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Comentarios
Agustn Prez-Cruz Martn
Catedrtico de Derecho Procesal
Universidad de La Corua
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Agustn Prez-Cruz Martn
Catedrtico de Derecho Procesal
Universidad de La Corua
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III. LA TRANSACCIN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.1. Concepto y clases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.2. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.3. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.4. Las costas en la transaccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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VI. RENUNCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.2. Objeto de la renuncia. Crtica a la opcin del legislador en torno
a la polmica doctrinal sobre el tema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.3. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.4. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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VII. DESISTIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.1. La regulacin del desistimiento en la L.E.Cv. de 1881
y en la L.E.Cv. de 2000 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.2. Concepto, fundamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.3. Requisitos: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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III.1. Concepto y clases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.2. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.3. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III.4. Las costas en la transaccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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VI. RENUNCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.2. Objeto de la renuncia. Crtica a la opcin del legislador en torno
a la polmica doctrinal sobre el tema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.3. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI.4. Efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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VII. DESISTIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.1. La regulacin del desistimiento en la L.E.Cv. de 1881
y en la L.E.Cv. de 2000 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.2. Concepto, fundamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII.3. Requisitos: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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I. INTRODUCCIN
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I. INTRODUCCIN
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El reconocimiento mximo del derecho de disposicin del objeto litigioso sostiene LORCA NAVARRETE- supone que son las partes quienes
disponen sobre si existe objeto litigioso (nemo iudez sine actore); acerca de
cmo ha de actuar el rgano jurisdiccional sobre el objeto litigioso que se
dispone (ne eat iudex ultra petita partium); y, en fin, que tambin son las
partes las que pueden disponer la conclusin o terminacin del objeto litigioso (sine petita ne iudicat iudez).2.
Como sealaba, anteriormente, tradicionalmente se haba acudido, para
encuadrar las figuras, ahora contenidas en los aludidos art. 19 a 22
L.E.Cv., a la categora de crisis procesales (GUASP DELGADO) o terminacin anormal del proceso (DE LA OLIVA SANTOS). Sostiene GUASP
DELGADO la procedencia de la distincin entre anormalidad y crisis por
estimar que siendo conceptos estrechamente emparentados, sin embargo
no deben identificarse, aadiendo, seguidamente, que: La anormalidad es
una figura ms amplia que la de la crisis, pues comprende fenmenos semejantes pero no determinan para el proceso una situacin verdaderamente crtica. En particular, las iniciaciones procesales anormales y las terminaciones procesales anormales son, dada su misma denominacin, conceptos que escapan al mbito ordinario de produccin del proceso, pero
no son crisis procesales porque no afectan al desarrollo del mismo. Slo
hay, pues, verdadera crisis procesal cuando a lo largo del desarrollo de un
cierto proceso se produce la anormalidad. 3. Clasifica este insigne procesalista las crisis procesales en: subjetivas cuando van referidas al juez
(por jubilacin, traslado, etc.) y a las partes (por prdida de capacidad, legitimacin, etc.-, objetivas si afectan al objeto del proceso (transformacin de la demanda, incidentes y cuestiones prejudiciales)- y de actividad referidas a los avances anormales del proceso (la desaparecida casacin per saltum del art. 1688 L.E.Cv. de 1881, en el mbito del proceso
civil, o la conformidad en el juicio oral, prevista en el art. 688 L.E.Crim.
en el mbito del proceso penal) o a las paralizaciones del proceso.
A favor de la utilizacin de la categora de terminacin anormal, frente
a la terminacin normal, se muestra DE LA OLIVA SANTOS, entendiendo que la anormalidad de estos especiales fenmenos se infiere de su
2
Comentario al art. 19 L.E.Cv. en Comentarios a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil.
con VV.AA. y LORCA NAVARRETE, A.M y GUILARTE GUTIERREZ, V. Como
Codts.-. Madrid 2000, pgn. 225.
La paralizacin del proceso civil y sus diversas formas. R.D.Proc., 1951, nm. 3, pgn.
379.
3
158
Terminacin anormal o extraordinaria del proceso civil. R.D.Proc., 19, nm., pgn. 457.
Vid.: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Derecho Procesal civil. con PEREZCRUZ MARTIN, A.J.- Tomo I. Oviedo 2000, pgn.
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El reconocimiento mximo del derecho de disposicin del objeto litigioso sostiene LORCA NAVARRETE- supone que son las partes quienes
disponen sobre si existe objeto litigioso (nemo iudez sine actore); acerca de
cmo ha de actuar el rgano jurisdiccional sobre el objeto litigioso que se
dispone (ne eat iudex ultra petita partium); y, en fin, que tambin son las
partes las que pueden disponer la conclusin o terminacin del objeto litigioso (sine petita ne iudicat iudez).2.
Como sealaba, anteriormente, tradicionalmente se haba acudido, para
encuadrar las figuras, ahora contenidas en los aludidos art. 19 a 22
L.E.Cv., a la categora de crisis procesales (GUASP DELGADO) o terminacin anormal del proceso (DE LA OLIVA SANTOS). Sostiene GUASP
DELGADO la procedencia de la distincin entre anormalidad y crisis por
estimar que siendo conceptos estrechamente emparentados, sin embargo
no deben identificarse, aadiendo, seguidamente, que: La anormalidad es
una figura ms amplia que la de la crisis, pues comprende fenmenos semejantes pero no determinan para el proceso una situacin verdaderamente crtica. En particular, las iniciaciones procesales anormales y las terminaciones procesales anormales son, dada su misma denominacin, conceptos que escapan al mbito ordinario de produccin del proceso, pero
no son crisis procesales porque no afectan al desarrollo del mismo. Slo
hay, pues, verdadera crisis procesal cuando a lo largo del desarrollo de un
cierto proceso se produce la anormalidad. 3. Clasifica este insigne procesalista las crisis procesales en: subjetivas cuando van referidas al juez
(por jubilacin, traslado, etc.) y a las partes (por prdida de capacidad, legitimacin, etc.-, objetivas si afectan al objeto del proceso (transformacin de la demanda, incidentes y cuestiones prejudiciales)- y de actividad referidas a los avances anormales del proceso (la desaparecida casacin per saltum del art. 1688 L.E.Cv. de 1881, en el mbito del proceso
civil, o la conformidad en el juicio oral, prevista en el art. 688 L.E.Crim.
en el mbito del proceso penal) o a las paralizaciones del proceso.
A favor de la utilizacin de la categora de terminacin anormal, frente
a la terminacin normal, se muestra DE LA OLIVA SANTOS, entendiendo que la anormalidad de estos especiales fenmenos se infiere de su
2
Comentario al art. 19 L.E.Cv. en Comentarios a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil.
con VV.AA. y LORCA NAVARRETE, A.M y GUILARTE GUTIERREZ, V. Como
Codts.-. Madrid 2000, pgn. 225.
La paralizacin del proceso civil y sus diversas formas. R.D.Proc., 1951, nm. 3, pgn.
379.
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Terminacin anormal o extraordinaria del proceso civil. R.D.Proc., 19, nm., pgn. 457.
Vid.: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Derecho Procesal civil. con PEREZCRUZ MARTIN, A.J.- Tomo I. Oviedo 2000, pgn.
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lo relativo al objeto de la renuncia a tener de cuyo precepto parece sugerirse que sera el objeto del proceso- mientras que el art. 20.1 L.E.Cv. refiere el objeto de la renuncia tanto a la accin ejercitada, como al derecho
en que se funde su pretensin.
Y la tercera, y ltima, matizacin, se refiere a que, conforme a la redaccin dada al art. 19.1 L.E.Cv. pudiera deducirse que el objeto del desistimiento sera el juicio, sin embargo, unnimemennte, la doctrina
coincide en que su objeto es el procedimiento, bien es cierto, que el propio
legislador se ha encargado, previamente, en la Exposicin de Motivos, de
sealar que: Se elude, sin embargo, hasta la apariencia de doctrinarismo y, por ello, no se considera inconveniente, sino todo lo contrario,
mantener diversidades expresivas para la mismas realidades, cuando tal fenmeno ha sido acogido tanto en el lenguaje comn como en el jurdico.
As, por ejemplo, se siguen utilizando los trminos juicio y proceso
como sinnimos y se emplea en unos casos los vocablos pretensin o
pretensiones y, en otros, el de accin o acciones como aparecan en
la Ley de 1881, y en la jurisprudencia y doctrina posteriores, durante ms
de un siglo, sin que ello originara problema alguno.. La proclamacin, sin
ningn rubor, de la impropiedad terminolgica con que se aborda la redaccin de un texto legal nos parece, al margen de un despropsito, impropio de la seriedad y rigor con que debera haberse abordado dicho cometido9.
Otra clusula general es la dispuesta en el prrafo 3 del art. 19 L.E.Cv.
al disponer que la posibilidad de que los actos de disposicin pueden realizarse, segn su naturaleza en cualquier momento de la primera instancia
o de los recursos o de la ejecucin de sentencia.10.
9
Vid.: PEDRAZ PENALVA, E. Obxecto do proceso e obxecto litixioso. (Reflexins sobre o
proxcecto de Lei de axuizamento civil aprobado polo Consello de Ministros o 30 de outubro
de 1998). En Congreso de Derieto Procesual de Galicia: A Reforma de Xustiza Civil con
VV.AA. y PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J. como Coord.-. A Corua 1999, pgns. 303-391.
Precisamente, con la agudeza que caracteriza a su autor, ha tenido ocasin de ponerse de manifiesto la misma denuncia, que se ha formulado, en relacin con el objeto del proceso.
Inicialmente no prevista en el PLECV., remitido por el Gobierno a las Cortes Generales, la posibilidad de reconocer el poder de disposicin de las partes, tambin en el trmite de ejecucin de
sentencia, se incorporo durante el debate parlamentario del Proyecto, en el Congreso de los
Diputados, concretamente durante el debate del Proyecto por la Ponencia designada por la
Comisin de Justicia e Interior (Boletn Oficial de las Cortes Generales. Congreso de los
Diputados. VI Legislatura. Serie A: Proyectos de Ley., nm. 147-12, de 27 de julio de 1999, pgns.
720-721), se propuso la aceptacin de las Enmiendas nms. 1052 del Grupo Parlamentario Cataln
(CiU) cuya justificacin se hacia en base a considerar que los actos de disposicin pueden realizarse por su titular en cualquier momento, incluido el trmite de ejecucin de sentencia y 1613 del
Grupo Parlamentario Federal de IU cuya justificacin era la siguiente: si el proceso civil trata
10
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lo relativo al objeto de la renuncia a tener de cuyo precepto parece sugerirse que sera el objeto del proceso- mientras que el art. 20.1 L.E.Cv. refiere el objeto de la renuncia tanto a la accin ejercitada, como al derecho
en que se funde su pretensin.
Y la tercera, y ltima, matizacin, se refiere a que, conforme a la redaccin dada al art. 19.1 L.E.Cv. pudiera deducirse que el objeto del desistimiento sera el juicio, sin embargo, unnimemennte, la doctrina
coincide en que su objeto es el procedimiento, bien es cierto, que el propio
legislador se ha encargado, previamente, en la Exposicin de Motivos, de
sealar que: Se elude, sin embargo, hasta la apariencia de doctrinarismo y, por ello, no se considera inconveniente, sino todo lo contrario,
mantener diversidades expresivas para la mismas realidades, cuando tal fenmeno ha sido acogido tanto en el lenguaje comn como en el jurdico.
As, por ejemplo, se siguen utilizando los trminos juicio y proceso
como sinnimos y se emplea en unos casos los vocablos pretensin o
pretensiones y, en otros, el de accin o acciones como aparecan en
la Ley de 1881, y en la jurisprudencia y doctrina posteriores, durante ms
de un siglo, sin que ello originara problema alguno.. La proclamacin, sin
ningn rubor, de la impropiedad terminolgica con que se aborda la redaccin de un texto legal nos parece, al margen de un despropsito, impropio de la seriedad y rigor con que debera haberse abordado dicho cometido9.
Otra clusula general es la dispuesta en el prrafo 3 del art. 19 L.E.Cv.
al disponer que la posibilidad de que los actos de disposicin pueden realizarse, segn su naturaleza en cualquier momento de la primera instancia
o de los recursos o de la ejecucin de sentencia.10.
9
Vid.: PEDRAZ PENALVA, E. Obxecto do proceso e obxecto litixioso. (Reflexins sobre o
proxcecto de Lei de axuizamento civil aprobado polo Consello de Ministros o 30 de outubro
de 1998). En Congreso de Derieto Procesual de Galicia: A Reforma de Xustiza Civil con
VV.AA. y PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J. como Coord.-. A Corua 1999, pgns. 303-391.
Precisamente, con la agudeza que caracteriza a su autor, ha tenido ocasin de ponerse de manifiesto la misma denuncia, que se ha formulado, en relacin con el objeto del proceso.
Inicialmente no prevista en el PLECV., remitido por el Gobierno a las Cortes Generales, la posibilidad de reconocer el poder de disposicin de las partes, tambin en el trmite de ejecucin de
sentencia, se incorporo durante el debate parlamentario del Proyecto, en el Congreso de los
Diputados, concretamente durante el debate del Proyecto por la Ponencia designada por la
Comisin de Justicia e Interior (Boletn Oficial de las Cortes Generales. Congreso de los
Diputados. VI Legislatura. Serie A: Proyectos de Ley., nm. 147-12, de 27 de julio de 1999, pgns.
720-721), se propuso la aceptacin de las Enmiendas nms. 1052 del Grupo Parlamentario Cataln
(CiU) cuya justificacin se hacia en base a considerar que los actos de disposicin pueden realizarse por su titular en cualquier momento, incluido el trmite de ejecucin de sentencia y 1613 del
Grupo Parlamentario Federal de IU cuya justificacin era la siguiente: si el proceso civil trata
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III. LA TRANSACCIN
III.2. Requisitos
12
Vid.: PELAEZ, F.J., ob. cit., pgns. 58-59, las distinciones entre transaccin propia e impropia, y entre la transaccin propia e impropia.
13
Cfr.: RAMOS MENDEZ, F., ob. cit., pgn. 482; DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit.,
pgn. 435; FONT SERRA, E. Comentarios prcticos a la nueva L.E.Cv.. con VV.AA. y
CABAAS GARCIA, J.C. como Coord.-. Madrid 2000, pgn. 112.
14
162
Cfr.: RAMOS MENDEZ, f., ob. cit., pgn. 483; DE LA OLIVA SANTOS, A-., ob. cit.,
pgn.; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgns. 479-480.
16
17
Justificado dicho privilegio procesal por la peculiar naturaleza de las relaciones jurdicas
en las que figura como titular el Poder pblico (GUASP DELGADO, J. Comentarios a la
Ley de Enjuiciamiento Civil. Madrid 1945. Tomo II. Vol. 1. 1 parte, pgns. 22-23), entiende PEDRAZ PENALVA que: Est ya superada la postura de que en estos casos los
Entes Pblicos, son merecedores por s de trato privilegiado (Privilegios de la
Administraciones Pblicas en el proceso civil). Madrid 1993, pgns.118-119).
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III. LA TRANSACCIN
III.2. Requisitos
12
Vid.: PELAEZ, F.J., ob. cit., pgns. 58-59, las distinciones entre transaccin propia e impropia, y entre la transaccin propia e impropia.
13
Cfr.: RAMOS MENDEZ, F., ob. cit., pgn. 482; DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit.,
pgn. 435; FONT SERRA, E. Comentarios prcticos a la nueva L.E.Cv.. con VV.AA. y
CABAAS GARCIA, J.C. como Coord.-. Madrid 2000, pgn. 112.
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Cfr.: RAMOS MENDEZ, f., ob. cit., pgn. 483; DE LA OLIVA SANTOS, A-., ob. cit.,
pgn.; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgns. 479-480.
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Justificado dicho privilegio procesal por la peculiar naturaleza de las relaciones jurdicas
en las que figura como titular el Poder pblico (GUASP DELGADO, J. Comentarios a la
Ley de Enjuiciamiento Civil. Madrid 1945. Tomo II. Vol. 1. 1 parte, pgns. 22-23), entiende PEDRAZ PENALVA que: Est ya superada la postura de que en estos casos los
Entes Pblicos, son merecedores por s de trato privilegiado (Privilegios de la
Administraciones Pblicas en el proceso civil). Madrid 1993, pgns.118-119).
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163
zacin del juez ante una transaccin nula si slo de requiriese el conocimiento pasivo de la transaccin por parte del Juez.
III.3. Efectos
164
a) Efecto inmediato:
La terminacin del proceso mediante el auto22 que homologue el acuerdo
alcanzado por las partes es el efecto inmediato que aprecian algunos autores23
como consecuencia de la transaccin, frente a otros24 que estiman que dicho
efecto es el del sobreseimiento del proceso, postulando que la transaccin de
las partes o acuerdo, que ponga fin al proceso, se procura, en el juicio ordinario, concretamente en su audiencia previa, en dos momentos: al comienzo
y hacia el final, fijado el objeto de la controversia (arts. 415.1 y 428.2
L.E.Cv.), pudiendo optar las partes, en uno u otro momento, una vez que
manifiesten haber llegado a un acuerdo, por desistir bilateralmente del
proceso o solicitar la homologacin judicial del acuerdo alcanzado, lo que se
producir si, examinado por el tribunal el acuerdo, previa comprobacin de
la concurrencia de los requisitos de capacidad jurdica y poder de disposicin
de las partes o de sus representantes, que debidamente acreditados asistan al
acto, el tribunal no encuentra obstculo jurdico alguno para el otorgamiento de la homologacin solicitada.
b) Eficacia de cosa juzgada o no del auto de homologacin de la
transaccin?
Siendo, sin duda, una cuestin de las ms discutidas, doctrinal y jurisprudencialmente, la produccin o no de cosa juzgada del auto de homologacin de la transaccin, que no podr abordarse en extensin25, dejando, pues, sucintamente, la constancia de las posturas contrapuestas. Las
22
El que la forma de la resolucin judicial que apruebe la transaccin debe ser auto se
deduce de lo dispuesto en el art. 206.2.2 L.E.Cv.
23
Cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn. 230; ASENCIO MELLADO, J.M.
Derecho Procesal civil. Parte Primera. 2 Ed., Valencia 2000, pgn. 358.
19
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21
Derecho Procesal Civil. con VV.AA. como Colbs.-. Pamplona 2000, pgn. 482.
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zacin del juez ante una transaccin nula si slo de requiriese el conocimiento pasivo de la transaccin por parte del Juez.
III.3. Efectos
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a) Efecto inmediato:
La terminacin del proceso mediante el auto22 que homologue el acuerdo
alcanzado por las partes es el efecto inmediato que aprecian algunos autores23
como consecuencia de la transaccin, frente a otros24 que estiman que dicho
efecto es el del sobreseimiento del proceso, postulando que la transaccin de
las partes o acuerdo, que ponga fin al proceso, se procura, en el juicio ordinario, concretamente en su audiencia previa, en dos momentos: al comienzo
y hacia el final, fijado el objeto de la controversia (arts. 415.1 y 428.2
L.E.Cv.), pudiendo optar las partes, en uno u otro momento, una vez que
manifiesten haber llegado a un acuerdo, por desistir bilateralmente del
proceso o solicitar la homologacin judicial del acuerdo alcanzado, lo que se
producir si, examinado por el tribunal el acuerdo, previa comprobacin de
la concurrencia de los requisitos de capacidad jurdica y poder de disposicin
de las partes o de sus representantes, que debidamente acreditados asistan al
acto, el tribunal no encuentra obstculo jurdico alguno para el otorgamiento de la homologacin solicitada.
b) Eficacia de cosa juzgada o no del auto de homologacin de la
transaccin?
Siendo, sin duda, una cuestin de las ms discutidas, doctrinal y jurisprudencialmente, la produccin o no de cosa juzgada del auto de homologacin de la transaccin, que no podr abordarse en extensin25, dejando, pues, sucintamente, la constancia de las posturas contrapuestas. Las
22
El que la forma de la resolucin judicial que apruebe la transaccin debe ser auto se
deduce de lo dispuesto en el art. 206.2.2 L.E.Cv.
23
Cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn. 230; ASENCIO MELLADO, J.M.
Derecho Procesal civil. Parte Primera. 2 Ed., Valencia 2000, pgn. 358.
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Derecho Procesal Civil. con VV.AA. como Colbs.-. Pamplona 2000, pgn. 482.
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Ed., pgns. 442; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 483.
Vid.: CASTAN TOBEAS, J. Derecho Civil espaol comn y foral. Tomo 4. 15 Ed.,
revisada y puesta al da por FERRANDIS VILELLA, J.-. Madrid 1993, pgn. 837.
27
GOMEZ ORBANEJA, E. Derecho Procesal civil. Vol. I con HERCE QUEMADA, V.. Vol. I. Madrid 1979, pgn. 410; ALBADELEJO GARCIA, M. Derecho Civil. Tomo II.
Vol. II. Madrid, pgn. 443; CORTES DOMINGUEZ, V. Derecho Procesal civil. con
GIMENO SENDRA, V. y MORENO CATENA, V.- 3 Ed., Madrid 1996, pgn. 327;
RAMOS MENDEZ, F., ob. cit., pgn. 484; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 483;
DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 436.
28
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Comentarios al art. 1252 del C.Cv. en Comentarios al C.Cv. y , ob. cit., pgn. 656.
En esta lnea se manifiesta la jurisprudencia del TS, negando el efecto de cosa juzgada y
entendiendo el contrato de transaccin como fuente de nuevos vnculos u obligaciones, en
sustitucin de los extinguidos, o la modificacin de stos (cfr.: Ss.TS Sala 1- de 26 de abril
de 1963, 10 de abril de 1964, 4 de noviembre de 1969, 27 de noviembre de 1987, 20 de
abril de 1989, 6 de noviembre de 1993 y 29 de julio de 1998).
30
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33
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., as lo entiende de una interpretacin a sensu contrario de lo dispuesto en el art. 520.1 L.E.Cv. (pgn. 483).
34
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Vid.: FUENTES SORIANO, O. Las costas en la nueva LEC. Valencia 2000, pgns. 157158.
36
167
Ed., pgns. 442; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 483.
Vid.: CASTAN TOBEAS, J. Derecho Civil espaol comn y foral. Tomo 4. 15 Ed.,
revisada y puesta al da por FERRANDIS VILELLA, J.-. Madrid 1993, pgn. 837.
27
GOMEZ ORBANEJA, E. Derecho Procesal civil. Vol. I con HERCE QUEMADA, V.. Vol. I. Madrid 1979, pgn. 410; ALBADELEJO GARCIA, M. Derecho Civil. Tomo II.
Vol. II. Madrid, pgn. 443; CORTES DOMINGUEZ, V. Derecho Procesal civil. con
GIMENO SENDRA, V. y MORENO CATENA, V.- 3 Ed., Madrid 1996, pgn. 327;
RAMOS MENDEZ, F., ob. cit., pgn. 484; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 483;
DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 436.
28
29
Comentarios al art. 1252 del C.Cv. en Comentarios al C.Cv. y , ob. cit., pgn. 656.
En esta lnea se manifiesta la jurisprudencia del TS, negando el efecto de cosa juzgada y
entendiendo el contrato de transaccin como fuente de nuevos vnculos u obligaciones, en
sustitucin de los extinguidos, o la modificacin de stos (cfr.: Ss.TS Sala 1- de 26 de abril
de 1963, 10 de abril de 1964, 4 de noviembre de 1969, 27 de noviembre de 1987, 20 de
abril de 1989, 6 de noviembre de 1993 y 29 de julio de 1998).
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33
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., as lo entiende de una interpretacin a sensu contrario de lo dispuesto en el art. 520.1 L.E.Cv. (pgn. 483).
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Vid.: FUENTES SORIANO, O. Las costas en la nueva LEC. Valencia 2000, pgns. 157158.
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Entiende LORCA NAVARRETE que la previsin del art. 22 L.E.Cv., relativa a la satisfaccin extraprocesal o carencia sobrevenida de objeto, hace referencia a la eventualidad de
que la misma se logre mediante el arbitraje, sealando que, en dicho caso se pondr de manifiesto esta circunstancia al rgano jurisdiccional -es imperativo- (cuya alegacin no est
sujeta a plazo preclusivo) y, si hubiere acuerdo de las partes, se decretara, mediante auto, la
terminacin del proceso (art. 22.1 L.E.Cv.). Slo si alguna de las partes sostuviere la subsistencia de inters legtimo, negando motivadamente que se haya dado satisfaccin extraprocesal a sus pretensiones, el tribunal convocar a las partes a una comparecencia sobre ese
nico objeto (art. 22.2 L.E.Cv.) -ob- cit., pgn. 231. Discrepamos de esta opinin y, coincidiendo con BARONA VILAR entendemos que la satifaccin extraprocesal o la carencia
sobrevenida del objeto del proceso puede provocarse como consecuencia de tres situaciones:
1) Por transaccin extrajudicial meiante convenio o pactu suscrito, cuya posterior homologacin ser solicitada del tribunal, 2) Por confusin de las partes y 3) Cumplimiento por el
demandado de lo pedido por el actor en la demanda -aadimos nosotros, o del cumplimiento por el inicial demandante de lo pedido por el demandado en la reconvencin- (El
nuevo proceso civil (Ley 1/2000). -con MONTERO AROCA, J.; GOMEZ COLOMER,
J.L. y MONTON REDONDO, A.-. Valencia 2000, pgn. 448; literalmente reiterada la exposicin en Derecho Jurisdiccional. -con MONTERO AROCA, J.; GOMEZ COLOMER, J.L. y MONTON REDONDO, A.-. Tomo II. Valencia 2000, pgn. 374.
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Entiende LORCA NAVARRETE que la previsin del art. 22 L.E.Cv., relativa a la satisfaccin extraprocesal o carencia sobrevenida de objeto, hace referencia a la eventualidad de
que la misma se logre mediante el arbitraje, sealando que, en dicho caso se pondr de manifiesto esta circunstancia al rgano jurisdiccional -es imperativo- (cuya alegacin no est
sujeta a plazo preclusivo) y, si hubiere acuerdo de las partes, se decretara, mediante auto, la
terminacin del proceso (art. 22.1 L.E.Cv.). Slo si alguna de las partes sostuviere la subsistencia de inters legtimo, negando motivadamente que se haya dado satisfaccin extraprocesal a sus pretensiones, el tribunal convocar a las partes a una comparecencia sobre ese
nico objeto (art. 22.2 L.E.Cv.) -ob- cit., pgn. 231. Discrepamos de esta opinin y, coincidiendo con BARONA VILAR entendemos que la satifaccin extraprocesal o la carencia
sobrevenida del objeto del proceso puede provocarse como consecuencia de tres situaciones:
1) Por transaccin extrajudicial meiante convenio o pactu suscrito, cuya posterior homologacin ser solicitada del tribunal, 2) Por confusin de las partes y 3) Cumplimiento por el
demandado de lo pedido por el actor en la demanda -aadimos nosotros, o del cumplimiento por el inicial demandante de lo pedido por el demandado en la reconvencin- (El
nuevo proceso civil (Ley 1/2000). -con MONTERO AROCA, J.; GOMEZ COLOMER,
J.L. y MONTON REDONDO, A.-. Valencia 2000, pgn. 448; literalmente reiterada la exposicin en Derecho Jurisdiccional. -con MONTERO AROCA, J.; GOMEZ COLOMER, J.L. y MONTON REDONDO, A.-. Tomo II. Valencia 2000, pgn. 374.
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manda o citacin para juicio y, en cualquier momento, cuando el demandado se encontrare en rebelda, o bilateral si se produjera con posterioridad al emplazamiento del demandado.
Planteamiento, por el demandado, del sometimiento del litigio a
arbitraje, formulando la declinatoria (art. 63.1 L.E.Cv.) dentro de los
diez das primeros del plazo para contestar a la demanda, o en los
cinco primeros das posteriores a la citacin para la vista, suspendindose, hasta que sea resuelta, el plazo para contestar, o el cmputo
para el da de la vista, y el curso del procedimiento principal (art. 64.1
L.E.Cv.), tramitndose la declinatoria de conformidad con lo dispuesto en el art. 65 L.E.Cv.
43
44
Cfr.: RAMOS MENDEZ, F., ob cit., pgn. 488 y, ms concretamente, cita 13; GOMEZ
COLOMER, J.L. Paralizacin del procedimiento. (Voz). en Enciclopedia Seix Barral,
cit.. Tomo XVIII. Barcelona 1986, pgns. 489-490.
Pudiera afirmarse, teniendo en cuenta la clasificacin, escuetamente sintetizada, que el art. 19 L.E.Cv. supondra una causa de paralizacin por
suspensin de todo el proceso por causas relativas a las partes dependientes
de su voluntad que impide la celebracin de todo acto procesal en tanto
las partes no insten el curso del proceso.
V.2. Requisitos
Subjetivos: Sern exclusivamente las partes, por causas dependientes de
su voluntad quienes podrn solicitar la suspensin del proceso. Mientras que
ser al Tribunal quien acordar, mediante auto, la aludida suspensin, condicionada sta a que no se perjuidique el inters general o tercero -lmitacin
objetiva sta que supone una reiteracin, absolutamente innecesaria, de lo
dispuesto, con carcter general, en el art. 19.1 L.E.Cv.-.
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manda o citacin para juicio y, en cualquier momento, cuando el demandado se encontrare en rebelda, o bilateral si se produjera con posterioridad al emplazamiento del demandado.
Planteamiento, por el demandado, del sometimiento del litigio a
arbitraje, formulando la declinatoria (art. 63.1 L.E.Cv.) dentro de los
diez das primeros del plazo para contestar a la demanda, o en los
cinco primeros das posteriores a la citacin para la vista, suspendindose, hasta que sea resuelta, el plazo para contestar, o el cmputo
para el da de la vista, y el curso del procedimiento principal (art. 64.1
L.E.Cv.), tramitndose la declinatoria de conformidad con lo dispuesto en el art. 65 L.E.Cv.
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Cfr.: RAMOS MENDEZ, F., ob cit., pgn. 488 y, ms concretamente, cita 13; GOMEZ
COLOMER, J.L. Paralizacin del procedimiento. (Voz). en Enciclopedia Seix Barral,
cit.. Tomo XVIII. Barcelona 1986, pgns. 489-490.
Pudiera afirmarse, teniendo en cuenta la clasificacin, escuetamente sintetizada, que el art. 19 L.E.Cv. supondra una causa de paralizacin por
suspensin de todo el proceso por causas relativas a las partes dependientes
de su voluntad que impide la celebracin de todo acto procesal en tanto
las partes no insten el curso del proceso.
V.2. Requisitos
Subjetivos: Sern exclusivamente las partes, por causas dependientes de
su voluntad quienes podrn solicitar la suspensin del proceso. Mientras que
ser al Tribunal quien acordar, mediante auto, la aludida suspensin, condicionada sta a que no se perjuidique el inters general o tercero -lmitacin
objetiva sta que supone una reiteracin, absolutamente innecesaria, de lo
dispuesto, con carcter general, en el art. 19.1 L.E.Cv.-.
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Validez de los actos anteriores. La prctica unanimidad de la doctrina50 coincide en afirmar, a diferencia de lo que ocurre en el supuesto
de la paralizacin por interrupcin, la conservacin de la validez de
los actos procesales realizados con anterioridad a la suspensin
Vigencia de las consecuencias derivadas de la litispendencia. La
paralizacin de un proceso no implica su desaparicin y, en consecuencia, la subsistencia de la litispendencia y los efectos jurdicos materiales y procesales que de ella se derivan51.
Duracin de la paralizacin por suspensin. El legislador seala,
de antemano, como plazo mximo de duracin de la paralizacin
por suspensin por causa dependiente de la voluntad de las partes
en sesenta das (art. 19.4 L.E.Cv.) sin perjuicio, obviamente, de
que no es necesario esperar al agotamiento de dicho plazo, pudiendo las partes solicitar la reanudacin del proceso con anterioridad al transcurso del plazo indicado.
Levantamiento de la suspensin y reanudacin del proceso. El levantamiento de la suspensin y, la consiguiente reanudacin del
proceso, conforme dispone el art. 179.2 L.E.Cv. se produce a instancia de cualquiera de las partes.
Objetivos: Mediante la peticin de las partes se va a provocar una paralizacin por supensin del proceso, sometida a un lmite temporal, que
se fija, como mximo, en sesenta das (art. 19.4 L.E.Cv.), transcurrido el
cual si las partes, no solicitarn, dentro de los cinco das siguientes a la
conclusin de aqul, la reanudacin del proceso, se proceder al archivo
provisional de los autos, permaneciendo en tal situacin mientras no se solicite la continuacin del proceso o se prooduzca la caducidad de instancia
(art. 179.2 L.E.Cv.).
V.3. Dinmica procedimiental
La peticin de la suspensin se produce a instancia de parte, corrspondiendo al tribunal acordar, mediante auto, acordar la suspensin instancia
siempre que no se perjudique el inters general o el de terceros.
El plazo mximo de suspensin no superara el de sesenta das (art. 19.4
L.E.Cv.).
Igualmente la reanudacin del proceso requiere de peticin de cualquiera de las partes, formulada, en el plazo de los cinco das siguientes a la
conclusin del plazo mximo de suspensin. La falta de dicha peticin
origina el archivo provisional de las actuaciones mientras no se solicite la
continuacin del proceso o se produzca la caducidad de la instancia47.
VI. RENUNCIA
V.4. Efectos
VI.1. Concepto
Tomando como punto de partida las reflexiones formuladas por
GOMEZ COLOMER48 y CORTES DOMINGUEZ49, pueden sealarse
como efectos de la paralizacin por suspensin provocada por causas dependientes de la voluntad de las partes las siguientes:
47
Habida cuenta de que la aludida suspensin podr producirse durante la primera instancia, o de los recursos o de la ejecucin de sentencia (art. 19.3 L.E.Cv.), el plazo mximo
para solicitar la reanudacin del proceso sera de dos aos cuando el pleito se hallare en
primera instancia y de uno, si estuviera en segunda instancia o pendiente de recurso extraordinario por infraccin procesal o de recurso de casacin (art. 237.1 L.E.Cv.), descontndose de dichos plazos el transcurrido antes de que se acordara la suspensin del proceso.
Ningn plazo se fija para la caducidad de la instancia en la ejecucin, habida cuenta de que
se dispone la continuacin de las actuaciones hasta obtener el cumplimiento de lo juzgado
(art. 239 L.E.Cv.).
172
48
49
La renuncia, que puede ser configurada como la manifiestacin de voluntad del actor (actum renuntiatum necessitas actores) en el sentido de
abandonar lo pretendido en juicio, de hacer dejacin del objeto litigioso
por cualquier razn52, de orgen dispositivo (nemo dat quod non habet)53,
aparece regulado en los arts. 19. 1 y 20.1 L.E.Cv..
50
Cfr.: FENECH NAVARRO, M. El proceso penal. Madrid 1982, pgn. 378; PEREZ
GORDO, A. La suspensin del juicio ejecutivo. Barcelona 1971, pgn. 20; GOMEZ COLOMER, J.L., ob. cit., pgn. 871.
51
Cfr.: RAMOS MENDEZ, F. Gua para una transicin ordenada a la L.E.C. Barcelona
2000, pgn. 447.
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Validez de los actos anteriores. La prctica unanimidad de la doctrina50 coincide en afirmar, a diferencia de lo que ocurre en el supuesto
de la paralizacin por interrupcin, la conservacin de la validez de
los actos procesales realizados con anterioridad a la suspensin
Vigencia de las consecuencias derivadas de la litispendencia. La
paralizacin de un proceso no implica su desaparicin y, en consecuencia, la subsistencia de la litispendencia y los efectos jurdicos materiales y procesales que de ella se derivan51.
Duracin de la paralizacin por suspensin. El legislador seala,
de antemano, como plazo mximo de duracin de la paralizacin
por suspensin por causa dependiente de la voluntad de las partes
en sesenta das (art. 19.4 L.E.Cv.) sin perjuicio, obviamente, de
que no es necesario esperar al agotamiento de dicho plazo, pudiendo las partes solicitar la reanudacin del proceso con anterioridad al transcurso del plazo indicado.
Levantamiento de la suspensin y reanudacin del proceso. El levantamiento de la suspensin y, la consiguiente reanudacin del
proceso, conforme dispone el art. 179.2 L.E.Cv. se produce a instancia de cualquiera de las partes.
Objetivos: Mediante la peticin de las partes se va a provocar una paralizacin por supensin del proceso, sometida a un lmite temporal, que
se fija, como mximo, en sesenta das (art. 19.4 L.E.Cv.), transcurrido el
cual si las partes, no solicitarn, dentro de los cinco das siguientes a la
conclusin de aqul, la reanudacin del proceso, se proceder al archivo
provisional de los autos, permaneciendo en tal situacin mientras no se solicite la continuacin del proceso o se prooduzca la caducidad de instancia
(art. 179.2 L.E.Cv.).
V.3. Dinmica procedimiental
La peticin de la suspensin se produce a instancia de parte, corrspondiendo al tribunal acordar, mediante auto, acordar la suspensin instancia
siempre que no se perjudique el inters general o el de terceros.
El plazo mximo de suspensin no superara el de sesenta das (art. 19.4
L.E.Cv.).
Igualmente la reanudacin del proceso requiere de peticin de cualquiera de las partes, formulada, en el plazo de los cinco das siguientes a la
conclusin del plazo mximo de suspensin. La falta de dicha peticin
origina el archivo provisional de las actuaciones mientras no se solicite la
continuacin del proceso o se produzca la caducidad de la instancia47.
VI. RENUNCIA
V.4. Efectos
VI.1. Concepto
Tomando como punto de partida las reflexiones formuladas por
GOMEZ COLOMER48 y CORTES DOMINGUEZ49, pueden sealarse
como efectos de la paralizacin por suspensin provocada por causas dependientes de la voluntad de las partes las siguientes:
47
Habida cuenta de que la aludida suspensin podr producirse durante la primera instancia, o de los recursos o de la ejecucin de sentencia (art. 19.3 L.E.Cv.), el plazo mximo
para solicitar la reanudacin del proceso sera de dos aos cuando el pleito se hallare en
primera instancia y de uno, si estuviera en segunda instancia o pendiente de recurso extraordinario por infraccin procesal o de recurso de casacin (art. 237.1 L.E.Cv.), descontndose de dichos plazos el transcurrido antes de que se acordara la suspensin del proceso.
Ningn plazo se fija para la caducidad de la instancia en la ejecucin, habida cuenta de que
se dispone la continuacin de las actuaciones hasta obtener el cumplimiento de lo juzgado
(art. 239 L.E.Cv.).
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La renuncia, que puede ser configurada como la manifiestacin de voluntad del actor (actum renuntiatum necessitas actores) en el sentido de
abandonar lo pretendido en juicio, de hacer dejacin del objeto litigioso
por cualquier razn52, de orgen dispositivo (nemo dat quod non habet)53,
aparece regulado en los arts. 19. 1 y 20.1 L.E.Cv..
50
Cfr.: FENECH NAVARRO, M. El proceso penal. Madrid 1982, pgn. 378; PEREZ
GORDO, A. La suspensin del juicio ejecutivo. Barcelona 1971, pgn. 20; GOMEZ COLOMER, J.L., ob. cit., pgn. 871.
51
Cfr.: RAMOS MENDEZ, F. Gua para una transicin ordenada a la L.E.C. Barcelona
2000, pgn. 447.
52
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Tesis criticada bsicamente con base a: a) En los supuestos en los que el actor no resulta
ser titular del derecho subjetivo que sirve de base a la pretensin tal ocurre cuando se
ejercita, por ejemplo, la accin subrogatoria-, la renuncia del actor no podra significar la extincin del derecho subjetivo material de su deudor y la absolucin del demandado, no pudiendo el actor renunciar al derecho alegado, en la medida de que l no es el titular del
mismo y b) Si la renuncia supone el reconocimiento de la falta de fundamento de la pretensin, tiene que concluirse que sera muy extrao renunciar a lo que se reconoce que no
se tiene, resultara contradictorio afirma la renuncia del actor a algo que implcitamente, mediante la renuncia, se est afirmando no poseer (cfr.: MONTERO AROCA, J., ob. cit.,
pgn. 773).
55
Sin duda alguna, la ltima de las tesis mencionadas ha sido acogida por
el legislador al disponer que el actor podr manifestar su renuncia, bien a
la accin ejercitada, bien al derecho en que se funde su pretensin. La
opcin legislativa mencionada necesariamente se asienta sobre una concepcin de la accin, en sentido concreto, que no compartimos, no slo
porque ha sido rechazada por el TC60, sino porque entiendo suficientemente slidos e impecables los argumentos dogmticos esgrimidos contra
la misma, que comparto en su integridad61.
VI.3. Requisitos
A) Requisitos subjetivo: Podr renunciar el actor en quien concurran la
triple capacidad para ser parte, procesal y de postulacin, no siendo necesaria
la aceptacin del demandado, habida cuenta de la ausencia de inters en el
mismo para oponerse a la renuncia, y no siendo necesaria la aceptacin del demandado, habida cuenta de la ausencia de inters en el mismo para oponerse
a la renuncia62, debiendo, en caso, de que la renuncia fuera formulada por el
Procurador ostentar ste un poder especial a tal efecto o, en su defecto, precisar de ratificacin personal de quien ostente la condicin procesal de parte63.
La renuncia est condiciona en el supuesto de que se formulase por el
representante legal a la previa autorizacin judicial (arts. 166 y 271.3
C.Cv.), a la existencia de mandato expreso si fuera formulada por el representante voluntario, mientras que si fuera llevada a cabo por el representante necesario de una persona jurdica deber estar facultado expresamente para la realizacin de dicho acto procesal64.
Dicha tesis parece que va teniendo paulatinamente acogida, entre otros en: ORTELLS
RAMOS, M., ob. cit., pgn. 474; TAPIA FERNANDEZ, I. El objeto del proceso.
Alegaciones. Sentencia. Cosa juzgada. Madrid 2000, pgn.
Vid.: MONTERO AROCA, J., ob. cit., pgns. 773-774; ORTELLS RAMOS, M., ob.
cit., pgn. 474 la crtica a esta teora, bsicamente con fundamento en el desconocimiento
del concepto de pretensin procesal, entendindose que si la pretensin procesal no es un
derecho, sino un acto, o mejor, una declaracin de voluntad petitoria, no cabra la renuncia
respecto de dicha declaracin, sino su revocacin.
60
Ss.TC 81/1981, de 31 de marzo; 14/1982, de 21 de abril; 138/1985, de 18 de octubre;
32/1986, de 21 de febrero; 19/1987, de 2 de febrero; 264/1988, de 22 de diciembre;
170/1990, de 5 de noviembre; 173/1991, de 16 de setiembre; 101/1993, de 22 de marzo;
27/1995, de 6 de febrero; 36/1997, de 25 de febrero.
56
57
Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 474 crtica dicha tesis por tener dicho derecho un carcter irrenunciable y, en su caso, dicha renuncia referida a un proceso concreto
iniciado provocara la imposibilidad de que el rgano jurisdiccional se pronunciara sobre la
pretensin procesal.
58
59
174
61
Cfr.: MORENO CATENA, V. Introduccin al Derecho Procesal. con CORTES DOMINGUEZ, V. y GIMENO SENDRA, V.-. 3 Ed.. Madrid 2000, pgn. 223.
Cfr.: LORCA NAVARRTE, A.M., ob. cit., pgn. 234; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit.,
pgn. 475.
62
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 475; ASENCIO MELLADO, J.M., ob.
cit., pgn. 352; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 368.
63
64
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 475; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 368.
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Tesis criticada bsicamente con base a: a) En los supuestos en los que el actor no resulta
ser titular del derecho subjetivo que sirve de base a la pretensin tal ocurre cuando se
ejercita, por ejemplo, la accin subrogatoria-, la renuncia del actor no podra significar la extincin del derecho subjetivo material de su deudor y la absolucin del demandado, no pudiendo el actor renunciar al derecho alegado, en la medida de que l no es el titular del
mismo y b) Si la renuncia supone el reconocimiento de la falta de fundamento de la pretensin, tiene que concluirse que sera muy extrao renunciar a lo que se reconoce que no
se tiene, resultara contradictorio afirma la renuncia del actor a algo que implcitamente, mediante la renuncia, se est afirmando no poseer (cfr.: MONTERO AROCA, J., ob. cit.,
pgn. 773).
55
Sin duda alguna, la ltima de las tesis mencionadas ha sido acogida por
el legislador al disponer que el actor podr manifestar su renuncia, bien a
la accin ejercitada, bien al derecho en que se funde su pretensin. La
opcin legislativa mencionada necesariamente se asienta sobre una concepcin de la accin, en sentido concreto, que no compartimos, no slo
porque ha sido rechazada por el TC60, sino porque entiendo suficientemente slidos e impecables los argumentos dogmticos esgrimidos contra
la misma, que comparto en su integridad61.
VI.3. Requisitos
A) Requisitos subjetivo: Podr renunciar el actor en quien concurran la
triple capacidad para ser parte, procesal y de postulacin, no siendo necesaria
la aceptacin del demandado, habida cuenta de la ausencia de inters en el
mismo para oponerse a la renuncia, y no siendo necesaria la aceptacin del demandado, habida cuenta de la ausencia de inters en el mismo para oponerse
a la renuncia62, debiendo, en caso, de que la renuncia fuera formulada por el
Procurador ostentar ste un poder especial a tal efecto o, en su defecto, precisar de ratificacin personal de quien ostente la condicin procesal de parte63.
La renuncia est condiciona en el supuesto de que se formulase por el
representante legal a la previa autorizacin judicial (arts. 166 y 271.3
C.Cv.), a la existencia de mandato expreso si fuera formulada por el representante voluntario, mientras que si fuera llevada a cabo por el representante necesario de una persona jurdica deber estar facultado expresamente para la realizacin de dicho acto procesal64.
Dicha tesis parece que va teniendo paulatinamente acogida, entre otros en: ORTELLS
RAMOS, M., ob. cit., pgn. 474; TAPIA FERNANDEZ, I. El objeto del proceso.
Alegaciones. Sentencia. Cosa juzgada. Madrid 2000, pgn.
Vid.: MONTERO AROCA, J., ob. cit., pgns. 773-774; ORTELLS RAMOS, M., ob.
cit., pgn. 474 la crtica a esta teora, bsicamente con fundamento en el desconocimiento
del concepto de pretensin procesal, entendindose que si la pretensin procesal no es un
derecho, sino un acto, o mejor, una declaracin de voluntad petitoria, no cabra la renuncia
respecto de dicha declaracin, sino su revocacin.
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Ss.TC 81/1981, de 31 de marzo; 14/1982, de 21 de abril; 138/1985, de 18 de octubre;
32/1986, de 21 de febrero; 19/1987, de 2 de febrero; 264/1988, de 22 de diciembre;
170/1990, de 5 de noviembre; 173/1991, de 16 de setiembre; 101/1993, de 22 de marzo;
27/1995, de 6 de febrero; 36/1997, de 25 de febrero.
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Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 474 crtica dicha tesis por tener dicho derecho un carcter irrenunciable y, en su caso, dicha renuncia referida a un proceso concreto
iniciado provocara la imposibilidad de que el rgano jurisdiccional se pronunciara sobre la
pretensin procesal.
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Cfr.: MORENO CATENA, V. Introduccin al Derecho Procesal. con CORTES DOMINGUEZ, V. y GIMENO SENDRA, V.-. 3 Ed.. Madrid 2000, pgn. 223.
Cfr.: LORCA NAVARRTE, A.M., ob. cit., pgn. 234; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit.,
pgn. 475.
62
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 475; ASENCIO MELLADO, J.M., ob.
cit., pgn. 352; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 368.
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Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 475; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 368.
175
nuncia, si todas las dependas son desestimadas estaremos ante un supuesto de desestimacin total de la demanda y las cosas corrern a cargo
del actor; pero si alguna de las restantes pretensiones se estima, estaremos
ante un supuesto de vencimiento parcial, en cuyo caso, por aplicacin del
art. 594.2 L.E.Cv. no habr expresa imposicin de costas. 72.
VII. DESISTIMIENTO
VII.1. La regulacin del desistimiento en la L.E.Cv. de 1881
y en la L.E.Cv. de 2000
Frente a la carencia de un regulacin del desistimiento en primera instancia en la L.E.Cv. de 188173, sin embargo, se contemplaba el desistimiento entendido ste en un sentido amplio en la segunda instancia
(arts. 409 y ss. y 846 y ss. L.E.Cv. de 1881) o durante la tramitacin del
recurso extraordinario de casacin (art. 1726 L.E.Cv. de 1881)74, la
L.E.Cv. de 2000 contempla el desistimiento, no slo en el art. 20.175, sino
tambin en el art. 240, al disponer el desistimiento de la apelacin o de los
O., ob. cit., pgn. 154.
72
73
65
66
Cabe precisar, sin embargo, el supuesto de que la sentencia impugnada hubiera sido estimatoria de la pretensin, en cuyo caso, la renuncia del actor en la fase de impugnacin es
planamente eficaz, mientras que si la sentencia fuera desestimatoria de la pretensin y es impugnada por el actor, su renuncia vale como mero desistimiento (cfr.: ORTELLS RAMOS,
M., ob. cit., pgn. 476).
67
Cfr.: BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 369; ASENCIO MELLADO, J.M., ob. cit.,
pgn. 352.
68
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70
71
Cfr.: HERRERO PEREZAGUA, J.F., ob. cit., pgns. 237-239; FUENTES SORIANO,
74
Conocidas son las diferencias sustanciales entre el desistimiento en primera instancia y en segunda instancia o durante la tramitacin del recurso de casacin, pues mientras que en el primer
caso se produce la simple extincin del proceso incoado y el restablecimiento de la situacin anterior al mismo, reanudndose el curso del plazo para la prescripcin de la accin correspondiente, pero sin que sea imposible su nuevo ejercicio; sin embargo, el desistimiento en segunda
instancia o en casacin implica la imposibilidad de volver acudir a los tribunales, poniendo de
nueva en marcha la actividad jurisdiccional en defensa del derecho material que se evidencie
violado (Ss.TS -Sala 1- de 21 de diciembre de 1927, 9 de abril de 1929, de 9 de abril de 1932).
75
En evitacin de retornar a confusiones (entre renuncia y desistimiento), felizmente superadas, no parece especialmente adecuado la ubicacin sistemtica, en un mismo precepto,
en prrafos separados, de la renuncia y el desistimiento, habida cuenta de los nefastos precedentes de la confusin, en la doctrina del TS (Ss.TS -Sala 1- 21 de diciembre de 1927 y
9 de abril de 1932), cuya razn de ser pudiera encontrarse en el art. 246 del Cdigo de procedimiento para la zona de protectorado de Marruecos y la doctrina romanstica de la litis
contestatio, afortunadamente superada (desde 1950), entre el desistimiento de la demanda
y la renuncia (cfr.: FAIREN GUILLEN, V. El desistimiento y su bilateralidad en primera
instancia. Barcelona 1950, pgn. 24 a 27; idem. Terminacin anormal o extraordinaria del
proceso civil. R.D.Proc., 19, nm. , pgns. 468-469).
177
nuncia, si todas las dependas son desestimadas estaremos ante un supuesto de desestimacin total de la demanda y las cosas corrern a cargo
del actor; pero si alguna de las restantes pretensiones se estima, estaremos
ante un supuesto de vencimiento parcial, en cuyo caso, por aplicacin del
art. 594.2 L.E.Cv. no habr expresa imposicin de costas. 72.
VII. DESISTIMIENTO
VII.1. La regulacin del desistimiento en la L.E.Cv. de 1881
y en la L.E.Cv. de 2000
Frente a la carencia de un regulacin del desistimiento en primera instancia en la L.E.Cv. de 188173, sin embargo, se contemplaba el desistimiento entendido ste en un sentido amplio en la segunda instancia
(arts. 409 y ss. y 846 y ss. L.E.Cv. de 1881) o durante la tramitacin del
recurso extraordinario de casacin (art. 1726 L.E.Cv. de 1881)74, la
L.E.Cv. de 2000 contempla el desistimiento, no slo en el art. 20.175, sino
tambin en el art. 240, al disponer el desistimiento de la apelacin o de los
O., ob. cit., pgn. 154.
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Cabe precisar, sin embargo, el supuesto de que la sentencia impugnada hubiera sido estimatoria de la pretensin, en cuyo caso, la renuncia del actor en la fase de impugnacin es
planamente eficaz, mientras que si la sentencia fuera desestimatoria de la pretensin y es impugnada por el actor, su renuncia vale como mero desistimiento (cfr.: ORTELLS RAMOS,
M., ob. cit., pgn. 476).
67
Cfr.: BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 369; ASENCIO MELLADO, J.M., ob. cit.,
pgn. 352.
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Cfr.: HERRERO PEREZAGUA, J.F., ob. cit., pgns. 237-239; FUENTES SORIANO,
74
Conocidas son las diferencias sustanciales entre el desistimiento en primera instancia y en segunda instancia o durante la tramitacin del recurso de casacin, pues mientras que en el primer
caso se produce la simple extincin del proceso incoado y el restablecimiento de la situacin anterior al mismo, reanudndose el curso del plazo para la prescripcin de la accin correspondiente, pero sin que sea imposible su nuevo ejercicio; sin embargo, el desistimiento en segunda
instancia o en casacin implica la imposibilidad de volver acudir a los tribunales, poniendo de
nueva en marcha la actividad jurisdiccional en defensa del derecho material que se evidencie
violado (Ss.TS -Sala 1- de 21 de diciembre de 1927, 9 de abril de 1929, de 9 de abril de 1932).
75
En evitacin de retornar a confusiones (entre renuncia y desistimiento), felizmente superadas, no parece especialmente adecuado la ubicacin sistemtica, en un mismo precepto,
en prrafos separados, de la renuncia y el desistimiento, habida cuenta de los nefastos precedentes de la confusin, en la doctrina del TS (Ss.TS -Sala 1- 21 de diciembre de 1927 y
9 de abril de 1932), cuya razn de ser pudiera encontrarse en el art. 246 del Cdigo de procedimiento para la zona de protectorado de Marruecos y la doctrina romanstica de la litis
contestatio, afortunadamente superada (desde 1950), entre el desistimiento de la demanda
y la renuncia (cfr.: FAIREN GUILLEN, V. El desistimiento y su bilateralidad en primera
instancia. Barcelona 1950, pgn. 24 a 27; idem. Terminacin anormal o extraordinaria del
proceso civil. R.D.Proc., 19, nm. , pgns. 468-469).
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77
Lo que se produce por la inactividad de las partes durante el transcurso de dos aos (art.
237.1 L.E.Cv.).
78
178
79
Cfr.: ALACALA-ZAMORA Y CASTILLO, N. Unilateralidad y bilateralidd del desistimiento en el derecho mejicano. R.D.Proc.Ib., 1970, nm. 3, pgn. 518; FAIREN
GUILLEN, V. ob. cit., pgn. 23.
80
81
Cfr.: MONTERO AROCA, J. Anlisis crtico de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en su
centenario. Madrid 1982, pgns. 80-81.
82
Cfr.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., sostiene que: Aunque no lo especifica la
L.E.Cv., el poder especial es necesario tanto para desistir como para aceptar el desistimiento. (ob. cit., pgn. 434).
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Lo que se produce por la inactividad de las partes durante el transcurso de dos aos (art.
237.1 L.E.Cv.).
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Cfr.: ALACALA-ZAMORA Y CASTILLO, N. Unilateralidad y bilateralidd del desistimiento en el derecho mejicano. R.D.Proc.Ib., 1970, nm. 3, pgn. 518; FAIREN
GUILLEN, V. ob. cit., pgn. 23.
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Cfr.: MONTERO AROCA, J. Anlisis crtico de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en su
centenario. Madrid 1982, pgns. 80-81.
82
Cfr.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., sostiene que: Aunque no lo especifica la
L.E.Cv., el poder especial es necesario tanto para desistir como para aceptar el desistimiento. (ob. cit., pgn. 434).
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86
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 486; DE LA OLIVA SANTOS, A. ob. cit.,
pgn. 434; BARONA VILAR, S., ob. cit., p0gn. 363, en trminos literalmente idnticos
se manifiesta en ob. cit., pgn. 439.
87
88
Cfr.: FAIREN GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 477; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 364,
en trminos literalmente idnticos se manifiesta en ob. cit., pgn. 439.
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91
92
Tema distinto, e, igualmente, discutido era, precisamente, el momento en que se produca
la litispendencia -vid.: GOMEZ ORBANEJA, E., ob. cit., pgn. 257; DE LA PLAZA NAVARRO, M. Derecho Procesal civil espaol. Tomo I. Madrid 1945, pgn. 384 se muestran
en favor de que la litispendencia se produce con el emplazamiento del demandado; FAIREN
GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 120 fija el momento de produccin de la litispendencia en la
admisin a trmite de la demanda, retrotrayendo sus efectos, una vez admitida sta -tesis seguida por el legislador en el art. 410 L.E.Cv.-; GUASP DELGADO, J. Derecho Procesal
civil. Tomo I. Madrid 1968, pgn. 310, SERRA DOMINGUEZ, M. Litispendencia.
R.D.Proc.Ib., 1969, nm. 3, pgn., 659, PRIETO-CASTRO FERRANDIZ, L. ob. cit.,
pgn. 826, GUTIERREZ DE CABIEDES Y FERNANDEZ HERREDIA, E. La litis-pendencia. en Estudios de Derecho Procesal. Pamplona 1974, pgn. 342, CALVO
SANCHEZ, M.C. ob. cit., pgn. 1051, MLAGA DIEGUEZ, F. La litispendencia.
Barcelona 1999, pgn. 615 en favor de unir los efectos de la litispendencia con la presentancia de la demanda.
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Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 486; DE LA OLIVA SANTOS, A. ob. cit.,
pgn. 434; BARONA VILAR, S., ob. cit., p0gn. 363, en trminos literalmente idnticos
se manifiesta en ob. cit., pgn. 439.
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Cfr.: FAIREN GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 477; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 364,
en trminos literalmente idnticos se manifiesta en ob. cit., pgn. 439.
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Tema distinto, e, igualmente, discutido era, precisamente, el momento en que se produca
la litispendencia -vid.: GOMEZ ORBANEJA, E., ob. cit., pgn. 257; DE LA PLAZA NAVARRO, M. Derecho Procesal civil espaol. Tomo I. Madrid 1945, pgn. 384 se muestran
en favor de que la litispendencia se produce con el emplazamiento del demandado; FAIREN
GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 120 fija el momento de produccin de la litispendencia en la
admisin a trmite de la demanda, retrotrayendo sus efectos, una vez admitida sta -tesis seguida por el legislador en el art. 410 L.E.Cv.-; GUASP DELGADO, J. Derecho Procesal
civil. Tomo I. Madrid 1968, pgn. 310, SERRA DOMINGUEZ, M. Litispendencia.
R.D.Proc.Ib., 1969, nm. 3, pgn., 659, PRIETO-CASTRO FERRANDIZ, L. ob. cit.,
pgn. 826, GUTIERREZ DE CABIEDES Y FERNANDEZ HERREDIA, E. La litis-pendencia. en Estudios de Derecho Procesal. Pamplona 1974, pgn. 342, CALVO
SANCHEZ, M.C. ob. cit., pgn. 1051, MLAGA DIEGUEZ, F. La litispendencia.
Barcelona 1999, pgn. 615 en favor de unir los efectos de la litispendencia con la presentancia de la demanda.
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96
Los efectos de la disconformidad del demandado al desistimiento del actor fue introducido
en el trmite parlamentario del PLECv., concretamente por la incorporacin, por la
Ponencia de la Comisin de Justicia e Interior del Congreso de los Diputados de la
Enmienda nm. 1053 del Grupo Parlamentario Cataln (CiU) (cfr.: CORTES GENERALES. BOCG, nm. 149-12, cit., pgn. 721).
97
Ob. cit., pgn. 438; literalmente reiterada la exposicin en ob. cit., pgn. 363.
98
Por lo que se trata de un acto complejo -cfr.: FAIREN GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 288.
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Los efectos de la disconformidad del demandado al desistimiento del actor fue introducido
en el trmite parlamentario del PLECv., concretamente por la incorporacin, por la
Ponencia de la Comisin de Justicia e Interior del Congreso de los Diputados de la
Enmienda nm. 1053 del Grupo Parlamentario Cataln (CiU) (cfr.: CORTES GENERALES. BOCG, nm. 149-12, cit., pgn. 721).
97
Ob. cit., pgn. 438; literalmente reiterada la exposicin en ob. cit., pgn. 363.
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Por lo que se trata de un acto complejo -cfr.: FAIREN GUILLEN, V., ob. cit., pgn. 288.
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183
sealar que el desistimiento en los recursos no puede perjudicial injustamente a los recurridos 100.
VII.6. Efectos
A) En relacin con el proceso y su objeto
El desistimiento en la instancia origina la terminacin del juicio sin sentencia,
quedando imprejuzgado el objeto del mismo, por lo que podr volverse a plantear
un nuevo proceso, puesto que la accin no se ha consumido (art. 20.3.II L.E.Cv.).
El desistimiento producido durante la tramitacin de un recurso,
origina la firmeza de la sentencia y la imposibilidad de plantear un nuevo
proceso sobre el mismo objeto al producir la sentencia recurrida la plenitud de sus efectos procesales (arts. 458.2 y 473.2.2.III L.E.Cv.101).
B) Costas
Mientras que, bajo la vigencia de la L.E.Cv. de 1881, el desistimiento
traa consigo la condena en costas al actor102, la L.E.Cv. de 2000, al regular
las costas del desistimiento, introduce modificaciones de inters103.
Conforme dispone el art. 396 L.E.Cv., la condena en costas cuando el
proceso termine por desistimiento de la instancia se impondrn a:
Al actor cuando el desistimiento no hay de ser consentido por el
demandado (pf 1). Dicho pronunciamiento, que parece lgico -para
FUENTES SORIANO- en tanto en cuanto la existencia de esos
desembolsos econmicos traen su causa de la actitud del actor, el cual
decide interponer un procedimiento del que, en un determinado momento dsiste sin que, por lo tanto, tales gastos pueda ser en absoluto
imputable al demandado.104, carece, sin embargo, de sentido -para
La condena en costas. Procesos declarativos civiles. Barcelona 1994, pgn. 240; idem.
La representacin y defensa de las partes y las costas en el proceso civil. Madrid 2000,
pgn. 174.
105
Vid.: HERRERO PEREZGUA, J.F., ob. cit., pgn. 174 sostiene que habr que asimilar
el consentimiento del demandando a la ausencia de oposicin de ste en el plazo legalmente
previsto.
106
184
107
108
109
Lo que lleva, a HERRERO PEREZAGUA, a sugerir que, a fin de evitar reiteraciones, hubiera sido ms adecuado disponer una nica norma, ubicndola en el Captulo dedicado a
la condena en costas (ob. cit., pgn. 175).
110
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sealar que el desistimiento en los recursos no puede perjudicial injustamente a los recurridos 100.
VII.6. Efectos
A) En relacin con el proceso y su objeto
El desistimiento en la instancia origina la terminacin del juicio sin sentencia,
quedando imprejuzgado el objeto del mismo, por lo que podr volverse a plantear
un nuevo proceso, puesto que la accin no se ha consumido (art. 20.3.II L.E.Cv.).
El desistimiento producido durante la tramitacin de un recurso,
origina la firmeza de la sentencia y la imposibilidad de plantear un nuevo
proceso sobre el mismo objeto al producir la sentencia recurrida la plenitud de sus efectos procesales (arts. 458.2 y 473.2.2.III L.E.Cv.101).
B) Costas
Mientras que, bajo la vigencia de la L.E.Cv. de 1881, el desistimiento
traa consigo la condena en costas al actor102, la L.E.Cv. de 2000, al regular
las costas del desistimiento, introduce modificaciones de inters103.
Conforme dispone el art. 396 L.E.Cv., la condena en costas cuando el
proceso termine por desistimiento de la instancia se impondrn a:
Al actor cuando el desistimiento no hay de ser consentido por el
demandado (pf 1). Dicho pronunciamiento, que parece lgico -para
FUENTES SORIANO- en tanto en cuanto la existencia de esos
desembolsos econmicos traen su causa de la actitud del actor, el cual
decide interponer un procedimiento del que, en un determinado momento dsiste sin que, por lo tanto, tales gastos pueda ser en absoluto
imputable al demandado.104, carece, sin embargo, de sentido -para
La condena en costas. Procesos declarativos civiles. Barcelona 1994, pgn. 240; idem.
La representacin y defensa de las partes y las costas en el proceso civil. Madrid 2000,
pgn. 174.
105
Vid.: HERRERO PEREZGUA, J.F., ob. cit., pgn. 174 sostiene que habr que asimilar
el consentimiento del demandando a la ausencia de oposicin de ste en el plazo legalmente
previsto.
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Lo que lleva, a HERRERO PEREZAGUA, a sugerir que, a fin de evitar reiteraciones, hubiera sido ms adecuado disponer una nica norma, ubicndola en el Captulo dedicado a
la condena en costas (ob. cit., pgn. 175).
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VIII. ALLANAMIENTO
VIII.1. Concepto y clases
El allanamiento, en cuanto acto procesal del demandado112, consistente
en la declaracin de voluntad admitiendo las pretensiones formuladas por
el demandante con la intencin de poner fin al proceso, cuyo fundamento
se encuentra en la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil113,
aparece regulado de modo general114, en los arts. 19 y 21 L.E.Cv..
El allanamiento puede ser total, cuando se expresa por el demandado una
conformidad con las pretensiones formuladas por el actor; mientras que el
allanamiento parcial115, expresamente previsto en el art. 21.2 L.E.Cv., se
produce cuando el demandado muestra su aquiescencia slo con relacin a
alguna o algunas de las pretensiones acumuladas por el actor116.
111
112
Cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn. 238; ORTELLS RAMOS, M., ob.
cit., pgn. 465
113
114
Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgn. 15 deja de manifiesto la regulacin asistemtica
e incompleta de la regulacin del allanamiento en la L.E.Cv. de 1881 aludido, entre otros,
en los arts. 9.3, 523.3 y 1541-, tambin apareca recogido en el art. 41 del Dto. de 1951 y
en el Derecho histrico la referencia se puede encontrar en el art. 247 del Cdigo de la Zona
Espaola del Perotectorado de Marruecos.
Vid.: ASENCILLO MELLADO, J.M., ob. cit., pgn. 357 admite, igualmente, como hiptesis de allanamiento parcial, el supuesto de aceptacin de una parte slo de una nica
pretensin (pago de la cantidad reclamada, pero no de los intereses), entendiendo que, si
116
186
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VIII. ALLANAMIENTO
VIII.1. Concepto y clases
El allanamiento, en cuanto acto procesal del demandado112, consistente
en la declaracin de voluntad admitiendo las pretensiones formuladas por
el demandante con la intencin de poner fin al proceso, cuyo fundamento
se encuentra en la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil113,
aparece regulado de modo general114, en los arts. 19 y 21 L.E.Cv..
El allanamiento puede ser total, cuando se expresa por el demandado una
conformidad con las pretensiones formuladas por el actor; mientras que el
allanamiento parcial115, expresamente previsto en el art. 21.2 L.E.Cv., se
produce cuando el demandado muestra su aquiescencia slo con relacin a
alguna o algunas de las pretensiones acumuladas por el actor116.
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Cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn. 238; ORTELLS RAMOS, M., ob.
cit., pgn. 465
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Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgn. 15 deja de manifiesto la regulacin asistemtica
e incompleta de la regulacin del allanamiento en la L.E.Cv. de 1881 aludido, entre otros,
en los arts. 9.3, 523.3 y 1541-, tambin apareca recogido en el art. 41 del Dto. de 1951 y
en el Derecho histrico la referencia se puede encontrar en el art. 247 del Cdigo de la Zona
Espaola del Perotectorado de Marruecos.
Vid.: ASENCILLO MELLADO, J.M., ob. cit., pgn. 357 admite, igualmente, como hiptesis de allanamiento parcial, el supuesto de aceptacin de una parte slo de una nica
pretensin (pago de la cantidad reclamada, pero no de los intereses), entendiendo que, si
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de las partes sern independientes, por lo que el allanamiento pronunciado por uno de los demandados ser eficaz cuando se cumplan los requisitos procesales118, b) Si se da una situacin de listiconsorcio pasivo necesario o cuasinecesario, el allanamiento para ser eficaz ha de realizarse por
todos los litisconsortes al tratarse de una nica pretensin y, por ello, la resolucin judicial tambin deber ser nica119.
La eficacia del acto de allanarse queda condicionada a que en el demando concurran los requisito de aptitud exigible para la realizacin de
cualquier acto procesal, es decir, capacidad para ser parte y proceso, legitimacin y postulacin. Mientras que resulta cuestionable que los representantes legales puedan allanarse, por lo que respecta a los representantes necesarios de las personas jurdicas slo podrn allanarse si tienen otorgada
dicha facultad, al igual que ocurre con relacin al representante voluntario; y, por ltimo, con respecto al Estado, el allanamiento del mismo requiere que el Abogado del Estado haya obtenido autorizacin expresa de
la Direccin General del Servicio Jurdico del Estado, previo informe del
Departamento correspondiente, mientras que tratndose de Entidades
Locales, requerir acuerdo previo del Pleno del Ayuntamiento120.
Por ltimo, cabe recordar, la necesidad de que el Procurador
dispone de poder especial que le habilite para allanarse (art. 25.2.1.
L.E.Cv.).
b) Requisitos objetivos: El allanamiento exclusivamente es admisible en
relacin con derechos disponibles, por lo que, al igual que con relacin a
la renuncia, se dispone en el art. 751.1 L.E.Cv. en los procesos sobre capacidad, filiacin m matrimonio y menores no ser admisible el aludido
acto procesal; pero cabe sealar, sin perjuicio de lo que ms extensamente
se expondr en el Epgrafe VIII.3. a), que, el allanamiento de derechos realizado en fraude de ley, contra el inters general o en perjuicio de terceros tampoco ser admisible.
c) Requisitos de actividad: a) Tiempo: De conformidad con lo dispuesto
en el art. 19.3 L.E.Cv., el allanamiento se podr producir en cualquier momento de la primera instancia o de los recurso e, incluso, de la ejecucin, previsto, en la lnea que vena siendo tradicional, en el art. 405 L.E.Cv., como
uno de los posibles contenidos del escrito de contestacin a la demanda, lo que
118
119
120
188
Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgns. 29-30; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn.
471; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 371; Ss.AP de Cuenca de 14 de enero de 1998,
Pontevedra de 29 de enero de 1998.
122
123
Pese a la conveniencia de haberse previsto la audiencia del demandante defendida por la
doctrina (PEREZ DAUDI, v., ob. cit., pgn. 104) y acogida por el TC en relacin con el
orden contencioso-administrativo (Ss.TC. 96/1998, de 4 de mayo; 139/1998, de 29 de
junio)- la nueva L.E.Cv. no ha previsto dicha exigencia.
124
125
Vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J., ; idem. Ley de Enjuiciamiento civil. con VV.AA.
y GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Como Coord.-. Oviedo 2000, pgns. 596-597
sobre el alcance de dicha prescripcin legal.
126
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de las partes sern independientes, por lo que el allanamiento pronunciado por uno de los demandados ser eficaz cuando se cumplan los requisitos procesales118, b) Si se da una situacin de listiconsorcio pasivo necesario o cuasinecesario, el allanamiento para ser eficaz ha de realizarse por
todos los litisconsortes al tratarse de una nica pretensin y, por ello, la resolucin judicial tambin deber ser nica119.
La eficacia del acto de allanarse queda condicionada a que en el demando concurran los requisito de aptitud exigible para la realizacin de
cualquier acto procesal, es decir, capacidad para ser parte y proceso, legitimacin y postulacin. Mientras que resulta cuestionable que los representantes legales puedan allanarse, por lo que respecta a los representantes necesarios de las personas jurdicas slo podrn allanarse si tienen otorgada
dicha facultad, al igual que ocurre con relacin al representante voluntario; y, por ltimo, con respecto al Estado, el allanamiento del mismo requiere que el Abogado del Estado haya obtenido autorizacin expresa de
la Direccin General del Servicio Jurdico del Estado, previo informe del
Departamento correspondiente, mientras que tratndose de Entidades
Locales, requerir acuerdo previo del Pleno del Ayuntamiento120.
Por ltimo, cabe recordar, la necesidad de que el Procurador
dispone de poder especial que le habilite para allanarse (art. 25.2.1.
L.E.Cv.).
b) Requisitos objetivos: El allanamiento exclusivamente es admisible en
relacin con derechos disponibles, por lo que, al igual que con relacin a
la renuncia, se dispone en el art. 751.1 L.E.Cv. en los procesos sobre capacidad, filiacin m matrimonio y menores no ser admisible el aludido
acto procesal; pero cabe sealar, sin perjuicio de lo que ms extensamente
se expondr en el Epgrafe VIII.3. a), que, el allanamiento de derechos realizado en fraude de ley, contra el inters general o en perjuicio de terceros tampoco ser admisible.
c) Requisitos de actividad: a) Tiempo: De conformidad con lo dispuesto
en el art. 19.3 L.E.Cv., el allanamiento se podr producir en cualquier momento de la primera instancia o de los recurso e, incluso, de la ejecucin, previsto, en la lnea que vena siendo tradicional, en el art. 405 L.E.Cv., como
uno de los posibles contenidos del escrito de contestacin a la demanda, lo que
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Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgns. 29-30; ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn.
471; BARONA VILAR, S., ob. cit., pgn. 371; Ss.AP de Cuenca de 14 de enero de 1998,
Pontevedra de 29 de enero de 1998.
122
123
Pese a la conveniencia de haberse previsto la audiencia del demandante defendida por la
doctrina (PEREZ DAUDI, v., ob. cit., pgn. 104) y acogida por el TC en relacin con el
orden contencioso-administrativo (Ss.TC. 96/1998, de 4 de mayo; 139/1998, de 29 de
junio)- la nueva L.E.Cv. no ha previsto dicha exigencia.
124
125
Vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J., ; idem. Ley de Enjuiciamiento civil. con VV.AA.
y GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Como Coord.-. Oviedo 2000, pgns. 596-597
sobre el alcance de dicha prescripcin legal.
126
189
130
131
Anteriormente previsto en el art. 523.3 L.E.Cv. de 1881 vid.: PEREZ DAUDI, V., ob.
cit., pgns. 67-73.
La mala fe, como circunstancia excepcional al criterio del vencimiento objetivo suele
plantear, frecuentemente, problemas de prueba, que aparece relativamente solventado con la
previsin legal contenida en el art. 21.1.II L.E.Cv. vid.: FUENTES SORIANO, O., ob.
cit., pgns. 143-144-.
132
Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgns., 32-41 recoge las tesis al respecto de no vinculacin (defendida por GUASP DELGADO y MUOZ ROJAS, en Espaa, y, en Italia,
por LIEBMAN) y de vinculacin (acogida por GOMEZ ORGANEJA, PRIETO-CASTRO
FERRANDIZ, RAMOS MENDEZ, GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, CORTES DOMINGUEZ, TOME PAULE, BARONA VILAR)-.
127
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 430 afirma que: Difcil se nos
hace entender, en cambio, cmo el allanamiento puede ser en fraude de ley, si por fraude
de ley se entiende un fenmeno configurado de forma precisa, como lo hace la doctrina
cientfica y jurisprudencial..
128
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 430 sostiene la preferencia de la expresin inters pblico en lugar de, la utilizado por el art. 21.1 L.E.Cv., inters general.
129
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Anteriormente previsto en el art. 523.3 L.E.Cv. de 1881 vid.: PEREZ DAUDI, V., ob.
cit., pgns. 67-73.
La mala fe, como circunstancia excepcional al criterio del vencimiento objetivo suele
plantear, frecuentemente, problemas de prueba, que aparece relativamente solventado con la
previsin legal contenida en el art. 21.1.II L.E.Cv. vid.: FUENTES SORIANO, O., ob.
cit., pgns. 143-144-.
132
Vid.: PEREZ DAUDI, V., ob. cit., pgns., 32-41 recoge las tesis al respecto de no vinculacin (defendida por GUASP DELGADO y MUOZ ROJAS, en Espaa, y, en Italia,
por LIEBMAN) y de vinculacin (acogida por GOMEZ ORGANEJA, PRIETO-CASTRO
FERRANDIZ, RAMOS MENDEZ, GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, CORTES DOMINGUEZ, TOME PAULE, BARONA VILAR)-.
127
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 430 afirma que: Difcil se nos
hace entender, en cambio, cmo el allanamiento puede ser en fraude de ley, si por fraude
de ley se entiende un fenmeno configurado de forma precisa, como lo hace la doctrina
cientfica y jurisprudencial..
128
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit., pgn. 430 sostiene la preferencia de la expresin inters pblico en lugar de, la utilizado por el art. 21.1 L.E.Cv., inters general.
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133
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191
192
tiende que: No es infrecuente que, tras deducir una demanda, el demandado pague o realice la prestacin que le es exigida, siendo as que, hoy, hay que pronunciar una sentencia
condenatoria, absolutamente innecesaria y adems inejecutable. En realidad, es sabido, el
proceso se continua exclusivamente por el tema de las costas o, en todo caso, para obtener
una resolucin de condena que sirva para el futuro y los previsibles futuros inconvenientes.
En otros casos, y de forma contraria, las partes no suelen acabar el proceso porque el actor
teme una condena en costas si desiste y el demandado lo contrario si se allana, La solucin
ahora establecida debe, pues, valorarse positiva y que da respuestas a todos y cada uno de los
casos que en la vida se pueden presentarse (ob. cit., pgn. 359).
139
Hasta el reconocimiento del modo de terminacin previsto en el art. 22 L.E.Cv., las situaciones determinantes de este efecto procesal slo podan influir en el proceso de modo
indirecto y no autnomo: allanamiento, renuncia, desistimiento o alegacin de hechos correspondientes para que fueran tenidos en cuenta en la sentencia de fondo (ORTELLS
RAMOS, M., ob. cit., pgn. 493).
140
Cfr.: BARONA VILAR, S., ob.cit., pgn. 374; en trminos literalmente idnticos se manifiesta en ob. cit., pgn. 448.
141
Vid.: cita nm. nuestra coincidencia con esta autora y nuestra discrepancia con lo manifestado con LORCA NAVARRETE en este punto.
142
193
192
tiende que: No es infrecuente que, tras deducir una demanda, el demandado pague o realice la prestacin que le es exigida, siendo as que, hoy, hay que pronunciar una sentencia
condenatoria, absolutamente innecesaria y adems inejecutable. En realidad, es sabido, el
proceso se continua exclusivamente por el tema de las costas o, en todo caso, para obtener
una resolucin de condena que sirva para el futuro y los previsibles futuros inconvenientes.
En otros casos, y de forma contraria, las partes no suelen acabar el proceso porque el actor
teme una condena en costas si desiste y el demandado lo contrario si se allana, La solucin
ahora establecida debe, pues, valorarse positiva y que da respuestas a todos y cada uno de los
casos que en la vida se pueden presentarse (ob. cit., pgn. 359).
139
Hasta el reconocimiento del modo de terminacin previsto en el art. 22 L.E.Cv., las situaciones determinantes de este efecto procesal slo podan influir en el proceso de modo
indirecto y no autnomo: allanamiento, renuncia, desistimiento o alegacin de hechos correspondientes para que fueran tenidos en cuenta en la sentencia de fondo (ORTELLS
RAMOS, M., ob. cit., pgn. 493).
140
Cfr.: BARONA VILAR, S., ob.cit., pgn. 374; en trminos literalmente idnticos se manifiesta en ob. cit., pgn. 448.
141
Vid.: cita nm. nuestra coincidencia con esta autora y nuestra discrepancia con lo manifestado con LORCA NAVARRETE en este punto.
142
193
145
Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 494 sostiene que, aunque podra resultar
adecuado el planteamiento de oficio de la concurrencia de tales situaciones si se deducen de
los autos, la referencia a que tales situaciones le deben ser puestas de manifiesto al tribunal
excluye aquella posibilidad.
146
Nada se indica por la Ley en cuanto a la forma en cmo debe ponerse de manifiesto tal
circunstancia, ni el modo de acreditarlo (cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn.
245).
147
148
149
194
Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 494; GARCIA GIL, F.J., ob. cit., pgn. 299.
Sostiene -DE LA OLIVA SANTOS- que: con frecuencia subsistir el inters legtimo
en obtener una sentencia simplemente porque la definicin o declaracin del Derecho que
la sentencia implica no sea enteramente intil e importa al demandante no caprichoso. Y no
cabe duda de que la imposibilidad de una ejecucin en sus propios trminos de la sentencia
no conlleva ausencia de inters legtimo en obtenerla. (pgn. 441).
151
La preservacin de la oralidad de dicha comparecencia se mantuvo en virtud de la estimacin por la Ponencia de la Comisin de Justicia e Interior del Congreso de los Diputados
(CONGRESO DE LOS DIPUTADOS. BOCG., nm. 149-12, cit., pgn. 721) de las
Enmiendas nms. 133 del Grupo Parlamentario Socialista -cuya motivacin era: en coherencia con la regulacin que se hace en las enmiendas por las que se introduce el principio
de oralidad, con carcter general, en el proceso- y 1056 del Grupo Parlamentario Cataln
(CiU) -cuya motivacin era: preservar la totalidad oralidad de la comarecencia (CONGRESO DE LOS DIPUTADOS. BOCG., nm. 149-9, cit., pgns. 212 y 486).
152
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit. afirma: puesto que este auto, en principio, equivaldra a una sentencia absolutoria. (pgn. 441).
153
Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., sostiene que: Frente a la sentencia que resolviera el recurso de apelacin cabra recurso extraordinario por infraccin procesal -segn el
rgimen definitivo de este recurso, aunque no segn el provisional-. (pgn. 495).
154
195
145
Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 494 sostiene que, aunque podra resultar
adecuado el planteamiento de oficio de la concurrencia de tales situaciones si se deducen de
los autos, la referencia a que tales situaciones le deben ser puestas de manifiesto al tribunal
excluye aquella posibilidad.
146
Nada se indica por la Ley en cuanto a la forma en cmo debe ponerse de manifiesto tal
circunstancia, ni el modo de acreditarlo (cfr.: LORCA NAVARRETE, A.M., ob. cit., pgn.
245).
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Cfr.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., pgn. 494; GARCIA GIL, F.J., ob. cit., pgn. 299.
Sostiene -DE LA OLIVA SANTOS- que: con frecuencia subsistir el inters legtimo
en obtener una sentencia simplemente porque la definicin o declaracin del Derecho que
la sentencia implica no sea enteramente intil e importa al demandante no caprichoso. Y no
cabe duda de que la imposibilidad de una ejecucin en sus propios trminos de la sentencia
no conlleva ausencia de inters legtimo en obtenerla. (pgn. 441).
151
La preservacin de la oralidad de dicha comparecencia se mantuvo en virtud de la estimacin por la Ponencia de la Comisin de Justicia e Interior del Congreso de los Diputados
(CONGRESO DE LOS DIPUTADOS. BOCG., nm. 149-12, cit., pgn. 721) de las
Enmiendas nms. 133 del Grupo Parlamentario Socialista -cuya motivacin era: en coherencia con la regulacin que se hace en las enmiendas por las que se introduce el principio
de oralidad, con carcter general, en el proceso- y 1056 del Grupo Parlamentario Cataln
(CiU) -cuya motivacin era: preservar la totalidad oralidad de la comarecencia (CONGRESO DE LOS DIPUTADOS. BOCG., nm. 149-9, cit., pgns. 212 y 486).
152
Vid.: DE LA OLIVA SANTOS, A., ob. cit. afirma: puesto que este auto, en principio, equivaldra a una sentencia absolutoria. (pgn. 441).
153
Vid.: ORTELLS RAMOS, M., ob. cit., sostiene que: Frente a la sentencia que resolviera el recurso de apelacin cabra recurso extraordinario por infraccin procesal -segn el
rgimen definitivo de este recurso, aunque no segn el provisional-. (pgn. 495).
154
195
IX.3. Efectos:
A) Terminacin del proceso: El auto, que dicte el Tribunal, bien porque
no hubiera existido acuerdo entre las partes, bien porque se hubiera desestimado la oposicin formulada por alguna de ellas, supone la terminacin del proceso, que tendr los mismos efectos que una sentencia absolutoria firme (art. 22.1.II y 2.II L.E.Cv.), es decir, produce efectos de
cosa juzgada, salvo que estn excluidos por la naturaleza sumaria del
proceso155.
B) El pronunciamiento sobre las costas: En principio, el auto de terminacin del proceso no har expresa imposicin de costas (art. 22.2.II
L.E.Cv.), de modo que cada parte pagar las causadas a su instancia y las
comunes por mitad; mientras que el auto que resuelva la oposicin de
alguna de las partes, a la alegacin de la otra en torno a la sastisfaccin extraprocesal o carencia sobrevenida de objetivo, impondr las costas del incidente a quien viere rechazada su pretensin (art. 22.2.II L.E.Cv.).
Formula una crtica, que entiendo correcta, HERRERO PEREZAGUA156, en el tratamiento unitario de las costas, realizado por el legislador, entiendo que si parece lgico que se siga la no imposicin cuando
la desaparicin del inters legtimo en la obtencin de la tutela obedezca a
circunstancias sobrevenidas o un pacto transaccional, sin embargo, en el
supuesto de sastisfaccin extraprocesal propone distinguir en qu momento se produce sta, del mismo modo que se efecta esa distincin en
el caso del allanamiento, y de igual manera habra que considerar relevante
la conducta del demandando.
En la redaccin dada por la D.A. quinta. uno LAU -vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J. Ley
de Arrendamientos Urbanos. Su proyeccin procesal. (Estudio doctrinal y jurisprudencial).
Granada 1997, pgns. 83-105); idem. El desahucio arrendaticio urbano. Aspectos sustantivos
y procesales. (Su estudio doctrinal y jurisprudencial). Oviedo 1999, pgns. 63-90.
159
La LAU de 1994 supuso ya una evidente restriccin de la enervacin de la accin de desahucio, frente a la situacin prevista en el TR de 1967, motivada probablemente, dicha restriccin por el manifiesto abuso por los arrendadores de las posibilidades legales que el
ltimo de los textos legales citados les conceda para la enervacin de la accin de desahucio
-vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J., ob. cit., pgn. 84-.
160
161
Ss.AP de Palma de Mallorca de 17 de diciembre de 1990, de Lugo de 8 de junio de 1991,
de Girona de 15 de enero de 1993, de Zaragoza de 16 de mayo de 1994, de Huesca de 16
de diciembre de 1993.
162
Ss.AP de Zaragoza de 12 de julio de 1994, de Cuenca de 11 de julio de 1995, de Palma
de Mallorca de 17 de abril de 1997.
163
Pese a que el texto legal caracteriza el pago o la consignacin, intra certum tempus, como
un deber, no es tal, sino una carga, puesto que la falta de consignacin o pago no acarrea
ninguna sancin, sino la imposibilidad de realizarla en un momento posterior al legalmente
sealado -cfr.: BONET NAVARRO, A., ob. cit., pgn. 925.
164
155
156
Pese a que el legislador mantiene el error del art. 1563 L.E.Cv. de 1881, al referirse a la
enervacin del desahucio, puesto que lo que verdaderamente se enerva es la accin del desahucio, mientras que el desahucio es el punto final al que llega el proceso como consecuencia
157
196
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IX.3. Efectos:
A) Terminacin del proceso: El auto, que dicte el Tribunal, bien porque
no hubiera existido acuerdo entre las partes, bien porque se hubiera desestimado la oposicin formulada por alguna de ellas, supone la terminacin del proceso, que tendr los mismos efectos que una sentencia absolutoria firme (art. 22.1.II y 2.II L.E.Cv.), es decir, produce efectos de
cosa juzgada, salvo que estn excluidos por la naturaleza sumaria del
proceso155.
B) El pronunciamiento sobre las costas: En principio, el auto de terminacin del proceso no har expresa imposicin de costas (art. 22.2.II
L.E.Cv.), de modo que cada parte pagar las causadas a su instancia y las
comunes por mitad; mientras que el auto que resuelva la oposicin de
alguna de las partes, a la alegacin de la otra en torno a la sastisfaccin extraprocesal o carencia sobrevenida de objetivo, impondr las costas del incidente a quien viere rechazada su pretensin (art. 22.2.II L.E.Cv.).
Formula una crtica, que entiendo correcta, HERRERO PEREZAGUA156, en el tratamiento unitario de las costas, realizado por el legislador, entiendo que si parece lgico que se siga la no imposicin cuando
la desaparicin del inters legtimo en la obtencin de la tutela obedezca a
circunstancias sobrevenidas o un pacto transaccional, sin embargo, en el
supuesto de sastisfaccin extraprocesal propone distinguir en qu momento se produce sta, del mismo modo que se efecta esa distincin en
el caso del allanamiento, y de igual manera habra que considerar relevante
la conducta del demandando.
En la redaccin dada por la D.A. quinta. uno LAU -vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J. Ley
de Arrendamientos Urbanos. Su proyeccin procesal. (Estudio doctrinal y jurisprudencial).
Granada 1997, pgns. 83-105); idem. El desahucio arrendaticio urbano. Aspectos sustantivos
y procesales. (Su estudio doctrinal y jurisprudencial). Oviedo 1999, pgns. 63-90.
159
La LAU de 1994 supuso ya una evidente restriccin de la enervacin de la accin de desahucio, frente a la situacin prevista en el TR de 1967, motivada probablemente, dicha restriccin por el manifiesto abuso por los arrendadores de las posibilidades legales que el
ltimo de los textos legales citados les conceda para la enervacin de la accin de desahucio
-vid.: PEREZ-CRUZ MARTIN, A.J., ob. cit., pgn. 84-.
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Ss.AP de Palma de Mallorca de 17 de diciembre de 1990, de Lugo de 8 de junio de 1991,
de Girona de 15 de enero de 1993, de Zaragoza de 16 de mayo de 1994, de Huesca de 16
de diciembre de 1993.
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Ss.AP de Zaragoza de 12 de julio de 1994, de Cuenca de 11 de julio de 1995, de Palma
de Mallorca de 17 de abril de 1997.
163
Pese a que el texto legal caracteriza el pago o la consignacin, intra certum tempus, como
un deber, no es tal, sino una carga, puesto que la falta de consignacin o pago no acarrea
ninguna sancin, sino la imposibilidad de realizarla en un momento posterior al legalmente
sealado -cfr.: BONET NAVARRO, A., ob. cit., pgn. 925.
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Pese a que el legislador mantiene el error del art. 1563 L.E.Cv. de 1881, al referirse a la
enervacin del desahucio, puesto que lo que verdaderamente se enerva es la accin del desahucio, mientras que el desahucio es el punto final al que llega el proceso como consecuencia
157
196
197
La regulacin anterior haba planteado discusiones doctrinales en torno a la determinacin de quin podra efectuar dicha consignacin -vid.: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Anotaciones a la Ley de Arrendamientos Urbanos. (Ley 29/1994, de 24 de noviembre). con LUCES GIL, F. y RODRIGUEZ ALVAREZ, C.-. Oviedo 1994, pgn. 109.
166
167
Vid.: ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 1245; MARTIN MARTIN, J.A. Normas
procesales en la nueva Ley de Arrendamientos Urbanos. C.Jcos., 1995, nm. 27, pgn. 74;
incluye dentro de este concepto lo referido a la fianza; FUENTES LOJO, J.V. Comentarios
a la nueva L.A.U.. Barcelona 1995 va ms all, incluyendo, adems de la fianza, el
198
168
169
170
Pareca lgico que a efectos del cmputo de enervaciones precedentes slo deben computarse
las producidas a partir de la entrada en vigor de la L.A.U , conforme a lo dispuesto en la D.T.
sexta, habida cuenta de que la modificacin del art. 1563 de la L.E.Cv. de 1881 se produjo en
virtud de lo dispuesto en la L.A.U. y, por tanto, la posibilidad de enervacin reconocida en el
citado precepto no poda verse mermada por un texto anterior -en el que, adems, la regulacin
sobre la enervacin era radicalmente distinta-, lo que se producira si se tuvieran en cuenta las
enervaciones producidas anteriormente a la entrada en vigor de la L.A.U. -cfr.: S.JPI. nm. cinco
de Oviedo de 25 de setiembre de 1995; Ss.AP de Soria de 8 de mayo de 1995 y 27 de noviembre
de 1995; Ss.AP de Crdoba de 11 de setiembre de 1995 y 9 de abril de 1996; Ss.AP de Barcelona
de 26 de octubre de 1995 y 8 de julio de 1998; SAP de Valladolid de 9 de noviembre de 1995;
199
La regulacin anterior haba planteado discusiones doctrinales en torno a la determinacin de quin podra efectuar dicha consignacin -vid.: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F. Anotaciones a la Ley de Arrendamientos Urbanos. (Ley 29/1994, de 24 de noviembre). con LUCES GIL, F. y RODRIGUEZ ALVAREZ, C.-. Oviedo 1994, pgn. 109.
166
167
Vid.: ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 1245; MARTIN MARTIN, J.A. Normas
procesales en la nueva Ley de Arrendamientos Urbanos. C.Jcos., 1995, nm. 27, pgn. 74;
incluye dentro de este concepto lo referido a la fianza; FUENTES LOJO, J.V. Comentarios
a la nueva L.A.U.. Barcelona 1995 va ms all, incluyendo, adems de la fianza, el
198
168
169
170
Pareca lgico que a efectos del cmputo de enervaciones precedentes slo deben computarse
las producidas a partir de la entrada en vigor de la L.A.U , conforme a lo dispuesto en la D.T.
sexta, habida cuenta de que la modificacin del art. 1563 de la L.E.Cv. de 1881 se produjo en
virtud de lo dispuesto en la L.A.U. y, por tanto, la posibilidad de enervacin reconocida en el
citado precepto no poda verse mermada por un texto anterior -en el que, adems, la regulacin
sobre la enervacin era radicalmente distinta-, lo que se producira si se tuvieran en cuenta las
enervaciones producidas anteriormente a la entrada en vigor de la L.A.U. -cfr.: S.JPI. nm. cinco
de Oviedo de 25 de setiembre de 1995; Ss.AP de Soria de 8 de mayo de 1995 y 27 de noviembre
de 1995; Ss.AP de Crdoba de 11 de setiembre de 1995 y 9 de abril de 1996; Ss.AP de Barcelona
de 26 de octubre de 1995 y 8 de julio de 1998; SAP de Valladolid de 9 de noviembre de 1995;
199
sentido de suprimir la discrecionalidad del Juez172 en la apreciacin de la reiteracin abusiva con que se haca uso de dicho
SAP de Gerona de 15 de febrero de 1996-, dicha tesis se confirma si tenemos en cuenta que por
tratarse de una norma restrictiva de los derechos de los arrendatarios deber ser interpretada judicialmente siguiendo el principio general favorabilia ut amplianda, odiosa sunt restringendat
(Ss.AP de Santa Cruz de Tenerife de 17 de noviembre de 1995 y 13 de junio de 1997; Ss.AP de
Soria de 8 de mayo de 1995 y 27 de noviembre de 1995; SAP de Salamanca de 30 de abril de
1996), entendindose que el cmputo de las enervaciones realizadas con anterioridad a la entrada
en vigor de la L.A.U. supondra una aplicacin retroactiva de la norma procesal, lo que infringira los derechos adquiridos por el arrendatario, efecto que, por su carcter excepcional, hubiera
precisado el oportuno pronunciamiento del legislador (SAP de Alava de 20 de junio de 1995;
Ss.AP de Alicante de 16 de febrero de 1996 y 15 de enero de 1997; Ss.AP de Barcelona de 14 de
febrero de 1996 y 8 de julio de 1998, Ss.AP da Corua de 13 de marzo de 1998 y 8 de julio de
1998; Ss.AP de Crdoba de 9 de abril de 1996 y 6 de junio de 1996; SAP de Las Palmas de Gran
Canaria de 29 de febrero de 1996; Ss. de Madrid de 13 de noviembre de 1995, 30 de marzo de
1995 y 26 de setiembre de 1997; Ss.AP de Oviedo de 16 de mayo de 1996, de 17 de julio de
1996, 28 de enero de 1997, 30 de abril de 1997, 27 de mayo de 1997, 8 y 9 de enero de 1998,
; Ss.AP de Pontevedra de 24 de enero de 1996, 21 de marzo de 1996, 7 de noviembre de 1996;
SAP de Toledo de 29 de diciembre de 1995; SAP de Zaragoza de 30 de enero de 1996; Ss.AP de
Valencia de 8 y 14 de mayo de 1996, 14 de abril de 1998; en este mismo posicionamiento encontramos a LOPEZ SIMO, F. y BUSTOS GOMEZ-RICO, M. de Nueva Ley de
Arrendamientos Urbanos: cuestiones de Derecho Procesal. R.G.D., 1995, nms. 613-614,
pgn. 11225; CAMARA DE LA PROPIEDAD URBANA DE LA COMUNIDAD DE
MADRID (Servicios Jurdicos). Prontuario de la Nueva Ley de Arrendamientos Urbanos.
Madrid 1995, pgn. 135; LOSCERTALES FUERTES, D. Los arrendamientos urbanos.
Madrid 1995, pgn. 402; idem. Breves comentarios a los nuevos procesos en la nueva Ley de
Arrendamientos Urbanos. B.I.C.A.M., 1996, nm. 2, pgn. 30; FUENTES LOJO, J.V., ob.
cit., pgn. 313; PEREDA LAREDO, J.M.; GOVADILLO ALVAREZ-VALDES, J.L.;
SANCHEZ MEDINA, A. Otras opiniones sobre el art. 1563.2. de la L.E.Cv.. B.I.C.A.M.,
1996, nm. 2, pgns. 105-106; ARRIBAS HERNANDEZ, A., ob. cit., pgns. 1119-1120.
En un sentido opuesto al defendido por nosotros, se expresaba MARTINEZ SAURI, an
cuando reconociendo que todo este tema puede ser susceptible de una interpretacin o
criterio distinto (El procedimiento judicial en la nueva Ley de Arrendamientos
Urbanos. La Ley. Tomo 1995/1, pgn. 827); MARINA MARTINEZ-PARDO al afirmar
que: Del propio modo que el legislador ha privado a los arrendatarios de subrogaciones
intervivos o postmorten, le priva del derecho a enervar a quien ya lo disfrut (La enervacin de acciones en la nueva Ley de Arrendamientos Urbanos. Rev. jca. Sepin, 1995,
nm. 147, pgn. 7); GORDILLO PELAEZ, F.J., trab. cit., pgn. 1356; ILLESCAS RUS,
A.V., trab. cit., pgn. 85; as como algunas sentencias recientemente pronunciadas -vid.:
SAP de Badajoz de 27 de junio de 1995; SAP de Burgos de 4 de noviembre de 1996; SAP
de Ciudad Real de 23 de marzo de 1998; Ss.AP de Cuenca de 5 de junio de 1995, 11 de
julio de 1995 y 25 de octubre de 1995; SAP de Castelln de 21 de junio de 1995; Ss. de
Girnoa de 27 de setiembre de 1996 y 25 de noviembre de 1996; SAP de Granada de 24 de
noviembre de 1995; SAP de Huesca de 5 de marzo de 1997; Ss.AP de Jan de 24 de noviembre de 1996 y 2 de junio de 1997; SAP de Madrid de 29 de marzo de 1996; Ss.AP de
Mlaga de 8 de noviembre de 1996, de 10 de setiembre de 1997 y 9 de junio de 1998; Ss.AP
de Pamplona de 17 de octubre de 1995 y 21 de setiembre de 1996; SAP de Santa Cruz de
Tenerife de 18 de junio de 1996; Ss.AP de Zaragoza de 11 de abril y 30 de enero de 1996.
En una posicin de distincin entre lo que es y lo que debera ser sealaba GUTIERREZ
GONZALEZ que con los contratos vigentes al momento de entrar en vigor la propia Ley,
en los cuales los arrendatarios ya haban utilizado la facultad de enervar en contexto de la legislacin anterior. Creo que, en justicia, tendran agotada toda posibilidad de utilizar la facultad enervador. Ahora bien, dada la entrada en vigor de un nuevo marco normativo, borrn
y cuenta nueva creo que sera lo adecuado. (Aspectos procesales de la Ley , pgn. 3193).
200
171
Cuyas lneas bsicas se haban definido en la Ley de 1946, vigente, pues, durante casi los
ltimos cincuenta aos.
172
173
La jurisprudencia libremente apreciaba la existencia o no de abuso de la enervacin de la
accin, ponderando, fundamentalmente, la realizacin de una accin u omisin que sobrepase
manifiestamente los lmites normales del ejercicio del derecho de que se trate, la intentio, representada por la voluntad aviesa perseguida con el comportamiento, esto es, el designio de perjudicar a otro sin correlativo beneficio propio, o la ausencia de un fin serio y legtimo (Ss.TS de 14
de febrero de 1944, 30 de junio de 1970, 26 de abril de 1976, 3 de junio de 1981, 9 de mayo
de 1983, 17 de marzo, 23 y 25 de mayo, 14 de julio, 6 y 23 de noviembre de 1984, 11 de enero
y 31 de diciembre de 1985, 14 de febrero, 5 de abril, 30 de junio y 9 de octubre de 1986, 8 de
julio, 6 y 3 de octubre y 16 de diciembre de 1987-, doctrina que ha de ser interpretada restrictivamente y aplicada con especial cuidado, dada su excepcional condicin Ss.TS de 7 de febrero
y 9 de junio de 1959, 13 de diciembre de 1962, 7 de febrero de 1964, 7 de julio de 1980, 31 de
octubre de 1981, 9 de febrero de 1983, 9 de octubre de 1986, 17 de setiembre de 1987-, y en
ese sentido tiene declarado la doctrina legal que no acta abusivamente quien hace uso de su derecho respondiendo al mismo criterio finalista que inspira a la norma legal que le reconoce o disciplina (qui iure suo utitur nemimen leodit ) -SSTS de 5 de abril y 5 de julio de 1948, 26 de octubre de 1963, 19 de abril de 1965, 20 de noviembre de 1966, 18 de mayo de 1981, 22 de abril
de 1983, 10 de abril de 1985, 30 de junio de 1986, 26 de noviembre de 1987-.
La jurisprudencia menor abundaba en criterios aplicativos de las disposiciones legales frente a
los abusos frecuentes en este campo, estableciendo que exista abuso reiterativo cuando el arrendatario consigna la renta siempre que es demandado (SAP de La Corua de 9 de julio de 1991),
tres veces en muy leve espacio de tiempo es abuso (SAP de Badajoz de 16 de julio de 1992; SAP
de Alicante de 7 de abril de 1993; SAP de Valencia de 23 de enero de 1995), se considera reiteracin abusiva la incoacin de tres procedimientos por falta de pago, por ms que se alegue
que ha percibido rentas, intereses y costas, en un perodo de ao y medio (SAP de Girona de
15 de enero de 1993), tambin califica de reiteracin a una tercera ocasin en un perodo relativamente corto (SAP de Alicante de 7 de abril de 1993), el nmero de veces que se ha hecho
uso de la enervacin, las mensualidades adeudas, el tiempo transcurrido entre los distintos procedimientos son los criterios que han de ponderarse para la apreciacin de la reiteracin abusiva
(SAP de Pontevedra de 25 de febrero de 1993; SAP de Alicante de 5 de marzo de 1993; SAP
de Len de 17 de noviembre de 1993; SAP de Albacete de 24 de marzo de 1994; SAP de
Crdoba de 2 de abril de 1994; SAP de Castelln de 25 de julio de 1995).
Vid.: PUYOL MONTERO, F.J., afirma que con ello de dota de una mayor seguridad
jurdica al sistema (ob. cit., pgn. 238).
174
Esta limitacin pasmosamente inmisericorde con el arrendatario supone -afirma PANTALEON PRIETO- un movimiento pendular irracional, pronosticando que ante el
caso de un arrendatario que no ha podido pagar la renta a tiempo por segunda vez a causa
de las dificultades objetivas para encontrar un puesto de trabajo, algn tribunal llegue a
cuestionar la constitucionalidad de los arts. 27.2 a) L.A.U. y 1563.2 a tenor de lo prescrito en el art. 47.1 C.E., a fin de poder recurrir al art. 1124.III C.Cv. para echar una mano
al arrendatario en cuestin (Comentarios a la Ley, ob. cit., pgn. 32).
175
176
Vid.: SAP de Crdoba de 11 de setiembre de 1995 sostiene que: este nuevo sistema
no es ni puede ser tan inflexible como para determinar siempre su aplicacin automtica.
201
sentido de suprimir la discrecionalidad del Juez172 en la apreciacin de la reiteracin abusiva con que se haca uso de dicho
SAP de Gerona de 15 de febrero de 1996-, dicha tesis se confirma si tenemos en cuenta que por
tratarse de una norma restrictiva de los derechos de los arrendatarios deber ser interpretada judicialmente siguiendo el principio general favorabilia ut amplianda, odiosa sunt restringendat
(Ss.AP de Santa Cruz de Tenerife de 17 de noviembre de 1995 y 13 de junio de 1997; Ss.AP de
Soria de 8 de mayo de 1995 y 27 de noviembre de 1995; SAP de Salamanca de 30 de abril de
1996), entendindose que el cmputo de las enervaciones realizadas con anterioridad a la entrada
en vigor de la L.A.U. supondra una aplicacin retroactiva de la norma procesal, lo que infringira los derechos adquiridos por el arrendatario, efecto que, por su carcter excepcional, hubiera
precisado el oportuno pronunciamiento del legislador (SAP de Alava de 20 de junio de 1995;
Ss.AP de Alicante de 16 de febrero de 1996 y 15 de enero de 1997; Ss.AP de Barcelona de 14 de
febrero de 1996 y 8 de julio de 1998, Ss.AP da Corua de 13 de marzo de 1998 y 8 de julio de
1998; Ss.AP de Crdoba de 9 de abril de 1996 y 6 de junio de 1996; SAP de Las Palmas de Gran
Canaria de 29 de febrero de 1996; Ss. de Madrid de 13 de noviembre de 1995, 30 de marzo de
1995 y 26 de setiembre de 1997; Ss.AP de Oviedo de 16 de mayo de 1996, de 17 de julio de
1996, 28 de enero de 1997, 30 de abril de 1997, 27 de mayo de 1997, 8 y 9 de enero de 1998,
; Ss.AP de Pontevedra de 24 de enero de 1996, 21 de marzo de 1996, 7 de noviembre de 1996;
SAP de Toledo de 29 de diciembre de 1995; SAP de Zaragoza de 30 de enero de 1996; Ss.AP de
Valencia de 8 y 14 de mayo de 1996, 14 de abril de 1998; en este mismo posicionamiento encontramos a LOPEZ SIMO, F. y BUSTOS GOMEZ-RICO, M. de Nueva Ley de
Arrendamientos Urbanos: cuestiones de Derecho Procesal. R.G.D., 1995, nms. 613-614,
pgn. 11225; CAMARA DE LA PROPIEDAD URBANA DE LA COMUNIDAD DE
MADRID (Servicios Jurdicos). Prontuario de la Nueva Ley de Arrendamientos Urbanos.
Madrid 1995, pgn. 135; LOSCERTALES FUERTES, D. Los arrendamientos urbanos.
Madrid 1995, pgn. 402; idem. Breves comentarios a los nuevos procesos en la nueva Ley de
Arrendamientos Urbanos. B.I.C.A.M., 1996, nm. 2, pgn. 30; FUENTES LOJO, J.V., ob.
cit., pgn. 313; PEREDA LAREDO, J.M.; GOVADILLO ALVAREZ-VALDES, J.L.;
SANCHEZ MEDINA, A. Otras opiniones sobre el art. 1563.2. de la L.E.Cv.. B.I.C.A.M.,
1996, nm. 2, pgns. 105-106; ARRIBAS HERNANDEZ, A., ob. cit., pgns. 1119-1120.
En un sentido opuesto al defendido por nosotros, se expresaba MARTINEZ SAURI, an
cuando reconociendo que todo este tema puede ser susceptible de una interpretacin o
criterio distinto (El procedimiento judicial en la nueva Ley de Arrendamientos
Urbanos. La Ley. Tomo 1995/1, pgn. 827); MARINA MARTINEZ-PARDO al afirmar
que: Del propio modo que el legislador ha privado a los arrendatarios de subrogaciones
intervivos o postmorten, le priva del derecho a enervar a quien ya lo disfrut (La enervacin de acciones en la nueva Ley de Arrendamientos Urbanos. Rev. jca. Sepin, 1995,
nm. 147, pgn. 7); GORDILLO PELAEZ, F.J., trab. cit., pgn. 1356; ILLESCAS RUS,
A.V., trab. cit., pgn. 85; as como algunas sentencias recientemente pronunciadas -vid.:
SAP de Badajoz de 27 de junio de 1995; SAP de Burgos de 4 de noviembre de 1996; SAP
de Ciudad Real de 23 de marzo de 1998; Ss.AP de Cuenca de 5 de junio de 1995, 11 de
julio de 1995 y 25 de octubre de 1995; SAP de Castelln de 21 de junio de 1995; Ss. de
Girnoa de 27 de setiembre de 1996 y 25 de noviembre de 1996; SAP de Granada de 24 de
noviembre de 1995; SAP de Huesca de 5 de marzo de 1997; Ss.AP de Jan de 24 de noviembre de 1996 y 2 de junio de 1997; SAP de Madrid de 29 de marzo de 1996; Ss.AP de
Mlaga de 8 de noviembre de 1996, de 10 de setiembre de 1997 y 9 de junio de 1998; Ss.AP
de Pamplona de 17 de octubre de 1995 y 21 de setiembre de 1996; SAP de Santa Cruz de
Tenerife de 18 de junio de 1996; Ss.AP de Zaragoza de 11 de abril y 30 de enero de 1996.
En una posicin de distincin entre lo que es y lo que debera ser sealaba GUTIERREZ
GONZALEZ que con los contratos vigentes al momento de entrar en vigor la propia Ley,
en los cuales los arrendatarios ya haban utilizado la facultad de enervar en contexto de la legislacin anterior. Creo que, en justicia, tendran agotada toda posibilidad de utilizar la facultad enervador. Ahora bien, dada la entrada en vigor de un nuevo marco normativo, borrn
y cuenta nueva creo que sera lo adecuado. (Aspectos procesales de la Ley , pgn. 3193).
200
171
Cuyas lneas bsicas se haban definido en la Ley de 1946, vigente, pues, durante casi los
ltimos cincuenta aos.
172
173
La jurisprudencia libremente apreciaba la existencia o no de abuso de la enervacin de la
accin, ponderando, fundamentalmente, la realizacin de una accin u omisin que sobrepase
manifiestamente los lmites normales del ejercicio del derecho de que se trate, la intentio, representada por la voluntad aviesa perseguida con el comportamiento, esto es, el designio de perjudicar a otro sin correlativo beneficio propio, o la ausencia de un fin serio y legtimo (Ss.TS de 14
de febrero de 1944, 30 de junio de 1970, 26 de abril de 1976, 3 de junio de 1981, 9 de mayo
de 1983, 17 de marzo, 23 y 25 de mayo, 14 de julio, 6 y 23 de noviembre de 1984, 11 de enero
y 31 de diciembre de 1985, 14 de febrero, 5 de abril, 30 de junio y 9 de octubre de 1986, 8 de
julio, 6 y 3 de octubre y 16 de diciembre de 1987-, doctrina que ha de ser interpretada restrictivamente y aplicada con especial cuidado, dada su excepcional condicin Ss.TS de 7 de febrero
y 9 de junio de 1959, 13 de diciembre de 1962, 7 de febrero de 1964, 7 de julio de 1980, 31 de
octubre de 1981, 9 de febrero de 1983, 9 de octubre de 1986, 17 de setiembre de 1987-, y en
ese sentido tiene declarado la doctrina legal que no acta abusivamente quien hace uso de su derecho respondiendo al mismo criterio finalista que inspira a la norma legal que le reconoce o disciplina (qui iure suo utitur nemimen leodit ) -SSTS de 5 de abril y 5 de julio de 1948, 26 de octubre de 1963, 19 de abril de 1965, 20 de noviembre de 1966, 18 de mayo de 1981, 22 de abril
de 1983, 10 de abril de 1985, 30 de junio de 1986, 26 de noviembre de 1987-.
La jurisprudencia menor abundaba en criterios aplicativos de las disposiciones legales frente a
los abusos frecuentes en este campo, estableciendo que exista abuso reiterativo cuando el arrendatario consigna la renta siempre que es demandado (SAP de La Corua de 9 de julio de 1991),
tres veces en muy leve espacio de tiempo es abuso (SAP de Badajoz de 16 de julio de 1992; SAP
de Alicante de 7 de abril de 1993; SAP de Valencia de 23 de enero de 1995), se considera reiteracin abusiva la incoacin de tres procedimientos por falta de pago, por ms que se alegue
que ha percibido rentas, intereses y costas, en un perodo de ao y medio (SAP de Girona de
15 de enero de 1993), tambin califica de reiteracin a una tercera ocasin en un perodo relativamente corto (SAP de Alicante de 7 de abril de 1993), el nmero de veces que se ha hecho
uso de la enervacin, las mensualidades adeudas, el tiempo transcurrido entre los distintos procedimientos son los criterios que han de ponderarse para la apreciacin de la reiteracin abusiva
(SAP de Pontevedra de 25 de febrero de 1993; SAP de Alicante de 5 de marzo de 1993; SAP
de Len de 17 de noviembre de 1993; SAP de Albacete de 24 de marzo de 1994; SAP de
Crdoba de 2 de abril de 1994; SAP de Castelln de 25 de julio de 1995).
Vid.: PUYOL MONTERO, F.J., afirma que con ello de dota de una mayor seguridad
jurdica al sistema (ob. cit., pgn. 238).
174
Esta limitacin pasmosamente inmisericorde con el arrendatario supone -afirma PANTALEON PRIETO- un movimiento pendular irracional, pronosticando que ante el
caso de un arrendatario que no ha podido pagar la renta a tiempo por segunda vez a causa
de las dificultades objetivas para encontrar un puesto de trabajo, algn tribunal llegue a
cuestionar la constitucionalidad de los arts. 27.2 a) L.A.U. y 1563.2 a tenor de lo prescrito en el art. 47.1 C.E., a fin de poder recurrir al art. 1124.III C.Cv. para echar una mano
al arrendatario en cuestin (Comentarios a la Ley, ob. cit., pgn. 32).
175
176
Vid.: SAP de Crdoba de 11 de setiembre de 1995 sostiene que: este nuevo sistema
no es ni puede ser tan inflexible como para determinar siempre su aplicacin automtica.
201
entendiendo que debera posibilitarse un cierto margen a la autoridad judicial para apreciar y tomar en consideracin la buena
fe en el impago por parte del arrendatario y las posibles causas
que lo justifiquen177, habida cuenta de que no siempre el arrendatario deja de pagar por mala fe, debiendo researse que, a
veces, tal situacin obedece a causas a las que no es ajeno el arrendador178 .
b) El arrendador hubiese requerido, por cualquier medio que
permite acreditar su constancia179, de pago al arrendatario con
cuatro meses de antelacin a la presentacin de la demanda180 y ste
no hubiese pagado las cantidades adeudadas al tiempo de dicha presentacin181.
Los requisitos necesarios, pues, para que tenga viabilidad esta segunda
exclusin son: a) el envo de un requerimiento de pago por algn medio
177
Frente a los eventuales incumplimiento de las obligaciones contractuales imputables al
arrendador, el arrendatario suele reaccionar, as lo demuestra la experiencia, especialmente
los de escasa instruccin e ingresos reducidos, dejando de abonar la renta. En otras ocasiones, el descubierto obedece a razones diversas, pero asimismo alejadas de un propsito
concluyente de incumplir, de una pertinaz conducta obstativa o de una actitud deliberadamente rebelde a la observancia de lo convenido, aunque constituya un incumplimiento inequvoco y objetivo -por ejemplo: pinsese en el arrendatario que sigue ofreciendo la renta
anterior a una elevacin no reconocida como legtima -importe excesivo, aplicacin de un
ndice equivocado, etc.-, y ante el rechazo de los ingresos en cuenta o giros postales no inicia,
por desconocimiento, un expediente judicial de consignacin.
178
Por ejemplo: la falta de reparacin, la disputa sobre la naturaleza de unas obras, necesarias
o de mejora, unas repercusiones excesivas o un simple cambio en la cuenta o entidad bancaria donde se hace el pago.
Un supuesto de improcedencia de la estimacin de la resolucin del contrato por falta de
pago de la renta es la contemplada por la SAP de Toledo de 29 de diciembre de 1995 al incurrir el arrendador en mora accipiendi al rehusar la recepcin de los pagos realizados por el
arrendatario por va de giro postal.
El medio que permita acreditar su fehaciencia podra ser, por ejemplo: acta notarial, acto
de conciliacin, telegrama con acuse de recibo, el fax o el burofax, pero no carta certificada
-incluso an cuando fuera con acuse de recibo- ya que el resguardo no demuestra el contenido de la carta -cfr..: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F., ob. cit., pgn. ; BONET
NAVARRO, A., ob. cit., pgn. 931; ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 85; ARRIBAS
HERNANDEZ, A., ob. cit., pgn. 1123; LOSCERTALES FUERTES afirma que la norma
no exige el concepto de fechaciente por lo que no sera obligada el acta notarial o el acto
de conciliacin, aun cuando concluyendo afirmando que: En caso de duda, no hay otro
remedio que usar la va notarial o judicial (trab. cit., pgn. 23).
179
180
pero este cauce es facultativo para el arrendador, de tal manera que la renuncia a l no
puede ser impugnada por el arrendatario (SAP de Zaragoza de 12 de abril de 1995).
181
Ambas limitaciones haban sido propuesta por algunos autores -vid.: FERNANDEZ
MONTALVO, R., ob. cit., pgn. 391.
202
182
Lo que permite tenerla por practicada a tenor del art. 7 del C.Cv. al ser un acto contrario
al principio de la buena fe que implica un abuso de derecho (cfr.: ARRIBAS HERNANDEZ, A., ob. cit., pgn. 1121).
183
Vid.: ORAA GONZALEZ, J. afirma: De ninguna manera se consagra la imposibilidad de enervar la accin por el impago de cuatro mensualidades. Muy al contrario, estos
cuatro meses constituyen el perodo durante el que el arrendatario, una vez recibido el requerimiento de pago (lo que, al menos, exige, la falta de abono de la renta de un mes ms),
puede hacer efectivas las cantidades adeudadas (trab. Cit., pgn. 751).
184
Vid.: GULLON BALLESTEROS, A. Comentario al Cdigo Civil. con VV.AA. y BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO, R., DIEZ-PICAZO Y PONCE DE LEON, L., PAZARES RODRIGUEZ, C. Y SALVADOR CORDECH, P. como Cods.-. Tomo I. Madrid
1991, pgn. 32 seala, con cita de la STS de 21 de diciembre de 1987, que, aunque la computacin se haga de fecha a fecha, el dies a quo es el siguiente al da determinado.
185
Cfr.: ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 1249; ALBACAR LOPEZ, J.L., ob. cit.,
pgn. 955.
186
203
entendiendo que debera posibilitarse un cierto margen a la autoridad judicial para apreciar y tomar en consideracin la buena
fe en el impago por parte del arrendatario y las posibles causas
que lo justifiquen177, habida cuenta de que no siempre el arrendatario deja de pagar por mala fe, debiendo researse que, a
veces, tal situacin obedece a causas a las que no es ajeno el arrendador178 .
b) El arrendador hubiese requerido, por cualquier medio que
permite acreditar su constancia179, de pago al arrendatario con
cuatro meses de antelacin a la presentacin de la demanda180 y ste
no hubiese pagado las cantidades adeudadas al tiempo de dicha presentacin181.
Los requisitos necesarios, pues, para que tenga viabilidad esta segunda
exclusin son: a) el envo de un requerimiento de pago por algn medio
177
Frente a los eventuales incumplimiento de las obligaciones contractuales imputables al
arrendador, el arrendatario suele reaccionar, as lo demuestra la experiencia, especialmente
los de escasa instruccin e ingresos reducidos, dejando de abonar la renta. En otras ocasiones, el descubierto obedece a razones diversas, pero asimismo alejadas de un propsito
concluyente de incumplir, de una pertinaz conducta obstativa o de una actitud deliberadamente rebelde a la observancia de lo convenido, aunque constituya un incumplimiento inequvoco y objetivo -por ejemplo: pinsese en el arrendatario que sigue ofreciendo la renta
anterior a una elevacin no reconocida como legtima -importe excesivo, aplicacin de un
ndice equivocado, etc.-, y ante el rechazo de los ingresos en cuenta o giros postales no inicia,
por desconocimiento, un expediente judicial de consignacin.
178
Por ejemplo: la falta de reparacin, la disputa sobre la naturaleza de unas obras, necesarias
o de mejora, unas repercusiones excesivas o un simple cambio en la cuenta o entidad bancaria donde se hace el pago.
Un supuesto de improcedencia de la estimacin de la resolucin del contrato por falta de
pago de la renta es la contemplada por la SAP de Toledo de 29 de diciembre de 1995 al incurrir el arrendador en mora accipiendi al rehusar la recepcin de los pagos realizados por el
arrendatario por va de giro postal.
El medio que permita acreditar su fehaciencia podra ser, por ejemplo: acta notarial, acto
de conciliacin, telegrama con acuse de recibo, el fax o el burofax, pero no carta certificada
-incluso an cuando fuera con acuse de recibo- ya que el resguardo no demuestra el contenido de la carta -cfr..: GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, F., ob. cit., pgn. ; BONET
NAVARRO, A., ob. cit., pgn. 931; ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 85; ARRIBAS
HERNANDEZ, A., ob. cit., pgn. 1123; LOSCERTALES FUERTES afirma que la norma
no exige el concepto de fechaciente por lo que no sera obligada el acta notarial o el acto
de conciliacin, aun cuando concluyendo afirmando que: En caso de duda, no hay otro
remedio que usar la va notarial o judicial (trab. cit., pgn. 23).
179
180
pero este cauce es facultativo para el arrendador, de tal manera que la renuncia a l no
puede ser impugnada por el arrendatario (SAP de Zaragoza de 12 de abril de 1995).
181
Ambas limitaciones haban sido propuesta por algunos autores -vid.: FERNANDEZ
MONTALVO, R., ob. cit., pgn. 391.
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182
Lo que permite tenerla por practicada a tenor del art. 7 del C.Cv. al ser un acto contrario
al principio de la buena fe que implica un abuso de derecho (cfr.: ARRIBAS HERNANDEZ, A., ob. cit., pgn. 1121).
183
Vid.: ORAA GONZALEZ, J. afirma: De ninguna manera se consagra la imposibilidad de enervar la accin por el impago de cuatro mensualidades. Muy al contrario, estos
cuatro meses constituyen el perodo durante el que el arrendatario, una vez recibido el requerimiento de pago (lo que, al menos, exige, la falta de abono de la renta de un mes ms),
puede hacer efectivas las cantidades adeudadas (trab. Cit., pgn. 751).
184
Vid.: GULLON BALLESTEROS, A. Comentario al Cdigo Civil. con VV.AA. y BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO, R., DIEZ-PICAZO Y PONCE DE LEON, L., PAZARES RODRIGUEZ, C. Y SALVADOR CORDECH, P. como Cods.-. Tomo I. Madrid
1991, pgn. 32 seala, con cita de la STS de 21 de diciembre de 1987, que, aunque la computacin se haga de fecha a fecha, el dies a quo es el siguiente al da determinado.
185
Cfr.: ILLESCAS RUS, A.V., trab. cit., pgn. 1249; ALBACAR LOPEZ, J.L., ob. cit.,
pgn. 955.
186
203
187
188
189
Cfr.: BELTRAN DE HEREDIA CASTAO, J. El cumplimiento de las obligaciones.
Madrid 1956, pgn. 498.
193
190
Vid.: STC 104/1984, de 14 de noviembre, an cuando referida al requisito de pago o
consignacin de las rentas para admitir los recursos, su doctrina es extensible al pago o consignacin necesarias para la enervacin.
En este mismo sentido se han manifestado ms recientemente: SAP. de Pontevedra de 17 de
enero de 1996 y SAP de Oviedo de 24 de abril de 1996.
194
191
204
Vid.: MIRO I GILI, M. Aspectes processalls de la nova LAU. R.J.C., 1995, nm. 2,
pgns. 179-180.
195
196
205
187
188
189
Cfr.: BELTRAN DE HEREDIA CASTAO, J. El cumplimiento de las obligaciones.
Madrid 1956, pgn. 498.
193
190
Vid.: STC 104/1984, de 14 de noviembre, an cuando referida al requisito de pago o
consignacin de las rentas para admitir los recursos, su doctrina es extensible al pago o consignacin necesarias para la enervacin.
En este mismo sentido se han manifestado ms recientemente: SAP. de Pontevedra de 17 de
enero de 1996 y SAP de Oviedo de 24 de abril de 1996.
194
191
204
Vid.: MIRO I GILI, M. Aspectes processalls de la nova LAU. R.J.C., 1995, nm. 2,
pgns. 179-180.
195
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205
lo que sealaba el art. 147.1.II del T.R. de 1964197: sera viable que el
arrendatario, una vez efectuada la consignacin ad cautelam, se opusiera
al desahucio para demostrar, por ejemplo: que existi una falta de cobro y
no una falta de pago198, la realidad y certeza de los hechos alegados a los
slos efectos de determinar la procedencia o no del desahucio?.
b) Costas
Entiendo que el pago, enervador de la accin de desahucio, constituye
una de las circunstancias sobrevenidas que motivan la terminacin del
proceso, entiendo que, conforme dispone el art. 22.1.II L.E.Cv., no procedera pronunciamiento alguno en costas.
quiera conceptual, sino que tiene una dimensin eminentemente prctica corolario de la
tcnica implantada -para un correcto uso- por el legislador al disciplinar el enervamiento.
Ahora -suprimida la rehabilitacin y enervamiento post sententia no se impide meramente
el desahucio; se impide -como es propio de todo enervamiento de la accin- que la accin
sea examinada en la sentencia, ya que precisamente es en este acto procesal donde se
consume la accin. El enervamiento -- implica desaparicin del objeto de la pretensin
de desahucio y por tanto se debilita -se desvirta- la accin. No ser preciso satisfacer la
accin mediante la sentencia; la accin se ha debilitado hasta parecer en el camino -proceso
declarativo y no llega al trmino que tena previsto naturalmente, como toda accin declarativa (ob. cit., pgn. 921).
Prevea la posibilidad de que el juicio prosiguiera por las costas cuando el pago o la consignacin se realice hasta el mismo da sealado para el juicio y antes de su celebracin.
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lo que sealaba el art. 147.1.II del T.R. de 1964197: sera viable que el
arrendatario, una vez efectuada la consignacin ad cautelam, se opusiera
al desahucio para demostrar, por ejemplo: que existi una falta de cobro y
no una falta de pago198, la realidad y certeza de los hechos alegados a los
slos efectos de determinar la procedencia o no del desahucio?.
b) Costas
Entiendo que el pago, enervador de la accin de desahucio, constituye
una de las circunstancias sobrevenidas que motivan la terminacin del
proceso, entiendo que, conforme dispone el art. 22.1.II L.E.Cv., no procedera pronunciamiento alguno en costas.
quiera conceptual, sino que tiene una dimensin eminentemente prctica corolario de la
tcnica implantada -para un correcto uso- por el legislador al disciplinar el enervamiento.
Ahora -suprimida la rehabilitacin y enervamiento post sententia no se impide meramente
el desahucio; se impide -como es propio de todo enervamiento de la accin- que la accin
sea examinada en la sentencia, ya que precisamente es en este acto procesal donde se
consume la accin. El enervamiento -- implica desaparicin del objeto de la pretensin
de desahucio y por tanto se debilita -se desvirta- la accin. No ser preciso satisfacer la
accin mediante la sentencia; la accin se ha debilitado hasta parecer en el camino -proceso
declarativo y no llega al trmino que tena previsto naturalmente, como toda accin declarativa (ob. cit., pgn. 921).
Prevea la posibilidad de que el juicio prosiguiera por las costas cuando el pago o la consignacin se realice hasta el mismo da sealado para el juicio y antes de su celebracin.
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