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DEBATENDO OS NOVOS CONCEITOS DE DIREITO NA

SOCIEDADE PS-MODERNA
LISTA DOS AUTORES DOS ARTIGOS

Jaime Lenidas Miranda Alves


Viviane Aparecida Frana Taurino
Renata Miranda Concrdia
Walace Hoffmann Cardoso
Mayara Fernanda Perim Santos
Jos Cassiano Gois de Freitas
Oliliane Batista de Lima
Edson Jos Viana
Gilson Divino Arajo da Silva
Artenia Francisca Costa Martins
Vanessa de Souza Rocha Barbosa
Larissa Gripp Cardoso
Railana Gomes Fritz
Andressa Cristina Correia Limeira
Bruna Anglica Borges
REVISO: Professora Sonia Mara Nita (UNIR-RO)
NOTA:

Cada autor responsvel direto pela ortogrfica, textual, metodolgica e conceitual; bem como pela originalidade e propriedade dos textos publicados sob seu nome.

Copyright 2015

Jaime Lenidas Miranda Alves


Viviane Aparecida Frana Taurino
Renata Miranda Concrdia
Walace Hoffmann Cardoso
Mayara Fernanda Perim Santos
Jos Cassiano Gois de Freitas
Oliliane Batista de Lima
Edson Jos Viana
Gilson Divino Arajo da Silva
Artenia Francisca Costa Martins
Vanessa de Souza Rocha Barbosa
Larissa Gripp Cardoso
Railana Gomes Fritz
Andressa Cristina Correia Limeira
Bruna Anglica Borges
Kaiomi de Souza Oliveira Cavalli(org.)
Diagramao, Arte e Impresso
Dpress Editora & Grfica

CAVALLI, Kaiomi de Souza Oliveira . (org.)


DEBATENDO OS NOVOS CONCEITOS DE DIREITO NA SOCIEDADE
PS-MODERNA (UNIR) Kaiomi de Souza Oliveira Cavalli . Rolim de
Moura: DPRESS Editora e Grfica, 2015.
180p.
ISBN: 978-85-98630-36-6

I. Direito Publico II. Direito Privado


III. Cincias Aplicadas ao Direito
CDD 340

Av. 25 de Agosto, 3991 - Centro - CEP. 76.940-000 Rolim de Moura - RO.


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SUMRIO
OS REFLEXOS DO NOVO CPC NO PROCESSO DO TRABALHO:
INDAGAES ACERCA DA BUSCA PELA JUSTIA PROCESSUAL
Jaime Lenidas Miranda Alves........................................................................ 7
CRDITOS DE CARBONO: FONTE DE RIQUEZA PARA OS MUNICPIOS
Viviane Aparecida Frana Taurino................................................................ 25
DIREITO AMBIENTAL BRASILEIRO E A COMPETNCIA DO ENTE
PBLICO MUNICIPAL
Renata Miranda Concrdia e Walace Hoffmann Cardoso............................ 44
DIREITO E LITERATURA COMO FORMAS DE CONTROLE SOCIAL:
ANLISE JUSFILOSFICA DAS OBRAS VIGIAR E PUNIR, O DISCURSO
DA SERVIDO VOLUNTRIA, WALDEN II: UMA SOCIEDADE DO
FUTURA E MIL NOVECENTOS E OITENTA E QUATRO.
Jaime Lenidas Miranda Alves e Mayara Fernanda Perim Santos..............65
PRINCPIOS DO DIREITO AMBIENTAL E A IMPORTNCIA DA
IMPLANTAO DE REAS VERDES EM LOTEAMENTOS URBANOS.
Jos Cassiano Gois de Freitas e Oliliane Batista de Lima............................ 79
LASSALE E OS MAIS DE 25 ANOS DA CONSTITUIO CIDAD:
ESTUDO DO ATIVISMO JUDICIAL, O ACESSO JUSTIA E A
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988
Jaime Lenidas Miranda Alves e Mayara Fernanda Perim Santos..............92
A COMPETNCIA LEGISLATIVA E MATERIAL DOS IMPACTOS
AMBIENTAIS NA BACIA HIDROGRGICA DO RIO MADEIRA NO
ESTADO DE RONDNIA
Edson Jos Viana e Gilson Divino Arajo da Silva..................................... 108
EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA FACE
LEI FALIMENTAR
Artenia Francisca Costa Martins................................................................ 117
A RECUSA DO EXAME DE DNA NO PROCESSO DE INVESTIGAO
DE PATERNIDADE E O DIREITO PERSONALSSIMO
Larissa Gripp Cardoso................................................................................ 129

A RESPONSABILIZAO DA PESSOA JURDICA DE DIREITO


PRIVADO EM RELAO AOS DANOS AMBIENTAIS CAUSADOS
AMAZNIA LEGAL
Larissa Gripp Cardoso e Railana Gomes Fritz...........................................138
A POLTICA NACIONAL DE RESDUOS SLIDOS E A APLICAO DO
PRINCPIO DA PREVENO.................................................................. 151
O FIM DA SERVIDO VOLUNTRIA: UM ESTUDO LUZ DA OBRA
DE ETIENNE DE LA BOTIE E OS MOVIMENTOS DE JUNHO DE 2013.
Jaime Lenidas Miranda Alves............................................................... 164

OS REFLEXOS DO NOVO CPC NO PROCESSO DO


TRABALHO: INDAGAES ACERCA DA BUSCA
PELA JUSTIA PROCESSUAL
Jaime Lenidas Miranda Alves
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia, Tcnico
Judicirio do Tribunal de Justia de Rondnia.
RESUMO: A promulgao da CLT, em 1943 deixou a desejar no que tange aos
aspectos processuais porquanto sua extenso impediu que a matria procedimental
fosse abordada com maior procisso. Fala-se, por conseguinte, que cuidou apenas de
aspectos gerais do processo do trabalho, devendo, naquilo em que for omisso, utilizarse do procedimento comum, de natureza cvel. Nesse contexto, natural perceber que
a promulgao de um novo Cdigo de Processo Civil, porquanto se configure como
fonte subsidiria do processo do trabalho, surte reflexos imanentes, os quais precisam
ser estudados, no af de responder questo de se representar a vigncia de um novo
CPC um novo paradigma tutela procedimental do direito do trabalho. A pesquisa ora
proposta desenvolve-se consentneo o mtodo hipottico dedutivo, o qual permite a
construo epistemolgica por meio de conjecturas baseadas em hipteses.
PALAVRAS-CHAVE: Hermenutica Jurdica; Justia processual; Novo Cdigo de
Processo Civil; Processo do Trabalho.

INTRODUO
O presente trabalho vem com o fim de questionar os reflexos
da promulgao do novo Cdigo de Processo Civil no que tange ao
processo do trabalho.
Busca-se, por conseguinte, por meio da utilizao do mtodo
hipottico dedutivo, confirmar/refutar a hiptese de que representa
o novo CPC um avano ao processo do trabalho, trazendo, qui,
aspectos de inovao, celeridade e releitura epistemolgica de forma
a consolidar os direitos conferidos no microssistema de proteo ao
trabalhador.
Antes de analisar os impactos do novo CPC na Justia do
trabalho, todavia, realizado anlise acerca do que vem a ser um
processo justo, com o fim de determinar se a nova instrumentalizao do
processo trabalhista representa passo frente rumo justia processual.
O trabalho em apreo se justifica porquanto o direito do
7

trabalho e, por evidente, o processo do trabalho representem ramos do


Direito na qual a tutela jurisdicional vem no intuito de no perpetuar
a realidade social de desigualdades mas, noutro giro, tem seus
institutos construdos sob os pilares da igualdade material e da justia
social.
Desta feita, aspectos de evoluo epistemolgica na seara
trabalhista possuem o condo de afetar diretamente milhares de
indivduos, seja por meio de tutela individual ou mesmo em se tratando
de dissdios coletivos.
Cabe destacar que a dependncia existente entre o Processo do
Trabalho e o Cdigo de Processo Civil se justifica na medida em que
esse, por diversas vezes, funciona como fonte suplementar daquele. Vale
dizer: no obstante a CLT tenha se destacado ao resgatar no plano de
direito interno um extenso rol de direitos e garantias aos trabalhadores,
foi bem restrita no que se refere s normas processuais, devendo atuar
o Cdigo de Processo Civil atuar naquilo em que aquela for omissa.
Diante do exposto, resta incontroverso que uma vez sancionado
o novo Cdigo de Processo Civil, que passar a viger em 2015, surgiro
modificaes no mbito processual do trabalho, que necessitam ser
conhecidas. Nesse sentido, a presente pesquisa busca analisar os
principais reflexos dessa novao legislativa e, principalmente, indagar
se, sob o aspecto processual do trabalho, o novo CPC representa avano
ou retrocesso epistmico.
1 O PROCESSO COMO MECANISMO DE ACESSO JUSTIA:
O QUE UM PROCESSO JUSTO?
Primeiramente, antes de analisar o processo do trabalho como
ramo autnomo do Direito e questionar os impactos da promulgao
no novo Cdigo de Processo Civil na Justia trabalhista, deve-se fazer
uma reflexo preliminar com o fim de clarear alguns pontos como a
funo social do processo e o que seria dizer que um processo justo.
Para tanto, parte-se do pressuposto que a justia o objetivo
final de toda a instrumentalizao do processo. Nesse sentido, tem-se
que o escopo clssico que governa a funo jurisdicional a justia
levada ao tecido social pela aplicao do sistema jurdico como soluo
de conflitos (MELO, 2006, p. 31).
A atividade epistemolgica que se avista esbarra no conceito
de justia, que at hoje gera discusses de cunho filosfico. Obter
8

justia por meio do Direito, afirma Bueno (2006, p. 22) envolve a


criao de normas de direito material e processual consideradas justas.
Para Bueno (2006), o conceito de processo justo est
intrinsecamente relacionado ao significado de efetividade doo processo.
Dispe (2006, p. 23):
[...] poderamos definir a efetividade do processo como
o cumprimento da promessa de pacificar com justia e
que esta pacificao pressupe celeridade do processo
e estabilidade da soluo alcanada. Sabe-se que a
grande dificuldade do processo reside em equilibrar
justia e celeridade ou justia e estabilidade. Quando
assim se colocam esses valores em contraposio, penso
que por justia quer-se traduzir algo um pouco menor do
que o significado que o conceito comporta.

Desta forma, o processo alcanar a justia porquanto a lei


material aplicada in casu, for justa e o juiz aplic-la com o senso de
justia. Ademais, o instrumento justo aquele em que esto ambos
presentes celeridade e estabilidade, de forma que a pretenso em
juzo no tenha seu provimento final restado incuo em razo do
prolongamento da demanda no tempo.
Bueno (2006, p. 25) ensina que o processo justo aquele que,
antes de qualquer coisa, efetivo, de forma que equilibra os ideias
de justia, acesso, estabilidade e acesso. De forma que, retirando um
desses pilares da equao, o processo ser necessariamente injusto.
Com efeito, chega-se concluso de que em um Estado tirano, um
processo eficiente poder levar realizao de inmeras iniquidades,
ao aplicar-se, sem entraves nem delongas, um direito material injusto.
Todavia, o exemplo supra citado reflete uma hiptese em que
a injustia decorre de elemento extraprocessual a norma de direito
material, vale dizer no decorrendo diretamente do sistema processual,
o que leva ao entendimento surge, no momento da constatao de que a
lei injusta, um dever ao processualista, quanto lembro da sociedade, a
balizar sua aplicao no caso concreto, utilizando, para tanto dos ideais
de justia e de equidade.
No caso em tela, faz-se meno frmula de Radbruch (apud
Alexy, 2013) para quem todo ato de extrema injustia, ainda que no
haja previso legal ou constitucional nesse sentido, no direito, da
porque sua aplicao deve ser desconsiderada.
9

Alm da necessidade de aplicarem-se leis justas e de


forma clere porquanto o processo moroso demais corrompe sua
efetividade, o acesso justia deve ser integral, de forma que possam
os jurisdicionados recorrer ao Judicirio para que estes resolvam suas
lides1.
Destaca-se, por fim, a necessidade de adequao entre as
normas de ordem material e os procedimentos, da porque cada vez
mais se observa o fenmeno de especializao da Justia, o que leva
ao tema a ser analisado a seguir: a autonomia cientfica/jurdica do
processo do trabalho.
2 O PROCESSO DO TRABALHO COMO RAMO AUTNOMO
DO DIREITO
Primeiramente, antes de analisar o Processo do Trabalho como
ramo autnomo da cincia jurdica, insta salientar que o Processo, de
forma geral, surge no dever do Estado em prestar a tutela jurisdicional,
exercendo o Poder/Dever de dizer o direito no caso concreto, desde que
provocado para tanto.
Com efeito, dispe Correia (2012, p. 40) o direito processual
deve ser tido como o ramo da cincia jurdica que se ocupa dos
procedimentos judiciais e da relao que se estabelece entre os sujeitos
do processo.
Nesse sentido, o processo vem no mister de fazer valer as
regras de direito material e, consequentemente, solucionar o litgio
(CAIRO JNIOR, 2015, p. 41). Desta, forma conceitua-se o Direito
Processual como o ramo do Direito Pblico constitudo pelo conjunto
de regras e princpios de natureza processual, somadas aos princpios
que lhe so peculiares, destinados a regular as relaes existentes entre
o juiz e as partes (CAIRO JNIOR, 2015, p. 41).
No obstante o Direito Processual seja uno, didaticamente
1 A expresso acesso justia reconhecidamente de difcil definio, mas serve
para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual
as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo,
ele deve produzir resultados que sejam individualmente e justos(CAPPELLETTI e
GARTH, 1988,p.08) O acesso justia pode, portanto, ser encarado como o requisito
fundamental - o mais bsico dos direitos humanos - de um sistema jurdico moderno
e igualitrio que pretende garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos(CAPPELLETTI e GARTH, 1988,p.12).
10

divide-se em ramos, a depender das peculiaridades que caracterizam a


relao jurdico-material.
Nesse sentido, o Processo divide-se, inicialmente, em dois
grandes grupos, cabendo ao primeiro cuidar da jurisdio penal, ao
passo que ao segundo, da tutela de interesses no penais. De forma
lato, tem-se o Processo Penal e o Processo Civil. Ocorre que, o grau
de especializao crescente no que tange matria trabalhista, acabou
por determinar sua autonomia do processual civil, tal qual defendido
pela teoria dualista. Vale dizer, todavia, que tal questo ainda no foi
pacfica, ainda existindo na doutrina processualista uma orientao de
cunho monista2.
Para os fins a que se destina o presente trabalho, adota-se a teoria
dualista, segundo a qual passou-se, por conseguinte, a compreender o
Processo do Trabalho como ramo autnomo do Direito, porquanto o
legislador, ao perceber a importncia da proteo conferida pelo Direito
Material do Trabalho a certas espcies de trabalhadores, instituiu um
conjunto de normas destinadas a promover, de forma mais eficiente, a
sua tutela jurisdicional (CORREIA, 2012, p. 42).
nesse sentido que Nascimento (2007, p. 17) conceitua o
Processo do Trabalho como o ramo do Direito que:
[...] integra, como parte fundamental, o sistema de
composio dos conflitos trabalhistas quanto jurisdio
estatal e ao, o processo e o procedimento judicial
destinado a solucionar as controvrsias oriundas das
relaes de trabalho em suas duas configuraes maiores
os conflitos individuais e os conflitos coletivos -, com
base no ordenamento jurdico, que o disciplina com leis,
jurisprudncia, doutrina e atos internos dos rgos da
Justia do Trabalho.

Considerar o Processo do Trabalho como ramo do Direito


significa admitir a existncia de princpios que delem so prprios, o
que, conforme lio de Batalha (1995) melhor representado pela teoria
dualista, que, no Brasil consubstancia o entendimento dominante.

2 Para a teoria monista, o direito processual um s, governado por normas que no


diferem substancialmente do direito processual penal, do direito processual civil e
do direito processual do trabalho. Assim, o direito processual do trabalho, segundo
essa concepo, no regido por leis prprias e estruturado de modo especfico, em
nada diferindo suas instituies das demais de que se compe o direito processual.
(NASCIMENTO, 2007, p. 19).
11

Desta feita, Medeiros (2015) aponta para aspectos


principiolgicos que definem o processo do trabalho como ramo
autnomo da cincia jurdica processual. No obstante a existncia de
princpios comuns ao processo civil, tais como o devido processo legal,
o contraditrio e a ampla defesa, a inrcia e a disposio das aes, o
processo trabalhista encerra em seu bojo aspectos valorativos prprios,
que se configuram como construes doutrinrias que levam em conta
as peculiaridades de direito material.
Nesse preo, iluminam o processo do trabalho o princpio da
proteo, que funciona como mecanismo hermenutico ao determinar a
obrigatoriedade de se interpretar o exerccio da jurisdio como forma
de garantir-se a igualdade material, colocando os litigantes no mesmo
patamar, amenizando as diferenas econmicas entre empregados e
empregadores.
Fala-se tambm no princpio da finalidade social, que incute
a prerrogativa do juiz em atuar positivamente no decorrer do trmite
processual, agindo de maneira mais ativa do que o faz no processo
civil. A esse respeito:
A diferena bsica entre o princpio da proteo, acima
referido, e o princpio da finalidade social que, no
primeiro, a prpria lei confere a desigualdade no plano
processual; no segundo, permite-se que o juiz tenha
uma atuao mais ativa, na medida em que auxilia o
trabalhador, em busca de uma soluo justa, at chegar
o momento de proferir a sentena (LEITE, 2007, p. 77).

Medeiros (2015, s.p) determina como exemplo da


concretizao do princpio da finalidade social a conduta do juiz que, ao
condenar uma empresa a pagar as verbas rescisrias a um empregado,
deve verificar se os reflexos desta deciso no possuem o condo de
afetar terceiros, como outros empregados, por exemplo. Observa-se
que o juiz trabalhista est menos preso fora da lei do que ocorre com
o juiz cvel, possuindo um campo de atuao balizado pela equidade.
Outro princpio de destaque, prprio do processo trabalhista
a busca da verdade real, correspondncia direta com a primazia da
realidade, do direito material do trabalho.
Este princpio decorre do princpio da primazia da realidade,
aplicada ao direito material do trabalho. Conforme entendimento
de Leite, (2007, p. 80) inegvel que ele aplicado com maior
12

nfase neste setor da processualstica do que no processo civil. Tal


entendimento decorre da interpretao do artigo 765 da Consolidao
das Leis Trabalhistas CLT que determina que os juzos e Tribunais
do Trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e velaro pelo
andamento rpido das causas, podendo determinar qualquer diligncia
necessria ao esclarecimento delas.
Outro princpio apontado por Teixeira (2005) como prprio
do direito processual do trabalho o princpio da conciliao. O autor
dispe que o princpio da conciliao, na justia do trabalho, est
esculpido no art. 764,caput, da CLT, que prev Os dissdios individuais
ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero
sempre sujeitos conciliao.
Isso se justifica porquanto no procedimento ordinrio
trabalhista a proposta de conciliao dever do juiz, que deve fazla em dois momentos distintos: i) na abertura da audincia art. 846,
CLT; e ii) antes da sentena, aps as alegaes finais, nos termos do
art. 850, caput, CLT, sob pena de nulidade.
Outro princpio a se destacar o da normatizao coletiva e, a
esse respeito, Leite (2007, p. 81) dispe:
A Justia do Trabalho brasileira a nica que pode
exercer o chamado poder normativo, que consiste no
poder de criar normas e condies gerais e abstratas (...),
proferindo sentena normativa (...) com eficciaultra
partes, cujos efeitos irradiaro para os contratos
individuais dos trabalhadores integrantes da categoria
profissional representada pelo sindicato que ajuizou o
dissdio coletivo.

Vem a lume, nesse sentido, o fato de, no obstante a ausncia


de um Cdigo Processual do Trabalho, a Consolidao das Leis
Trabalhistas traou as diretrizes bsicas que devem nortear todo o
exerccio de jurisdio do trabalho, devendo o Cdigo Processual de
direito comum agir de forma supletiva.
Conforme preleciona Teixeira (2015), possibilidade de se
poder recorrer ao processo civil ante a ausncia de norma reguladora
de carter processual trabalhista faz com que sejam supridas as lacunas
existentes na sua legislao especfica, de forma que se facilita o
desenvolvimento das demandas tendo em vista os vrios institutos
colocados disposio dos aplicadores do Direito. Nos dizeres de
13

Teixeira (2005, s.p) sem se desligar de suas caractersticas prprias,


como a simplicidade do procedimento e o informalismo como regra,
o modelo se apresenta como instrumento destinado a fazer atuar as
normas abstratas e promover a paz no meio conflituoso das relaes de
trabalho.
Pensar em processo do trabalho significa compreender a
existncia de um todo; de um instrumento hbil a resolver as demandas
laborais, da porque esse ramo da cincia jurdica deve ser compreendido
sob a tica de sua instrumentalidade. Nesse sentido:
A instrumentalidade do modelo processual trabalhista,
portanto, compreende a atuao deste na consecuo
dos escopos do processo jurisdicional. Deve servir
de meio para a aplicao coercitiva, pelos Estado, das
normas trabalhistas descumpridas pelo empregado e/
ou empregador. Deve buscar conservar o ordenamento
jurdico laboral, impondo a autoridade do modelo tutelar
concebido pelo legislador. Deve procurar conscientizar
os litigantes e suas respectivas classes acerca dos
direitos e deveres que derivam da relao de emprego.
E, acima de tudo, deve proporcionar o restabelecimento
da harmonia dentro da comunidade laboral mediante a
consagrao do justo, promovendo a pacificao com
justia. (TEIXEIRA, 2005, s.p)

com base no exposto que o Processo Trabalhista corresponde


a um instrumento de acesso justia, balizado no discurso do acesso
a um ordenamento jurdico justo. E nesse diapaso que se justifica
suas peculiaridades, evidenciadas nos princpios prprios desse ramo
epistemolgico e que no comunicam com a cincia processual civil.
Todavia, refora-se que o Processo do Trabalho bebe da fonte do
processo civil, da porque, incute discutir as modificaes que esto
por vir fruto da promulgao do Novo Cdigo de Processo Civil.
3 OS REFLEXOS DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
NO PROCESSO DO TRABALHO
O Novo Cdigo de Processo Civil vem com o objetivo de
instrumentalizar uma tutela jurisdicional mais clere, justa, trazendo
ao plano fenomenolgico a mxima do acesso integral justia.
Nesse jaez, importante a meno ao comentrio de Koury
14

(2012, p. 265) para quem, sobre o novo Cdigo de Processo, devem ser
mantidas as contenes firmes do art. 7693 e 8894 da Consolidao das
Leis Trabalhistas, sob pena de verdadeiro retrocesso epistemolgico.
Exemplo do exposto pode ser encontrado da leitura do artigo
10 do novo Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de
jurisdio, com base em fundamento a respeito do
qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual
tenha de decidir de ofcio.

De acordo com o entendimento de Koury (2012, p. 265), o


dispositivo em destaque vai de encontro ao princpio da celeridade,
porquanto impe ao magistrado, o dever de ouvir s partes, ainda que
apenas para manifesta-se, de ofcio, acerca de nulidade absoluta. Nesse
sentido, no h qualquer possibilidade de sua aplicao subsidiria
ao processo do trabalho, na medida em que violaria os princpios da
informalidade, da concentrao e da celeridade, que informam esse
ramo do direito (KOURY, 202, p. 265).
A hiptese acima descrita representa uma releitura do
contraditrio que, no novo CPC, deixa de se configurar como o direito
da parte em se manifestar no processo e passa a se consubstanciar como
a prerrogativa que tem a parte em influir na formao de convencimento
lembrando que no h mais que se falar em livre convencimento,
insta salientar e, por isso, lhe confere um significado mais amplo.
Mesmo exerccio de solipsismo jurdico ocorre com o art. 76
do Novo Cdigo de Processo Civil, que determina que, em se tratando
de irregularidade de representao das partes, deve o juiz suspender o
feito por prazo razovel para o saneamento do defeito. Da mesma forma,
ocorre descompasso com a legislao trabalhista no que concerne ao
informalismo e celeridade.
Outro ponto destacado por Koury (2012, p. 265) diz respeito
3 Art. 769 - Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria
do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as
normas deste Ttulo.
4 Art. 889 - Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo
dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica
Federal.
15

aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, na


qual h lacuna parcial, no Process do Trabalho, porquanto seu art.2,25
da Consolidao das Leis Trabalhistas estabelece a possibilidade de
responsabilidade solidria da empresa principal e de cada uma das
integrantes do grupo econmico, sendo desnecessria a provocao de
incidente de desconsiderao.
Nesse diapaso, a instaurao de incidente de desconsiderao
da personalidade jurdica vai de encontro ao princpio da celeridade e
da razovel durao do processo, na medida em que o procedimento
em apreo incute a oitiva das partes e concesso de prazo comum para
fins de dilao probatria.
Mais adiante, insta salientar que o art. 120 do Novo Cdigo
de Processo Civil traz a vedao absoluta do juiz fundamentar deciso
tendo por base a equidade, o que, de forma hialina, contrrio aos
ditames do processo trabalhista, tendo em vista que a regra contida no
art. 8 da CLT.
Outro descompasso entre os nortes do processo trabalhista e
o novo cdex de processo civil se refere previso contida no sentido
de contagem de prazos. Vale dizer, deve-se considerar apenas os dias
teis, o que, encontra bice no art. 775 da CLT6.
O novo Cdigo de Processo Civil traz, ainda, outro dispositivo
que destoa do princpio da celeridade. Fala-se do art. 291, que determina
que, antes de proferir a sentena sem anlise de mrito, deve o juiz
conceder parte oportunidade para, em querendo, sanar o vcio.
Com efeito, acerca da possibilidade de se decidir, em processo
5 Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo
os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os
profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras
instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade
jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo
grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os
efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada
uma das subordinadas
6 Art. 775 - Os prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso do dia do
comeo e incluso do dia do vencimento, e so contnuos e irrelevveis, podendo,
entretanto, ser prorrogados pelo tempo estritamente necessrio pelo juiz ou tribunal,
ou em virtude de fora maior, devidamente comprovada.
16

trabalhista, com base na equidade, afirma Recasns Siches (1959, p.


528):

El problema de la equidad no es propiamente el de


corregir la ley al aplicarla a determinados casos
particulares. Nos se trata de corregir la ley. Se trata
de otra cosa: se trata de interpretarla razonablemente
(...) Es un dislate enorme pensar em la posibilidad de
una interpretacin literal. Uno puede comprender que a
algunos legisladores, imbuidos por una embriaguez de
poder, se les haya ocurrido ordenar tal interpretacin.
Lo cual, por otra parte, resulta por completo irrelevante,
carece de toda consecuencia jurdica, porque el
legislador, por absolutos que sean los poderes que se
le hayan conferido, no puede en ningn caso definir
sobre el mtodo de interpretacin de sus mandatos. El
legislador podr ordenar la conducta que considere justa,
conveniente y oportuna, mediante normas generales.
A esto es lo que se pueden extender sus poderes. Em
cambio, esencial y necessariamente est fuera de su
poder el definir y regular algo que no cabe jams incluir
dentro del concepto de legislacin: el regular el mtodo
de interpretacin de las normas generales que l emite.
Pero, en fin, a veces, los legisladores, embriagados de
petulancia, suean en lo imposible. La cosa no tiene,
no debiera tener practicamente ninguna importancia,
porque se trata de um ensueo, sin sentido, al que
ningn juez sensato puede ocurrirsele prestar atencin.
(...) Ahora bien, es sabido que las palabras cobran sua
autntico sentido solo dentro de dos contextos: dentro del
contexto de la frase, pero sobre todo dentro del contexto
real al que la frase se refire, es decir con referencia a la
situacin y a la intencionalidad mentadas en la frase.

Merece comentrio o disposto no ttulo II do novo Cdigo


de Processo Civil, que Koury (2012, p. 266) entende como verdadeiro
retrocesso no que tange instrumentalizao epistemolgica de um
sincretismo processual, uma vez que a execuo civil depender de
nova ao autnoma.
Incute mencionar, todavia, que no cabe falar em retrocesso
ao processo do trabalho, porquanto os pontos acima mencionados
no possuem aplicabilidade no mbito do trabalho, na medida em que
reluzem as clusulas de conteno do artigo 769 e 889 da Consolidao
das Leis Trabalhistas.
Noutro giro, Pancotti (2012, p. 165) aponta para aspectos
17

positivos do novo Cdigo de Processo Civil. Segundo o autor, o cdex


representa a preocupao do legislador em apresentar sociedade
um Cdigo didtica, de fcil compreenso e de simplificao de seus
procedimentos.
Nesse af, o novo Cdigo de Processo Civil incorpora valores e princpios constitucionais, para oferecer sociedade um diploma
legal comprometido com a sua natureza de um mtodo de resoluo de
conflitos (PANCOTTI, 2012, p. 165).
O autor vai alm ao afirmar que o processo do trabalho
representou a gnese no que tange simplificao dos procedimentos
em favor da celeridade e efetividade, sem contudo, trazer riscos
segurana jurdica e, de forma salutar, o Novo Cdigo de Processo Civil
incorporou esses ideais, restando o dever dos aplicadores do Direito em
no resistirem aos considerveis avanos epistmicos que se avistam.
Defendendo as inovaes contidas no novo CPC, Grillo
(2015) faz meno importncia regalada arbitragem como forma
de soluo alternativa de conflitos nos incisos 1 e 2 do artigo 37, e
no artigo 35. Ademais, o novo CPC marca uma releitura da prpria
filosofia do Direito, uma vez que traz em seu bojo aspectos valorativos,
representando a passagem do positivismo para o ps-positivismo ao
incluir menes calaras boa-f objetiva e cooperao entre os
envolvidos no processo.
No obstante, o novo CPC traz em seu art. 15 situao que,
na prtica, pode gerar verdadeira celeuma. Estabelece o dispositivo
em comento que: Na ausncia de normas que regulem processos
eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposies deste Cdigo
lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente.
Desta feita, Grillo (2015) reconhece que, ao prever apenas
os casos em que h verdadeira lacuna legal, deixando de mencionar
acerca da necessidade de haver compatibilidade entre as regras, a
norma permite a criao de trs cenrios, de forma que: o juiz do
Trabalho no aplicar nada do novo CPC; o juiz se empolgar e usar s o
CPC, deixando a CLT de lado; ou cada vara do Trabalho aplicar a seu
modo, gerando insegurana jurdica (GRILLO, 2015).
Acerca do tema:
Pode-se ter a falsa impresso inicial de que a CLT j
7 O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos.
18

autorizava, de forma expressa, o que prope o novo CPC,


donde decorre que nenhuma novidade traria o artigo do
novo CPC, de forma direta, mas apenas indireta. Apesar
de a redao do novo CPC dar espao a muito mais do que
mera subsidiariedade, entendemos que os operadores do
Direito do Trabalho e o Judicirio, de forma geral, no
podero perder de vista o requisito da compatibilidade,
ao desenvolver o seu importante papel de sedimentao
da jurisprudncia, que certamente ser renovada com
a edio do novo CPC. Para tanto, imprescindvel a
anlise de compatibilidade entre omisses, dispositivos
de aplicao subsidiria e/ou supletiva, bem como os
princpios que regem o Direito Material do Trabalho.
Recentemente, vimos algo semelhante, no que diz
respeito execuo trabalhista, no que se refere
aplicao das disposies contidas no artigo 475-J, do
at ento vigente CPC. (PAIVA, 2015, s.p)

Tal pode ocorrer tendo em vista que o novo CPC prev sua
atuao no apenas como fonte suplementar e subsidiria do processo
do trabalho, mas tambm como fonte complementar.
Imperioso destacar as modificaes acerca das tutelas
de urgncia. Nesse jaez, o novo Cdigo de Processo Civil reuniu e
disciplinou as tutelas de urgncia, alm de inovar ao criar a denominada
tutela de evidncia.
Dessa forma, o poder geral de cautela representado no
art. 300 da lei em comento, que dispe que A tutela de urgncia ser
concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade
do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.
Segundo Mallet (2014, p. 178) o poder geral de cautela veio
reforado no novo CPC, o que , sem dvidas, um avano, j que sua
utilizao ainda mitigada pela jurisprudncia trabalhista.
Nesse sentido, tem-se que a jurisprudncia conservadora,
ainda, quando o juiz do trabalho defere a tutela antecipada do art. 273
do Cdigo de Processo Civil, em obrigao de pagar verbas rescisrias,
ante a inquestionvel dispensa sem justa causa (MALLET, 2015, p.
179).
Vem a lume, nesse contexto, a hiptese de , no havendo o
empregado solicitado a antecipao de tutela mas, durante a instruo
processual em audincia surgem indcios que apontem para o fato do
empregador estar intentando se mudar de municpio ou desaparecer,
19

com fins a prejudicar a satisfao do crdito trabalhista, deve o juiz


determinar a antecipao dos efeitos da tutela.
Ademais, verifica-se que a idntica disciplina conferida s
tutelas de urgncia e de evidncia vem a contribuir para a celeridade e
efetivado do processo trabalhista que, atualmente, prev apenas duas
hipteses de tutela antecipada, previstas no art. 659, IX e X, CLT,
de forma que inexiste norma gentica que contemple outras hipteses
de aplicao de antecipao dos efeitos da tutela ao caso concreto
(MALLET, 2014, p. 179).
Mallet (2014, p. 171) menciona acerca de alguns pontos
controvertidos no novo Cdigo de Processo Civil, tais como o que se
refere ao processo eletrnico. Segundo o autor, at o ltimo minuto
antes da votao do Anteprojeto, no havia meno acerca do processo
eletrnico. Tal ocorreria insegurana jurdica principalmente no que
tange a contagem de prazos e o fato de no haver qualquer previso
nesse sentido demonstra claramente que o anteprojeto poca de sua
aprovao j se encontrava em total descompasso com a sociedade que
busca reger, o que se justifica pelo tempo que durou sua tramitao.
Fala-se, por conseguinte, em um cdex que j nasceu fora de seu tempo.
Ao tecer reflexo acerca dos impactos da promulgao do novo
CPC na Justia do Trabalho no Simpsio o Novo CPC e os Impactos no
Processo do Trabalho, organizado pela Escola Nacional de Formao
e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, Mallet (2014, p. 172)
afirma que os problemas do processo no foram atacados, porquanto
no se encontram na legislao processual, mas sim fora do processo.
So eles: os estmulos econmicos s litigiosidades e a falta de um
estudo econmico do Direito.
Mallet (2014, p. 174) destaca tambm como problema da
efetivao do processo como meio hbil soluo dos conflitos o
comportamento do Poder pblico diante das decises judiciais. Explana:
Em muitos pases, inconcebvel que o Poder Pblico
no cumpra uma deciso judicial; no se imagina
isso. No Brasil, exatamente o contrrio ocorre, e isso
a reforma no enfrenta. Portanto, no se vai alterar
substancialmente o cenrio que temos na realidade
forense. Por outro lado, tambm nas pesquisas que fiz
sobre o tema, deparei-me com um autor - no tive a
pacincia de fazer essa avaliao - que disse que 80%
dos dispositivos do projeto so repetio do Cdigo
20

atual. Ou seja, a mudana no to substancial assim.

Diante de todo o exposto, pode-se perceber que o novo


Cdigo de Processo Civil, malgrado conter inovaes que devem ser
reconhecidas, como a transio de paradigma (positivismo para o pspositivismo) com a previso da boa-f e da cooperao e a insero da
mediao, no possui o condo de contribuir tal qual esperado para o
processo do trabalho, causando celeumas doutrinrias ao inserir-se
como fonte de aplicao complementar e no meramente subsidiria
alm de trazer diversos dispositivos que contrariam o informalismo e
a celeridade.
Ademais, uma leitura sistemtica possibilita perceber que
mais de 80% do corpo do novo CPC mera repetio do Cdigo de
1973, no havendo, de fato, alteraes relevantes acerca da efetivao
da seara trabalhista.
Como visto, os grandes desafios no que tange ao acesso pleno
justia e efetividade do processo se referem a aspectos extraprocessuais
e, nesse sentido, mais proveitoso seria questionar as relaes prprias
da filosofia do poder, do que realizar reforma processual, sob pena do
novo cdigo j nascer antigo.
CONSIDERAES FINAIS
O exerccio epistemolgico realizado veio no sentido de
questionar os impactos da promulgao do novo Cdigo de Processo
Civil no processo do trabalho.
Para tanto, valeu-se de conceitos prprios da filosofia do
Direito, analisando o que seria processo justo. Restou consignado, que
processo justo aquele no qual seu provimento final efetivo. Mais
que isso, o que rene em sua instrumentalizao o acesso justia, a
celeridade, a justia da norma de direito material e a estabilidade.
A partir da, utilizando-se do mtodo hipottico dedutivo
passou-se anlise das inovaes no novo Cdigo de Processo Civil
que influem diretamente na justia trabalhista.
Nesse sentido e, partindo da premissa em que cerca de 80%
dos dispositivos contidos no novo cdex h a mera repetio do que
est previsto no Cdigo de 1973 ainda em vigor tem-se que no
representa o novo CPC avano considervel rumo instrumentalizao
e a efetivao do processo trabalhista.
21

H algumas conquistas, como a inspirao claramente pspositivistas, com normas de carter axiolgico, tais como a meno
expressa da boa-f e da cooperao, alm da preocupao com os
meios alternativos de soluo de conflito, tais como a mediao e a
conciliao.
Todavia, muitas das inovaes, ainda que no af de facilitar
o acesso justia e apresentar uma releitura do contraditrio, por
exemplo, mostram-se incompatveis com o informalismo e a celeridade,
corolrios de todo o processo do trabalho, da porque acabam no sendo
considerados.
Ademais, preocupao surge com a disposio do novo CPC
que este passar a regular processos outros, como os trabalhistas,
de forma no apenas subsidiria, mas complementar, no havendo
necessidade de compatibilizao material dessas novas regras com o
microssistema de proteo ao trabalhador o que pode gerar insegurana
quanto a que lei dever ser aplicado no caso em concreto.
Por fim, percebe-se que, no obstante algumas conquistas
e impactos positivos, na Justia trabalhista o novo Cdigo de
Processo Civil, deixou de inovar e contribuir de maneira substancial,
especialmente no que tange busca pela justia processual, ficando
aqum do esperado. Isso, talvez, seja consequncia do fato de que o
novo cdigo j nasceu antigo, de forma que no corresponde sociedade
que busca regular.
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22

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23

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Acesso
em: 04.06.2015.

24

CRDITOS DE CARBONO: FONTE DE RIQUEZA


PARA OS MUNICPIOS
Viviane Aparecida Frana Taurino
Funcionria Pblica Estadual, Policial Militar, acadmica de Direito
na Universidade Federal de Rondnia, e-mail: viviane_pmro@
hotmail.com.
RESUMO: O presente artigo objetiva analisar os pressupostos que deram origem ao
Protocolo de Quioto, instrumento jurdico pelo qual se pe em prtica os objetivos
previstos na Conveno-Quadro das Naes Unidas. Para este retrospecto histrico
foi utilizada uma pesquisa bibliogrfica. Objetivou ainda, abordar o aspecto jurdico
deste protocolo bem como explicar o que vem a ser Crdito de Carbono e como os
municpios podem desenvolver mecanismos de desenvolvimento limpo bem como
utilizar-se do princpio do Poluidor Pagador que deve ressarcir os danos por ele
causados ao Meio Ambiente, arcando com suas responsabilidades.
PALAVRAS-CHAVE: Crdito de Carbono; Meio Ambiente; Municpios; Protocolo
de Quioto.

INTRODUO
O presente artigo apresenta a anlise histrica e os antecedentes que levaram criao do Protocolo de Quioto, refletindo sobre a sua
importncia como medida jurdica e combate ao aquecimento global,
bem como sobre sua representao na promoo do desenvolvimento
sustentvel.
Ao falar sobre o Meio Ambiente, discute-se a necessidade de
proteo que o meio ambiente requer e ainda investiga o surgimento
do direito ambiental internacional e a repercusso das primeiras convenes de carter mundial Conferncia das Naes Unidas sobre o
Meio Ambiente Humano, realizada em Estocolmo, o Protocolo sobre
Substncias que destroem a Camada de Oznio, na cidade de Montreal
e a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, ocorrida no Rio de Janeiro, em 1992.
Enfoca a Conveno das Naes Unidas sobre a Mudana do
Clima, que resultou na criao do Protocolo de Quioto, o qual se caracteriza como um Tratado Internacional com o compromisso de reduzir a
emisso de gases que provocam o efeito estufa, gerando o aquecimento
global, sendo o principal destes o dixido de carbono.
25

Este estudo explana a relevncia da questo ambiental que


permeia o Mercado de Crdito de Carbono, que embora recente, surgiu
da necessidade de conservao do meio ambiente. Durante muito tempo,
a questo ambiental foi considerada como secundria, mas embora hoje
a questo tenha tomado maiores propores, os avanos caminham
a lentos passos. Trata-se de uma temtica altamente dependente
da cooperao entre os Estados, que por sua vez, esto muito mais
preocupados com seu crescimento econmico e, desta forma, passam
a ver o problema ambiental como uma limitao ao seu crescimento.
Posteriormente, traz baila o regime jurdico internacional que conduz
o Mercado de Crdito de Carbono bem como a natureza jurdica dos
Certificados de Reduo de Emisso de gases de efeito estufa, ainda
divergente no Brasil, sendo que o posicionamento majoritrio entende
que as RCEs se enquadram na categoria de bem intangvel puro.
Por fim, sero analisados os crditos de carbono como fonte
de riqueza para os Municpios com projetos que se destacam como
potenciais geradores de receita alternativa, pois so capazes de gerar
quantidades considerveis de crditos de carbono. Tal sistemtica,
alm de reduzir drasticamente a emisso de gases de efeito estufa,
produz crditos de carbono passveis de negociao e gerao de fonte
alternativa de receita aos cofres municipais.
1 PROTOCOLO DE QUIOTO
1.1 Histrico das Mudanas Climticas
A relao do homem com a natureza sofreu grandes modificaes desde a revoluo industrial no sculo XVIII, que passou a
influenciar diretamente nos meios de produo com a industrializao.
Nesse contexto, o homem buscando concretizar seus interesses, no se
preocupou em preservar o seu habitat, pondo em risco a sua prpria
existncia. (BRAZ, 2003, p.145)
A cincia tem apresentado muitas evidncias que apontam
atividades antrpicas (atividades produzidas pelo homem) como as
grandes responsveis pela gravidade dos problemas ambientais.
O equilbrio climtico foi rompido, visto que a temperatura
mdia global aumentou 0,85C entre 1880 e 2013, dentre os motivos
determinantes destaca-se o aumento da concentrao de gases de efeito
estufa na atmosfera. Porm, ser feita uma diferenciao entre o efei26

to estufa e o aquecimento global, fenmenos distintos que no devem


ser confundidos; embora relacionados entre si, eles no apresentam o
mesmo significado. Por efeito estufa entende-se um fenmeno natural,
vital para a sobrevivncia dos seres vivos na terra, que mantm o planeta aquecido pela emisso de gases. J no aquecimento global ocorre
justamente a emisso excessiva desses gases de efeito estufa na atmosfera, mais do que ela consegue absorver, formando assim um cobertor
cada dia mais espesso tornando o planeta cada vez mais quente.
At o perodo da Revoluo Industrial, tinha-se a viso de que
o crescimento econmico era sinnimo de explorao dos recursos ambientais, levando os pases desenvolvidos a no se preocupar com o
meio ambiente. No entanto, esta ideia vem sendo substituda ao longo
do tempo.
O fim da Segunda Guerra Mundial, em especial, mostrou ao
mundo que a inovao tecnolgica decorrente da guerra poderia trazer
efeitos negativos irreversveis populao e ao meio ambiente. DUARTE enfatiza essa afirmao:
A conscincia de que fabulosos progressos cientficos
podem causar dano em escala planetria tornou-se mais
viva aps a Segunda Guerra Mundial, tanto em razo da
inovao trazida pela bomba atmica, dispositivo capaz
de efetivamente extinguir a existncia no planeta, quanto
pela verificao de que avanos tcnicos e cientficos
traziam consequncias negativas indisputveis: a eroso
dos solos, a destruio de habitats naturais, a degradao
dos oceanos e das florestas tropicais, a devastao
urbana. (DUARTE,2004,P.5).

Diversas conferncias internacionais tentaram buscar uma


alternativa para a degradao desenfreada do meio ambiente. A
primeira delas foi a Conferncia de Estocolmo, na Sucia, no ano de
1972, considerada o primeiro grande marco da questo ambiental nas
relaes internacionais, pois pela primeira vez houve uma reunio
global cujo objetivo era discutir as questes do meio ambiente.
Durante essa Conferncia deu-se o primeiro reconhecimento
global dos riscos do meio ambiente e da necessidade de um esforo
coletivo do governo e da indstria. Muito embora os pases em
desenvolvimento tenham admitido a sua falta de conscincia
ambiental, a Conferncia de Estocolmo foi marcada pela constante
27

relutncia dos pases subdesenvolvidos em aceitar restries tentativa


de industrializao, atravs do controle ambiental, que segundo eles,
encareciam e retardariam o processo. Alm disso, alegavam que os
pases desenvolvidos queriam impor recomendaes que eles mesmos
no haviam cumprido. (ALTVATER, 1995)
O grande xito da Conferncia de Estocolmo foi constatar que
a degradao era um problema mundial, j que toda a economia do
mundo est fundamentada na explorao de recursos naturais. Pela
primeira vez houve um documento internacional que afirmava que o
meio ambiente seria responsabilidade de todos e que levou a criao
do Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA), a
primeira agncia internacional ambiental.
Nos anos seguintes, incentivadas pelo PNUMA, foram
intensificadas as pesquisas ambientais, com destaque s mudanas
climticas. Durante esse perodo comeam a surgir s primeiras
denncias de que a camada de oznio estaria se deteriorando, com
buracos em algumas partes que passaram a estar desprotegidas das
radiaes solares, alm do problema do efeito estufa que j se fazia
notar pelas elevaes de temperaturas. O oznio presente na atmosfera
possui um importante papel na proteo da terra dos efeitos nocivos
da radiao solar ultravioleta. A destruio da camada de oznio pode
potencialmente, causar srios danos a populao e ao meio ambiente,
entre outras consequncias, o aumento da poluio do ar e mudanas nas
composies qumicas de diversas espcies de plantas, que resultariam
em uma diminuio da produtividade agrcola e em danos s florestas.
Em setembro de 1987, foi adotado na cidade de Montreal,
no Canad, o protocolo sobre Substncias que destroem a Camada
de Oznio (o Protocolo de Montreal), o qual controla em seu texto a
produo e o consumo de clorofluorcarbonos (CFCs) e outros produtos
qumicos similares produzidos pelo homem, que permaneciam na
atmosfera por cerca de 50 a 100 anos e contribuem para o processo
de destruio da camada de oznio. Assim, o protocolo sugeria a
substituio do CFCs pelos hidrofluorcarbonetos, que no danificam
a camada de oznio. A adeso ao protocolo foi mundial, (retificado
por mais de 100 pases), segundo Benedick (1999, p. 04), houve uma
colaborao jamais vista anteriormente entre pases do Norte e Sul,
na pesquisa e difuso de novas tecnologias, que tornaram obsoletas as
substncias redutoras da camada de oznio.
A Organizao Meteorolgica Mundial (WMO) e o Programa
28

das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA) criam, em 1988,


o Painel Intergovernamental sobre Mudanas Climticas IPCC,
cuja principal atribuio era a de revisor das polticas nacionais
e internacionais relacionadas questo das mudanas climticas,
realizando estudos que relacionam o aumento na temperatura global
com as atividades desenvolvidas pelos seres humanos, alm de
propiciar o acesso a informaes cientficas sobre o tema, sendo o IPCC
a autoridade cientfica mais importante do mundo sobre aquecimento
global.
O IPCC publicou cinco relatrios at ento, sendo o ltimo
deles um eboo aprovado do Sumrio para os Criadores de Polticas,
divulgado em setembro de 2013 em Estocolmo, comprovando
cientificamente que a ao do homem interfere diretamente no
equilbrio climtico do planeta.
A Assembleia Geral da ONU, sob a recomendao do IPCC,
iniciou, em 1990, suas negociaes para a adoo da Conveno sobre
Mudanas Climticas. Esse momento histrico marca o reconhecimento
de boa parte dos pases do globo da existncia do problema e que
uma provvel soluo s seria vivel atravs de aes multinacionais
coordenadas.
Dessa forma, em junho de 1992, representantes de 178
governos se reuniram, na cidade do Rio de Janeiro, para participar
da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e
Desenvolvimento (CNUMAD), tambm conhecida como Eco/92 ou
Cpula da Terra, com o objetivo de discutir medidas a serem adotadas
para que se promovesse a diminuio da degradao ambiental. Dentre
os principais avanos gerados pela Eco/92, ganha destaque especial a
Conveno-Quadro das Naes Unidas Sobre Mudanas Climticas,
(UNFCCC), Tambm denominada Conveno do Clima, traz em
seu texto a proposta de que se realizem conferncias frequentes para
monitorar os progressos obtidos na mitigao das mudanas climticas
e revisar as medidas tomadas para a reduo das emisses globais de
gases causadores do efeito estufa. (BRAZ, 2003, p. 141)
O artigo 2 da Conveno preconiza o objetivo inicial de
estabilizar as concentraes dos gases de efeito estufa na atmosfera
num nvel que impea uma interferncia antrpica perigosa no sistema
climtico.
A Conveno do Clima trouxe princpios a serem seguidos, tais
como: o Princpio da Responsabilidade Comum, porm Diferenciada,
29

o Princpio da Equidade Inter geracional, o Princpio da Precauo e o


Princpio do Desenvolvimento Sustentvel.
A referida Conveno estabelece a Conferncia das Partes
(COP Confernce of the Parties) como rgo supremo da Conveno,
que tem como objetivo promover e revisar a implementao da
Conveno-Quadro, revisar compromissos existentes periodicamente,
observando os objetivos da conveno, bem como divulgar achados
cientficos novos e verificar a efetividade dos programas de mudanas
climticas nacionais. uma associao de todos os pases membros
(ou Partes) signatrios da Conveno, que, aps sua ratificao em
1994, passaram a reunir-se anualmentea partir de 1995, por um perodo
de duas semanas, para avaliar a situao de mudanas climticas
no planeta e propor mecanismos a fim de garantir a efetividade da
Conveno.
Diante da crescente preocupao com o aquecimento global e
mudanas climticas, verificou-se a necessidade de se desenvolver um
mecanismo mais efetivo e que vinculasse os pases principais emissores
dos gases responsveis pelo efeito estufa.
1.2 Conhecendo o Protocolo de Quioto
O Protocolo de Quioto um instrumento jurdico que procura
por em prtica os objetivos previstos na Conveno-Quadro das
Naes Unidas. Entrou em vigncia internacional em 16 de fevereiro
de 2005, contando com a adeso de 176 pases. Guido Fernando Silva
SOARES esclarece que a natureza jurdica do protocolo de Tratado
Internacional mesmo que tenha sido adotado em uma conferncia.
Adotado na terceira reunio da Conferncia das Partes (COP3), em 1997, na cidade de Quioto, Japo, o Protocolo um acordo que
estabelece metas de reduo de emisso dos gases GEE de maneira
diferente para os pases desenvolvidos e aqueles em desenvolvimento,
onde cada qual dever exercer um papel condizente com sua
condio e caractersticas, sendo colaboradores no acompanhamento
e na verificao do alcance dos objetivos pretendidos. Nesse sentido
reconhece que a natureza global da mudana do clima requer a maior
cooperao possvel de todos os pases.
O Brasil aprovou o Protocolo de Quioto no Congresso Nacional
por meio do Decreto Legislativo n 144 em 20 de junho de 2002. O
Governo brasileiro ratificou-o em 23 de agosto de 2002 e promulgou
30

em 12 de maio de 2005 atravs do Decreto n 5.445, anexo.


O Protocolo engloba dois anexos:
- O Anexo A apresenta a listagem dos gases de efeito estufa,
so eles: Dixido de Carbono (CO2); Metano (CH4); xido Nitroso
(N2O); Hidrofluorcarbonos (HFCs); Perfluorcarbonos (PFCs) e
Hexafluoreto de Enxofre (SF6).
- O Anexo B composto pelos pases que tm compromissos de
limitao ou reduo de emisses, com seus respectivos percentuais.
Durante a COP-3 os pases do Anexo I da Conveno-Quadro
sobre Mudanas Climticas comprometeram-se em reduzir suas
emisses em, no mnimo 5,2% em relao aos ndices de poluio de
1990. Sendo que esses nveis de emisses devem ser atingidos durante
o primeiro perodo de cumprimento do protocolo entre 2008 e 2012.
Quanto a essas cotas de reduo de emisses, o Protocolo
determina que os pases industrializados, listados em seu Anexo B,
devem implementar medidas domsticas significativas de reduo de
emisses, no importando qualquer limite mnimo parcela domstica
de diminuio das emisses. Assim, alm de investirem em projetos
domsticos de mitigao de emisses, os pases industrializados podem
se valer de mecanismos internacionais que permitem a flexibilizao
da execuo de suas metas. (LOPES, 2002)
1.3 Mecanismos de Flexibilizao
Alm de estabelecer os compromissos de reduo, o Protocolo
de Quioto tambm estabelece mecanismos de flexibilizao que
permitem maior eficincia econmica na reduo do efeito estufa.
De maneira geral, possibilitam que um pas que ultrapassar sua meta
de reduo, possa transferir esta sobra para outro pas que deseja
ultrapassar o seu limite, ou seja, deseja emitir mais GEE do que o
foi permitido. Dessa forma, esses mecanismos ajudam a minimizar
os custos da emisso. So trs os mecanismos de flexibilizao que
ajudam no cumprimento das metas:
a) Implementao Conjunta - IC, prevista no artigo 6 do
Protocolo, permite que um pais, autorizado pelo governo, realize projeto
de reduo de emisses de GEEs, ou seja, um pais pode compensar
suas emisses participando de projetos de reduo de emisses em
outro pais, tambm do anexo I
b) Mecanismo de Desenvolvimento Limpo - MDL, previsto
31

no artigo 12 do Protocolo, permite aos pases industrializados


financiar projetos que ajudem na reduo de emisso em pases em
desenvolvimento e receber crditos, de maneira a cumprir o seu
compromisso de reduo;
c) Comrcio de Emisses - CE, previsto no artigo 17 do
Protocolo, possibilita aos pases desenvolvidos comercializarem entre
si as quotas de emisso e os crditos adquiridos atravs do MDL em
pases em desenvolvimento.
O MDL o nico mecanismo de flexibilizao que possibilita
a participao de pases em desenvolvimento, no mercado primrio
de carbono no mbito do Protocolo de Quioto. Atravs do MDL so
implementadas atividades de projeto de reduo de emisso ou remoo
de gases de efeito estufa e, proporcionalmente so gerados Crditos de
Carbono.
2 RIO + 20
A Conferncia das Naes Unidas sobre Desenvolvimento
Sustentvel foi realizada de 13 a 22 de junho de 2012, na cidade do Rio
de Janeiro. A Rio+20 foi assim conhecida porque marcou os vinte anos
de realizao da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente
e Desenvolvimento (Rio-92) e contribuiu para definir a agenda do
desenvolvimento sustentvel para as prximas dcadas.
A proposta brasileira de sediar a Rio+20 foi aprovada pela
Assemblia-Geral das Naes Unidas, em sua 64 Sesso, em 2009.
Tendo por objetivo a renovao do compromisso poltico com
o desenvolvimento sustentvel por meio da avaliao do progresso e
das lacunas na implementao das decises adotadas pelas principais
cpulas sobre o assunto e o tratamento de temas novos e emergentes,
a Conferncia foi marcada por temas principais: a economia verde no
contexto do desenvolvimento sustentvel e da erradicao da pobreza e
a estrutura institucional para o desenvolvimento sustentvel.
ARio+20centrou-se na discusso deuma economia verde
ou seja,o desenvolvimento sustentvel e a erradicao da pobreza.
Sendo assim, desde o inicio de 2012, que as Naes Unidas elaboraram
ediscutiram documentos-chave que continhamideias, comentrios e
sugestes de propostas, que foram discutidas no evento.
Um dos pontos essenciaisconscientizao de que atroca de
conhecimento e tecnologiasentre os pases fundamental para um
32

desenvolvimento mais justo e sustentvel. O uso detecnologias limpas


para a produo de energia, para reduzir o impacto das mudanas
climticas, epara defender a preservao das florestas, dos oceanos e
mares foram tambm questes importantes.
O documento final da ConfernciaRio+ 20intituladoThe
Future We Wantprev, entre outras medidas, a criao de um frum
poltico de alto nvel para o desenvolvimento sustentvel dentro das
Naes Unidas, alm de reafirmar um dos Princpios criado em 1992,
sobre as responsabilidades comuns, porm diferenciadas.
Este princpio significa que os pases ricos devem investir mais
no desenvolvimento sustentvel por terem degradado mais o meio
ambiente durante sculos.
3 CRDITOS DE CARBONO
3.1 Mecanismos de Desenvolvimento Limpo (MDL)
O Mecanismo de Desenvolvimento Limpo tem objetivo de
impulsionar e auxiliar o processo de reduo de emisso de gases
do efeito estufa e o desenvolvimento sustentvel nos pases em
desenvolvimento. Nasceu de uma proposta do Brasil numa tentativa
de relacionar as emisses de cada pas com o aumento da temperatura
global e para a criao de um Fundo de Desenvolvimento Limpo
(LIMIRO, 2008, p. 49).
Uma vez que o impacto das emisses de GEE global, isto ,
independem do lugar onde ocorram, os pases industrializados podero
investir nos pases emergentes em projetos de reduo de emisses,
e assim dar origem aos Certificados de Emisses Reduzidas (CERs),
evitando-se assim cortes em suas prprias economias e que podem ser
comercializadas no mercado internacional. Como explica Conejero
(2006, p. 104):
Alm de criar incentivos econmicos para a reduo das
emisses, os mecanismos de flexibilizao permitem
que isto seja feito com a mxima eficincia. O custo de
seqestrar GEE ou reduzir emisses varia de pas para
pas. Se o nico objetivo de um projeto gerar CERs1,
razovel investir no pas ou regio que apresentar o
menor custo de reduo de emisses ou seqestro de

1 Sigla para Certificaes de Emisses Reduzidas .

33

GEE. (...) Ao mesmo tempo em que esse mecanismo


pode reduzir os custos dos pases desenvolvidos, os
pases emergentes tambm vem grandes oportunidades
com o MDL. O mecanismo, no s aumentar o fluxo
de investimentos externos diretos, como exige que
esses investimentos viabilizem o desenvolvimento
sustentvel no pas anfitrio. Somado a isto, o MDL
poder fomentar a transferncia de tecnologias limpas
dos pases desenvolvidos. (CONEJERO, 2006, p. 104)

A empresa interessada em implementar um projeto de


Mecanismo de Desenvolvimento Limpo deve seguir as seguintes
etapas: documento de concepo do projeto; validao do projeto; carta
de aprovao; registro do projeto; monitoramento das atividades de
reduo na emisso dos gases de efeito estufa; verificao e certificao
das redues e emisso e alocao Reduo de Emisses Certificadas
(RCEs).
Os critrios de elegibilidade do Mecanismo de Desenvolvimento
Limpo foram estabelecidos pelo Protocolo de Quioto, quais sejam:
a) Participao Voluntria aprovada por cada parte envolvida; b)
Benefcios reais, mensurveis e de longo prazo relacionados com a
mitigao do clima; c) Redues de emisses que sejam adicionais
s que ocorreriam na ausncia da atividade certificada de projeto.
O Protocolo de Quioto estabelece que tanto empresas privadas
quanto as pblicas podem participar dos projetos de Mecanismo de
Desenvolvimento Limpo, objetivando a aquisio de de RCEs.
3.2 Redues de Emisso Certificada (RCEs)
Redues de Emisso Certificada (RCEs) ou Crditos
de Carbono so instrumentos juridicamente criados, j que foram
estabelecidos em acordos internacionais com fora jurdica, sendo
geralmente definidos como certificados que autorizam o direito de
poluir.
O Mecanismo de Desenvolvimento Limpo estabeleceu sobre
as regras do Protocolo de Quioto o Mercado de Carbono. Esse mercado
corresponde a um sistema de negociao de unidades de reduo de
emisses de gases de efeito estufa (GEEs), sendo que, quando ocorre essa
reduo dos GEEs, so emitidos certificados denominados Crditos
de Carbono, que podero ser negociados no mercado Internacional.
34

As RCEs tm denominao ligada ao gs carbnico (CO2),


devido ao fato desse gs entre os GEEs ser encontrado com maior
abundncia na atmosfera.
Os Crditos de Carbono tm sua base conceitual focada na
ideia de compensao de emisses atmosfricas na medida em que
proporcionam o equilbrio entre as novas emisses de poluentes no ar
e a sua reduo.
No sistema de Crditos de Carbono, a reduo de emisso
de gases do efeito estufa atestada atravs de um certificado emitido
pelas agncias de proteo ambiental reguladoras, sendo tal certificado
proporcional quantidade de carbono ou de outros gases que contribuem
para o efeito estufa.
De acordo com o artigo de Luiz Fernando do Vale:
Foi convencionado que uma tonelada de dixido de
carbono (CO2) equivale a um crdito de carbono.
Outros gases que contribuem para o efeito estufa
tambm podem ser convertidos em crditos de carbono,
utilizando o conceito de carbono equivalente. (DO
VALE, 2009).

O crdito de Carbono negociado no mercado internacional.


Atravs dessa negociao, a reduo de GEEs passa a ter um valor
monetrio para conter a poluio, podendo ser comercializado
atravs da Bolsa de Valores e Mercadorias. Alguns meios viveis
para se conseguir essa diminuio so: reflorestamento; reduo
das emisses provenientes da queima de combustveis fsseis;
substituio de combustveis fsseis porenergia limpa e renovvel,
como elica, solar, biomassa, PCH (Pequena Central Hidreltrica),
entre outras; aproveitamento das emisses que seriam de qualquer
forma descarregadas na atmosfera (metano de aterros sanitrios) para a
produo de energia.
As empresas que so bem sucedidas em relao reduo
de emisso de GEEs podem vender o excedente de reduo emitido
atravs de certificados para aqueles pases ou indstrias que no
cumprirem a meta estabelecida em Lei.
Assim, pases desenvolvidos podem impulsionar projetos
que viabilizem a reduo da emisso de GEEs em pases em
desenvolvimento atravs do mercado de carbono, quando adquirem
35

Crditos de Carbono provenientes desses pases.


O objetivo do sistema de Crditos de Carbono foi despertar
nos pases a conscientizao de que os processos industriais devem ser
revistos, no sentido de se conciliar o desenvolvimento scioeconmico
necessria diminuio de emisso dos GEEs.
3.3 Natureza Jurdica
Um dos assuntos mais debatidos no mbito das negociaes
dos crditos de carbono o que se refere natureza jurdica das RCEs,
uma vez que a falta de regulamentao normativa, tanto nacional
quanto internacional, agrava a insegurana dos investidores no tocante
comercializao e tributao desses crditos.
Vale destacar que os crditos de carbono no possuem existncia
documental ou fsica, dando-se a transferncia das RCEs por meio
de um sistema eletrnico, semelhante ao sistema bancrio,atravs
do Conselho Executivo do MDL, em Bonn, Alemanha, na sede
do Secretariado da Conveno-Quadro das Naes Unidas. V-se,
portanto que a RCEs trata-se de um ativo intangvel e eletrnico,
transacionvel por meio de contratos de cesso, luz do ordenamento
jurdico brasileiro e internacional.
As RCEs so certificadas ao final do processo do MDL, porem
este certificado no pode ser considerado um ttulo de crdito.
Em um estudo stricto sensu da natureza jurdica das RCEs,
h quem as classifica como Commodity,Valores Mobilirios, Ttulos
de Crdito entre outras titulaes. Mas, para o ordenamento jurdico
ptrio, deve-se classific-las como bens intangveis, transacionveis
por meio de contrato de cesso.
Quanto tributao das RCEs, ainda no h regulamentao no
ordenamento jurdico brasileiro, primeiramente pelo fato de o Mercado
de Carbono encontrar-se em sua forma embrionria, mas ainda h de
se destacar o interesse global em reduzir os gases causadores do efeito
estufa, fato este motivador para uma possvel iseno tributria.
J no ordenamento jurdico internacional, no art. 12, inciso 8
do prprio Protocolo de Kyoto, existe a incidncia de um tributo de 2%
(dois por cento) sobre os crditos j certificados, para cobrir despesas
administrativas do Conselho Administrativo do MDL, sendo que para
os pases em desenvolvimento, este tributo isento, nos termos do
artigo 15 da deciso 17/CP.7.
36

Muito h o que se discutir ainda com relao aos aspectos


jurdicos dos crditos de carbono, estando ainda numa fase inicial de
implementao, conhecido como primeiro perodo, trazendo, portanto,
muitas incertezas de como se operaro os negcios jurdicos das
RCEs. Estima-se que existir um segundo perodo aps 2012, mais
slido e amadurecido, tendo em vista a preucupao mundial com o
aquecimento global.
Percebe-se que o mercado de carbono modificar o cenrio
econmico mundial, tendo em vista tratar-se de uma poltica pblica
internacional, para a mitigao dos gases causadores do efeito estufa,
que est ligada e depende do interesse privado. Esse primeiro perodo,
2008-2012, apresenta algumas incertezas, haja vista tratar-se de um
negcio novo, porem h boas expectativas de crescimento, podendo ser
avistado um segundo perodo, que ocorrer aps 2012, que abranger
no s os pases desenvolvidos, mas tambm todas as naes, sendo
um interesse transnacional, que vai alm das fronteiras.
Neste sentido, pode ser identificado, que os crditos de carbono
tratam-se de tratam-se de bens incorpreos ou intangveis, que no
possuem existncia material, mas sim jurdica. So bens transacionveis
por meio de contrato de cesso tendo uma incidncia de tributo no
ordenamento jurdico internacional, regulado pelo prprio Protocolo
de Kyoto, estando os pases em desenvolvimento isentos desse tributo.
3.4 O princpio do Poluidor Pagador
Diante do cenrio climtico atual, em que o homem o
principal responsvel pelos prejuzos causados ao meio ambiente, o
Princpio do Poluidor Pagador torna-se um importante instrumento
para inibir a ao humana que resulta em degradao ambiental.
O Princpio do Poluidor Pagador estabelece que o causador do
dano ambiental ou da poluio deve ser responsvel pelas consequncias
de sua ao ou omisso, impondo a esse poluidor o dever de reparar ou
indenizar o dano.
Assim, o poluidor deve arcar com os custos sociais por ele
causados, no apenas a bens e pessoas, mas tambm natureza.
A respeito dos objetivos empregados a esse princpio, o
Ministro do STJ, Antonio Herman de Vasconcelos e Benjamin, faz as
seguintes explanaes:
(...) O Princpio poluidor-pagador no um princpio de
37

compensao dos danos causados pela poluio.


Seu alcance mais amplo, includos todos os custos da
proteo ambiental, quaisquer que eles sejam, abarcando, a nosso ver,
os custos de preveno, de reparao e de represso do dano ambiental,
assim como aqueles outros relacionados com a prpria utilizao
dos recursos ambientais, particularmente os naturais, que tm sido
historicamente encarados como ddivas da natureza, de uso gratuito ou
custo marginal zero.
O objetivo desse princpio no se foca em atribuir um preo
poluio, posto que representaria uma tolerncia s prticas danosas ao
meio ambiente. Tampouco se restringe apenas a compensar os danos
causados, mas sim evitar o dano ao meio ambiente.
Esse um princpio fundamental RCE, j que o pas
pertencente ao anexo B (que no conseguir atingir sua meta de reduo
de emisso estabelecida pelo Protocolo de Quioto) poder buscar em
um pas que conseguiu atingir tal meta, e que detm certificados de
emisso reduzida os crditos suficientes para que no seja penalizado
pelo no cumprimento de sua meta.
O princpio em tela uma medida de controle utilizada pelos
governos para que se estimule o uso responsvel dos bens naturais
escassos e a reduo da emisso dos GEEs, atribuindo os custos
econmicos da poluio ao prprio poluidor.
O Brasil, atravs da Lei da Poltica Nacional do Meio
Ambiente, de 1981, acolheu o Princpio do Poluidor Pagador. Tal Lei
estabelece como um de seus objetivos a imposio ao poluidor e ao
predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados.
Em reforo a essa ideia de responsabilizar o poluidor trazida
pelo princpio em tela, a nossa Constituio Federal de 1988 estabelece
ainda em seu artigo 225, 3, sanes de cunho penal e administrativo
aos agentes de condutas lesivas ao meio ambiente.
Assim, nossa legislao recepciona esse princpio de forma
abrangente, atribuindo ao poluidor pagador sanes de cunho cvel,
administrativo e penal.
3.5 Crditos de Carbono: fonte de riqueza para os Municpios
No s as empresas e entidades privadas podem ser beneficiadas
com a receita oriunda da comercializao dos crditos de carbono. Os
entes pblicos, em especial os municpios, possuem vasto potencial
38

de gerao e comercializao de Redues Certificadas de Emisses,


moeda oficial de negociao no mercado de crdito de carbono.
Os projetos de transformao em energia eltrica do gs
produzido pela decomposio natural em aterros sanitrios municipais
so cada vez mais desenvolvidos no mbito dos Mecanismos de
Desenvolvimento Limpo.
Pelo processo, o gs metano gerado pelo lixo depositado
nos aterros queimado e transformado em energia eltrica, para ser
utilizado pelo prprio municpio na estao de tratamento, podendo o
excedente ser vendido para a rede pblica.
Tal sistemtica, alm de reduzir drasticamente a emisso
de gases de efeito estufa, produz crditos de carbono passveis
de negociao e gerao de fonte alternativa de receita aos cofres
municipais.
O maior exemplo de gerao de biogs em aterro sanitrio
no Brasil (e com o melhor desempenho do mundo, segundo dados
da ONU) vem de So Paulo, com o projeto de termoenergia o biogs
produzido no Aterro Bandeirantes. At 2010, o projeto prev uma
reduo de emisso de CO2 de cerca de 7,5 milhes de toneladas, sendo
que 50% das Redues Certificadas de Emisses emitidas pela ONU
pertencem ao Municpio de So Paulo e 50% empresa responsvel
pelo desenvolvimento do projeto.
Em setembro de 2007, segundo amplamente noticiado, houve
o primeiro leilo de Redues Certificadas de Emisso decorrentes
do Projeto Bandeirantes, na Bolsa de Mercadorias e Futuro (BM&F),
onde foram negociados mais de 13 milhes, por pouco mais de 800
mil RCEs, resultando R$ 34,5 milhes para a prefeitura paulistana.
O exemplo de So Paulo, como no poderia deixar de ser,
expressa nmeros vultosos. Contudo, vrios projetos de neutralizao
de metano oriundo da decomposio de lixo vm sendo implantados
em diversos municpios do pas, gerando as mais diversas quantidades
de Redues Certificadas de Emisso, passveis de negociao no
mercado especializado.
Outra modalidade de projeto de Mecanismo de
Desenvolvimento Limpo aplicvel aos municpios o tratamento de
esgotos e efluentes para evitar a emisso de gases de efeito estufa
gerados pelo lodo de esgoto, cuja concentrao de metano , muitas
vezes, maior do que a dos lixes.
Nesses projetos, o metano transformado em biogs e gera
39

energia eltrica, aproveitvel pelo municpio. Alm disso, a gua


resultante do tratamento pode ser reutilizada para diversos fins, como
refrigerao, alimentao de caldeiras, limpeza, irrigao de jardins,
descargas sanitrias, entre outros. A reutilizao da gua, aps o
tratamento, capaz de gerar grande economia. Ainda, o lodo resultante
do processo pode ser tambm utilizado como adubo orgnico.
Tal projeto tambm produz crditos de carbono passveis
de negociao e consequente gerao de recursos financeiros aos
municpios.
Interessante destacar que os custos de implantao dos
projetos de MDL podem ser amortizados pelo recebimento adiantado
de valores decorrentes da venda dos crditos de carbono cuja gerao
foi projetada. Ainda que com desgio, em razo da antecipao do
pagamento, a modalidade vlida para as empresas e entes pblicos
sem recursos para aporte imediato no projeto.
As espcies de projeto trazidas como exemplo so apenas duas
possibilidades viveis de aumento da receita dos municpios, havendo
muitos outros projetos sob a anlise dos especialistas do setor.
Alm do enfoque econmico, preciso tambm lembrar o
fundamental papel das redues da emisso dos gases de efeito estufa
para o meio-ambiente.
A preocupao da sociedade para o constante aprimoramento
e criao de projetos de desenvolvimento sustentvel reflete a
conscientizao crescente acerca dos malefcios da atividade produtiva
descontrolada.
Portanto, aliar a conscincia acerca da responsabilidade
ambiental possibilidade de gerao de receitas alternativas, atravs de
projetos sustentveis de gerao de energia limpa, alm de demonstrar
a crescente evoluo das polticas pblicas do pas, posiciona o Brasil
na vanguarda das questes ambientais de relevncia mundial.
4 CONSIDERAES FINAIS
Este artigo se props a relatar o papel que o direito tem
desempenhado na busca de solues para o problema do aquecimento
global atravs da elaborao de acordos no mbito internacional,
regulando a atividade humana que causa impacto ambiental. Em escala
global objetivou relatar como isso vem sendo possvel, por intermdio
de normas internas e de tratados internacionais.
40

Muitas iniciativas de cooperao entre naes foram realizadas


com o intuito de se chegar a um consenso sobre como tratar de forma
eficaz a questo da preservao do meio ambiente de forma a garantir
um desenvolvimento sustentvel. Os pices dessas iniciativas se deram
por ocasio da primeira Conveno em nvel global realizada em
Estocolmo, em 1972 Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio
Ambiente Humano e vinte anos aps com a realizao da Conferncia
das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada
no Rio de Janeiro 25 em 1992. Desse segundo encontro surgiu a
Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana do Clima.
Foi fruto da conveno uma srie de reunies denominadas
Conferncia das Partes (COPs) cuja terceira reunio deu origem ao
Protocolo de Quioto, o primeiro tratado internacional em que as partes
signatrias se comprometeram com metas especficas para reduo da
emisso dos gases que agravam o efeito estufa. O Tratado de Quioto
entrou em vigor em 16 de fevereiro de 2005 aps ser ratificado pela
Rssia, chegando assim ao percentual mnimo de 55% de pases
signatrios da Conveno-Quadro sobre Mudana do Clima.
Desta forma o Protocolo de Quioto emergiu como alternativa
na busca de uma forma de mitigao da emisso dos gases que agravam
o efeito estufa usando mecanismos de flexibilizao que permitem a
participao diferenciada dos pases signatrios de acordo com seu grau
de desenvolvimento. Os percentuais destinados a cada pas constantes
no Anexo I da Conveno-Quadro sobre Mudana do Clima podem
ser negociados de forma que aqueles que no consigam atingir suas
metas possam comprar Certificados de Emisses Reduzidas de pases
em desenvolvimento. Esse mercado comum promete garantir de forma
global que o desenvolvimento se d de forma sustentvel. o que se
espera.
Apresenta tambm a anlise da viabilidade do emprego do
direito de poluir, que atribudo aos compradores de RCEs no
Mercado de Crdito de Carbono. Alm dessa questo central, observouse como um dos objetivos secundrios o desgnio de despertar, tanto
para o profissional da esfera jurdica quanto para os profissionais de
outras reas, a questo da importncia da estabilidade desse mercado,
diante dos objetivos a que se dispe o mercado de Crdito de Carbono,
tanto no mercado internacional quanto como fonte de receitas para os
muncipios, no mercado nacional.
Para tal objetivo fosse atingido, abordaram-se inicialmente
41

consideraes sobre o aquecimento global na sociedade atual,


demonstrando a necessidade de tal sociedade procurar um equilbrio
entre o desenvolvimento socioeconmico e o meio ambiente, evitandose a transformao climtica exacerbada que atingiria a qualidade de
vida e acarretaria em consequncias negativas seara socioeconmica,
j que os efeitos negativos atuais e futuros do aquecimento global
tm sido reiteradamente confirmados e corroborados por cientistas de
renome no mundo todo.
REFERNCIAS
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43

DIREITO AMBIENTAL BRASILEIRO E A


COMPETNCIA DO ENTE PBLICO MUNICIPAL
Renata Miranda Concrdia
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia.
Walace Hoffmann Cardoso
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia.
RESUMO: Trata de artigo cientfico que pretende demonstrar como o ente pblico
municipal tem sua competncia definida na tutela do meio ambiente no mbito do
direito brasileiro. Para tal anlise apresenta-se uma pesquisa bibliogrfica com enfoque
na definio de uma Administrao Pblica Municipal como gestora ambiental
quando do interesse local, conforme emana a Constituio Federal Brasileira. Nesse
contexto, busca-se demonstrar os instrumentos da gesto ambiental municipal, com
aluses ao Plano Diretor e ao desenvolvimento econmico sustentvel. Percebe-se no
decorrer das consideraes elencadas, que o ente pblico municipal dotado de uma
competncia imprescindvel sadia qualidade doe vida do homem e direcionada ao
interesse local.
PALAVRAS-CHAVE: Direito ambiental; Municpio; Sustentabilidade.

INTRODUO
notvel a importncia e a essencialidade do meio ambiente
para os seres humanos, de tal forma que sem as caractersticas do mesmo
geraria a impossibilidade de sobrevivncia. Diante da relevncia do
tema o presente artigo tem como tema reflexes acerca da competncia
do municpio em legislar sobre as questes ambientais. Em que
momento a legislao brasileira reconhece o meio ambiente como
direito essencial em prol de qualidade de vida e do desenvolvimento
sustentvel.
De acordo com Fiorillo (2011) iniciou-se no Brasil com a
Constituio de 1988 uma nova categoria de bens: os bens de uso comum
do povo e essenciais sadia qualidade de vida. Ressaltando o artigo
225 ao alegar que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado com o fim de defend-lo e preserv-lo para o presente e
futuras geraes.
Segundo a Constituio Federal dever do Estado garantir
que o meio ambiente seja ecologicamente equilibrado, a fim de
44

possibilitar a sadia qualidade de vida ao homem. Considerando que


o texto constitucional menciona dever Estatal, porm o municpio
como ente federativo recebeu autonomia possuindo competncias
exclusivas e organizaes polticas prprias conforme respectivamente
os artigos 30 e 29 da Constituio Federal.
Certamente isso possibilita uma efetividade maior e imediata
dos prementes direitos ambientais, pois no municpio que realmente
os brasileiros e estrangeiros vivem e exercem em sua plenitude o
Estado Democrtico de Direito visando integrao social com base
no conceito de cidadania.
1 O DIREITO AMBIENTAL E A CONSTITUIO FEDERAL
DE 1988
O meio ambiente um bem de uso comum do povo, no qual,
deve ser preservado e conservado para a presente e futuras geraes.
Devido tamanha importncia desse bem jurdico que se faz
necessrio uma poltica rigorosa, a fim de tutelar esse direito coletivo
por meio de leis e princpios constitucionais voltados manuteno e
proteo ambiental.
Observa-se que a Constituio da Republica Federativa
do Brasil de 1988 a primeira Constituio Brasileira a consagrar a
importncia do meio ambiente como lei fundamental.
Segundo Jose Afonso da Silva
[...] a constituio de 1988 foi, portanto, a primeira a
tratar deliberadamente da questo ambiental. Pode-se
at dizer que ela uma constituio eminentemente
ambientalista. Assumiu o tratamento da matria em
termos amplos e modernos. Traz um captulo especfico
sobre o meio ambiente, inserido no ttulo da ordem social.
Mas a questo permeia todo o seu texto, correlacionada
com os temas fundamentais da ordem constitucional
(AFONSO, Jos da Silva, 2007).

As disposies sobre o meio ambiente esto inseridas em


diversos ttulos e captulos da Constituio de 1988, como o titulo VIII
(Da ordem Social), em seu capitulo VI, que trata do tema especifico
(Do meio ambiente), no artigo 225. Compreendendo-se como meio
ambiente segundo o artigo 3, da Lei 6.938 (1981), o conjunto de
condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e
45

biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas.


Para que possa melhor entender o direito ambiental, podese observar a partir de um princpio basilar da Constituio Federal,
que prev os direitos fundamentais do ser humano, sob esse principio
subentende que para o desenvolvimento de cada cidado fundamental
o direito a vida. Do mesmo modo para que cada cidado tenha direito
a condies reais e essenciais para a sua sobrevivncia, como direito a
famlia, a alimentao, a educao e a um ambiente saudvel que lhe
proporcione o desenvolvimento necessrio.
De acordo com Silva (2009), percebe-se que as leis
constitucionais assumiram a conscincia de que o direito vida
est intimamente relacionado com a tutela do meio ambiente com a
finalidade de proporcionar melhor qualidade da vida humana.
2 O INTERESSE LOCAL E COMPETNCIA DO ENTE
PBLICO MUNICIPAL
A Constituio de 1988 alterou a posio dos municpios,
pois os considera parte da estrutura da federao, quando declara A
Republica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal (art. 1 da CF), e,
por conseguinte A organizao poltico-administrativa da Republica
Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal
e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta constituio.
No entanto, deve haver certa aliana entre as esferas de
competncias para que os interesses de cada repartio no entrem
em divergncia e o federalismo venha a ser um sistema coerente. Nas
palavras de Machado, enfatiza-se esta idia na medida em que tais
reparties busquem esforos para a consecuo de fins comuns na
realizao conjunta de suas aspiraes e objetivos.
Para Jose Afonso da Silva

46

[...] a constituio de 1988 busca realizar o equilbrio federativo


por meio de uma repartio de competncias que se fundamenta
na tcnica de enumerao dos poderes da Unio (arts. 21 e 22)
com poderes remanescentes para os Estados (art. 25, 1) e
poderes definidos indicativamente para os municpios (arts. 29
e 30), mas combina, com esta reserva de campos especficos,
reas comuns em que se prevem atuaes paralelas da Unio,

Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 23) e setores


concorrentes entre Unio e Estados, em que a competncia
para estabelecer polticas gerais, diretrizes gerais e normas
gerais cabe Unio, enquanto se defere aos Estados e at
aos municpios a competncia suplementar (arts. 24 e 30).
(AFONSO, Jos da Silva, 2009)

A competncia do ente municipal consagrada pelo artigo 30,


inciso I e II da Constituio de 1988, na competncia exclusiva para os
assuntos sobre o interesse local e funo legislativa suplementar e os
incisos III ao IX que diz respeito s competncias administrativas ou
materiais dos municpios.
Em relao ao artigo 30, inciso I legislar sobre assuntos de
interesse local, ao passo que deve ser observadas as normas gerais
do Estado e da Unio, os princpios da Constituio e tambm as
leis estaduais para no contrariar o ordenamento legal ao qual esto
submetidos. Porm, deve-se analisar que apesar dessa submisso do
municpio a outras normas os mesmos no ficam com seus poderes
limitados, pois amplas so as matrias de sua competncia.
Nesta vertente cita-se o exemplo de Machado (2007) O
Municpio no pode legislar sobre guas, mas pode, e deve aplicar a
legislao federal de guas no ordenamento do territrio municipal.
vlido ressaltar o aspecto atribudo ao inciso I do art. 30 do
eminente magistrado Vladimir Pena de Freitas:
A nova Constituio inovou ao substituir a expresso tradicional
peculiar interesse por interesse local. Com isso, perdeu-se
entendimento consolidado em doutrina de dezenas de anos,
j que desde a Constituio Republicana de 1891 usava-se a
expresso peculiar interesse (conforme artigo 61). Pois bem:
qual o assunto ambiental de interesse federal ou estadual que
no interessa comunidade? Ento, raciocinando em sentido
contrrio, tudo do interesse local e, portanto, da competncia
municipal? O subjetivismo da expresso origina as mais
atrozes dvidas. E, apesar dos anos passados da promulgao
da nova Constituio, ainda no se definiram a doutrina e
a jurisprudncia. (FREITAS, Vladimir Pena de, 2005, apud
IRIGARAY, Teodoro Hugueney; et RIOS, Aurlio Virglio
Veiga, 2005).

O art. 30 da Constituio Federal (1988), em seu inciso II, in


47

verbis: suplementar a legislao federal e a estadual no que couber,


traz a possibilidade de o municpio legislar sobre assuntos locais e a
suplementar da lei federal e estadual no que couber, quando conforme o
art. 24 o municpio no participa da legislao concorrente, no entanto,
o inciso II de certa maneira supre essa omisso do legislador referente
ao art. 24. De outra forma, conforme o artigo 182, ao qual atribui ao
Poder Municipal poltica de desenvolvimento urbano, portanto, h
um vasto campo a ser explorado pelos municpios.
O magistrado Antunes (2005), lembra-se que a importncia
dos Municpios evidente em si mesma, pois as populaes e as
autoridades locais renem amplas condies de bem conhecer os
problemas e mazelas ambientais de cada localidade, sendo certo que
so as primeiras a localizar e identificar o problema. atravs dos
Municpios que se pode implementar o princpio ecolgico de agir
localmente, pensar globalmente.
Destarte, o campo de atuao do poder municipal ,
notadamente, proteo do patrimnio histrico cultural, inciso IX;
promover adequado ordenamento territorial, inciso VIII, entre outros.
2.1 O Meio Ambiente Urbano Ecologicamente Equilibrado
certo dizer que ao longo do tempo o ambientalismo est
tomando lugar no cenrio mundial, devido ao imenso valor que o
meio ambiente representa para os seres humanos. Constata-se esse
fortalecimento ambiental com realizao de discusses internacionais
devido s iminentes catstrofes e a consequente escassez dos recursos
naturais em prol de um desenvolvimento sustentvel.
Leciona Machado (2007), que a Conferncia das Naes
Unidas sobre meio ambiente, na Declarao de Estocolmo/72, salientou
que o homem tem direito fundamental a [...] adequadas condies de
vida, em um meio ambiente de qualidade. A Conferncia das Naes
Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, na Declarao Rio
de Janeiro (1992), afirmou que os seres humanos tm direito a uma
vida saudvel e produtiva, em harmonia com a natureza..
A Constituio Federal de 1988 inovou em tratar sobre o
meio ambiente, com o captulo especifico das questes ambientais,
no caput do art. 225, norma essa que expe o direito a todos a um
meio ambiente ecologicamente equilibrado. E para ter esse direito
necessrio que se efetive a preservao, de modo que o pargrafo 1
48

impe de forma genrica para toda a sociedade e tambm ao Poder


Publico a conservao do meio ambiente.
Prescreve o artigo 225, caput, da Constituio da Repblica
(1988): Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade
de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para a presente e futuras geraes.
Referente ao artigo supra segundo Daniela Campos Librio
Di Sarno saudvel qualidade de vida :
O estado de completo bem estar fsico, mental e social do ser,
resultado de adequadas condies de alimentao, habitao,
saneamento, educao, renda, meio ambiente, trabalho,
transporte, emprego, lazer, liberdade, acesso terra e posse
dela e acesso a servios de sade. Destes treze itens, pelo menos
seis esto relacionados com a poltica urbana, donde se deduz
que, para que haja uma oferta de sadia qualidade de vida para
uma populao, sero necessrias a estruturao e a realizao
de uma poltica urbana condizente com estes valores. (DI
SARNO, Daniela Campos Librio, 2004)

inegvel o conceito de direito fundamental atribudo ao meio


ambiente ecologicamente equilibrado, na medida em que a preservao
e proteo do meio ambiente so de substancial importncia vida e a
dignidade da pessoa humana. Direito esse dirigido a todos e devem-se
observar trs aspectos fundamentais que fazem parte do meio ambiente:
o meio ambiente artificial, ou seja, o espao urbano; meio ambiente
natural e cultural.
Em sntese, deve-se garantir o direito a um meio ambiente
ecologicamente equilibrado para a presente e futuras geraes, citamse as palavras de Fiorillo (2011) porquanto isso exige harmonia em
todos os aspectos facetrios que compem o meio ambiente.
E para promover esta efetivao ou garantia ao Estado
resguardado por meios como, a legislao ambiental norteando a sua
atuao em prol da preservao, conservao e recuperao do meio
ambiente. Segundo Antunes (2005) comenta que o fator substancial da
preservao ambiental dirigido a todos estabelecendo uma obrigao
comunitria e administrativa de defender o meio ambiente.
2.2 Os Fins do Estado e a Proteo do Direito Difuso e Coletivo
Percebe-se que ao longo da histria o Brasil evoluiu na
49

conscientizao da preservao ambiental e a Constituio da Republica


de 1988, atribui ao meio ambiente o estrado de bem jurdico. Ao qual
o meio ambiente considerado como um bem dotado de valor social e
econmico.
Nota-se que existem vrios fatores que intensificaram a
preocupao com o meio ambiente no pas e com isso proporcionaram
um maior crescimento de conscientizao dos mais diversos setores
da sociedade. Evidenciam-se ento os direitos metaindividuais ou
trasindividuais conforme o artigo 129, inciso III, promover o inqurito
civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e
social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
Podendo ser definido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
em seu artigo 81, pargrafo nico, incisos I e II, in verbis:
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se
tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos
deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel,
de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por
circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para
efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel
de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas
entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base.
(BRASIL, Lei 8.078,1990).

Segundo o ilustre professor Fiorillo (2011) o citado art. 81 da


lei 8.078/90 ao mencionar que os direitos difusos so transindividuais,
determina como aqueles que transcendem o indivduo, transpe a esfera
de direitos individuais atingindo ento a condio coletiva.
O meio ambiente considerado pela Constituio como de
interesse difuso, ou seja, interesse comum de pessoas no ligadas por
vnculos jurdicos, ou seja, questes que interessam a todos, de forma
indeterminada.
Direitos difusos esses que so assegurados por medidas de
defesa da vontade geral da sociedade, refere-se Ao Civil Pblica,
proteo essa consagrada pela Constituio Federal (1988) em seu
artigo 129, inciso III, promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
50

outros interesses difusos e coletivos.


correto afirmar que os cidados esto aqum do
exerccio pleno da cidadania, mas a passos lentos vem crescendo a
conscientizao dos indivduos a respeito dos direitos individuais ou
difusos e coletivos. No entanto, os cidados brasileiros tm pouco
conhecimento a respeito dos seus direitos, de forma que os direitos
individuais so os mais conhecidos, enquanto a definio dos direitos
difusos no reconhecida, quanto mais os meios que asseguram esses
direitos. Ao passo que deve ser compreendido que um direito de todos
e, consequentemente, ser legitimado pelos indivduos e no somente
ficar a cargo do Ministrio Pblico.
Convm salientar que preciso que as pessoas criem uma
conscincia de defesa do meio ambiente, sendo o mesmo o bem ou
patrimnio mais valioso e por consequente na defesa do Estado. De
acordo com dis Milar (2005) A viso tica da questo ambiental
deve ser adotada pelo indivduo e pelo seu grupo social, pela
comunidade local e por amplos setores da sociedade, pelo produtor e
pelo consumidor. E incumbe ao cidado e ao Poder Pblico.
Portanto valido que os cidados e o Estado se aliem para
exercer cooperativamente a proteo e conservao do meio ambiente,
utilizando dos meios processuais eficazes para a defesa dos direitos
metaindividuais como, a Ao Civil Pblica e Ao Popular para
combater as mazelas da sociedade e efetivar em defesa do meio
ambiente, patrimnio esse que influi na qualidade de vida de todos os
habitantes.
3 PLANO DIRETOR
A Constituio Federal em seu art. 182, 1 determina que
o Plano Diretor deva ser objeto de lei, sendo obrigatrio para cidades
com mais de vinte mil habitantes. O Plano Diretor o instrumento
fundamental da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana,
e visa ordenar o completo desenvolvimento das funes sociais da
cidade, com vistas em alcanar o bem-estar de seus habitantes.
O autor da consagrada obra Direito Ambiental Brasileiro,
Paulo Affonso Leme Machado, conceitua plano diretor como:
[...] o conjunto de normas obrigatrias, elaborado por lei
municipal especfica, integrando o processo de planejamento
51

municipal, que regula as atividades e empreendimentos do


prprio Poder Pblico Municipal e das pessoas fsicas ou
jurdicas, de Direito Privado ou Pblico, a serem levados a
efeito no territrio municipal (MACHADO, Paulo Affonso
Leme. 2005).

O conceito de plano diretor adotado pela Constituio o de


um plano urbanstico e auto-aplicvel. A ele instituda a definio da
funo social da propriedade e a delimitao das reas subutilizadas,
sujeitas a parcelamento e edificao compulsrios.
A aprovao do Plano Diretor se d por lei municipal, portanto,
pelo Legislativo. a Cmara Municipal que aprova o plano, mas o
Executivo que o elabora. Sua natureza jurdica controversa, existindo
quem o considere ora como ato normativo, ora ato administrativo, ou
uma juno destes.

Para Paulo Bessa o Plano Diretor


[...] o instrumento jurdico mais importante para a vida das
cidades o Plano Diretor, pois dele que se originam todas
as diretrizes e normativas para a adequada ocupao do solo
urbano. segundo o atendimento das normas expressas no
Plano Diretor que se pode avaliar se a propriedade urbana est,
ou no, cumprindo com sua funo social tal qual determinado
pela lei Fundamental da Repblica. (ANTUNES, Paulo de
Bessa, 2005).

As normas ordinrias editadas no apenas ratificam o


carter urbanstico e auto-aplicvel do plano diretor, como permitem
identificar com nitidez seu contedo. So elas: o Cdigo Florestal, a
Lei de Parcelamento do Solo Urbano e o Estatuto da Cidade.
Alm do contemplado pela Constituio Federal de 1988, a
Lei n 10.257/2001, que regulamenta o Estatuto da Cidade, em seu
art.39 expe que a propriedade urbana cumpre sua funo social quando
atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas
no Plano Diretor. Esta Lei obriga os municpios nas Leis Orgnicas
Municipais a criar o Plano Diretor.
O Estatuto da Cidade, trazido pela Lei n 10.257 (2001) a
primeira Lei Federal destinada especificamente regulamentao do
52

Captulo da Poltica Urbana da Constituio. Nessa norma o plano


diretor tratado como tema central, ao contrrio das leis anteriores, em
que ele era assunto perifrico, regulado apenas na sua interface com
outros temas.
Luiz Paulo Sirvinskas (2002) diz que a finalidade do plano
diretor traar a poltica de desenvolvimento urbano, estabelecendo as
diretrizes de uso e ocupao do solo urbano. O plano diretor, segundo
o referido autor, diz para onde a cidade deve crescer e se desenvolver,
esclarecendo que sem ele a cidade crescer desordenadamente. E,
conclui: atravs do plano diretor que se estabelecero tambm os
critrios para o zoneamento urbano com a conseqente delimitao das
reas industriais, comerciais e industriais
Considera Antunes (2005) que: O Plano Diretor lei formal,
no podendo ser substitudo por decreto ou outro ato administrativo de
qualquer natureza.
Desse modo o Plano Diretor no apenas uma preciso legal
na Constituio Federal. Constitui-se em um instrumento indispensvel
para a gesto urbana e promove o apropriado desenvolvimento das
cidades.
Helita Barreto Custdio, destacando a relevncia das normas
do artigo 182, da Constituio Federal, referentes poltica urbana a
ser executada pelo poder pblico municipal, afirma que
[...]o plano diretor, como plano urbanstico geral em nvel
local, dever conter diretrizes aplicveis a todos os usos
suscetveis na totalidade do territrio de cada Municpio,
com a incluso das atividades agrcolas, agroindustriais,
agropecurias, pesqueiras, florestais e similares, tudo de
acordo com as peculiaridades ou realidades locais e com
as respectivas zonas de uso ajustveis. (CUSTDIO,
Helita Barreto. 1997).

Quanto necessidade de compatibilidade ao Plano Diretor por


parte outras normas municipais, Paulo Bessa esclarece
Como instrumento da poltica de desenvolvimento e
expanso urbana, ele parte integrante e indissocivel
do processo de planejamento municipal. Tanto o
plano plurianual como as diretrizes oramentrias e
53

o oramento anual devem incorporar as diretrizes e as


prioridades nele contidas. (ANTUNES, Paulo de Bessa,
2005).

A abrangncia espacial do Plano Diretor deve integrar todas


as regies do municpio, nesse sentido Antunes (2005) menciona que:
O Plano Diretor no pode se limitar s reas de expanso urbana do
municpio, pois deve abranger todo o territrio municipal, inclusive as
reas rurais, quando houver.
Helita Barreto Custdio lembra que
[...] sem prejuzo de normas mais restritivas e ajustveis
s peculiaridades de cada zona de uso, as diretrizes do
plano diretor devem compatibilizar-se com as normas
gerais da lei federal sobre direito urbanstico, bem
como com as diretrizes gerais da lei federal sobre
desenvolvimento urbano, habitao, saneamento bsico,
transportes urbanos, alm de outras regras gerais
previstas nas normas constitucionais e na legislao
federal e estadual complementar. (CUSTDIO, Helita
Barreto. 1997).

Frente adoo da poltica da cidade verde e mais humana,


faz-se necessria a adoo dos meios de desenvolvimento e expanso
urbanos. Hoje, de forma imperativa na atual Constituio, as cidades
com mais de vinte mil habitantes devem elaborar seus planos diretores.
O plano diretor, como se verifica, um competente instrumento
de controle de preservao dos espaos verdes existentes nos grandes
centros urbanos. Atravs desse mecanismo se pode exigir a preservao
desses espaos.
O destino do planejamento no Brasil atual, o perfil, a
credibilidade e o contedo dos planos diretores esto assim unidos
aos avanos da conscincia da populao e da organizao do poder
poltico das classes populares.
4 O DESENVOLVIMENTO ECONMICO SUSTENTVEL
Segundo a renomada entidade WWF (2011) A definio mais
aceita para desenvolvimento sustentvel o desenvolvimento capaz de
54

suprir as necessidades da gerao atual, sem comprometer a capacidade


de atender as necessidades das futuras geraes. o desenvolvimento
que no esgota os recursos para o futuro.
O conceito de desenvolvimento sustentvel, apoiado numa
viso tica indiscutvel, comprometida em preservar a natureza para as
geraes futuras, tornou-se consensual em quase todo o mundo.
Quanto ao significado de desenvolvimento sustentvel,
Stake (1991) apresenta a seguinte definio: Para ser sustentvel,
o desenvolvimento precisa levar em considerao fatores sociais,
ecolgicos, assim como econmicos; as bases dos recursos vivos e no
vivos; as vantagens e desvantagens de aes; alternativas a longo e
curto prazos.
A Constituio Federal em seu artigo 170 traz a defesa do
meio ambiente como princpio geral da ordem econmica e financeira
ao lado dos princpios da funo social da propriedade, da reduo
das desigualdades sociais e da busca do pleno emprego. Desse nodo
considera-se que o meio ambiente foi definido constitucionalmente
como um bem jurdico e um valor jurdico que deve ser preservado e
priorizado for discutido o desenvolvimento econmico.
Em se tratando do desenvolvimento econmico e a ateno
a proteo ambiental e preservao dos recursos naturais devero ser
observados os seguintes princpios constitucionais, considerando a
Constituio Federa (1988), pelos artigos abaixo destacados:
a) propriedade privada (art. 170, II, c/c art. 5 XXII);
b) funo social da propriedade, pblica ou privada (art. 170, III, c/c
art. 5, XXIII);
c) defesa do consumidor (art. 170, V, c/c art. 5, XXXII);
d) defesa do meio ambiente (art. 170, VI, c/c arts. 5 e 225);
e) reduo das desigualdades regionais e sociais (art. 170, VII, c/c art.
3, III, IV e art. 23, X)
A poltica de desenvolvimento ecologicamente sustentvel
sinaliza a maioria dos pases que evoluram nas suas polticas ambientais.
Margeia-se pela a gesto coerente dos recursos e a precauo no longo
prazo. Busca superar os impasses e os custos ecolgicos altssimos,
sublinhando a preveno da poluio, a gesto provvel de riscos, e o
desenvolvimento cientfico e tecnolgico.
O que se busca o desenvolvimento sustentvel justo
socialmente, vivel economicamente, e correto ambientalmente,
considerando no s as nossas demandas atuais, mas tambm as das
55

geraes futuras.
Para Paulo de Bessa Antunes (2005): a concepo do
desenvolvimento sustentado tem em vista a tentativa de conciliar a
preservao dos recursos ambientais e o desenvolvimento econmico.
Nesse contexto o mesmo autor refere:
Pretende-se que, sem o esgotamento desnecessrio dos
recursos ambientais, haja a possibilidade de garantir
uma condio de vida mais digna e humana para
milhes e milhes de pessoas, cujas atuais condies so
humilhantes. Entretanto, o desenvolvimento sustentvel
no to simples, pois se os recursos ambientais so
finitos seria extremamente ingnuo acharmos que
podemos utiliz-los sem esgot-los. bvio que melhores
tecnologias, novos produtos, matrias primas mais bem
utilizadas, todas essas coisas so aptas a ampliarem a
durabilidade das matrias primas. (ANTUNES, Paulo de
Bessa, 2005).

Quanto ateno aos princpios constitucionais gerais sobre


da atividade econmica, bem como do desenvolvimento econmico
a serem observados para a conciliao com a preservao do meio
ambiente, Helita Barreiro menciona que
[...]todas as atividades transformadoras dos recursos
naturais, culturais, sanitrios, quer nas zonas urbanas e
periferias, quer nas zonas rurais, se sujeitaro s normas
de proteo do meio ambiente, sendo sempre precedidas
de adequado planejamento, de prvio estudo de impacto
ambiental e indispensvel licenciamento, alm de outras
providencias de controle e fiscalizao permanentes.
(CUSTDIO, Helita Barreiro. 2005).

O desenvolvimento econmico busca proteger e preservar as


espcies existentes, e para isso o Poder Pblico deve formular polticas
eficazes de proteo ambiental, para que as geraes vindouras efetivem
seu direito ao meio ambiente protegido, com acesso a todos os recursos
ambientais necessrios para a manuteno da vida.
Paulo Bessa conclu que
56

Ficou claro que a efetivao da proteo ao meio


ambiente como princpio econmico um elemento
importante para a modificao do padro de apropriao
econmica do meio ambiente, tornando-a mais adequada
para uma utilizao racional dos recursos ambientais.
(ANTUNES, Paulo de Bessa, 2005, grifo nosso).

A conceituao de desenvolvimento sustentvel mune uma


estrutura para a integrao de polticas ambientais e estratgias de
desenvolvimento, buscando satisfazer as demandas e aspiraes do
presente sem afetar a possibilidade de atend-las no amanh, advertindo
que sempre existe o riso de que o desenvolvimento econmico moleste
o meio ambiente, de modo que ele majora a violncia natureza quando
necessitam de escassos recursos ambientais.
pertinente destacar que
[...] o princpio do desenvolvimento sustentvel tem por
contedo a manuteno das bases vitais da produo e
reproduo do homem e de suas atividades, garantindo
igualmente uma relao satisfatria entre os homens e
destes com seu ambiente, para que as futuras geraes
tambm tenham oportunidade de desfrutar os mesmos
recursos que temos hoje nossa disposio. (FIORILO,
Celso Antonio Pacheco et DIAFRIA, Adriana, 1999,
apud FIORILO, Celso Antonio Pacheco, 2011, grifo
nosso.)

Aumentou-se a preocupao em aliar o desenvolvimento


econmico conservao do meio ambiente, da a necessidade de
serem estabelecidos os critrios de padres de qualidade ambiental e
normas relativas ao uso e manejo dos recursos ambientais, bem como
de serem desenvolvidas polticas pblicas, incorporadas a campanhas
de conscientizao da sociedade, com o propsito de que os recursos
naturais se encontrem disponveis aos futuros cidados. (FOTZ, Ana
Paula. 2008)
Cumpre mencionar que administraes pblicas em cada
municpio que se pautarem pelo conceito de desenvolvimento
sustentvel deveram desenvolver polticas pblicas para que as
57

economias em crescimento permaneam constantemente ligadas as suas


origens ecolgicas e que estas origens sejam resguardadas e sustentadas
para que consigam apoiar o crescimento da cidade em longo prazo.
Posto isso, a salvaguarda dos recursos naturais intrinsecamente ligada
ao conceito de desenvolvimento sustentvel, indispensvel sadia
qualidade de vida do homem.
5 RGO AMBIENTAL MUNICIPAL
O Sistema Municipal de Proteo Ambiental dever ser
constitudo por rgo da prefeitura e institutos ou entidades do
municpio. interessante que integre instituies de pesquisa cientfica,
especificamente fundaes responsveis pelo estudo dos recursos
naturais, bem como dos impactos da ocupao humana e atividade
econmica/industrial. A Secretaria ou repartio pblica deve ter
seu foco na proteo e melhoria da qualidade vida dos muncipes, e
para tal, necessria uma cultura de administrao que se paute pelo
planejamento, controle, fiscalizao das atividades que afetam o meio
ambiente e aplicao de normas a ele pertinentes (poltica de represso
aos danos ambientais e as atividades potencialmente poluidoras).
O ente pblico carece dessa cultura de planejamento, e por
diversas vezes peca ao ter que improvisar reaes inusitadas aos
diversos eventos danosos ao meio ambiente. Desenvolver projetos e
executar polticas pblicas eficientes na rea ambiental significa que
o gestor pblico se preocupa com a populao, e mais do que isso
demonstra sua responsabilidade administrativa perante.
A esfera municipal alm do planejamento das aes
ambientais deve buscar para seu quadro funcional, profissionais
competentes e acima de tudo, compromissados ideologicamente com
questo ambiental. No obstante, uma administrao pblica eficiente
deve enraizar em todas as suas aes a preocupao com os impactos
ambientais, para tal necessrio o intercambio do rgo ambiental com
os demais setores da administrao municipal.
O exerccio do poder de polcia ambiental, na definio de
Paulo Affonso Leme Machado (2000) corresponde atividade da
administrao pblica que limita ou disciplina direito, interesse ou
liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato em razo de
interesse pblico concernente sade da populao, conservao
dos ecossistemas, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio
58

de atividades econmicas ou de outras atividades dependentes de


concesso, autorizao, permisso ou licena do Poder Pblico de
cujas atividades possam decorrer poluio ou agresso natureza.
O conceito de poder de polcia antevisto no artigo 78 do
Cdigo Tributrio Nacional, como atividade da administrao pblica
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula
a prtica de ato ou absteno de fato, em razo do interesse pblico
concernente aos direitos individuais e coletivos.
Mesmo que haja rgo ambiental municipal, em ateno
hierarquia dos rgos da administrao pblica e suas competncias,
pode haver a ao fiscalizadora por parte de rgos ambientais estaduais
ou federais em qualquer atividade localizada no territrio do municpio.
A Lei Federal 6.938, de 31.08.81, estabeleceu a Poltica
Nacional do Meio Ambiente e, anexo a ela, o Sistema Nacional do
Meio Ambiente (SISNAMA).
Do panorama institucional, o SISNAMA instituio sui
generis. No tem personalidade jurdica, nem sede, endereo e
CNPJ. Todavia, de maneira implcita, tem atribuies no prprias e
nominativas. A alma do SISNAMA, sua fora e forma de presena
a comunicao entre os subsistemas e as instituies que o integram.
A Lei 6.938 j estabelece um sistema de atuao cooperada
entre os trs nveis de governo. Com efeito, o SISNAMA integrado por
rgos federais, estaduais e municipais, que tm como rgo superior
o CONAMA (Conselho Nacional do Meio Ambiente), com funes
normativas e cujas resolues tm fora legal. Ele composto por
representantes dos ministrios (rgos setoriais), dos estados (rgos
seccionais) e de entidades no-governamentais.
O IBAMA o rgo federal executor e o Ministrio do
Meio Ambiente o rgo central do SISNAMA, com funes de
articulao poltica entre os rgos federais, estaduais e municipais.
Entretanto, essa articulao poltica no tem sido provocada, a no ser
excepcionalmente.
Os estados possuem representao no CONAMA e, por
referncia expressa da prpria lei, outorgam o licenciamento ambiental
e penalizam os infratores da legislao ambiental.
Por isso a estima de uma organizao poltica e institucional
cominada constituio de rgos municipais de meio ambiente que
contm com a participao de setores organizados da sociedade civil
para melhor representar a municipalidade perante o estado e, ao mesmo
59

tempo, dar valor especfico s normas e s aes locais na defesa da


sadia qualidade de vida e dos recursos naturais. O Sistema Municipal
do Meio Ambiente conceitua o municpio como interlocutor qualificado
perante outros nveis do Poder Pblico.
Acrescento que essas instituies da esfera pblica municipal
tambm passam a ter funo na prpria administrao municipal,
articulando-se com os demais rgos do municpio, no intuito de
incorporar a questo ambiental nos planos e programas de governo
municipal, particularmente na poltica de desenvolvimento urbano.
E, como j salientado, pela nova ordem constitucional, o
municpio pode legislar sobre meio ambiente e formar secretarias,
rgos municipais ou conselhos de meio ambiente para decidir sobre
matria de interesse local.
Sobre esse aspecto, o Conselho Nacional do Meio Ambiente, no
uso de sua autoridade para estabelecer normas tcnicas e administrativas
para a execuo dos regulamentos gerais e abstratos contidos na Lei
6.938/81, elaborou a Resoluo do CONAMA n 237/97, redefinindo o
licenciamento ambiental em todo o territrio brasileiro, dando destaque
administrao municipal como ente federativo e atribuindo-lhe papis
especficos na gesto do meio ambiente, em especial no que se tange ao
interesse local.
Para que exera tal funo, deve o municpio ter implantado e
em funcionamento o Conselho de Meio Ambiente e, ainda, dispor de
profissionais legalmente habilitados (art. 20) em seus quadros.
O Sistema Municipal de Proteo Ambiental dever ser
composto por:
Conselho Municipal do Meio Ambiente, rgo superior do
Sistema, de carter consultivo, deliberativo e normativo,
responsvel pela aprovao e acompanhamento da implantao
da Poltica Municipal do Meio Ambiente, bem como dos demais
planos afetos rea;
A Secretaria, Diretoria, Departamento ou Seo de Meio
Ambiente do Municpio, responsvel pelo meio ambiente,
como rgo central (unidade administrativa);
As demais Secretarias Municipais e organismos da administrao
direta e indireta, bem como as instituies governamentais e
no governamentais com atuao no municpio.
Os rgos responsveis pela gesto dos recursos ambientais,
preservao e conservao do meio ambiente e execuo da
60

fiscalizao das normas de proteo ambiental, como rgos


executores.
O sistema de gesto ambiental no municpio buscando melhorar
as condies de vida dever ser orientado por uma legislao ambiental
abrangente, de modo a observar as seguintes consideraes:
a) a gerencia ambiental almeja a melhoria do bem-estar da
populao e a sadia qualidade de vida dos muncipes;
b) as tticas e os projetos propostos devem induzir ao
desenvolvimento sustentvel, mitigando os impactos sobre os
ecossistemas, aperfeioando a condio social da populao e
estimulando a solidariedade com as geraes vindouras;
c) as prioridades de ao devem ser objetivas e atingveis,
estabelecendo-se metas possveis a curto, mdio e longo prazo.
d) o processo de fixao de objetivos deve ser flexvel,
participativo e cclico, permitindo revises recorrentes;
e) a cooperao com de informaes entre os participantes e a
populao essencial para o progresso da gesto ambiental
nos diversos setores do municpio;
f) o planejamento participativo deve propiciar a capacitao
tcnica e operacional da equipe do rgo executivo.
Em suma, o ente pblico municipal pode integrar tambm o
SISNAMA e participar de sua rede de informaes e aes ambientais.
Percebe-se do mesmo modo que o SISNAMA envolve apenas as
organizaes governamentais, que so vias executivas do Poder
Pblico, em particular do Poder Executivo.
6 CONSIDERAES FINAIS
No decorrer da laboriosa pesquisa constatamos que o ente
pblico municipal tem sua funo na gesto ambiental, isso no que se
refere ao j superado conceito de interesse local.
A Constituio Federal de 1988 ao atribuir uma parcela de
responsabilidade e competncia em relao gesto ambiental ao
municpio o fez com base na necessidade de envolvimento com as
questes ambientais por parte de todos os entes federado, ainda mais
em se tratando do fator interesse local, determinante nesse processo
de redistribuio e delimitao da competncia dos municpios.
Considerando que o gestor pblico municipal, por meio de
uma Secretaria de Administrao concede licena para a atividade
61

econmica e industrial, e esta licena na maioria das vezes deve


ser precedida de alvar sanitrio, por que no exigir como requisito
prvio uma licena concedia por rgo ambiental municipal. Para tal,
a Secretaria de Meio Ambiente ou Desenvolvimento Ambiental deve
possuir corpo tcnico que aps vistoria, elabore um parecer tcnico
acerca da atividade, visando o controle prvio e a mitigao de fatores
de risco em atividades potencialmente poluidoras.
Polticas pblicas so a grande demanda do setor ambiental,
posto que muitos municpios ainda no se voltaram para essa atribuio
que lhes dada pela Constituio. Nesse contexto diverso municpios no
possuem rgo ambiental municipal, tendo ainda para si que polticas
de preservao ambiental so impedimentos ao desenvolvimento
econmico.
Como no sendo suficiente, em vrios municpios que existe
uma secretaria de meio ambiente, o gestor no comprometido
ideologicamente, e esta no exerce sua funo, sendo apenas mais um
cabide de empregos, onde cargos comissionados fazem parte de um
verdadeiro jogo de interesses.
Ao contrrio, uma administrao pblica municipal preocupada
com rea ambiental, chama para si a responsabilidade, cumprido com o
seu dever e parcela de competncia que atribuda pela Constituio,
de modo que busca incorporar em todas as suas aes princpios de
economia e eficincia no consumo de recursos ambientais disponveis,
alm do exerccio do poder de policia por meio de um rgo ambiental
municipal, combatendo s prticas ambientalmente incorretas, visando
mitigao dos problemas ambientais locais, sempre com escopo na
sadia qualidade de vida de seus muncipes.
O gestor pblico no pode ser omisso quanto aplicao da
legislao ambiental, deve utilizar do poder de polcia o qual o rgo
ambiental dotado, para que polticas de enfrentamento s praticas
ambientalmente inapropriadas. Ao fiscalizar a atividade econmica, o
gestor deve primar pela impessoalidade e autonomia em suas aes, de
modo que o rgo ambiental necessita de autoridade e corpo tcnico
para apreciar as demandas locais.
Sempre que o interesse local estiver em foco, o ente pblico
municipal deve estar preparado, dispondo de rgo ambiental tcnico
e eficiente, que d uma resposta rpida todas as vezes que se verificar
o interesse local. Uma Secretaria Municipal no pode ser toda
preenchida com os j conhecidos cargos comissionados, de modo que o
62

funcionalismo pblico deve ser preenchido por pessoas que prestaram


concurso pblico, dando prova de sua capacidade intelectual.
A administrao pblica municipal deve possibilitar o
desenvolvimento econmico sustentvel induzindo e executando aes
em prol da proteo ambiental. Uma poltica que vise mitigao dos
fatores causadores de poluio no municpio fundamental para um
meio ambiente urbano ecologicamente equilibrado.
Por todo o exposto inevitvel considerar que apenas quando
o gestor pblico relacionar a necessidade de preservao ambiental
como fator indispensvel em todas as reas de sua gesto, ser possvel
um meio ambiente urbano saudvel. Deflui-se, logicamente, que para
tal, o reconhecimento dessa competncia instituda pela Constituio
Federal de 1988 demasiadamente necessrio para a construo de
uma sociedade que pretende dispor dos necessrios, e muitas vezes
insubstituveis recursos naturais, sem os quais no seria possvel a
manuteno da vida.
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64

DIREITO E LITERATURA COMO FORMAS DE


CONTROLE SOCIAL: ANLISE JUSFILOSFICA
DAS OBRAS VIGIAR E PUNIR, O DISCURSO DA
SERVIDO VOLUNTRIA, WALDEN II: UMA
SOCIEDADE DO FUTURA E MIL NOVECENTOS E
OITENTA E QUATRO.
Jaime Lenidas Miranda Alves
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia, Tcnico
Judicirio do Tribunal de Justia de Rondnia.
Mayara Fernanda Perim Santos
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia
RESUMO: O presente trabalho tem por objetivo investigar o papel do Direito e da
Literatura no que tange as formas de controle social no decorrer da histria. Para
tanto, buscou-se dissecar o conceito de controle social estampado na Sociologia e,
a partir da, analisar algumas manifestaes literrias de destaque, com o fim de
compreender se h verdadeira inciso da Literatura no Direito e, de maneira mediata,
perceber a vinculao destes como forma de mecanismo de controle social.
PALAVRAS-CHAVE: Controle Social; Direito; Literatura.

INTRODUO
O presente trabalho tem como objetivo questionar a inciso da
Literatura e do Direito como mecanismos eficientes de controle social.
Desta feita, faz-se um estudo sobre a evoluo da sociedade tendo por
base determinadas obras que, acredita-se, legitimaram a modificao
na forma como o homem na condio de ator social compreendia a
si mesmo e o seu meio.
Para tanto, utilizou-se do mtodo bibliogrfico e historiogrfico,
balizado em determinadas obras, consideradas cruciais para o
direcionamento ideolgico e filosfico que a sociedade seguiu. Assim,
serviu-se de anlise das peas Odisseia, de Homero e a Repblica, de
Plato, ambas obras que no apenas retrataram a sociedade da poca,
mas tambm embutiram em seu texto um carter dirigente, aponto o
caminho que Grcia Antiga deveria trilhar. Nesse diapaso, a cultura
grega se viu inundada de um paradoxo que tem em sua raiz a base
65

epistemolgica e poltica de um formato de controle social e excluso.


Noutro giro, discute-se a validade dos preceitos contidos na
obra Vigiar e Punir, do francs Michel Foucault que, ao tratar das prises,
resgata o modelo arquitetnico idealizado dos efeitos da vigilncia
permanente e imaginria. No mesmo plano, atreve-se a afirmar que
Foucault prope um dilogo com Durkhein e Bordieu, ao estabelecer
um sistema com a imagem de solidariedade social, redesenha um
sistema que se aproxima do controle de vigilncia ao tempo em que se
afasta da violncia sistmica, fsica e organizada.
Sem prejuzo do restante no que tange ao referencial terico,
avoca-se tambm a teoria defendida por Etienne de La Botie em
seu Discurso da Servido Voluntria, que trouxe para o campo da
Literatura e do Direito a noo de separao entre o pblico e o privado.
Tal entendimento, trouxe incontveis reflexos para a sistematizao
organizacional das sociedades, malgrado a interferncia do Poder
Pblico na esfera privada levar a Sociologia a afirmar que esta teoria
se est dissolvendo.
Passa-se a analisar o Direito e a Sociedade pela tica da teoria
sistmica de Luhmann (1997), segundo a qual o Estado de Direito
opera com expectativas normativas contra fticas, o direito um
sistema porque est falando de promessas para o futuro. Nesse jaez,
a sociedade passa a ser considerada como um grande sistema com o
objeto de controlar o comportamento de todos que participam dela.
nesse contexto de superao de paradigmas que se apresentam Mil
novecentos e oitenta e quatro, de George Orwell. e Walden Dois: uma
sociedade do futuro, de autoria de Burrhus Frederic Skinner.
Com base no exposto, pode-se concluir que o Direito moderno
se perfaz em um ideal preventivo, que aparenta dialogar com a Politeia
de Plato. As obras em tela, discutem, ainda, as ideias do Behavorismo,
desobedincia civil e de viso cientfica de controle social, o que
facilmente pode ser observado na sociedade atual: pelo Direito, a
sociedade reiteradamente controla todos os seus membros por meio de
um sistema de antecipao de comunicao, diluindo a separao entre
pblico e privado, preconizado por La Botie no Discurso da Servido
Voluntria.
1 DIREITO E CONTROLE SOCIAL
66

Numa viso sociolgica, o Direito funciona, por vezes como

mecanismo de controle social. Assim, cabe ao Direito a construo


de um consenso ou conscincia coletiva, por meio de aspectos
intesubjetivos e psquicos.
Essa conscincia coletiva que forma a organizao social,
por meio do estabelecimento de fatos sociais, externos aos indivduos,
mas detentores de coercibilidade, caracterstica, portanto, de sua
intersubjetividade.
Nesse sentido, dispe Durkhein (1996, p. 96)
A sociedade no simples soma de indivduos, e sim
sistema formado pela associao, que representa uma
realidade especfica com seus caracteres prprios. Sem
dvida, nada se pode produzir de coletivo se conscincias
particulares no existirem; mas essa condio necessria
no suficiente . preciso ainda que as conscincias
estejam associadas, combinadas, e combinadas de
determinada maneira; desta combinao que resulta a
vida social e, por conseguinte, esta combinao que
a explica. Agregando-se, penetrando-se, fundindo-se, as
almas individuais do nascimento a um ser, psquico se
quisermos, mas que constitui individualidade psquica
de novo gnero.

nesse sentido que se analisa, sob o ponto de vista


durkheineano, a correlao entre o fato social e a norma. Com efeito,
para Durkhein prevalece o entendimento de que se toda norma partilhada
intersubjetivamente fato social, nem todo fato social norma. Para
Durkhein o Direito fato social e tambm meio de controle social.1
Nessa esteira, o Direito como instrumento universal de
controle social se legitima pela imposio de sanes positivas e
negativas, formais que, segundo Tumin (1970, p. 30) tem estabilidade
e continuidade em decorrncia do processo dialtico de socializao
e das sanes impositoras de conformismos; noutro giro, so tambm
instveis, visto que no possuem o condo de atuar perfeitamente,
sendo sempre desiguais.
O Direito impe uma expectativa de comportamento por
meio de um sistema de smbolos e valores, orientando os indivduos
1 A sociedade sem o direito no resistiria, seria anrquica, teria o seu fim. O direito
a grande coluna que sustenta a sociedade. Criado pelo homem, para corrigir a sua
imperfeio, o direito representa um grande esforo para adaptar o mundo exterior s
suas necessidades de vida. (DURKHEIN, 1960, p. 17)
67

a satisfazerem suas necessidades. Para Vila Nova (2009, p. 118) as


expectativas de comportamento derivados das normas, se constituem
em expectativas prescritivas, morais ou preditivas. As expectativas
prescritivas se referem quilo que os indivduos devem fazer, ou ao
modo como faz-lo, impondo, por conseguinte, um dever-ser. J no
que tange s expectativas morais e preditivas, so relacionadas s
singularidades e idiossincracias, portanto, se afastam do aspecto do
Direito.
Acerca dessa leitura do Direito como mecanismo de controle
social, Betioti:
O direito no visa ao aperfeioamento interior do homem;
essa meta pertence moral. No pretende preparar o
ser humano para uma vida supraterrena, ligada a Deus,
finalidade buscada pela religio. Nem se preocupa em
incentivar a cortesia, o cavalheirismo ou as normas de
etiqueta, campo especfico das regras de trato social, que
procuram aprimorar o nvel das relaes sociais. (2008,
p.8-9)

O Direito, conquanto, produto da criao humana,


instrumento de dominao, devendo os indivduos que se inserem em
determinado ordenamento jurdico se submeterem a suas regras de
comportamento, sob pena de anomia, nos termos da teoria idealizada
por Merton.2
Assim, consentnea lio de Monreal (1988, p. 49) o direito,
posto como instrumento de dominao, por vezes instrumento em
favor do grupo social dominante, que impe sua vontade, uma vez
que a lei, como manifestao de vontade do povo soberano, imposta
por meio de seus representantes, irradiando eficcia imperativa e de
2 O conformista o indivduo que aceita tanto os objetivos culturais propostos, quanto os meios estruturais para obt-los Esses indivduos so a maioria, possibilitando,
assim, estabilidade e continuidade da sociedade por um determinado tempo. O inovador aquele que aceita os objetivos culturais, mas rejeita os meios estruturais disposio, atingindo tais objetivos por meios no institucionalizados. O ritualista, por
uma questo de segurana social, respeita os meios estruturais, embora no concorde
ou seja indiferente aos objetivos culturais traados. A retratao um comportamento
que rejeito os fins culturais e os meios para obt-los. A rebelio, enfim, envolve uma
transvalorizao, na qual as pessoas recusam a estrutura social convencional e tentam
estabelecer uma outra estrutura fortemente modificada. Trata-se de uma tipologia de
modos de adaptao individual, relacionada com a situao e no com a personalidade. De acordo com o engajamento do indivduo nas diferentes esferas sociais, ele
poder trocar de uma alternativa para a outra. (MERTON, 1968, p. 193-211)
68

domnio, por vezes de um grupo social sobre outro.


Para Oliveira (1997) o Estado a arma que se utilizam os
detentores de poltico para manifestarem sua fora de dominao,
construindo uma vontade estatal legislativa, e, assim, pondo em prtica
um sistema de controle social, por meios de normas de contedo
patrimonial/econmica.
Dispe:
Com efeito, sob este prisma, constata-se verdadeiro
confronto entre as normas legais vigentes - impostas
pelo poder de dominao e sua eficcia ou fora
legitimadora; sendo tais normas despidas, em seu
contedo e carter, de legitimidade. A legitimidade ora
ferida aquela que decorre da verdadeira vontade da
maioria na sociedade politicamente organizada, ou seja,
a vontade do povo, das massas, das maiorias. Ademais,
os poderosos valem-se de verdaeiros aforismos
jurdicos, provenientes da vitria do liberalismo durante
as revolues dos sculos XVII e XVIII, desprovidos
de contedo legitimador e tomados de forte essncia
formalista como acima anunciado, para justificar suas
prticas. Como exemplos pdelmos citar os princpios
da legalidade e da igualdade de todos perante a lei
este ltimo verdadeira fantasia utilizada para encobrir
intereses soutros que no o da igualdade. (OLIVEIRA,
1997, p. 377)

Distante das teses que defendem o Direito como mecanismo


de dominao alm de dominao de controle tem-se que aceitar a
teoria do direito como fato indissocivel da sociedade. Assim, o Direito
essencial condio do convvio social, e tal qual o Estado, institui
preceitos mnimos para a convivncia em grupos; por isso correto
falar que havendo convvio social, h Estado e Direito. Acerca do tema,
Dabin (1939, p. 89-90):
Chegou um momento em que os homens sentiram o
desejo, vago e indeterminado, de um bem que ultrapassa
o bem particular e imediato e que ao mesmo tempo
fosse capaz de garanti-lo e promov-lo. Esse bem o
bem comum ou bem pblico, e consiste num regime de
origem, de coordenao de esforos e intercooperao
organizada. Por isso o homem se deu conta de que o
meio de realizar tal regime era a reunio de todos em um
grupo especfico, tendo por finalidade o bem pblico.
69

Assim, a causa primria da sociedade poltica reside na


natureza humana, racional e perfectvel. No entanto, a
tendncia deve tornar-se um ato; a natureza que impele
o homem a instituir a sociedade poltica, mas foi a
vontade do homem que instituiu as diversas sociedades
polticas de outrora e de hoje. O instinto natural no era
suficiente, foi preciso a arte humana.

Observa-se que vlida a afirmao de Direito como


instrumentalizao do Estado como mecanismo de controle social.
Todavia, no se pode filiar corrente que acredita ser o sistema
jurdico mera sistematizao de pretenses dos grupos detentores do
poder poltico. Deve-se, admitir, por contrrio, o carter dirigente
da cincia jurdica, de modo a fomentar a construo de novos
paradigmas sociais. Para tanto, o Direito utiliza-se de diversos ramos
do conhecimento. Analisar-se-, agora, a insero da literatura nesse
paradoxo espistemolgico.
2 LITERATURA E CONSTRUO SOCIAL
Com o fim de compreender as interferncias da literatura na
construo social, aqui, prefere-se construo a controle cumpre
analisar determinadas obras literrias de cunho filosfico, e tambm
sociolgico.
Ao passo que a Odisseia se desenvolveu como uma descrio
da sociedade de poca, a Repblica de Plato se destacou por
interpretar a dimenso social do homem como fenmeno contingente.
Afirma Fortes (2011, p. 1) que, para Plato, o homem um ser etreo,
essencialmente alma, se realizando em sua plenitude e perfeio no ato
de contemplao de ideias. Seguindo essa linha, as ideias se localizam
no mundo topos uranos, que representa um lugar celeste, em uma
atividade auto satisfativa, na qual cada alma se basta.
Todavia, em um segundo momento da histria, as almas caram
do topos uranos Terra , perdendo sua condio de espiritualidade
absoluta, e, portanto, necessitando se associarem com outros como
forma de suprir suas carncia e limitaes. Para Plato, portanto,
a sociabilidade passa a ser resposta questo da corporeidade dos
indivduos.
Nesse ponto, percebe-se que Homero fez uma anlise das
relaes sociais da poca, ao passo que Plato questionou o que
70

ensejava o fenmeno da sociabilidade. Ao indicar a necessidade de


se respeitar normas por todos entendidas como obrigatrias, Plato
associava nitidamente o controle do Direito por meio de sua literatura.
A partir de uma viso metafsica da lei, Plato apresentou, na
Repblica, uma viso do ordenamento jurdico em um plano moral,
formando o que alguns consideram como pedagogia da justia; todavia,
nas Leis, a paideia platnica, Plato se limitou a teorizar acerca da lei
como fenmeno metafsico apto ao controle social.
Ultrapassando a sabedoria greco-romano, discute-se o teorema
de controle social proposto pelo francs Michel Foucault, em sua obra
mais festejada, Vigiar e Punir. Conforme afirmam Meneses e Souza
(2010, p. 22), Vigiar e Punir cuida em tratar da questo da Sociedade
Disciplinar que, implantada entre os sculos XVII e XVIII, consistiu
em um sistema amplo de controle social.
Afirmam que a Sociedade Disciplinar se caracterizou com a
institucionalizao - e consequente monopolizao da violncia por
parte do Estado, de forma que a pena no mais se centralizava no
suplcio como tcnica de sofrimento, agora o objeto de punio, passou
a ser a perda de um bem ou de um direito. (MENESES; SOUZA,
2010, p. 22)
O poder de punir do Estado, ou melhor, poder disciplinar
institucionalizado, teve como consequncia, a transformao das
formas punitivas dos suplcios, que deu lugar a uma suavidade dos
castigos. Foucault retrata que com o surgimento das prises deixou-se
de punir o corpo e passou-se a impor restries liberdade e ao gozo
de bens. Em Foucault, o controle exercido por meio da vigilncia,
possibilitada uma vez que os indivduos se veem encarcerados. Fica
retratado, assim, ainda que de forma no intencional, um dilogo com
o Panptico, de Jeremy Bentham.
Foucault (2005) analisa a evoluo histrica de manifestao
do poder, teorizando no sentido de que no deve o poder ser utilizado
como um fenmeno de dominao macio e homogneo de um
indivduo sobre os outros, [...] (FOUCAULT, 2012, p.183). Para
Foucault, poder na verdade a representao do controle social na
sociedade.
Em 1571, oito anos aps a morte de Etienne de la Botie, foi
publicada a primeira edio do Discurso da Servido Voluntria. A
obra, reflexo das conjeturas polticas da poca, versava sobre domnio,
poder e coao. Repelia a demagogia. Preferia a monarquia em favor
71

da repblica. La Botie, malgrado tenha denominado sua obra de


discurso da servido voluntria, falava, antes de qualquer coisa, de
liberdade.
O Discurso da Servido Voluntria foi escrito na juventude de
Etienne de la Botie, quando o filsofo no tinha mais de vinte anos.
O ento acadmico do curso de Direito pela Universidade de Orlans
questionava de que maneira o governante em suas palavras, tirano
conseguia o poder para governar; questionava at que ponto seu
governo era legtimo; e pregava a desobedincia civil como remdio
servido voluntria.
Na obra em anlise, foi-se desenhada uma psicologia de
massas, na qual a servido coletiva vista como um vcio, uma praga.
Nesse jaez, dispe La Boeti3 (1999, p. 4) que vistas bem as coisas,
no h infelicidade maior do que estar sujeito a um chefe; nunca se
pode confiar na bondade dele e s dele depende o ser mau quando assim
lhe aprouver. A ideia da ilegitimidade da servido reforada ainda
quando menciona que ter vrios amos ter outros tantos motivos para
se ser extremamente desgraado.(LA BOETI, 1999, p. 4)
O filsofo questiona o motivo pelo qual a populao
continuava a servir o governante, visto que analisado sozinho este no
possua condies de se manter no poder. Ora, j em Etienne, e depois
em Hume4, se percebe que a liberdade de se autodeterminar atribuda
aos povos e no a uma nica pessoa.
Nesse diapaso, caberia ao governante, uma vez constitudo,
tornar seu poder legtimo, assegurando aos seus administrados
condies mnimas para uma coexistncia digna. Caso no o fizesse,
surgiria para o povo a prerrogativa de se libertar dos impeditivos da
servido voluntria e recuperar para si o poder de mando.
Na tese defendida por Etienn de la Botie, de carter abstrata
e universal, cumpre destacar, encontram-se caminhos de paralelismo
3 LA BOTIE, Etienne de. Discurso da servido voluntria. . op. cit. p. 4.
4 Nesse tocante, transcreve-se as palavras do filsofo David Hume: Nada parece mais
surpreendente do que a facilidade com que muitos so governados pelos poucos,
assim como a implcita submisso com que os homens abdicam de seus prprios
sentimentos e paixes em favor dos de seus governantes. Se investigarmos atravs de
que meios se consegue este prodgio, verificaremos que, como a fora est sempre do
lado dos governados, os governantes se apoiam unicamente na opinio. O governo
assenta portanto apenas na opinio; e esta mxima se aplica tanto aos governos mais
despticos e militares como aos mais livres e populares. (HUME, 1973, p. 239)
72

com a construo filosfica de outro pensador da poca: Nicolau


Maquiavel5. Contudo, conforme pontua Brehier (p. 404): conquanto
Maquiavel buscava maneiras com as quais o prncipe permaneceria no
poder, la Botie se concentrava em desmistificar a servido voluntria
e instruir a populao a derrubar a figura do prncipe.
Com efeito, preleciona La Botie, desenvolvendo uma
pirmide de estamentos sociais, demonstrativo dos motivos pelos quais
se dava a permanncia do governante no poder:
Sempre houve cinco ou seis que tiveram acesso ao
ouvido do tirano, e se aproximaram dele mesmo, ou
foram por ele chamados, para serem cmplices de suas
crueldades, companheiros de seus prazeres, alcoviteiros
de suas luxrias e parceiros nos bens que pilhava.
Esses seis comunicam-se to bem com o chefe, que
preciso, para a sociedade, que ele seja mau, no apenas
pelas suas maldades, mas ainda pelas deles. Esses seis
tm seiscentos que se aproveitam deles e fazem desses
seiscentos o que os seis fazem com o tirano. Esses
seiscentos dominam seis mil, a quem promoveram e aos
quais do ou o governo das provncias ou o manuseio
do dinheiro e que eles mantm mo pela avareza e
crueldade e a quem executam quando chega o tempo;
fazem-lhes tanto mal que no possam durar seno sob
a sombra deles, nem eximir-se das leis e das penas a
no ser por seu intermdio. Grande a sequencia que se
segue e quem quiser divertir-se descobrindo essa traio,
ver que, no os seis mil, mas os cem mil, os milhes,
por esse caminho, apoiando-se nele, chegam ao tirano.

Ora, na tica proposta por La Botie, os seis que servem


diretamente ao prncipe o fazem a espera de algum dia o suceder em seu
domnio. O mesmo ocorre com os seiscentos, que servem aos seis na
pretenso de, eventualmente, os substitu-los, ascendendo socialmente.
Saindo de Etienne de la Boeti, um novo paradigma da
sociedade construdo por Luhmann (1997) que, segundo Caetano e
Moura (2009) se fundamento em quatro pilares metodolgicos, quais
sejam: a universalidade, o que significa dizer que trata-se de uma
teoria de contornos gerais epistemolgicos, superando os limites da
5 Dispe Maquiavel: Alm disso, no se podem com honestidade, satisfazer os grandes sem injuriar outros, mas ao povo sim: porque o intuito do povo mais honesto
que o dos grandes, querendo estes oprimir e aquele no ser oprimido. (2009, p. 110)
73

sociologia aplicada. Tem-se, contudo, a implicao de que os sistemas


harmnicos se observam, razo pela qual a teoria tanto universalista,
quanto abstrata.
O segundo ponto de destaque na concepo de Luhmann,
que destacam Caetano e Moura (2009) a questo em torno dos
pressupostos multidisciplinares, envolvendo contribuies da fsica, da
matemtica, da ciberntica, da neurocincia, da biologia. A sociedade
atual objeto do controle por meio dos sistemas to complexa que
fala-se em uma nova gerao hobbemasiana da teoria dos sistemas.
O terceiro aspecto se refere metodologia funcionalista, visto
que trata-se de uma virada lingustica que superou o funcionalismo
clssico, segundo o qual se primava pela estrutura em detrimento da
funo; noutro giro, o modelo funcionalismo moderno, dinmico, d
nfase no estrutura, mas sim funo aplicada de controle.
Com efeito:
A partir deste ponto de partida epistemolgico, o
objeto encarado sempre como um problema real a
ser resolvido pelo sistema. Parte-se da premissa que
os sistemas possuem certas necessidades ou exigncias
de cuja satisfao depende sua prpria subsistncia.
Cada elemento do sistema est voltado satisfao
destas necessidades, desempenhando uma determinada
funo idnea para sua manuteno. Nesta esteira, como
se trata da busca por solues que sejam eficientes, a
ontologia clssica substituda pelo construtivismo
(enquanto umaontologia da diferena, uma ontologia
referida ao observador: uma ontologia da relaoentre
sistema e entorno, relao esta sempre contingente):
o decisivo indicar e escolher, dentre equivalentes
funcionais, aqueles mecanismos com maior idoneidade
(funcionalidade) para resolver o problema da existncia
sistmico. (CAETANO; MOURA, 2009, p.1)

Por fim, o ltimo pressuposto se refere utilidade dos


paradoxos. Para Luhmann, considera que paradoxos possuem o condo
de construir uma uunidade conceitual, uma vez desparadoxizado pelo
competente cdigo binrio. Existem, segundo essa linha, paradoxos
especficos, referentes cada tipo de sistema e paradoxos gerais,
comuns a todos os sistemas, tais como os paradoxos de abertura e de
74

fechamento de sistemas.
Como visto, um sistema nada mais do que um todo passvel
de controle; significa dizer que o principal motivo em sistematizar
algo seria possibilitar seu controle. As ferramentas para tanto so a
institucionalizao do poder, de Foucault e o Panptico, de Jeremy
Bentham.6
Dialogam com toda essa ideologia do controle social em
assento as obras de Orwell e Skinner, uma vez que a sociedade deixa
de se posicionar como sujeito das alteraes fenomenolgicas e passa
a ser objeto do controle social. Por que da falar que Mil novecentos
e oitenta e quatro, de George Orwell. e Walden Dois: uma sociedade
do futuro, de autoria de Burrhus Frederic Skinner representam uma
releitura das relaes intersubjetivas e do prprio fato social.
Nesse diapaso, ambas as obras refletem a mudana do direito:
o Estado se torna mais interventor, ao passo que abandona os ditames
liberais; tal superao necessria, visto que o Estado Liberal baseado
no passado e deve o Direito assim como a Literatura se voltarem ao
futuro. O poder pblico deve estar voltado ao futuro, o que leva a surgir
a noo de risco.
GUISA DE CONSIDERAES
Diante do exposto, e com base nos mtodos de investigao
bibliogrfico e historiogrficos, pode-se compreender que:
1. A cincia do Direito inerente sociedade, assim como
o Estado o organizao social. Cabe ao Direito estabelecer prerrogativas, atribuir competncias e limitar a
6 O panptico no uma priso. um princpio geral de construo, o dispositivo
polivalente da vigilncia, a mquina ptica universal das concentraes humanas.
bem assim que Bentham o entende: com apenas algumas adaptaes de detalhe, a
configurao panptica servir tanto para prises quanto para escolas, para as usinas
e os asilos, para os hospitais e as workhouses. Ela no tem uma destinao nica:
a casa dos habitantes involuntrios, reticentes ou constrangidos. O duplo cinturo,
a pedra, a guarda, fecham esse espao e asseguram situao estanque. Mas no
a que est o mrito original da construo, que est inteiramente na tpica interior.
Essa tpica tem por funo repartir o visvel e o invisvel. Do ponto central, o espao
fechado visvel de parte a parte, sem esconderijos, a transparncia perfeita. Nos
pontos situados sobre a circunferncia das celas tudo se inverte: impossvel olhar para
fora, impossvel se comunicar com o ponto vizinho, impossvel distinguir o ponto
central. (MILLER, 2008, p. 89-90)
75

atuao dos indivduos, tudo por meio de uma poltica


de controle social. Essa poltica, que por vezes, implica
em reestruturaes de geografias polticas e em releituras de institutos clssicos recebe auxlio de diversas
fontes de conhecimento, tais como a sociologia, filosofia e a literatura.
2. Na literatura, estudou-se algumas obras que se destacaram justamente por possurem em seu texto forte contedo axiolgico. O que se pretende dizer : no s o Direito possui o condo de exercer o controle social, mas
por vezes, o Direito, por meio da literatura, cria dogmas
sociais. Tal presente nas obras de Plato, Etienne de
La Boeti, Foucault, Luhmann e as demais, objeto de
anlise.
3. As obras com o mister de atuar como mecanismo de
controle social no se limitam a refletir a realidade social; possuem forte natureza dirigente, implicando em
que rumos o Estado, o Direito e a sociedade devem caminhar para satisfazer os anseios pblicos, da coletividade ou de grupos detentores de poder poltico.
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77

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Atlas, 2010.

78

PRINCPIOS DO DIREITO AMBIENTAL E A


IMPORTNCIA DA IMPLANTAO DE REAS
VERDES EM LOTEAMENTOS URBANOS
Jos Cassiano Gois de Freitas
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia.
Oliliane Batista de Lima
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia.

RESUMO: Uma das principais caractersticas do processo de urbanizao das cidades


no pas a insero de novos loteamentos em terras urbanas, neste trabalho ser
dado um enfoque na questo conceitual das reas verdes desses novos loteamentos
aprovados e registrados, a pesquisa contribui com a propositura de propor uma
aproximao dos princpios, as normas que regem o tratamento conferido ao espao
livre permitindo a realizao de uma abordagem real do que vm a ser uma rea
verde no espao urbano.
PALAVRAS-CHAVE: reas verdes; tica ambiental; Loteamentos urbanos; Meio
Ambiente Urbano; Princpios.

INTRODUO
O ser humano definitivamente o animal que mais transforma
o seu ambiente. Esta capacidade humana de interferir no ambiente, de
alter-lo, chamamos de antropogenia1, a ao humana sobre o ambiente.
O aumento da populao urbana e a necessidade de novas
moradias na maioria das cidades brasileiras alavancaram o mercado
imobilirio. No Brasil, o processo de urbanizao e produo de novas
reas urbanas nos municpios se realiza por meio do parcelamento
do solo que um fator indutor deste crescimento, no entanto essas
novas reas de loteamentos so obrigadas por Lei Federal a ofertar
infraestrutura e equipamentos urbanos, dentre os quais se destacam os
espaos livres destinados implantao de reas verdes.
A necessidade da existncia de reas verdes em loteamentos
visa garantir s futuras geraes uma qualidade de vida condizente com
o que h atualmente. Para que se cumpra esta finalidade, so exigidos
alguns requisitos urbansticos necessrios adequao do terreno a ser
1 Antropogenia: [...] capacidade humana para alterar ambientes e substncias [...].
( WALDMAN, 2006, p. 36)
79

loteado, que devem ser observados na elaborao de projetos para o


parcelamento do solo, tendo em vista a legislao vigente. (ABREU;
OLIVEIRA, 2013)
1 TICA AMBIENTAL E POLTICA NACIONAL DO MEIO
AMBIENTE
A palavra tica, originalmente ethos, deriva do grego e tem como
significado aquilo que pertence ao carter, em outras palavras, modo de
ser, proceder, comportar do ser humano na sociedade, buscando melhor
forma de viver e proceder em uma relao socialmente aceita.
As relaes entre a tica e meio ambiente, se d por meio de
uma reflexo sobre as relaes entre o comportamento humano e as
consequncias dessa interveno sobre o ambiente, de modo geral,
busca a convivncia harmoniosa entre diferentes espcies de vida,
animal e vegetal, um princpio ambiental, tendo em vista que nenhuma
espcie tem o direito de condenar outra extino.
A preservao do ambiente mostra-se relevante, tendo em
vista garantir condies para a continuidade e renovao de sistemas
naturais promovendo um ambiente equilibrado e sustentvel para as
atuais e futuras geraes.
De grande relevncia para o direito ambiental, a Poltica Nacional
do Meio Ambiente estabelecida em 1981 mediante a edio da Lei
6.938/81 aperfeioou normas estaduais que se encontravam em plena
vigncia e instituiu o Sistema Nacional do Meio Ambiente, integrado
por todos os entes federativos aos quais delimitou competncias.
A Lei n 6.938/81 define osprincpios norteadores das suas
aes, o legislador determinou de forma clara a inteno de preservar
o meio ambiente.
O art. 2 destaca que a Poltica Nacional do Meio
Ambiente tem por objetivo a preservao, melhoria
e recuperao da qualidade ambiental propcia vida,
visando assegurar, no Pas, condies ao desenvolvimento
scio-econmico, aos interesses da segurana nacional e
proteo da dignidade da vida humana, atendidos os
seguintes princpios:
I - ao governamental na manuteno do
equilbrio ecolgico, considerando o meio
ambiente como um patrimnio pblico a ser
80

necessariamente assegurado e protegido, tendo


em vista o uso coletivo;
II - racionalizao do uso do solo, do subsolo,
da gua e do ar;
III - planejamento e fiscalizao do uso dos
recursos ambientais;
IV - proteo dos ecossistemas, com a
preservao de reas representativas;
V - controle e zoneamento das atividades
potencial ou efetivamente poluidoras;
VI - incentivos ao estudo e pesquisa de
tecnologias orientadas para o uso racional e a
proteo dos recursos ambientais;
VII - acompanhamento do estado da qualidade
ambiental;
VIII - recuperao de reas degradadas;
IX - proteo de reas ameaadas de degradao;
X - educao ambiental a todos os nveis de
ensino, inclusive a educao da comunidade,
objetivando capacit-la para participao ativa
na defesa do meio ambiente.

Apesar de estarem includos na Poltica Nacional do Meio


Ambiente como princpios, cabem ressaltar que alguns deles s foram
realmente efetivados por meio de legislaes posteriores implantao
da Poltica, sendo recepcionados por nossa Carta Constitucional, que
ainda os complementa.
A Poltica Nacional de Meio Ambiente tem como objetivo
a preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental,
conforme estipulado caput do artigo, que visa assegurar condies ao
desenvolvimento socioeconmico, segurana nacional e proteo
dignidade da pessoa humana.
A importncia de uma conscincia ecolgica tambm se faz
presente para a consecuo dos objetivos dessa poltica, principalmente
privilegiando a populao, uma vez que eles podem se tornar fiscais em
potencial, auxiliando o Poder Pblico nessa empreitada de manuteno
dos recursos ambientais. Isso inclusive j foi notado pelo prprio
estado, tendo em vista o mesmo haver criado atravs da Lei n 9.795
de 1999 a Poltica Nacional de Educao Ambiental que define:
81

Art. 1 Entendem-se por educao ambiental os


processos por meio dos quais o indivduo e a coletividade
constroem valores sociais, conhecimentos, habilidades,
atitudes e competncias voltadas para a conservao do
meio ambiente, bem de uso comum do povo, essencial
sadia qualidade de vida e sua sustentabilidade.

Ou seja, com o povo educado haver menos poluio e


degradao do meio ambiente, orientando uma conduta entre os
indivduos e empresas, voltada para o desenvolvimento sustentvel e
para a preservao do meio ambiente.
2 PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO AMBIENTAL
Princpio, como esclarece Celso Antnio Bandeira de Mello,
o mandamento nuclear de um determinado sistema; o alicerce
do sistema jurdico; aquela disposio fundamental que influncia
e repercute sobre todas as demais normas do sistema. Assim como
nos demais mbitos jurdicos no do Direito Ambiental os princpios
tambm desempenham funes de interpretao das normas legais, de
integrao e harmonizao do sistema jurdico e de aplicao ao caso
concreto.
Nesse diapaso, Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin
aponta as quatro principais funes dos princpios do Direito Ambiental
no que diz respeito a sua compreenso e aplicao:
a) so os princpios que permitem compreender a autonomia do Direito
Ambiental em face dos outros ramos do Direito;
b) so os princpios que auxiliam no entendimento e na identificao
da unidade e coerncia existentes entre todas as normas jurdicas que
compem o sistema legislativo ambiental;
c) dos princpios que se extraem as diretrizes bsicas que permitem
compreender a forma pela qual a proteo do meio ambiente vista na
sociedade;
d) e, finalmente, so os princpios que servem de critrio bsico e
inafastvel para a exata inteligncia e interpretao de todas as normas
que compem o sistema jurdico ambiental, condio indispensvel
para a boa aplicao do Direito nessa rea. (MIRRA, 1996)
Os Princpios do Direito Ambiental visam proporcionar
para as presentes e futuras geraes, as garantias de preservao da
82

qualidade de vida, em qualquer forma que esta se apresente, conciliando


elementos econmicos e sociais, isto , crescendo de acordo com a
ideia de desenvolvimento sustentvel.

Neste sentido os princpios que se destacam, segundo Paulo de
Bessa Antunes, so:
2.1 - Princpios da Preveno
Sua aplicao se d nos casos em que os impactos ambientais
j so conhecidos, restando certo a obrigatoriedade do licenciamento
ambiental e do estudo de impacto ambiental (EIA), estes uns dos
principais instrumentos de proteo ao meio ambiente. Baseia na
necessidade de buscar meios para que os danos ambientais no
ocorram e no seja necessrio repar-los posteriormente, o que se pode
fazer atravs de polticas pblicas de conscientizao e da criao de
normas de proteo. O artigo 225 daConstituioFederal constitui um
exemplo do princpio da preveno:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do
povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se
ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo
e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
1 Para assegurar a efetividade desse direito,
incumbe ao Poder Pblico:
I preservar erestauraros processos ecolgicos
essenciais e prover o manejo ecolgico das espcies e
ecossistemas;
II preservar a diversidade e a integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas
pesquisa e manipulao de material gentico;
III definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente
protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas
somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que
comprometa a integridade dos atributos que justifiquem
sua proteo;
IV exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou
atividade potencialmente causadora de significativa
degradao do meio ambiente,estudoprvio de impacto
ambiental, a que se dar publicidade;
V controlar a produo, a comercializao e o emprego
de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco
83

para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;


VI promover aeducaoambiental em todos os nveis
de ensino e a conscientizao pblica para a preservao
do meio ambiente;
VII proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei,
as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica,
provoquem a extino de espcies ou submetam os
animais a crueldade.

2.2 Precauo
Estabelece a vedao de intervenes no meio ambiente, salvo
se houver a certeza que as alteraes no causaram reaes adversas,
j que nem sempre a cincia pode oferecer sociedade respostas
conclusivas sobre a inocuidade de determinados procedimentos.
Graas a esse Princpio, a disponibilizao de certos produtos
por muitas vezes criticada pelos vrios segmentos sociais e o prprio
Poder Pblico, como aconteceu no recente episdio dos transgnicos,
j que no foi feito o EPIA (Estudo Prvio de Impacto Ambiental),
exigncia constitucional que busca avaliar os efeitos e a viabilidade
da implementao de determinado projeto que possa causar alguma
implicao ambiental.
2.3 Direito Humanos Fundamentais
O direito ao meio ambiente protegido um direito difuso, j
que pertence a todos e um direito humano fundamental, consagrado
nos Princpios 1 e 2 da Declarao de Estolcomo e reafirmado na
Declarao do Rio.
2.4 Democrtico
De acordo com esse princpio, aqueles que sofrem impactos
tm o direito de se manifestarem sobre ele. Assegura ao cidado o direito
informao e a participao na elaborao das polticas pblicas
ambientais, de modo que a ele deve ser assegurado os mecanismos
judiciais, legislativos e administrativos que efetivam o princpio.
Esse Princpio encontrado no s no captulo destinado
ao meio ambiente, como tambm no captulo que trata os direitos e
deveres individuais e coletivos. Exemplos de participao: audincias
84

pblicas, integrao de rgos colegiados como o caso do COPAM


em Minas Gerais, Ao Popular, Ao Civil Pblica, etc.
2.5 Equilbrio
Este Princpio voltado para a Administrao Pblica, a qual
deve pensar em todas as implicaes que podem ser desencadeadas por
determinada interveno no meio ambiente, devendo adotar a soluo
que busque alcanar o desenvolvimento sustentvel.
2.6 Limite
Este princpio determina que devem ser fixados limites de
emisso e lanamentos de substncias no ambiente. Tambm voltado
para a Administrao Pblica, cujo dever fixar parmetros mnimos a
serem observados em casos como emisses de partculas, rudos, sons,
destinao final de resduos slidos, hospitalares e lquidos, dentre
outros, visando sempre promover o desenvolvimento sustentvel.
2.7 Responsabilidade
O princpio da responsabilidadefaz com que os responsveis
pela degradao ao meio ambiente sejam obrigados a arcar com a
responsabilidade e com os custos da reparao ou da compensao pelo
dano causado.
Esse princpio est previsto no 3 do art. 225 da Constituio
Federal, que dispe que As condutas e atividades consideradas lesivas
ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas,
a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de
reparar os danos causados. (FARIAS, 2013)
2.8 Poluidor Pagador
Este princpio obriga quem poluiu a pagar pela poluio
causada ou que pode ser causada.
Paulo Affonso Leme Machado, afirma que ao causar uma
degradao ambiental o indivduo invade a propriedade de todos os
que respeitam o meio ambiente e afronta o direito alheio.
85

3 LOTEAMENTO
A Lei 6.766/79 que, no mbito federal, que rege o parcelamento
do solo urbano e traa os contornos gerais para implantao de
loteamentos tambm conhecida como Lei Lehmann, ela confirma
a proteo conferida pelo registro, acresce os espaos livres ao rol e
proibi o loteador de alterar sua destinao, quando se aprovado o
loteamento.
O texto normativo desta Lei traz em seu artigo 22 uma
contribuio para definio do que vem a ser rea verde, seu contexto
determinam quais so os equipamentos urbanos2 e quais os espaos da
cidade podem ser classificadas como reas verdes pblicas.
Aos Municpios, no entanto a Constituio Federal vigente
reservou a competncia, no intuito de suplementar a legislao federal
e estadual, e promover o adequado ordenamento territorial, mediante
planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do
solo urbano (competncia administrativa), bem como legislar sobre
assuntos de interesse local (art.30, I, II E VIII). Faz-se importante dizer
que o Municpio no pode editar regras que afrontem o comando da
norma geral editada pela Unio ou Estado.
O parcelamento do solo urbano alcanou a relevncia com
a edio da lei mencionada, haja vista a normatizao, pelo referido
diploma legal, de preceitos civis e urbansticos acerca dos padres
estruturais mnimos dos loteamentos e desmembramentos e, ainda,
a previso de sanes, inclusive criminais, em casos especficos. O
conceito de loteamento esta mencionado em seu art. 2,1 Considerase loteamento a subdiviso de gleba em lotes destinados a edificao,
com abertura de novas vias de circulao, de logradouros pblicos ou
prolongamento, modificao ou ampliao das vias existentes.
Ao se registrar o loteamento, essas reas passam a integrar
como bens de domnio pblico atravs da afetao3.

2 Equipamento urbano uma expresso genrica que compreende toda obra ou


servio, pblico ou de utilidade pblica, bem como privado, que permite a plena
realizao da vida de uma comunidade, tais como: rede de agua, telefone, esgoto,
edifcios em geral, praas etc.(SILVA, 2008, p.179).
3 Afetao a destinao de um bem a alguma finalidade (comum ou
especial)(PIRES, 2006 p.61).
86

4 O TERMO REA VERDE


Importante se faz explicar temtica das reas verdes a luz do
entendimento doutrinrio da abrangncia do termo e as normativas que
relatam o parcelamento do solo.
Nucci (2008, p. 120) afirma que para uma rea ser identificada
como rea verde deve haver a predominncia de reas plantadas e que
deve cumprir trs funes (estticas, ecolgicas e lazer) e apresentar
uma cobertura vegetal e solo permevel (sem laje) que devem ocupar,
pelo menos, 70% da rea.
Cavalheiro et. al. (1999) afirmam que rea verde um tipo
especial de espaos livres onde o elemento fundamental de composio
a vegetao.
Como podemos perceber ambos os autores apresentam um
conceito para reas verdes, de acordo com a forma e fisionomia com
que se apresentam no espao urbano.
5 COMPETNCIAS PARA DELIMITAR A IMPLANTAO DE
REAS VERDES
A competncia dos municpios para proteo ambiental
reconhecida no artigo 23, III, IV, VI, VII da Constituio Federal, em
comum com a Unio e os Estados, podendo legislar sobre o assunto,
desde que estejam de acordo com o que preceitua legislao superior.
A Constituio Federal reconhece, tambm, aos municpios
competncia para promoverem o adequado ordenamento territorial,
mediante planejamento e controle do uso, parcelamento e ocupao
do solo urbano (art. 30, VIII). Outorga-lhes a competncia para a
poltica de desenvolvimento urbano e estabelecimento do plano diretor
(art.182), observada a legislao e ao fiscalizadora federal e estadual.
A lei do parcelamento do solo, como observado anteriormente,
j reconhecia a competncia dos municpios para legislarem sobre
proteo ambiental. Ocorre que antes da derrogao do inciso I da
referida norma, cuja redao passou a ser a determinada pela Lei
9785/99, havia a exigncia de que uma percentagem mnima da gleba
fosse destinada s reas pblicas. Portanto, a partir da Lei 9785/99,
ficou a julgamento dos municpios a definio dos usos permitidos e
dos ndices urbansticos de parcelamento e ocupao do solo, tendo
competncia para determinar os requisitos mnimos exigidos para
87

implantao de loteamento, dentre os quais est delimitao do


quanto que ser destinado s reas verdes, podendo o critrio ser
definido pelo plano diretor ou por legislao municipal. Cabe salientar
que o legislador municipal deve se atentar regra da proporcionalidade
expressa no art. 4, I da Lei 6766/79, que relaciona rea verde a ser
implantada e o nmero de habitantes previstos da seguinte forma: n
metros quadrados de rea verde por x habitantes da rea urbanizada.
(ABREU; Oliveira, op. cit.)
6 RESIDENCIAL MORADA DO BOSQUE
Um dos fatores que evidenciam o desenvolvimento do
municpio de Cacoal no estado de Rondnia o crescimento no
setor imobilirio. significativo o nmero de novos loteamentos,
no preciso observar muito para se perceber a extenso urbana
deste municpio e a sua transformao, nesta seara importante se faz
mencionar a organizao do municpio, que aprovou seu projeto de
zoneamento e definiu as diretrizes urbanas. O novo Plano Diretor
deixou a cidade pronta para a expanso, estimulando investimentos na
cidade.
Um importante loteamento registrado e aprovado nesta cidade
o Residencial Morada do Bosque, idealizado por uma imobiliria
especializada em loteamentos urbanos. Essa nova rea atende s
exigncias que o municpio determina; sendo constituda por uma
rea total de 129.416,00 m (100%), rea de Arruamento igual a
30.977,45 m (23,94%), rea Verde igual a 6.500,37 m, (5,02%), rea
Institucional igual a 12.941,60 (10%) e rea de Lotes igual a 78.996,58
m (61,04%).
O projeto de lei do loteamento aprovado traz em seu art. 9 os
requisitos que o loteador dever cumprir, observado o inciso VII:
Art. 9 Fica obrigatrio a execuo de todos os servios
necessrios ao loteamento, num prazo de mximo de 04
(quatro) anos, conforme cronograma fsico-financeiro.
VII Arborizao para todas as vias e logradouros
pblicos, inclusive rea verde.

Esse dispositivo objetiva dar proteo s reas verdes reservadas nos loteamentos para o uso comum do povo.
88

As reas definidas em projeto de loteamento, que se


transformam em bens de uso comum do povo quando surgem com a
inscrio ou registro de um parcelamento do solo no oficio predial (art.
3, Decreto-lei 58/37; art. 4, Decreto-lei 271/67; art. 22, Lei 6.766/79)
so inalienveis e imprescritveis por natureza (art. 66 I, e 67 do Cdigo
Civil; art.183, 3, Constituio Federal).
Para a doutrina, os bens de uso comum do povo pertencem
ao domnio eminente do Estado (latu sensu), que submete todas as
coisas de seu territrio a sua vontade, como uma das manifestaes
de Soberania interna, mas seu titular o povo. No constitui um
direito de propriedade ou domnio patrimonial de que o estado possa
dispor, segundo as normas do direito civil. O Estado gestor desses
bens e, assim, tem o dever de sua vigilncia, tutela, fiscalizao e
superintendncia para o uso pblico.
7 CONSIDERAES FINAIS
perceptvel em se tratando de proteo, que o Poder
Judicirio tem se desvalido de defender efetivamente ao meio ambiente
urbano causando o atrelamento excessivo ao positivismo jurdico e a
falta de apreo pertinente aos princpios jurdicos.
No entanto, ao se observar anlise construda, e os tpicos
referenciados na pesquisa nota-se que a rea verde pblica um campo
importante a ser explorado e que um conceito atualizado dever ser
definido pelos doutrinadores.
A implantao de reas verdes se torna parte fundamental
na aprovao de lotes urbanos, definindo-se sua tipologia, forma,
localizao e dimensionamento. No que concerne a administraes
municipais, de sua responsabilidade realizar um trabalho objetivo e
eficaz, pois boa parte das definies finais atribuda ao poder pblico
municipal, por meio de seus planos diretores.
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91

LASSALE E OS MAIS DE 25 ANOS DA


CONSTITUIO CIDAD: ESTUDO DO
ATIVISMO JUDICIAL, O ACESSO JUSTIA E A
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.
Jaime Lenidas Miranda Alves
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia, Tcnico
Judicirio do Tribunal de Justia de Rondnia.
Mayara Fernanda Perim Santos
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia
RESUMO: A Constituio Federal de 1988 se destacou por trazer em seu bojo
um escopo essencialmente social. Entretanto, 25 anos aps sua promulgao, a
aplicabilidade de diversas normas constitucionais ainda objeto de controvrsia.
Desta feita, o ativismo judicial d legitimidade organizao da fora real de um
pas e atende, luz da concepo de Lassale, as prerrogativas da busca por uma
constituio real. Foram feitas pesquisas bibliogrficas com foco na anlise de
Lassale sobre a Constituio e o acesso a justia por meio dos fatores reais de poder
incididos por meio do ativismo judicial.
PALAVRA-CHAVE: Ativismo Judicial; Fatores Reais do Poder; Ferdinand Lassale.

INTRODUO
Em 2013, ocorreram dois fatos repletos de significaes uma
vez consideradas reflexes de ordem filosfica, sociolgica, poltica e
jurdica. As contraposies efetivadas pelo aniversrio de 25 anos da
Constituio Federal no mesmo ano das manifestaes sociais mais
significativas de toda ordem histrica colocam em plano a discusso
sobre a legitimidade constitucional da Constituio democrtica
perante o povo.
Desenhou-se um modelo de Estado Social a partir de 1988 de
clara preocupao com os direitos e garantias fundamentais, entretanto,
essa extensa lista pairou-se uma neblina de abstrao e ausncia de
eficcia valorativa-ftica ao tempo em que o judicirio encontra-se
munido de remdios e mecanismos que devem ser postos em prtica
como forma de concretizar os direitos sociais e legitimar a prpria
constituio de forma geral.
92

Ferdinand Lassale traou, ao longo de sua vida, uma


conceituao sobre a essncia constitucional e, ao fundamentar que
uma constituio que no atende as necessidades sociais uma folha de
papel em branco, compreendeu que a constituio deve por sua natureza
satisfazer a sociedade como um todo, caracterizando os fatores reais do
poder como forma de legitimao constitucional, e mais, de eficcia da
lei superior sobre todo o ordenamento jurdico.
Com efeito, no sendo essa caracterstica guarnecida, Lassale,
em sua obra primognita afirma que o povo tem mais poder do que
a minoria que realmente o detm, por agirem de forma organizada.
Deste modo, a massa torna-se legitimamente mais forte se atendidas
s prerrogativas de organizao. Entretanto, ocorre que torna-se mais
fcil s minorias detentoras do poder organizar-se.
Desse modo, a ascenso a uma constituio legtima, ou
seja, uma constituio que atenda, de fato, as necessidades sociais,
depende, sob a tica de Lassale, da organizao da massa detentora
do poder. Nesse contexto que se enquadra o ativismo judicial como
forma de, por meio de enquadramento organizacional e impulso social,
transformar realidades constitucionais no suficientes ao povo que a
provm.
Desta feita, analisa-se que, em que pese a Constituio Federal
de 1988 aniversariar 25 anos em 2013, a demonstrao popular ativista
ocorrida no mesmo ano uma exemplificao da insatisfao social
constitucional e mais, com a execuo dos ideais de Lassale traados
h tanto tempo. Ainda, pretende-se explanar como o ativismo judicial
fomenta-se como uma forma de garantir o acesso justia e a exata
identificao entre os fatores reais de Poder e a Constituio Federal
de 1988.
Para tanto, foi realizado pesquisa de ordem bibliogrfica,
tendo a problemtica sido respondida por meio da utilizao de mtodo
indutivo, que possibilitou criar um entendimento concreto por meio de
embasamentos abstratos.
1 A CONFIGURAO CONSTITUCIONAL LUZ DE
LASSALE.
25 anos aps o incio da vigncia da Constituio Federal
de 1988 ainda configura-se indissocivel os questionamentos acerca
da legitimidade da mesma. J de incio, deve-se atentar que, na busca
93

da real efetivao jurisdicional da constituio democrtica buscase inclusive novos termos de referncia, sendo a configurao psmoderna1 constitucional ingressada pelo Brasil referenciada como o
novo mundo constitucional nos termos do neoconstitucionalismo2.
Para Streck (2011, p.36), passadas pouco mais de duas dcadas da
Constituio Federal de 1988, e levando em conta as especificidades do
direito brasileiro, necessrio reconhecer que as caractersticas desse
neoconstitucionalismo acabam por provocar condies patolgicas que
acabam por contribuir para a corrupo do prprio texto constitucional.
Ora, sob a bandeira da consolidao constitucional por meio
da fundamentao de lapso temporal de quase 30 anos, como identificar
que esta est de fato fundamentada visto que h, no ordenamento
poltico-jurdico vigente, novas argumentaes para arquitetar um
direito constitucional de efetividade?
Nesse contexto torna-se importante as reflexes realizadas
por Ferdinand Lassale em uma conferncia pronunciada em h quase
150 anos sobre a essncia da Constituio. Esse questionamento
configura-se atemporal e realidade no constitucionalismo moderno
uma vez considerado o entendimento supracitado de Streck e ainda, a
prpria insatisfao popular com a realidade poltica-jurdica brasileira
demonstrada, a exemplo, pelas manifestaes ocorridas durante todo o
ano de 20133.
Para Lassale (2010, p. 4) no esprito unnime dos povos,
constituio deve ser qualquer coisa de mais sagrado, de mais
firme e de mais imvel que uma lei comum. Essa afirmao surge
da comparao entre uma Constituio e uma lei, onde um pas, por
1 a condioscio-culturaleestticaque prevalece nocapitalismocontemporneo
aps a queda doMuro de Berlime a consequente crise dasideologiasque dominaram
osculo XX. O uso do termo se tornou corrente embora haja controvrsias quanto ao
seu significado e a sua pertinncia. (ANDERSON, 1999, p.30)
2 Neoconstitucionalismo trata-se de um movimento terico de revalorizao do direito constitucional, de uma nova abordagem e papel da constituio no sistema jurdico
que visa refundar o direito constitucional com novas premissas de difuso e o desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais e a fora normativa daconstituio,
objetivando a transformao de um estado legal em estado constitucional. (Barroso,
2009, p.23)
3 Osprotestos no Brasil em 2013so vriasmanifestaes popularespor todo o pas
que inicialmente surgiram paracontestar os aumentos nas tarifas de transporte pblico, principalmenteemManaus,Fortaleza,Natal,Salvador,Recife,Belo Horizonte,
Porto Alegre,So PauloeRio de Janeiroe que ganharam grande apoio popular aps
a forte represso policial contra as passeatas, levando grande parte da populao a
apoiar as mobilizaes. (Folha de So Paulo, acesso em 22/11/13)
94

exemplo, no protesta pelo fato de constantemente serem aprovadas


novas leis, entretanto, quando prope-se a transformar a constituio,
Lassale (2010, p.5) afirma que protestamos e gritamos: deixem a
Constituio!.
Desse modo, sob essa vertente analtica, a Constituio
configura-se como a lei fundamental de uma nao. Com efeito, a
configurao do conceito de lei fundamental arquiteta-se, segundo o
autor, sob trs prerrogativas principais: que a lei fundamental seja uma
lei bsica, que a lei fundamental constitua o verdadeiro fundamento de
outras leis e que a lei fundamental exista por que necessariamente deve
existir.
A partir desse conceito inicia-se a explanao da real crtica
crise constitucional por meio de Lassale, (2010, p.5) na qual questiona
o autor: Ser que existe em algum pas alguma fora ativa que possa
influir de tal forma em todas as leis do mesmo, que as obriguem a ser
necessariamente, at certo ponto, o que so e como so, sem poderem
ser de outro modo?. Desta feita, investiga-se os fatores reais do poder,
que regem e determinam uma sociedade e explana-se por meio da obra
como:

Fator que atua no seio de cada sociedade como uma fora


ativa e eficaz que informa todas as leis e instituies
jurdicas vigentes, determinando que no possam
ser, em substancia, a no ser tal como elas. Esse fator
exemplifica-se caso suponhamos, por um momento, que
um pas, por causa de um sinistro, ficasse sem nenhuma
lei que o governavam e que por fora das circunstancias
fosse necessrio decretar novas leis, nesse caso, o
legislador completamente livre, poderia fazer leis por
capricho ou seu prprio meio de pensar?

A priori, para atender a toda essa complexa demanda, o


autor diversifica as respostas em ordens distintas. Considera, a ttulo
imaginativo, respostas dadas por vrias pessoas de condies diferentes,
para que no final, se chegue a um entendimento. Assim, Lassale (2010,
p.7) inicia a sua explanao considerando a suposta resposta de um
monarca, que afirma que, estando destrudas as leis, a realidade que
o exerccio das mesmas ainda o subsiste e desse modo, acata-se a
ordem monrquica, na qual no se admite posies e prerrogativas de
desacordo para a explanao de uma nova ordem constitucional.
95

Ainda, imagina Lassale (2010, p.10) a situao em que o


governo, querendo proteger e satisfazer os privilgios da nobreza, dos
banqueiros e dos grandes industriais e capitalistas, tentasse privar das
suas liberdades polticas a pequena burguesia e a classe operria. Sob
essa tica, poderia o governo faz-lo? Em resposta, afirma o autor
que sim, entretanto, para uma anlise mais profunda, se o governo
pretendesse tirar da pequena burguesia e do operariado, no somente
as suas liberdades polticas, como tambm as suas liberdades pessoais,
poderia faz-lo? Responde o autor que no, o povo sairia gritando e
reivindicando suas condies bsicas.
Nesse contexto, entende-se que tanto o monarca quanto o
povo, so partes integrantes de uma constituio. Em sntese, seria
possvel s vontades dominantes, configurar preceitos constitucionais
que se atentassem aos seus interesses visto que o tempo de consolidao
da mesma seria distinto da consolidao passada, logo, os interesses
tambm seriam diversificados. Esta, ento, a sntese da Constituio:
a soma dos valores reais do poder que regem uma nao. Nessa
ordem se adequa perfeitamente o exemplo supracitado com relao
pequena burguesia, estes pleiteariam pelas suas liberdades pessoais,
norma fundamental, logo, essencialmente considervel em texto
constitucional.
Com efeito, a soma desses fatores reais do poder, quando
escritos em uma folha de papel, adquirem expresso escrita, na qual
tornam-se, portanto, o verdadeiro direito. Com relao a esse aspecto,
torna-se de mais absoluta importncia considerar as condies de
inciso de preceitos formadores da construo dessa norma escrita.
Nessa linha, afirma Lassale (2010, p. 13) que o instrumento
do poder poltico do rei est organizado e pode ser utilizado a qualquer
momento que dele se necessite. Entretanto, quando se trata do poder
que se apoia na nao embora seja infinitamente maior, no est
organizado. A vontade do povo, desse modo, no sempre fcil de
pulsar, mesmo por aqueles que dele fazem parte. Para o autor, esta
razo explica por que uma fora organizada pode sustentar-se anos
a fio, sufocando um poder, muito mais forte, porm desorganizado.
Ainda, em consonncia com a realidade ftica brasileira com relao
s insatisfaes perante a realidade politica-jurdica fenomenizada em
2013, o autor afirma que:
Mas a populao um dia, cansada de ver os assuntos
96

nacionais to mal administrados e pior regidos e que tudo


feito contra sua vontade e os interesses gerais da nao,
pode-se levantar contra o poder organizado, opondo-lhe
a sua formidvel supremacia, embora desorganizada.

A ttulo de ensejo, no possvel imaginar uma nao na qual


no existam os fatores reais do poder, quaisquer que sejam. Todos os
pases, em algum momento da histria, possuram uma Constituio real
e verdadeira. Para Lassale (2010, p.16) a diferena que nos tempos
modernos no so configuradas as constituies reais e efetivas, mas
sim constituies escritas em folha de papel que no necessariamente
explanam a eficcia social ora necessria, visto que as foras que so,
em grande maioria, objeto dessa demanda constitucional no tm
diretrizes de organizao para pleite-la de forma incisiva.
Aduz o autor em questo (2010, p.20) que quando a
constituio escrita corresponder constituio real e tiver suas razes
nos fatores do poder que regem o pas, s assim ser boa e duradoura.
Desse modo, no ponto em que a Constituio escrita no corresponder
real, irrompe inevitavelmente um conflito que, mais dia ou menos
dia, sucumbir necessariamente, perante constituio real, a das
verdadeiras foras do pas. A afirmao se justifica quando explana
Lassale (2010, p.20) que:
que o poder desta um poder desorganizado e o daquele
uma fora organizada e disciplinada que se encontra a todo
o momento em condies de enfrentar qualquer ataque,
vencendo sempre, a no ser nos casos isolados em que o
sentimento nacional se aglutina e, num esforo supremo,
vence o poder organizado do exrcito. Mas isso somente
acontece em momentos histricos de grande emoo.

Assim, sob a perspectiva de que de nada servir o que se


escrever numa folha de papel, se no se justifica pelos fatos reais e
efetivos do poder e sob a afirmao supracitada de Lassale que a maior
fora de um pas, quando organizada, pode sucumbir uma Constituio
escrita que no atenda a demanda real social e, principalmente, sob
a reflexo da fora da transformao social em uma perspectiva psmoderna adaptada ao Brasil, onde a Constituio Federal de 1988,
a que pese ser denominada democrtica, insatisfaz em vrias ordens
uma maioria nacional, importante se faz a reflexo sobre o ativismo
97

jurisdicional como meio de garantir o acesso a real justia de um


ordenamento, que atente-se integralmente as necessidades de seu povo.

Essa anlise torna-se indissocivel das perspectivas de Lassale,
visto que luz de seus entendimentos, que se configuram atemporais,
encontram-se exemplificaes reais da atual realidade poltica-jurdica
brasileira, e mais, exemplificaes da realidade poltica-jurdica
mundial.
2 ATIVISMO JUDICIAL COMO META-PRINCPIO DA
RELATIVIDADE
Com a evoluo do Estado Liberal surgiu o Estado Social4.
Chama-se de Estado Social aquele no qual a Constituio Federal
constitucionaliza diversas reas que at ento se limitavam esfera do
indivduo e do-lhe fora constitucional. Destaca-se, com efeito, uma
das caractersticas do Estado Social, a sua Constituio analtica - e por
que no, dirigente?5 - que, em seu bojo, busca esgotar todos os nuances
das relaes sociais,
Ora, o Estado agigantado pega para si o encargo de garantir
o mnimo existencial do indivduo dando status constitucional aos
direitos sociais. Todavia, a prtica mostra que a previso constitucional
no basta para assegurar que tal rol de direitos seja efetivamente
4 Quando o Estado, coagido pela presso das massas, pelas reinvindicaes que a
impacincia do quarto estado faz ao poder poltico, confere, no Estado constitucional
ou fora deste, os direitos do trabalho, da previdncia, da educao, intervm na economia como distribuidor, dita o salrio, manipula a moeda, regula os preos, combate
o desemprego, protege os enfermos, d ao trabalhador e ao burocrata a casa prpria,
controla as profisses, compra a produo, financia as exportaes, concede crdito,
institui comisses de abastecimento, prov necessidades individuais, enfrenta crises
econmicas, coloca na sociedade todas as classes na mais estreita dependncia de seu
poderia econmico, poltico e social, em suma, entende sua influncia q ause todos
os domnios que dantes pertenciam, em grande parte, rea de iniciativa individual,
neste instante o Estado pode, com justia receber a denomicao de Estado social.
(BONAVIDES, 2004, p. 186)
5 Esse embate entre o liberalismo, com seu conceito de democracia poltica, e o intervencionismo ou socialismo repercute nos textos das constituies contemporneas,
com seus princpios de direitos econmicos e sociais, comportando um conjunto de
disposies concernentes tanto aos direitos dos trabalhadores como estrutura da
economia e ao estatuto dos cidados. O conjunto desses princpios forma o chamado
contedo social das constituies. Vem da o conceito de constituio-dirigente, de
que a Constituio de 1988 exemplo destacado, enquanto define fins e programas
de ao futura no sentido de uma orientao social democrtica. (SILVA, 1998, p
136-137)
98

cumprido, sendo possvel uma atuao incisiva por parte dos rgos do
Poder Pblico, a destacar o Poder Judicirio.
A essa atuao afirmativa do Poder Judicirio, que regula
o direito para alm do Direito d-se o nome de ativismo judicial.
Primeiramente, alerta-se para a distino atributiva existente entre
o ativismo judicial no sistema romanstico daquele que coaduna o
commom law. Consoante lio de Ren David o lugar atribudo s
decises judicirias entre as fontes do direito ope os direitos da famlia
romano-germnica commom law. Tal verdade, uma vez que nos
sistemas romansticos no adotam-se as decises judiciais como fontes
formais do direito, distante do que ocorre nos ordenamentos de origem
anglo-sax.
No obstante jurisprudncia no ter sido atribuda a qualidade
de fonte formal do Direito nos pases que adotaram o civil law, sua
importncia ainda notadamente sentida, principalmente no aspecto da
mutao do Direito. Nesse jaez, Ramos: (2013, p. 104)
Essa excluso em nada afeta o poder limitado de criao
normativa que se reconhece, hodiernamente, s decises
judiciais, pois o que importa que nelas sobressai o
aspecto da observncia de atos normativos previamente
editados em dada situao especfica e no a capacidade
expansiva de regular comportamentos (tal qual sucede
com um contrato).

Impende precisar, com base no exposto, que, nos pases que


adotaram o civil law como Brasil, por exemplo -a jurisprudncia
move-se dentro daquilo previamente estabelecido pelo legislador,
reforando o ideal da Separao dos Poderes, conquanto no sistema de
commom law, as decises desempenham dupla funo, solucionando e
redefinindo os contornos da res judicata e tambm criando precedentes
aptos a modificar sensivelmente o direito.
Nesse aspecto, pode-se observar que nos sistemas de commom
law se segue uma conceituao ampla de ativismo judicial, que
abarca desde o uso da interpretao teleolgica, no sentido evolutivo,
ou a integrao de lacunas, em que o Poder Judicirio atua de forma
juridicamente irrepreensvel (RAMOS, 2013, p. 110).
Encerrando o estudo do ativismo judicirio sob o prisma de
Direito Comparado, resta a tentativa, ainda que rdua, de atingir uma
99

conceituao que encontre algo de pacificao doutrinria e que traga


a real essncia do ativismo no cerne do ordenamento ptrio.
Por conseguinte, ecoa-se a lio de Marshal (2002),que
representa novo marco terico acerca do tema. Aponta como
caractersticas do ativismo judicial: a) o contra-majoritarismo; b) o
no-originalismo; c) a ausncia de deferncia perante os precedentes
judiciais; d) o ativismo jurisdicional; e) a criatividade judicial; f) o
ativismo remedial; e g) o ativismo partidrio.
Destarte, observou-se que o campo de atuao de um ativismo
ou protagonismo judicial via-se limitado pela extensa legislao
nos sistemas de civil law. Contudo, admite-se que, com o florescer de
um pensamento neoconstitucionalista, essa limitao perde sua razo
de ser. Nesse diapaso, a atuao judicial expansiva ganha destaque
uma vez que o ps-positivismo se caracteriza justamente por combinar
textos fundamentais dotados de forte contedo valorativo com novas
prticas jurisprudenciais que deem espao a tcnicas interpretativas
prprias aos princpios constitucionais. (VALLE, 2012, p. 25).
Assim, cabe ao Judicirio atuar positivamente no sentido
de assegurar princpios constitucionais, tais como a ponderao, a
proporcionalidade, a razoabilidade, e acima de tudo, a maximizao
dos efeitos normativos dos direitos fundamentais.
Nesse af, Rothemburg: (2005, p. 73)
A supremacia da Constituio e a misso atribuda ao
Judicirio na sua defesa tm um papel de destaque no
sistema geral de freios e contrapesos concebido pelo
constitucionalismo moderno como forma de conter
o poder. que, atravs da conjugao desses dois
mecanismos, retira-se do jogo poltico do dia-a-dia e,
pois, das eventuais maiorias eleitorais, valores e direitos
que ficam protegidos pela rigidez constitucional e pelas
limitaes materiais ao poder de reforma da Constituio.

Diante da ideia do Direito como linguagem de trabalho da


poltica e a eventual insuficincia do modelo vigente de aplicao da
lei, vem lume ao Judicirio a busca por um sistema do Direito que
funcione como meta-princpio da relatividade (2002, p. 17).
Vale dizer, o Poder Judicirio deve funcionar de modo
proativo, explorar um Direito mais justo, que tenha o condo de refletir
100

as realidades sociais da contemporaneidade.


A Constituio traz em seu texto um catlogo de direitos e a
proteo desses direitos funo, ab initio, precpuo dos magistrados.
Assim, faz-se mister uma judicializao mais intensa da vida e da
poltica, propcia aos debates acerca de ativismo e de concretizao de
direitos e de democracia.
Imperioso o entendimento de que a sustentabilidade dos
sistemas democrticos alberga grande vnculo com as Constituies,
visto que so estas os instrumentos de estruturao do poder. Por
conseguinte, no deve o poder judicirio atuar apenas defendendo
a Constituio (atuao negativa), mas dar impulso a uma poltica
protagonista visando a assegurao da eficcia dos dispositivos nela
contidos (atuao positiva).6
3 LASSALE E A CONSTITUIO CIDAD: O ATIVISMO
JUDICIAL COMO MEIO DE GARANTIR A IDENTIFICAO
ENTRE CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E OS FATORES
REAIS DE PODER.
A Constituio Federal de 1988 prev no pargrafo nico de
seu art. 1 que todo o poder emana do povo. Deveria ter a Carta Poltica
mencionado no apenas que o poder exercido pelo povo ainda que
indiretamente mas, tambm, para o povo.
O constitucionalismo moderno d grande nfase aos conceitos
desenvolvidos por Schmit7 e Kelsen8 acerca de Constituio e demonstra
6 Este es um debate sobre contenidos de la Constitucin, pero, sobre todo, sobre la
eficacia de la Constitucin y su incidncia sobre la accin de gobierno. La vigncia
de la Constitucin, en el sentido ms amplio y menos jurdico de la expresin necessita de la continuidade de este debate, que hace posble la renovacin a lo largo del
tempo del compromisso de la comunidad poltica com los valores que la Constitucin
consagra (AHUMADA RUIZ, Marian. Alternativas a la judicial review y variedades
de judicial review. 2005, p. 52).
7 Schmitt foi o idealizador do conceito poltico de Constituio. Segundo o autor,
a Constituio advm de uma deciso poltica que antecede a elaborao da Constituio. essa deciso poltica que legitima a Constituio, que se manter vlida
conquanto vlida conquanto aquela assim se mantenha.
8 Outras corrente, liderada por Hans Kelsen, v-las apenas no sentido jurdico; constituio , ento, considerada norma pura, puro dever-ser, sem qualquer pretenso a
fundamentao sociolgica, poltica ou filosfica. A concepo de Kelsen toma a palavra constituio em dois sentidos: no lgico-jurdico e no jurdico positivo; de acordo com o primeiro, constituio significa norma fundamental hipottica, cuja funo
pe servir de fundamento lgico transcendental da validade da constituio jurdico101

certo descaso quanto ao pensamento defendido por Ferdinand Lassale.


De fato, dos supracitados Lassale parece ser o que mais genuinamente
se preocupa com o indivduo.
Ora, o Estado organizado no para si, mas para o povo, o
Estado Estado-meio, no Estado-fim, e, como deveria constar da
Constituio Federal, o poder exercido para o povo. Nesse aspecto,
incabvel se faz imaginar uma Constituio que no represente a
realidade social ou, nas palavras do autor, os fatores reais de poder.
Segundo Lassale, a Constituio Federal deve estar em
completa harmonia com os fatores reais de poder. Assim, no concebe
o autor de qualquer legitimidade o texto que destoa em qualquer nvel
da realidade social.
Nesse cotejo, Lassale veda qualquer hiptese de conflito entre
a Constituio formal, escrita e os valores reais de poder, que regem as
relaes sociais. Portanto, todos os dispositivos constitucionais devem
encontrar fundamento nas relaes sociais; caso isso no ocorra, no
tero validade.
Apesar de impossvel de se adotar por completo a teoria de
constituio sociolgica atualmente, visto a complexidade das relaes
sociais e a necessidade de se assegurar a segurana jurdica, a ideia de
Lassale traz importantes consequncias que necessitam de ser debatidas
com fins a avanar no pensamento jurdico.
Assim, pode-se depreender da teoria ora em tela a necessidade
de ter um texto constitucional hbil a reger as relaes, nos mbitos
pblicos e privados, e entre si, e que tambm, assegure o mnimo
necessrio para uma existncia digna dos administrados.
Nesse contexto, vem lume a figura da mutao constitucional,
que concede uma interpretao constitucional conforme os ditames da
sociedade da poca, de modo a possibilitar que a Constituio Federal
de 1988 possa ser aplicado vinte cinco anos aps sua promulgao em
sua integralidade.
Nesse estigma em integrar a Constituio aos moldes das
relaes sociais, tudo parte de um processo maior de constitucionalizao
do direito ordinrio em momento de anlise ps-positiva dos institutos
jurdicos clssicos, se faz necessrio a atuao positiva dos rgo
polticos de modo a dar eficcia mxima ao texto constitucional.
-positiva que equivale norma positiva suprema, conjunto de normas que regula a
criao de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau (SILVA, 2011, p.38-39)
102

Por conseguinte, o voto do Ministro Gilmar Mendes na ADI


1.351/DF:

[...] possvel antever que o Supremo Tribunal Federal


acabe por se livrar do vetusto dogma do legislador negativo
e se alie mais progressiva linha jurisprudencial das
decises interpretativas com eficcia aditiva, j adotadas
pelas principais Cortes Constitucionais europeias. A
assuno de uma atuao criativa pelo Tribunal poder
ser determinante para a soluo de antigos problemas
relacionados inconstitucionalidade por omisso, que
muitas vezes, causam entraves para a efetivao de
direitos e garantias fundamentais assegurados pelo texto
constitucional.

Assim, conquanto ainda no se tenha uma verdadeira


consonncia entre a Constituio Federal e demais espcies normativas
que regulam a vida em sociedade, pode-se observar um movimento
poltico no sentido de tornar o Poder Judicirio mais atuante.
Utiliza-se da mutao constitucional como meio a alargar as
competncias dos rgos do Poder Judicirio, a destacar o Supremo
Tribunal Federal, para que se possibilite uma atuao mais positiva, de
modo a adotar postulados e polticas de proteo, como imperativos de
tutela e proibies de proteo insuficiente.
A recusa, observada por Marshall (2002, p. 201) de os
tribunais se manterem dentro dos limites jurisdicionais estabelecidos
para o exerccio de seus poderes plenamente justificada, sob um
ponto de vista eidtico, tendo em vista que toda a atuao dos rgos do
Poder Judicial ou ativismo judicial se molda no sentido de buscar
os princpios baluartes do Estado Democrtico de Direito, tais como,
razoabilidade, proporcionalidade, isonomia, etc., e, precipuamente, a
mxima efetividade dos direitos fundamentais.
Em entrevista a um veculo miditico comentou o Presidente
do Supremo Tribunal Federal, Ministro Gilmar Mendes, em 2007 que:
Ns temos uma reengenharia institucional do Poder Judicirio que
vem se fazendo de forma complexa.
Essa reengenharia institucional que j pode ser observada
no significa expandir a competncia funcional dos rgos do Poder
Judicirio de modo a ferir a Constituio Federal de 1988. Noutro
giro, esse movimento que j vem sendo realizado h alguns anos,
especialmente aps a entrada em vigor da Emenda Constitucional de n.
103

45, busca garantir a aplicao da integralidade da Carta Constitucional,


atuando de maneira a garantir a mxima efetividade dos dispositivos
constitucionais.
Observa-se, por fim, que esse processo de carter
predominantemente neoconstitucional busca reconhecer as
prerrogativas do indivduo, se coaduna com uma tentativa do Estado
Social de cumprir com seus estigmas, garantindo uma vida digna a
todos os seus administrados.
Em um contexto no qual, qualquer movimento mais brusco
gera um incidente de inconstitucionalidade e, consequentemente, a
judicializao de uma contentapoltica, (CARVALHO, 2007, p. 126)
o protagonismo judicial encerra a mera subsuno kelseana e acaba
por, ao trilhar um caminho destinado busca da mxima eficcia dos
direitos e garantias fundamentais e a facilitao ao acesso justia, dar
as mos a todo o pensamento de Lassale.
Com efeito, a luta pelo cumprimento da Carta Constitucional
em toda sua integralidade nada mais que a tentativa de se atingir uma
completa correspondncia entre os fatores reais de poder e a folha de
papel. Pode-se dizer que, finalmente, aps quase 150 anos da morte de
Ferdinand Lassale seus ideais foram compreendido e esto na luta para
serem postos em prtica.
CONSIDERAES FINAIS
Em face de tudo explanado, entende-se que h um direito
fundamental de que a constituio seja cumprida. Trata-se de um direito
fundamental a uma resposta adequada Constituio ou, se quiser,
uma resposta constitucionalmente adequada. Isso ocorre por que a
interpretao do direito um ato de integrao, ou seja, da aplicao
fundamental por meio de seus demandantes. Em que pese o direito
fundamental a uma resposta correta no implicar a uma elaborao
sistmica de resposta definitiva, esta deve ser proporcionada, oferecida
e envolvida pelo povo que dela se sustenta.
Desta feita, a viso de Lassale torna-se eminentemente
significativa nos tempos modernos, nos quais o ativismo judicial de fato
se configura como um meio de garantir a identificao da Constituio
Federal de 1988 e os fatores reais do poder, fato este que vem sido
figurado de forma frgil perante a sociedade brasileira.
Os fatores reais do poder devem, de efeito, fazer parte da
104

construo da norma regente de uma sociedade, visto que, luz do autor,


somente por meio desta que se configurar a essncia constitucional da
necessidade social, fato que fundamenta a legitimidade constitucional.
Na ocorrncia de uma constituio no se guarnecer dessa prerrogativa
indissocivel, a organizao popular se torna eminentemente mais forte
do que a minoria detentora do poder.
O poder judicirio entra de forma incisiva nessa questo, visto
que, como guardio da Constituio, deve utilizar de seus mecanismos
para dar vida aos mandamentos constitucionais, atuando objetivamente
e de maneira supletiva, com fins a garantir a igualdade material prevista
na lei fundamental e trazer lume os ideais balizadores do Estado (de
bem estar) social. Nesse momento, o ativismo judicirio incorpora o
poder do povo e d legitimidade organizacional a ele.
Uma vez a democracia compreendida como a prevalncia
da regra da maioria poder-se-ia afirmar que o constitucionalismo
antidemocrtico, na medida em que este subtrai da maioria a
possibilidade de decidir determinadas matrias, reservadas e protegidas
por dispositivos contra majoritrios. Por tudo isso, a discusso acerca
do Constitucionalismo contemporneo e de suas implicaes polticas
tarefa que ainda se impe
Torna-se implcita a discusso da problemtica tenso entre
legislao e jurisdio, pela simples razo de que a primeira fruto da
vontade detentora de poder e a segunda coloca freios nessa vontade em
nome da vontade geral. razovel afirmar, nesse contexto, que a fora
normativa da Constituio e seu papel dirigente e compromissrio
sempre teve direta relao com a atuao da justia constitucional na
defesa da implementao dos direitos fundamentais previstos na lei
maior, fator embasado pela possibilidade ativista jurdica dando encorpo
e organizao s vontades reais a fim da essncia constitucional. Esse
ativismo no se vincula to somente ao direito, mas principalmente s
pessoas.
REFERNCIAS
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planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm.
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STRECK, Lnio Luiz. Verdade e Consenso. 4 ed. Editora Saraiva, So
Paulo:2011.
106

SUPREMO
TRIBUNAL
FEDERAL.
Ao
Inconstitucionalidade n. 1.351, Braslia, DF, 2007.

Direta

de

VALLE, Vanice Regina Lrio. Ativismo jurisdicional e o Supremo


Tribunal Federal. Curitiba: Juru, 2012.
___________. A problemtica da Constituio dirigente: algumas
consideraes sobre o caso brasileiro. Revista de Informao
Legislativa, Braslia, n.142, abr/jun. 1999.

107

A COMPETNCIA LEGISLATIVA E MATERIAL


DOS IMPACTOS AMBIENTAIS NA BACIA
HIDROGRGICA DO RIO MADEIRA NO ESTADO
DE RONDNIA

Edson Jos Viana


Graduado em Lngua Portuguesa e suas Literaturas, Bacharel em
Direito e ps graduando em Gesto Pblica Universidade Federal de
Rondnia.
Gilson Divino Arajo da Silva
Graduado em Histria, Ps Graduado em Docncia do Ensino
Superior e Bacharel em Direito Universidade Federal de Rondnia.
RESUMO: O presente artigo cientfico tem por objetivo a realizao de uma
pesquisa a respeito da competncia legislativa e material relacionado com os
impactos ambientais sobre o Rio Madeira, conforme disciplina o texto Constitucional
e legislao infraconstitucional. Porque, embora a Constituio d o norte para a
proteo e preservao do meio ambiente, ela no especifica quais os mecanismos
jurdicos para esta proteo, deixando a cargo da legislao infraconstitucional esta
tarefa. Todavia, os impactos que o citado Rio vem sofrendo, so problemas regionais,
os quais atingem diretamente a populao do Estado de Rondnia. Da a necessidade
de se discutir a respeito do tema, uma vez que a Carta Magna abre espao para
que Unio, o Distrito Federal, Estados e Municpio venha a legislar em matria de
proteo do meio ambiente e arguir a poluio em qualquer de suas formas.
PALAVRAS-CHAVE: Competncia, Competncia Legislativa, Material, Ambiental,
Proteo, Meio Ambiente.

INTRODUO
A repartio de competncias entre os entes federados sempre
foi matria conflituosa, principalmente relacionada ao meio ambiente.
Tanto sob o aspecto material quanto o legislativo, o impasse existe, visto
que a competncia material residual, pertencente ao ente federativo
onde est situado o bem pblico, que neste caso o Rio Madeira.
Contudo, a legislativa geral, prevista na Constituio Federal de
1988, como privativa da Unio.
No que diz respeito competncia material, dever ser
regulamentada por norma complementar, conforme determina o artigo
108

23, inciso VI da Constituio Federal1. Entretanto, h prevalncia da


competncia comum entre os entes federados, o que contribui para
ocasionar, ainda mais conflitos sobre a responsabilidade no trato com
o meio ambiente.
Quanto a competncia Legislativa sobre o meio ambiente, est
disciplinada pela Carta Magna, de forma alheia a norma regulamentar.
necessria, a complementao por lei infraconstitucional que venha a
atender as necessidades locais aos impactos sofridos pela transformao
do meio. No entanto, os conflitos permanecem por diversos motivos, os
quais esto os vrios tipos de competncia legislativa relacionado com
o meio ambiente, tais como a privativa2, concorrente3 e suplementar4
1 NOES SOBRE COMPETNCIA
um termo com origem no latim5, e jurdico, significando
precipuamente a faculdade que a lei concede a funcionrio, juiz ou
tribunal, para decidir determinadas questes. Mas com sua popularizao
o termo encontrou outras acepes. No Direito: competncia
judicial, tributria, ambiental. Em seu sentido mais amplo, remete ao
entendimento da capacidade que tem um determinado sujeito pblico
ou privado para o desempenho de uma determinada tarefa.
Em direito, a competncia a atribuio jurdica outorgada a
certos rgos do Estado de uma jurisdio relativamente a determinadas
pretenses processuais com preferncia aos demais rgos da sua
classe. A Lei Maior estabelece para a Unio, o sentido mais amplo, de
forma geral, mas precipuamente dividida entre os seus entes federados,
j que necessitam de autonomia administrativa e financeira para gerir a
Administrao Pblica dentro dos limites de cada territrio. Quando se
refere a Direito Ambiental, existe um lia(1996, p. me muito tnue entre
1 Proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas.
2 Compete privativamente a Unio legislar sobre: gua, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso. (art.22, IV).
3 Compete a Unio, aos Estados, e o Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre: florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos
recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio. Assim como,
no mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- estabelecer
normas gerais. (art.24, VI,1 ).
4 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais, no exclui a competncia suplementar dos Estados. Art. 24, 2).
5 Uma lngua indo-europeia do ramo itlica originalmente falada no Lcio,
regio do entorno de Roma.
109

aquilo que da esfera do interesse nacional, regional e local.


Competncia do interesse local, conforme explica Hely Lopes
Meirelles (1996, P. 121):
O interesse local se caracteriza pela predominncia e
no pela exclusividade do interesse para o municpio,
em relao ao do Estado e da Unio. Isso porque no
h assunto municipal que seja reflexamente de interesse
estadual e nacional. A diferena apenas de grau e no
de substncia.

Os sistemas federativo brasileiro, previsto constitucionalmente,


alicera-se na autonomia dos entes governamentais, o que permite a
diviso de competncias entre a Unio, os Estados-membros, o Distrito
Federal e os Municpios.
Jos Afonso da Silva6 leciona sobre o tema:
A teoria do federalismo costuma dizer que a repartio
de poderes autnomos constitui o ncleo do Estado
Federal. Poderes significam a poro de matria que a
Constituio distribui entre as entidades autnomas e que
passa a compor seu campo de atuao governamental,
sua rea de competncia.

Devido a complexidade da repartio das competncias entre


os entes federados brasileiros, a Constituio Federal, buscou realizar
um equilbrio por meio da repartio enumerativa dos poderes da Unio,
com os dos Estados e Municpios. Todavia, combinou uma reserva de
campos especficos, em reas comuns, prevendo-se atuaes paralelas
da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.7
A fundamentao da repartio de competncia est nos
interesses de cada ente governamental. Onde prevalecer o interesse
geral, a competncia ser da Unio; onde for interesse regional,
predomina a competncia do Estado. E por fim, se o interesse for local,
a competncia ser atribuda ao municpio.
Por outro lado, a doutrina classifica a competncia institucional
6 SILVA, Jos Afonso Da. Direito ambiental constitucional, 2007, p. 68-69.
7 competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e Municpios:
Art. 23 da CF/88. (EC n 2006/53)
110

em material e legislativa. A primeira, por sua vez, dividida em


exclusiva, comum, cumulativa e paralela. A segunda, se subdivide em
exclusiva ou privativa, concorrente e suplementar.
A repartio de competncias entre os entes federativos
segue em regra o critrio da predominncia do interesse. As matrias
pertinentes ao interesse nacional sero atribudas ao ente federal, ao
passo que aos entes estaduais e municipais sero deixadas as matrias
relacionadas aos interesses estaduais ou locais.
2 COMPETNCIA LEGISLATIVA
a competncia que se define e se limita matria, dentro das
quais podem ser produzidas as leis e regulamentados os assuntos que as
tratam. o poder conferido a um ente federativo para que este elabore
e aplique regras acerca de determinados assuntos.
Em matria ambiental, a competncia legislativa est ancorada
na Constituio Federal, a qual a reparte entre os entes: Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios.
Conforme art. 22, incisos II, IV, XII e XXVI da Constituio
Federal define a competncia privativa da Unio para legislar sobre
desapropriao, guas, jazidas, minas e outros recursos minerais e
ainda sobre atividades nucleares, sendo que essa competncia pode ser
objeto de delegao para os outros entes federativos por meio de Lei
Complementar. J, o art. 225, caput e inciso IV, tambm da Magna
Carta8 prev a poltica nacional de meio ambiente.
A competncia concorrente em matria ambiental est prevista
no art. 24, incisos VI e VIII da presente Carta, onde permitido no s
a Unio Legislar sobre a conservao da natureza, defesa do solo e dos
recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio,
bem como sobre responsabilidade por dano causado ao meio ambiente.
Cabe Unio estabelecer normas gerais sobre as matrias, aos Estados
as normas especficas de seu interesse, obedecendo sempre s normas
gerais da Unio.
8 Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial a sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
a coletividade, o dever de defend-lo e preserv-lo as presentes e futuras geraes.
Exigir, na forma da lei a instalao de obras e atividades potencialmente causadoras
de significativas degradaes do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental,
que se dar publicidade.
111

J, aos municpios destinada a competncia de legislar sobre


assuntos de interesse local, conforme art. 30, inciso I, da Constituio
Federal.
3 COMPETNCIA MATERIAL
A Constituio Federal atribuiu Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos municpios competncia material em relao
proteo dos recursos naturais. Isso porque, conforme preceitua o
art. 23, inciso VI j citado anteriormente, delegou-se a todos os entes
federados a competncia material para proteger o meio ambiente e
combater a poluio de qualquer de suas formas.
necessrio verificar a competncia material, ainda que o
ente federado no tenha exercido a sua atribuio legislativa. Pois,
dever ser verificado se o bem a ser tutelado de gerncia da Unio, ou
do Estado, para que se possa determinar qual o ente responsvel pela
aplicao das sanes ao caso.
O municpio, em matria ambiental, exerce competncia
administrativa em comum com a Unio e o Estado, devendo programar
essa proteo com diversos instrumentos:
a) Os legais de Implementao ( disciplina o uso do solo,
como variveis ambientais);
b) Sistema de Gesto Ambiental SISUMA,
c) Plano Diretor ( instrumento bsico da poltica de
desenvolvimento e expanso urbana que so as normas sobre
zoneamento, parcelamento, uso e ocupao do solo, ndices urbansticos,
proteo ambiental, e outras limitaes administrativas);
d) Federalismo Cooperativo - essencial para o equilbrio
e desenvolvimento de bem estar do pas e cooperao entre os entes
federados, observando que as normas federais no podem ferir a
autonomia dos Estados e Municpios no campo da competncia
administrativa ambiental, pois no h hierarquia nas atuaes das
diferentes administraes pblicas.
4 COMPETNCIA LEGISLATIVA E MATERIAL EM MATRIA
AMBIENTAL NO ESTADO DE RONDNIA
A competncia sobre questes ambientais tem o direcionamento
geral por conta da Unio, mas cabem aos entes federados e aos
112

municpios legislar sobre o tema, concorrentemente e de forma


suplementar, visando atender as necessidades regionais e locais no que
tange preservao, conservao e proteo ao meio ambiente.
Particularmente, o Estado de Rondnia devido a sua
colonizao estabelecida pelo Governo Federal nas dcadas de 70 e
80, ocorreram vrias formas de desmatamento sem um controle mais
afinco, ocasionando consequncias graves e at irrecuperveis dos
biomas locais em diversas regies o Estado. A agricultura e a pecuria
foi o binmio que tornou possvel o agravamento do processo de
degradao ambiental, tal qual nos moldes verificados em Rondnia,
em face ao modelo ocupacional, j assinalado.
Outro fator, extremamente importante, para a consolidao
do processo degradacional, tem sido a explorao madeireira, bastante
difundida no Estado. Esta prtica colaborou, profundamente, para o
aumento do desmatamento e queimadas que se estenderam por todo o
Estado de Rondnia, presentes at nos dias atuais. Assim, esse processo
observado no Estado pode ser analisado luz do trinmio agricultura,
pecuria e explorao madeireira.
O modelo ocupacional implantado em Rondnia gerou o
agravamento de vrios problemas ambientais, dentre os quais: os
relacionados Ecologia desmatamentos e queimadas, assoreamento
e poluio dos rios. Esses problemas, supracitados, ganharam relevo,
no mbito nacional e tendo em vista intensidade e o agravamento que
os mesmos proporcionaram em relao s demais regies do pas, em
funo da insensibilidade humana.
A contraponto, com o intuito de sanar tais problemas
ambientais, o legislador estadual, exercitando sua competncia
legislativa e material, em matria ambiental, baseando-se na legislao
geral da Unio, criou leis voltadas a proteo e preservao ao meio
ambiente, facilitando atuao dos governos que passaram a frente do
Estado de Rondnia, na implantao de programas com o objetivo de
desacelerao e recuperao dos biomas estaduais.
Atravs do decreto n. 3.782 de Junho de 1988 e, posteriormente,
convertida em lei complementar n. 52 de 20 de Dezembro de 1991,
tendo como parmetro o projeto do Planafloro Plano Agropecurio
e Florestal de Rondnia, que foi um dos institutos legais criado pela
necessidade de correo de aes executadas pelo Polonoroeste9, na
9 Programa integrado de desenvolvimento do Noroeste do Brasil.

113

dcada de 80, com a finalidade de definir A Primeira Aproximao do


Zoneamento Scio Econmico Ecolgico que definiu 06 (seis) zonas
em suas potencialidades naturais, conforme leciona Flvio Rodrigues
Lima (2001, p. 138):
As zonas I e II foram destinadas para a agricultura,
em reas desmatadas ou colonizadas; as zonas III e IV
foram destinadas ao manejo da floresta pelas populaes
ribeirinhas e extrativistas; a zona V foi destinada ao
manejo florestal sustentado; a zona VI, as reas frgeis
ou representativas de diferentes ecossistemas, de uso
indireto. Incluram-se nesta zona todas as unidades de
conservao institucionalizadas e reas Indgenas.

Nesse perodo foram criadas as unidades de conservao de


uso direto e indireto do solo, entretanto, o processo Antrpico10 j se
havia adiantado, em decorrncia e posses de terras, principalmente em
reas de proteo ambiental ou devolutas, alterando consideravelmente,
o potencial qualitativo e quantitativo das florestas primitivas existentes
em Rondnia.
O referido instituto, ainda prev, no art. 111, pargrafo segundo
a realizao de aproximaes sucessivas, visando a reeducao e
o aprimoramento do Zoneamento, e desde que com o maior grau de
detalhamento dos estudos, que veio com a Segunda Aproximao do
zoneamento de Rondnia que teve como objetivo os levantamentos
bsico que foram conduzidos de acordo com uma viso que proporcione
elaborao de cartas de subsdios temticos a zonificao.
O outro instituto normativo que explicitou a competncia
legislativa e material do legislador regional em relao a matria
ambiental do Estado de Rondnia foi o decreto n. 7572 de 03 de
Setembro de 1996 e firmado pelo convnio n. 0238-00/97, de 30 de
Outubro de 1997 entre a Secretaria de Estado e Planejamento - SEPLAN
e o Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientifico e Tecnolgico
10 Resultante da ao do homem em relao ao meio ambiente, diz-se do solo,
eroso, paisagem, rios, vegetao, etc.
11 Aproximaes sucessivas, visando a adequao e o aprimoramento do zoneamento, sero desenvolvidas com maiores graus de detalhamentos cartogrficos,
compatibilizando conhecimentos de potencialidades de meio fsico, a dinmica do
uso e ocupao de terra no Estado, visando subsidiar o desenvolvimento regional.
114

CNPq foi criado o PROTA Programa Rondoniense de Tecnologias


Apropriadas.
O programa em tela teve o objetivo de desenvolver tecnologia
apropriadas a realidade dos setores produtivos, bem como capacitar
pequenos produtores rurais, micro e pequenos empresrios. Contou com
a participao de vrios rgos federais e estaduais, no desenvolvimento
e execuo dos projetos voltados para pescaria artesanal, floricultura,
aproveitamento do leite e piscicultura. A sua concepo foi alicerada
no desenvolvimento sustentvel dos recursos disponveis no meio
ambiente rondoniense.
Em meio ao aprimoramento da proteo do meio ambiental em
territrio estadual o legislador regional, ainda praticou a competncia
legislativa e material criando normas dentro dos limites estabelecidos
pela Constituio Federal e Estadual, tais como: Leis complementares,
n. 23312, de 06 de Junho de 2000, n. 31213, de 06 de Maio de 2005 e
o Decreto n. 5.87514, de 15 de Agosto de 2006 assegurando ao Estado
a responsabilidade para elaborao de normas relacionadas ao meio
ambiente local.
5 CONSIDERAES FINAIS
A competncia legislativa pode ser remanescente, exclusiva,
privativa, concorrente e suplementar. A concorrente fica com a Unio
na funo de editar normas gerais e, aos Estados e Distrito Federal
suplement-las, deixando a entender que so elas que explicitam os
interesses gerais, independentemente da especificidade alcanada.
J aos municpios, inexistente um entendimento local sobre a
competncia legislativa.
Depreende-se que, a responsabilidade municipal sobre uma
poltica de meio ambiente, deve ser considerada as condies da
administrao pblica e todas as potencialidades locais, os problemas
j enfrentados pelo municpio, as aspiraes da comunidade no objetivo
de adicionar benefcios para a populao atingida, no colocando o meio
12 Institui o zoneamento socioeconmico-ecolgico de Rondnia ZSEE.
13 Fez alterao na Lei Complementar n. 233, de 06 de Junho de 2000.
14 Adotou a recomendao n. 003, de 22 de Fevereiro de 2006, do Conselho Nacional
do Meio Ambiente CONAMA autorizou a reduo, para fins de recomposio,
da rea de reserva legal, para at 50% das propriedades situadas na zona 1, conforme
definido pelo Zoneamento socioeconmico Ecolgico do Estado de Rondnia.
115

ambiente apenas como aes de proteo ou conservao ambiental,


mas t-lo como diferencial para o desenvolvimento do municpio.
importante tambm, ressaltar que alm da competncia
legislativa, tem-se ainda a material ou administrativa que liga-se
comum, fixada pela Constituio Federal, conforme j citado no seu
art. 23 que traz o rol de atribuies a serem observadas pelo Agente
Pblico tanto nas esferas Federal, Estadual e Municipal. O interessante
de tudo isso, perceber que o ser humano vai se adaptando a realidade
do meio que ele mesmo provocou; exemplo disso a forma como o
Estado de Rondnia foi colonizado nas dcadas de 70 e 80, onde o
prprio pas vivia uma realidade impar de institucionalidade e governos
militares, instabilidade poltica e social que transcendia na economia e
na prpria populao, o que levou a nao a interiorizar-se, desbravando
determinadas regies, ainda intocadas, de forma desorganizada e sem
estudo prvio, provocando consequncias que so perceptveis at nos
dias de hoje.
Portanto, pode se observar que no Brasil, tm-se todas as
condies legais para uma efetiva proteo ao meio ambiente e todos os
seus recursos naturais, atendendo as peculiaridades dos biomas locais,
por existir no ordenamento atual a possibilidade da discricionariedade
de competncia no atendimento por autoridades diretamente envolvidas
em cada territrio.
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Noes do Meio Natural ao Meio Geogrfico/Flvio Rodrigues Lima
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MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo:
Malheiros Editores, 1996.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 29. ed. So
Paulo: Malheiros, 2007.

116

EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE


ECONOMIA MISTA FACE LEI FALIMENTAR
Artenia Francisca Costa Martins
Bacharela em Direito pela Fundao Universidade Federal de
Rondnia. Tcnica Administrativa da Fundao Universidade Federal
de Rondnia.
RESUMO: A pesquisa realizada para a elaborao deste trabalho debruou-se sobre
a possibilidade da aplicao do regime falimentar e de recuperao empresarial,
constantes na Lei n. 11.101/2005, s empresas pblicas e sociedades de economia
mista, uma vez que tais entidades so empresas estatais regidas pelo direito privado,
porm, referida lei veda a aplicao desses institutos a tais pessoas jurdicas. Assim,
relevante a discusso doutrinria a respeito do tema, pois a Constituio Federal
de 1988 possui dispositivos que induzem ao entendimento de que a falncia e a
recuperao podem ser aplicadas s empresas pblicas e sociedades de economia
mista, sobretudo quelas que exeram atividade de explorao econmica.
PALAVRAS-CHAVE: Empresa pblica. Sociedade de economia mista. Falncia.
Recuperao.

INTRODUO
Dedica-se o presente trabalho a analisar a possibilidade de
aplicao da lei de falncia e recuperao s empresas pblicas e
sociedades de economia mista, tendo em vista a controvrsia existente
no mbito jurdico sobre o assunto em questo, suscitando-se a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 11.101 de 09 de fevereiro de
2005, o qual determina a inaplicabilidade dos institutos a tais entidades.
Portanto, para uma melhor compreenso do tema, relevante a
apresentao dos conceitos de empresa pblica, sociedade de economia
mista, falncia e recuperao de empresa, dando destaque s normas
jurdicas editadas referentes falncia.
Destarte, imprescindvel o auxlio de doutrinadores de
Direito Administrativo, Direito Empresarial, alm da Constituio
Federal de 1988, leis esparsas e trabalhos realizados sobre o assunto.
Deste modo, o objetivo do estudo contribuir para a resoluo
da contradio existente quanto possibilidade de aplicao da lei de
falncia s empresas pblicas e sociedades de economia mista.
117

1 EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Primeiramente, cabe a explanao e anlise do


conceito de empresa pblica e sociedade de economia mista.
Ensinam Alexandrino; Paulo (2007, p. 41):
Empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito
privado, integrantes da Administrao Indireta,
institudas pelo Poder Pblico, mediante autorizao
especfica, sob qualquer forma jurdica (Ltda., S/A, etc.)
e com capital exclusivamente pblico, para a explorao
de atividades de natureza econmica ou execuo de
servios pblicos. [...] Sociedades de economia mista
so pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da
Administrao Indireta, institudas pelo Poder Pblico,
mediante autorizao legal, sob a forma de sociedade
annima e com capitais pblicos e privados, para a
explorao de atividades de natureza econmica ou
execuo de servios pblicos.

Melo (2006) adiciona ao conceito de empresa pblica e


sociedade de economia mista a sujeio a algumas regras de direito
pblico, apesar de ter personalidade jurdica de direito privado e
tambm, com relao ao capital da segunda, a possibilidade de ser ele
formado por recursos de pessoas jurdicas da Administrao Pblica
Direta (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal), bem como
da Administrao Pblica Indireta (fundaes pblicas, autarquias,
sociedades de economia mista e empresas pblicas), porm, a maioria
das aes com direito a voto devem pertencer esfera federal.
Vale ressaltar que as pessoas administrativas objetos do
presente estudo possuem poucas diferenas entre si. Por isso, no
haveria algo determinante que fizesse com que a mquina estatal
escolhesse por uma ou por outra. O foco ter o Estado atuando como
empresrio (FILHO, 2007).
Dadas as caractersticas das entidades em questo, passa-se a
uma breve anlise desses aspectos caracterizadores.
Quanto personalidade jurdica, a doutrina converge ao aduzir
que ela de direito privado. Apesar de fazerem parte da Administrao
Indireta estatal, assim como as fundaes pblicas e as autarquias, no
118

possuem os mesmos privilgios destas, pois tratam-se de pessoas com


personalidade jurdica de direito pblico.
Em se tratando da criao de sociedades de economia mista
e empresas pblicas, o art. 37, XIX da Constituio Federal de 1988,
estabelece que a instituio destas tenha de ser autorizada por lei
especfica. Assim, a lei no cria diretamente as referidas entidades,
apenas permite que sejam institudas. Portanto, o nascimento dessas
pessoas jurdicas se d quando o Poder Executivo registra seus estatutos
no registro competente (ALEXANDRINO; PAULO, 2007). Em
seguida, o inciso XX dispe que a criao de filiais e sua participao
em empresas privadas, depende tambm de autorizao legislativa.
A forma utilizada para criar as entidades administrativas, deve
ser a mesma para sua extino, divido ao princpio da simetria jurdica.
Em outras palavras, a extino tambm depende de lei autorizadora.
Quando se pensa na utilidade da empresa pblica e da sociedade
de economia mista, necessita-se distinguir o seu objeto. O art. 173 da
CF/88 dispe que [...] a explorao direta de atividade econmica
pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou a relevante interesse coletivo [...] O 1 do
artigo citado estabelece que essas entidades exploradoras de atividade
econmica de produo ou comercializao de bens ou prestadoras de
servios, possuiro um estatuto jurdico institudo por lei. Desta forma,
so dois os objetos das empresas pblicas e sociedades de economia
mista: a atividade econmica e a prestao de servio pblico.
Para exemplificar a explorao de atividade econmica, podese citar a PETROBRAS (Petrleo Brasileiro S/A), uma sociedade de
economia mista, exploradora de petrleo. A Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT) exemplo de empresa pblica que tem
como objeto a prestao de servio pblico.
No que tange ao regime jurdico das entidades administrativas
em questo, a doutrina majoritria coloca como sendo hbrido. Sua
natureza jurdica de direito privado quando se tratam de empresas que
exploram atividade econmica; e de direito pblico ao prestar servio
pblico. No entanto, a regra deveria ser a natureza jurdica de direito
privado, conforme reza o art. 173, 1, II da Lei Maior, o qual, sem
fazer meno aos objetos1, estabelece sua sujeio ao regime jurdico
prprio das empresas privadas, quanto a direitos e obrigaes civis,
1 Explorao de atividade econmica e prestao de servio pblico.

119

comerciais, trabalhistas e tributrias. (FILHO, 2007, p. 450)


Como as empresas pblicas e sociedades de economia mista
possuem o mesmo regime trabalhista que as empresas privadas, seu
regime de pessoal o previsto no Decreto-Lei n. 5.452 de 1943, a
Consolidao das Leis do Trabalho. Assim, no se pode falar em
estabilidade para seus funcionrios.
Embora semelhantes, essas empresas distinguem-se em trs
aspectos: a forma jurdica, a constituio do capital e o foro processual.
Concernente forma jurdica, as primeiras podem possuir
qualquer forma (Ltda., S/A, etc.) aceita pelo direito brasileiro, enquanto
as segundas, s podem revestir-se da forma de sociedade annima.
A prxima diferena insere-se na constituio do capital, o
qual, na empresa pblica integralmente pblico e na sociedade de
economia mista, ele deve ser tanto pblico quanto privado. Entretanto,
para que se caracterize como sociedade de economia mista, a maioria
do capital votante deve pertencer ao Estado.
Diferem-se tambm com relao ao foro. Conforme indica
o art. 109, I da CF/88, as empresas pblicas federais, quando forem
autoras, rs, assistentes ou oponentes, com exceo das causas
de falncia, acidentes de trabalho, as sujeitas Justia Eleitoral e
Justia do Trabalho, tero suas causas julgadas na Justia Federal.
Por outro lado, se forem estaduais ou municipais, a competncia
da Justia Estadual. As sociedades de economia mista no recebem
o mesmo tratamento. Seus liames so resolvidos na Justia Estadual,
independente de ser federal, estadual ou municipal. A doutrina critica
essa diferena, entendendo que no h razes sua existncia.
2 A LEI N. 11.101 DE 09 DE FEVEREIRO DE 2005 E AS
EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA
MISTA
Quando as empresas no esto estveis financeiramente, em
regra, so passveis de serem objetos do processo de falncia ou de
recuperao da empresa, dependendo do grau de gravidade da situao
e de quais atos foram praticados pelo empresrio. Nas situaes mais
graves, o processo ser o falimentar, do contrrio, se for uma situao
em que ainda h a possibilidade de reorganizao da empresa, cabe
a instalao do processo de recuperao, porm este, ao falhar pode
resultar no processo de falncia.
120

Entretanto, a aplicabilidade dos procedimentos acima


mencionados legalmente vedada a algumas empresas. Assim
prescreve a Lei n. 11.101/2005:
Art. 2o Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa
de crdito, consrcio, entidade de previdncia
complementar, sociedade operadora de plano de
assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de
capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas
s anteriores.

de relevante interesse a esta pesquisa o inciso I do referido


artigo, pois ele o provocador da discusso existente exposta adiante.
2.1 Funcionamento da Falncia e da Recuperao de Empresas
Entende-se por falncia a execuo concursal dos bens do
devedor empresrio pelos credores. Em outras palavras, a atitude de
todos os credores, ao mesmo tempo e por meio de um nico processo,
executar os bens do devedor empresrio que possui em seu patrimnio
menos bens que os necessrios ao integral cumprimento de suas
obrigaes (COELHO, 2007, p. 308).
Para que se instaure o processo de falncia no basta que o
devedor empresrio apenas tenha o patrimnio inferior aos seus dbitos,
necessrio o preenchimento de trs pressupostos.
Inicialmente, necessrio que o devedor seja empresrio ou
sociedade empresria. Segundo o art. 966 do Cdigo Civil brasileiro
considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios. Desta forma, em regra, aqueles que se incluem no conceito
apresentado, esto sujeitos ao regime.
O segundo pressuposto recai sobre a insolvncia, sendo esta a
situao patrimonial em que se encontra o devedor que possui o passivo
superior ao ativo (COELHO, 2007). Todavia, para a lei de falncia o
sentido de insolvncia mais amplo. Pode esta ser identificada pelo
no pagamento injustificado da obrigao, pelo devedor empresrio,
na data do vencimento; pela falta de depsito, no pagamento e no
121

nomeao de bens penhora quando executado a solver o dbito e


pela prtica de qualquer outro ato que o enseje insolvente, conforme o
disposto no art. 94 da Lei de Falncia.
Aps apresentar os dois primeiros requisitos acima aludidos,
necessita-se da sentena declaratria de falncia. Destarte, depois de
atingido o terceiro pressuposto, inicia-se o processo de falncia.
Por possurem atribuies especficas, os seguintes rgos
compem o processo: o administrador, o qual escolhido pelo juiz e
deve ter algum atributo2 para administrar a empresa durante o trmite
processual; a Assembleia de Credores, integrada por todos os credores,
competindo a ela escolher o Comit de Credores, deliberar sobre as
formas de realizao do ativo da empresa e sobre outros assuntos
que afetem seus interesses; e o Comit de Credores, formado por um
representante dos credores trabalhistas, um dos que possuem garantias
reais e um da terceira classificao, que consiste naqueles que no se
incluem nas duas primeiras.
Em sntese, a funo do processo de falncia a venda,
locao, ou outras destinaes rentveis aos bens da empresa, a fim de
realizar o pagamento dos dbitos e culminar na extino da empresa.
Mas, em alguns casos, dependendo do retorno econmico resultante do
ativo, pode a empresa continuar existindo e se recuperar.
O art. 47 da Lei n. 11.101 de 2005 comea a dispor sobre
o procedimento da recuperao da empresa. Conforme este artigo, o
objetivo da recuperao possibilitar que o devedor empresrio supere
a crise econmico-financeira, para que possa manter o emprego dos
trabalhadores, a fonte de produo e o interesse dos credores. Assim,
prevalece o princpio da preservao da empresa, a qual compete
cumprir sua funo social3. Filho (2007, p. 136) menciona que tal
tentativa de recuperao prende-se [...] ao valor social da empresa
em funcionamento, que deve ser preservado no s pelo incremento
da produo, como, principalmente, pela manuteno do emprego,
elemento da paz social.
A prpria lei estabelece exemplos de medidas a serem adotadas
para a reorganizao empresarial, dentre as quais a renegociao das
2 Ter formao em Administrao de empresas; Direito; Cincias Contbeis; Economia, entre outras caractersticas que possam torn-lo legtimo a agir como administrador.
3 A propriedade cumpre sua funo social quando est em movimento, participando
de maneira ativa da economia.
122

dvidas, emisso de valores mobilirios, venda parcial dos bens e


compartilhamento da administrao. Essas medidas e todas as aes
que direcionam a reestruturao devem ser previamente estabelecidas
no denominado plano de recuperao.
Para que uma empresa tenha sua recuperao judicial
autorizada necessrio que o devedor j tenha exercido mais de dois anos
de atividade; no seja falido ou estejam extintas as responsabilidades
decorrentes da falncia, por sentena transitada em julgado; no ter
obtido recuperao judicial h menos de cinco anos; h menos de oito
anos, no ter obtido recuperao judicial com base no plano especial e
no ter sido condenado por crimes previstos na lei falimentar4, como
administrador ou scio controlador.
Denota-se que esse procedimento implica em prejuzo para
os credores, que por vezes, recebero menos do que o crdito inicial;
para investidores que decidam investir na empresa com o intuito de
que ela possa dar bom retorno financeiro; ou para outros que aceitem
medidas, a princpio, desfavorveis para si, em prol da reorganizao
empresarial.
Ainda, existe a previso da recuperao de falncia
extrajudicial, semelhante judicial, porm exige menos requisitos.
Diga-se que se trata de um procedimento mais simples, sendo ele
possvel quando todos ou os credores majoritrios concordam com as
aes a serem adotadas.
3. DA CONTRADIO SOBRE A INAPLICABILIDADE DO
INSTITUTO FALIMENTAR S EMPRESAS PBLICAS E
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA
Em 1976, o art. 242 da Lei das S/A j dizia que as sociedades
de economia mista no poderiam ser sujeitas falncia. O referido
artigo foi revogado pela Lei n. 10.303 de 2001, que nada acrescentou
sobre o assunto.
Entre o perodo de revogao do art. 242, no ano de 2001 e o
incio da vigncia da Lei de Falncia atual, em 2005, os doutrinadores
consideraram que as sociedades de economia mista estavam sujeitas
falncia, regulada pelo Decreto-lei n. 7.661/45. Quanto s empresas
pblicas, a controvrsia era ainda maior, pois no havia previso legal
4 Artigo 168 ao artigo 178 da Lei 11.101 de 09 de fevereiro de 2005.

123

sobre a aplicabilidade do instituto falimentar a elas.


Na busca de elucidar a questo, o legislador editou a Lei n.
11.101, publicada em 09 de fevereiro de 2005. Destarte, indica o art. 2
da lei, que as empresas pblicas e sociedades de economia mista no
esto sujeitas falncia e recuperao de empresas.
Positivamente, a situao aparenta estar solucionada,
mas a edio desse artigo provocou ainda mais discusso entre os
doutrinadores, principalmente os do ramo do Direito Administrativo.
Meirelles (1999) afirma que antes da revogao do art. 242 e
com fundamento no art. 173 da Constituio Federal de 1988, o qual
dispe que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista se
sujeitam ao regime jurdico das empresas privadas, inclusive no que
tange aos direitos e obrigaes comerciais, j opinava no sentido de
que tais empresas pblicas s seriam sujeitas falncia se explorassem
atividade econmica, porm, se prestadoras de servio pblico, no
poderiam sofrer o processo falimentar ou de recuperao.
Em conformidade com outros doutrinadores5, Pietro (2007), j
aps a publicao da lei que rege a falncia e a recuperao de empresas
atualmente, entende que esto excludas do processo falimentar as
empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de
servio pblico, bem como responde o Estado subsidiariamente pelos
dbitos destas. Isto por que desempenham funes pblicas essenciais
aos cidados.
Os defensores dos posicionamentos acima expostos apoiam-se
em argumentos constitucionais, sendo eles os artigos 109, I e 173, 1,
II. O primeiro estabelece a competncia aos juzes federais para julgar
as causas em que as empresas pblicas forem autoras, rs, assistentes
ou oponentes, com exceo das causas de falncia, as de acidentes de
trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Inserese no segundo artigo a previso de sujeio das empresas pblicas e
sociedades de economia mista ao mesmo regime jurdico das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais,
trabalhistas e tributrios.
Tambm compreendem que a impossibilidade de aplicao da
lei de falncia s entidades jurdicas estatais que atuam na atividade
econmica caracteriza violao do princpio constitucional da livre
5 Jos dos Santos Carvalho Filho; Celso Antnio Bandeira de Melo; Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo.
124

concorrncia.
Segundo leciona Filho (2008, p. 461), seria uma discriminao
no autorizada pelo dispositivo constitucional. Na verdade, ficaram
as entidades paraestatais com evidente vantagem em relao s
demais sociedades empresrias, apesar de ser idntico o objeto de sua
atividade.
Seguindo a mesma direo, em artigo cientfico, Zago (2010)
entende que inadmissvel que lei infraconstitucional afaste o comando
constitucional de aplicao de tais normas.
Uma vez insolvente, o estado utiliza o dinheiro pblico
para amparar as empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Neste caso, a doutrina tambm se refere distino dos objetos dessas
empresas. Pois, se forem exploradoras de atividade econmica injusto
o amparo, mas, se prestadoras de servio pblico, ele imprescindvel,
em respeito ao princpio da continuidade dos servios pblicos.
Segundo entendimento de Bueno ([s.d.], pg. 7):
Aceitar que o Estado como criador de tais empresas
responda subsidiariamente por seus dbitos no deve
ser mais aceitvel, pois mais uma vez, mesmo que
indiretamente, os cidados estariam pagando pela
m utilizao do dinheiro pblico que no , seno, o
dinheiro de todos os brasileiros. [grifo do autor]

Portanto, diante dos argumentos apresentados, denota-se que praticamente


toda a doutrina posiciona-se a favor da inconstitucionalidade do art. 2
da Lei n. 11.101/05 e a soluo proposta a de que se verifique o
objeto da empresa pblica e da sociedade de economia, resultando, se
for este a atividade econmica, na possibilidade de aplicao da lei de
falncia, no entanto, se o exerccio recai sobre a prestao de servios
pblicos, inaceitvel o mesmo tratamento.

Posicionando-se sobre a questo do dispositivo
infraconstitucional, por no apresentar-se outra maneira de atuar no
ordenamento jurdico brasileiro, Paulo e Alexandrino (2012) atribuem
a responsabilidade da resoluo dessa discusso ao Supremo Tribunal
Federal, aduzindo que, enquanto este rgo no se manifestar sobre a
matria, as entidades no se sujeitaro falncia, nem recuperao
judicial.
125

4 CONSIDERAES FINAIS
Diante da explanao do conceito de empresa pblica e
sociedade de economia mista, dos institutos da recuperao e falncia,
atrelada controvrsia jurdica a respeito da aplicabilidade dos institutos
mencionados a tais empresas, chega-se ao entendimento de que o art. 2
da Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 inconstitucional, bem como
tambm foram assim considerados pelos doutrinadores os dispositivos
semelhantes que j estiveram vigentes no ordenamento jurdico ptrio.
Conclui-se que, a resoluo para o conflito apresentado neste
trabalho est na inconstitucionalidade do dispositivo da Lei Falimentar
no que se refere s empresas pblicas e sociedades de economia mista
exploradoras de atividade econmica. Acredita-se que tais entidades
no deveriam receber a proteo contra a falncia e recuperao
empresarial, por ferir dispositivos constitucionais instituidores de
normas e princpios.
Quanto s empresas estatais de direito privado dedicadas ao
servio pblico, uma vez necessria aos cidados a continuidade deste,
posiciona-se a favor da permanncia da inaplicabilidade da legislao
infraconstitucional em anlise.
O intuito deste estudo assentou-se em corroborar para a soluo
do conflito doutrinrio acima exposto. Destarte, considera-se que todos
os trabalhos j elaborados sobre o tema tambm intencionam alcanar
este objetivo. No entanto, o que permanecem so posicionamentos
bem fundamentados, esperando-se que o legislador competente ou
o guardio da Constituio Federal atenda aos posicionamentos
defendidos pelos estudiosos da cincia jurdica, a fim de respeitar a
ordem constitucional.
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127

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a-falencia-das-empresas-publicas-e-das-

128

A RECUSA DO EXAME DE DNA NO PROCESSO DE


INVESTIGAO DE PATERNIDADE E O DIREITO
PERSONALSSIMO
Larissa Gripp Cardoso
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia
RESUMO: O presente trabalho apresenta as situaes em que o uso de informaes
genticas vem a facilitar o procedimento de confirmao de paternidade e, ao
mesmo tempo, trazer a segurana jurdica e, no entanto, debates sobre o direito
personalssimo. Esse artigo tem como objetivo analisar os aspectos jurdicos da
recusa ao exame de DNA no processo de investigao e as limitaes da quebra
de privacidade e intimidade da pessoa a luz da teoria dos direitos da personalidade.
Assim, foi necessrio o uso de pesquisas qualitativas e exploratrias complementadas
por instrumento bibliogrfico.
PALAVRAS-CHAVE: Direito Personalssimo; DNA; Exame de Paternidade;
Recusa.

INTRODUO
A ao de investigao de paternidade um assunto que vem
sendo discutido h muito tempo, principalmente no campo jurdico, no
momento de analisar as provas contidas nos autos para julgar o caso.
Isso porque, nos tempos mais remotos, as pesquisas cientficas no
eram suficientes para afirmar a paternidade.
Com surgimento do exame DNA, possibilitou-se uma
maior segurana jurdica para analisar os casos de investigao de
paternidade. Mas, mesmo assim, continuou-se uma situao instvel
quanto realizao do exame pelo ru que, na maioria das vezes, se
recusava a faz-lo.
Pois, o ru que se recusa a fazer o exame de DNA seria
presumido o pai, segundo a disposio feita no artigo 232 do Cdigo
Civil. Tal acontecimento deriva da proteo que o Estado confere
pessoa de ter filiao e, consequentemente, uma herana gentica e
histrica.
No entanto, a defesa comeou a questionar o exame de
paternidade quanto violao do direito integridade fsica e moral,
intimidade, vida privada, isto , os direitos da personalidade. Dessa
129

forma, este artigo vem analisar as vicissitudes da recusa realizao do


exame de DNA na investigao da paternidade ressaltando os direitos
da personalidade.
1 O CONCEITO DE DIREITO PERSONALSSIMO
A Revoluo Francesa, que aconteceu em 1789, culminou a
criao da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, que tinha
como princpios fundamentais a igualdade, a liberdade e a fraternidade.
A partir desse momento, iniciou-se um perodo que passou a ser
marcado pela defesa dos direitos do homem, o qual se difundiria com o
passar do tempo e passaria a integrar diversas Constituies.
A Constituio Federal Brasileira de 1988 veio expressamente
assegurar os direitos da personalidade no art. 5, inciso X: so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de usa violao.
Conceituando, Maria Helena Diniz afirma que o direito da
personalidade o direito da pessoa de defender o que lhe prprio,
como a vida, a identidade, a liberdade, a imagem, a privacidade, a
honra etc.
O Cdigo Civil de 2002 traz um captulo dedicado aos
Direitos da Personalidade, buscando defender, ao mximo, a proteo
a pessoa humana. Assim, os direitos da personalidade so inerentes ao
ser humano, intransmissveis e imprescritveis. Entre eles, est o direito
vida, liberdade, ao nome, ao prprio corpo, imagem e honra.
Alm disso, o cdigo supracitado menciona no artigo 12 que,
caso haja leso ou ameaa ao direito de personalidade, cabe reclamao
de perdas e danos e a utilizao de instrumentos assegurados no artigo
461 do Cdigo de Processo Civil, o qual versa sobre o clere provimento
jurisdicional que faa cessar a ameaa ou a leso.
Dessa forma, pode-se determinar que o ru estanque a prtica
indevida de um nome e paralise a divulgao de um fato desabonador
ou impea que se concretize invaso de privacidade.
2 OS TIPOS DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE
A ao de investigao de paternidade, de acordo com Ferreira
(1987, p. 42):
130

ao de estado, pois, procura estabelecer um vnculo


jurdico entre pai e filho, e ao mesmo tempo uma ao
declaratria, ao afirmar e convalidar o estado de filiao,
o status filiationis, a posio do interessado no grupo
familiar, comprovando o seu status familiae.

Dessa forma, permite analisar que direito do filho ter um


nome ligado a sua procedncia familiar concedendo-lhe uma herana
gentica e histrica. Alm disso, se torna importante destacar o efeito
na sociedade, pois, com o sobrenome a pessoa se individualiza e se
identifica.
Assim, levando em considerao os aspectos supramencionados,
o novo Cdigo Civil veio dispor, num captulo especfico, sobre o
reconhecimento dos filhos e, ao estud-lo, possvel notar que existem
duas formas de reconhecimento: o voluntrio e o judicial.
O primeiro refere-se ao daquele que est munido de
poderes em strictu sensu, utilizando do ato de vontade individual sem
interveno judicial vem a reconhecer a paternidade podendo ser feito
logo aps o nascimento ou mediante escritura pblica ou por testamento.
O reconhecimento judicial o declarado pelo juiz, pelo meio
de investigao de paternidade quando o suposto pai se nega a realizar o
exame de paternidade, a lei faculta ao filho obter a declarao conforme
assegura o artigo 2, pargrafo 4 da Lei 8.560/92.
Importante se faz lembrar que o direito de paternidade
garantido constitucionalmente como o nico sistema de filiao e, como
advento do novo Cdigo Civil, estende-se aos filhos concebidos ou no
do casamento e proibindo qualquer tipo de discriminao, conforme
menciona o artigo 1596 do Cdigo Civil de 2002.
Portanto, a ao de investigao de paternidade concede prole
estabelecer um status familiae, constituindo um direito intransmissvel,
imprescritvel, irrenuncivel e personalssimo.
3 O EXAME DE DNA COMO PROVA PERICIAL
difcil imaginar, com toda a tecnologia dos dias hodiernos,
os avanos da cincia, da medicina, das tcnicas de aperfeioamento
e etc., como algumas atividades eram realizadas tempos atrs. Uma
delas, pode-se dizer at que revolucionria, a prova da paternidade.
Com a necessidade de uma anlise aprofundada para tentar
131

chegar a um resultado mais preciso, a cincia foi aprimorando cada


vez mais o campo da gentica para tentar descobrir a molcula qumica responsvel pela composio das diversas caractersticas humanas.
Essa molcula que foi descoberta em meados do sculo XX, segundo
Baracho (2000, p. 136), o DNA (cido desoxirribonuclico).
Conceituando, Bahena (1998, p. 47) diz que o DNA :
[...] a principal unidade biolgica que compe os seres
vivos, nunca igual de um indivduo para o outro, porm, seu resultado apresenta semelhanas biolgicas entre pessoas relacionadas pelo liame do parentesco. Isso
se deve ao fato de que a metade do DNA de uma pessoa
ser herdade da me biolgica, e a outra metade do pai
biolgico.

A descoberta dessa molcula no somente revolucionou o


mundo da cincia, mas tambm o jurdico, principalmente, com relao investigao de paternidade, j que, atravs da anlise do DNA
do filho e de seu suposto pai, se poderia chegar a um resultado com
99,99999% de certeza.
Quanto execuo dessa prova pericial, Simas Filho (1996,
p. 65) afirma que deve ser realizada por um perito juntamente com assistentes tcnicos, no podendo ser realizado somente pelo perito para
evitar erros, como nas anlises dos elementos qumicos, at no caso de
m condio das ferramentas usadas para chegar a tal resultado.
Com o surgimento desse exame, Fonseca (2003, p.5) declara
que ao judicirio restou somente a declarao da existncia ou no do
vnculo paternal e, com isso, a investigao de paternidade perdeu sua
natureza investigatria, o que acarreta, tambm, uma desobstruo de
carga processual das aes que tramitam perante a justia estadual.
Contudo, segundo Nicolau Jnior (2002, p. 4), h tambm dificuldades para a realizao desse processo, como a recusa do suposto
pai a se submeter ao exame, no podendo este ser imposto em respeito
integridade fsica do cidado, defendida na Constituio.
No entanto, h tambm que se considerar o direito de paternidade, pois, segundo Fonseca (2003, p. 3), o julgador no pode deixar
um filho sem pai determinado, sem um status familiae perante a sociedade. Portanto, mesmo que o pretenso pai no se coloque disposio
da justia, pode o juiz utilizar-se do poder do Estado em forma de co132

ao.
4 A RECUSA DO EXAME DE DNA
Quanto realizao do exame de DNA, fundamental que
se estabelea limites em sua utilizao na realizao de processos
de identificao individual e investigao de paternidade, pois esses
exames constituem grande penetrao na intimidade do ser, com riscos
de, segundo Amaral (2000, p. 108), violao dos direitos fundamentais
integridade fsica, intimidade, e vida privada.
Em relao integridade fsica, Moraes (2000, p. 232),
explana:
[...] configura verdadeiro direito subjetivo da
personalidade, garantindo constitucionalmente, cujo
exerccio, no entanto, se torna abusivo se servir de escusa
para eximir a comprovao, acima de qualquer dvida,
de vnculo gentico, a fundamentar adequadamente as
responsabilidades decorrentes da relao de paternidade.

Nos dias hodiernos o exame de DNA o mais confivel por


apresentar maior ndice de eficcia. Contudo, na sua utilizao em
busca do vnculo de filiao necessrio afastar o risco de ofensa aos
direitos humanos. Amaral (2000, p. 109) estabelece alguns limites:
1) a proibio de recurso a essa prova para o fim de
identificar pessoas, a no ser com a sua concordncia;
2) a garantia de que as informaes coletadas no seriam
utilizadas seno para os fins previstos, limitando-se
o acesso a tais informaes, e cuidando-se para que
fossem conservadas somente at a sua utilizao, para
os fins previstos; 3) evitar a limitao das relaes de
parentesco e de filiao apenas aos laos biolgicos,
levando tambm em conta o bem estar das pessoas,
principalmente das crianas, na sua dimenso psicosocial.

Quanto a no-realizao do exame de DNA mediante coero,


Martins & Zaganelli (2000, p. 153) afirmam que a legalizao desse
133

procedimento deve ser empregada para a extrao de sangue ou outro


material biolgico para outros propsitos (clonagem), porque o direito
invocado garantia constitucional. Contudo, essa obrigatoriedade no
absoluta ao direito integridade fsica, ainda que esse exame no
acarrete leso ou risco para a sade, nem sequer perigo presumido.
Sobre esse assunto, o Supremo Tribunal Federal entende que:
A submisso compulsria da pessoa a exame de DNA,
com utilizao de seu material gentico, inclusive
os renovveis, para fins de atribuio de paternidade
biolgica, viola o direito da personalidade integridade
fsica e intimidade (HC n 71.373-RS). Tratavase de ao de investigao de paternidade, tendo
o juiz determinado que o ru fosse conduzido ao
laboratrio debaixo de varas, para a coleta do material
indispensvel feitura do exame de DNA (LBO, 2003,
p. 14).

Com a recusa do ru, inverte-se o nus da prova, presumindose a paternidade e a renncia negatria de paternidade. Contudo,
Chinelato & Almeida (2000, p. 352) afirmam que a recusa do ru no
deve ser considerada como renncia negatria de paternidade, por
tratar de direito da personalidade.
Amaral (2000, p. 112) ressalta tambm que, no quadro
das aes relativas filiao, os juzes podem deduzir, da recusa de
submeter-se a um exame de sangue, no uma presuno automtica
de confisso, mas concluses que se impem em face do conjunto de
elementos do caso.
Ao fim da discusso, foi aprovada, em outubro de 2004, a
smula 301 pelo Superior Tribunal de Justia, reconhecendo que a
recusa em fazer o teste de DNA presuno da paternidade.
5 A PRESUNO DA PATERNIDADE
A lei de 12.004, de 29 de julho de 2009, sancionada pelo expresidente Luiz Incio Lula da Silva, veio regular a investigao de
paternidade dos filhos concebidos fora do casamento. Essa lei, no seu
artigo primeiro, vem estabelecer a presuno da paternidade no caso de
recusa do ru em realizar o exame de DNA.
134

Dessa forma, podem-se destacar duas situaes eminentes


com aprovao dessa lei, como o caso da acusao que ir defender
plenamente o direito de reconhecimento de paternidade e a defesa
com argumentos baseados no princpio dos direitos da personalidade a
serem violados pelo exame.
A acusao ponderar se h intimidao do ru pelo devido
disposto aprovado e a defesa alegar interferncia nos direitos da
personalidade devido ao exame obrigar a produo de provas contra
si mesmo, o direito a inviolabilidade do prprio corpo. Assim, veemse expostas toda a carga gentica do indivduo que contm revelaes
como de ser portador de doenas contagiosas ou no, e at mesmo o
campo emocional colocado a prova.
Alm disso, a presuno de paternidade vem a tornar-se
provavelmente uma situao que ir afetar a vida de muitos casais
quando esta for presumida fora do casamento. Isso acontece devido a
um relacionamento fora do matrimnio que pode surgir a possibilidade
de haver uma prole, no entanto, se faz necessrio comprovar que a
autora tinha somente relaes sexuais com o ru.
Dessa forma, necessrio enfatizar que a recusa ao exame
de DNA no deveria ser considerada como presuno de paternidade,
pois, alm de violar os direitos da personalidade, existem outras formas
de comprovar como por meio de documentos e testemunhas.
6 CONSIDERAES FINAIS
A ao de investigao de paternidade um assunto que vem
sendo discutido ao longo dos tempos devido a sua complexidade na
anlise da gentica humana. Assim, com a evoluo da cincia, se foi
possvel estudar o cido desoxirribonuclico, chegando-se concluso
que a carga gentica da prole composta da metade do DNA da me e
a outra metade do pai.
Dessa forma, contribuiu tambm para com os tramites judiciais
nos casos de ao de investigao de paternidade como prova pericial,
pois esta uma ao na qual o Estado prima por estabelecer um vnculo
entre pai e filho para que a prole possa ter uma herana histrica e
gentica de seus progenitores.
No entanto, nem todos se disponibilizam de maneira espontnea
a fazer o exame, alegando a violao dos direito integridade fsica e
moral, a intimidade e a vida privada, isto , os direitos da personalidade.
135

Contudo, a recusa pressupe a paternidade efetiva de acordo com o


artigo 1 da lei 12.004 de 29 de julho de 2009.
Ao ru agora necessrio fazer a inverso do nus da prova, a
qual consiste provar a ausncia de paternidade por outros meios como
oitiva de testemunhas. Este um mtodo que poderia ser utilizado
como uma forma de iniciar a investigao para depois passar ao exame.
Portanto, passvel de interpretao que o exame de
investigao de paternidade interfere sim nos direitos personalssimos
assegurados pela Constituio Federal, todavia, se faz necessria a sua
utilizao segurana jurdica evitando erros e primando pelo status
familiae.
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SIMAS FILHO, F. A prova na investigao de paternidade. Curitiba:
Juru, 1996.

137

A RESPONSABILIZAO DA PESSOA JURDICA


DE DIREITO PRIVADO EM RELAO AOS DANOS
AMBIENTAIS CAUSADOS AMAZNIA LEGAL
Larissa Gripp Cardoso
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia
Railana Gomes Fritz
Bacharela em Direito pela Universidade Federal de Rondnia
RESUMO: O presente trabalho apresenta a responsabilizao da pessoa jurdica
de direito privado com relao aos danos ambientais causados Amaznia Legal
com o objetivo de demonstrar que aquela poder ser responsvel tanto no mbito
civil, administrativo e penal com relao aos detrimentos ocasionados a fauna
e flora. Assim, foi necessrio o uso de pesquisas qualitativas e exploratrias
complementadas por instrumento bibliogrfico. Aps estudos realizados temse como resultados que os fatos originaram-se com a descoberta da Amaznia,
a explorao e a ocupao desordenada desta e tambm dados atuais revelam a
existncia de degradao ambiental, os quais podem ser correlacionados com a
prtica da economia dos dias de hoje.
PALAVRAS-CHAVE: Amaznia Legal; Danos ambientais; Pessoa jurdica;
Responsabilizada.

INTRODUO
Diante da situao ambiental atual possvel compreender
que a atuao do homem no meio ambiente tem sido cada vez mais
prejudicial sociedade dos dias de hoje e da futura gerao. Isso acontece
devido ao fato de a degradao ambiental estar acontecendo, ainda de
maneira muito expressiva, e principalmente na regio Amaznica, em
razo de esta ter uma grande biodiversidade em fauna e flora.
Tal acontecimento ratificado com dados fornecidos pelo
Instituto do Homem e Meio Ambiente da Amaznia Imazon, o qual
registrou a perda de 208 quilmetros quadrados de floresta entre agosto
de 2012 e maro de 2013, apontando um aumento de aproximadamente
41% em relao ao desmatamento detectado entre agosto de 2011 e
maro de 2012.
Dessa forma, constata-se a deteriorao ambiental na Amaznia
Legal e reporta-se o incio da degradao a descoberta da regio, pois,
esta se deu de maneira desenfreada e desplanejada. Alm disso, podese relacionar tambm a atividade econmica a esse cenrio, em virtude
138

da agricultura, pecuria, minerao e alguma atividade industrial serem


consideradas um dos fatores principais dos acontecimentos atuais.
Ultimamente, as prticas de atividades agropecurias e
extrativistas no esto sendo somente realizadas por pessoas fsicas, mas
tambm por empresa privadas, as quais na maioria das vezes se valem
da personalidade como forma de esquivar-se da responsabilizao por
certos atos praticados.
No entanto, a lei 9.605/98 trouxe inovaes aos crimes
ambientais praticados e em seu artigo 2 estabelece a possvel
condenao do diretor, administrador, gerente, o preposto ou mandatrio
de pessoa jurdica, que sabendo da conduta criminosa no impediu a
prtica quando podia agir para evitar.
Ante aos acontecimentos supracitados relacionados com aos
danos ambientais causados pela pessoa jurdica de direito privado o
estudo utilizar pesquisas qualitativas e exploratrias procurando
demonstrar a responsabilizao daquela em mbito civil, administrativo
e penal, usando como instrumento pesquisas bibliogrficas.
1 HISTRICO DA AMAZNIA LEGAL
Em 1494, portugueses e espanhis assinaram o Tratado
de Tordesilhas com a finalidade de dividir as terras que fossem
descobertas fora da regio europeia. Aps a assinatura do tratado ambos
continuaram buscando novas terras e em 1500 os portugueses chegam
ao Brasil. Deslumbrados com a beleza exuberante e a possibilidade de
enriquecimento da coroa, o rei portugus manda expedies para que
colonizem o pas.
Importante lembrar que a rea ocupada na poca era apenas
o litoral brasileiro, o qual garantia a Portugal o domnio das guas
do Atlntico Sul, enquanto o restante do pas passava a pertencer
Espanha, ou seja, a Amaznia seria territrio espanhol. Desse modo,
o Brasil permaneceu por muito tempo, at que no sculo XVII os
portugueses tentaram a expanso para o oeste do pas, burlando os
tratados firmados com a Espanha, a fim de encontrar metais preciosos
e acabaram deparando-se com outras riquezas naturais na regio
amaznica.
Dessa forma, iniciaram-se as tenses entre Portugal e Espanha
e expedies dos dois pases comearam a navegar o rio Amazonas e
a partir desse momento o assunto era a busca do Eldorado. Assim, a
139

Amaznia comeava a ser explorada e a descoberta do ouro no Mato


Grosso e do cacau nativo deu incio ocupao desses territrios.
Posteriormente, em meados do sculo XIX foi encontrada
na regio a seringueira, uma rvore de onde era extrada o ltex e
possibilitava a fabricao da borracha, a partir da ocorreu o primeiro
ciclo da borracha, a qual trouxe para Amaznia homens de outros pases
e outros estados brasileiros, aumentando cada vez mais a populao da
regio e o estabelecimento de habitaes.
Contudo, a rea ainda continuava isolada e subdesenvolvida
e para integrar a regio a economia nacional, a Superintendncia do
Plano de Valorizao Econmica da Amaznia SPVEA foi criada em
1948 durante o governo de Eurico Gaspar Dutra. A criao de tal rgo
modificou o nome da Amaznia Brasileira para Amaznia Legal, mas as
medidas tomadas por aquela autarquia no surtiu os efeitos esperados.
E em 1966 no governo de Castelo Branco a SPVEA foi substituda pela
Superintendncia do Desenvolvimento da Amaznia SUDAM, com
a mesma funo da antiga medida.
Atualmente a Amaznia Legal engloba nove estados
brasileiros entre eles o Amazonas, Acre, Amap, Par, Rondnia,
Roraima, Tocantins e parte do Mato Grosso e Maranho. Formando
uma rea de aproximadamente 4.200.000 km, o que corresponde a
49% do territrio brasileiro, sendo uma floresta, a qual apresenta uma
rica biodiversidade em fauna, flora e 1/5 da disponibilidade mundial de
gua potvel.
Portanto, mister faz-se lembrar que o tesouro existente na
Floresta Amaznica representa o maior ecossistema autossustentvel
sendo quantificado pelo IBAMA com 1,5 milho de espcies vegetais
catalogadas; 3 mil espcies de peixes; 950 tipos de pssaros e ainda
insetos, rpteis, anfbios, mamferos e mais uma infinidade de fauna e
flora no registrada e o quanto essa biodiversidade ajuda na extrao de
substncias naturais que so utilizados na elaborao de medicamentos
naturais para tratamento e at mesmo cura de certos tipos de doenas.
2 DANOS AMBIENTAIS CAUSADOS NA AMAZNIA LEGAL
A interferncia do homem no meio ambiente no um fato
novo, desde os tempos remotos a espcie humana tem se aproveitado
dos recursos naturais para o desenvolvimento e a expanso urbana.
Atualmente a poltica capitalista tem acentuado a viso do lucro
140

excedente e com isso acabam agindo de maneira desenfreada e muitas


vezes ilegal.
A Amaznia conhecida por muitos historiadores como
eldorado, um lugar repleto de riquezas naturais, fauna, flora e
recursos hdricos inesgotveis; no teve uma realidade distante do
supramencionado, a ocupao da regio aconteceu em ciclos, sem
planejamento especfico e sem a devida proteo ambiental.
Tal situao ratificada por Miranda (2007) quando afirma
a ocupao por 4 sculos da rea amaznica, no entanto somente em
meados do sculo XX obteve um crescimento significativo ocasionado
pelas migraes motivadas pela economia regional que entrava em seu
auge com a descoberta dos minrios.
Alm disso, o Greenpeace menciona que o desmatamento na
regio Amaznica entre o ano de 1550 a 1970 no passava de 1%, e em
apenas 40 anos o nmero subiu para 17%. Assim, conforme o exposto
acima possvel perceber como a rea foi explorada e compreender a
situao presente nos dias de hoje e as origens da atividade econmica
presente nesta rea ser agricultura, pecuria e extrativismo, os quais
formam o setor primrio da economia vigente e so as principais
atividades causadoras do desmatamento.
O desmatamento na Amaznia um dos problemas ambientais
mais preocupantes do mundo, pois, tal regio tem suma importncia
para o meio ambiente e segundo a Bionorte aquela possui cerca de
um tero da biodiversidade mundial e os danos a ela causados geram
consequncias irreparveis ao ecossistema como a extino de espcies
vegetais e animais, eroso do solo, aumento da poluio do ar.
O desmatamento acumulado no perodo de agosto de
2012 a dezembro de 2012 totalizou 1.288 quilmetros
quadrados. Houve aumento de 127% em relao ao
perodo anterior (agosto de 2011 a dezembro de 2011)
quando o desmatamento somou 568 quilmetros
quadrados. (IMAZON).

De acordo com os dados supracitados de percepo notvel a


extenso da rea devastada e a origem da situao atual. Dessa maneira,
faz-se necessrio entender a dimenso dos impactos ambientais
causados para que se possa haver a responsabilizao em mbito civil,
administrativo e penal dos responsveis por tais danos.
Entre os impactos ambientais resultantes tem-se a eroso, a
141

desnutrio e o desgaste do solo, o qual resulta em impossibilidade


de cultivo de plantas devido ao fato delas no conseguirem fazer a
fotossntese, pois, haver dificuldade na absoro de gua e nutrientes;
e tambm a desertificao, quando h degradao da vegetao para
uso agrcola e o solo fica exposto.
Outra consequncia a poluio do ar proveniente de
queimadas com a finalidade de limpar o terreno para agricultura
ou formao de pastos. Em muitas vezes essa atividade fica fora de
controle e acaba por incendiar as matas e matar animais e, alm disso,
emitem grandes quantidades de gases de efeito estufa.
A contaminao do solo outro resultado derivado da extrao
de gs natural, petrleo e o garimpo de ouro, os quais geram o depsito
de mercrio, leo, graxas e outros elementos qumicos que dificultam
um futuro reflorestamento e causam a poluio de rios, intoxicao de
animais e at de moradores prximos a regio contaminada.
A reduo da umidade no ar afeta a incidncia de chuvas
deixando o ar seco, aumento da temperatura, perda de plantaes e
criaes de animais, esgotamento da umidade do solo, as poucas guas
que sobram so contaminadas e prejudica a alimentao e a sade das
pessoas dependentes da rea afetada pela seca.
Por conseguinte, diante do exposto acima notvel o perodo
que se iniciou o desmatamento na Amaznia Legal, as heranas deixadas
pelo povoamento desenfreado e desplanejado, a atividade econmica
regional atual associado s causas do desflorestamento e por fim as
consequncias que essa prtica ilegal causa a biodiversidade.
3 A RESPONSABILIZAO DA PESSOA JURDICA DE
DIREITO PRIVADO EM MBITO CIVIL, ADMINISTRATIVO
E PENAL COM RELAO AOS DANOS AMBIENTAIS
CAUSADOS.
3.1 A Responsabilidade Civil
Antes de iniciar as consideraes sobre a responsabilidade
civil, mister faz se entender o conceito de meio ambiente. Segundo,
Jos Afonso da Silva meio ambiente a interao do conjunto de
elementos naturais, artificiais, culturais e do trabalho que propiciem o
desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas.
Assim, no decorrer da transcrio deste assunto a anlise ser
142

voltada para meio ambiente natural, o qual de acordo com o artigo 3 da


lei 6.938/81 o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de
ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em
todas as suas formas. Dessa maneira, aquele constitudo por recursos
naturais, sendo eles, o solo, a gua, o ar, a flora e a fauna e pela relao
entre cada um desses elementos com os demais.
Dessa forma, de acordo com os fatos j mencionados, para
uma melhor compreenso do que ainda ser dito, toda e qualquer
referncia responsabilizao dos danos causados ao meio ambiente
poder ser entendida tambm como deteriorao Amaznia Legal.
Isso possvel, pois, Amaznia Legal a reunio de uma grande
biodiversidade de fauna, flora e bacias hidrogrficas.
A palavra responsabilidade deriva etimologicamente de
responsvel, que se origina do latim responsus, do verbo respondere
(responder, pagar), que transmite a ideia de reparar, recuperar,
compensar, ou pagar pelo que fez. (THOM, 2011). Dessa maneira,
entende-se por responsabilidade a possvel reparao total ou parcial
do dano causado fazendo com que a coisa volte ao seu status quo ante.
Existem vrias teorias a respeito da responsabilidade, o
Cdigo Civil adota como regra geral a subjetiva, disciplinada em seu
art. 927, caput. No entanto, prev tambm, a objetiva, mas apenas em
casos excepcionais e especificados em lei, conforme interpretao do
art. 927, pargrafo nico.
No direito ambiental a teoria adotada pela doutrina majoritria
e jurisprudncia a responsabilidade sob a modalidade do risco integral
e solidria. Isso acontece devido ao fato de no ser vivel a utilizao
das excludentes, como o caso fortuito e fora maior, e encontrarem na
solidariedade uma maneira mais rpida e fcil de recuperao ambiental,
permitindo-se assim somente a anlise do dano e nexo causal.
A Constituio Federal como carta magna e pilar mestre do
estado democrtico de direito brasileiro recepcionou a deteriorao
ambiental em seu art. 225, 3 As condutas e atividades consideradas
lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou
jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da
obrigao de reparar os danos causados.
Outra norma jurdica, que versa tambm sobre a
responsabilidade civil como uma das formas de ressarcimento
pecunirio ou in natura, a 6.938/81, lei de poltica nacional do meio
ambiente, a qual tem por objetivo recuperar os danos ambientais e
143

garantir a todos a dignidade da vida humana e condies favorveis ao


desenvolvimento socioeconmico.
E de acordo com o art. 14, 1 daquele regulamento o
poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a
indenizar e reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros,
efetuados por sua atividade.
Alm destas, tem-se tambm a lei 7.347/85, a qual versa sobre
a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio
ambiente, instaurao do procedimento administrativo, inqurito civil,
com o escopo de preparar uma ao judicial.
Depois de conceituado a responsabilizao e mencionada o
pilar jurdico a que ela se sustenta, faz se agora necessrio entender
quem o poluidor. O art. 3 inciso IV menciona ser poluidor a
pessoa fsica ou jurdica de direito pblico ou privado que venha a
ser a responsvel direta ou indiretamente pela atividade causadora da
degradao ambiental.
Assim, a interpretao do mencionado artigo leva a
compreenso da possibilidade de ser a pessoa jurdica de direito privado
a poluidora, e tal situao tem sido frequente nos dias de hoje devido
s empresas privadas exploradoras de minrios e madeireiras em vrias
de suas extraes no obedecerem ao cdigo florestal e praticarem atos
ilcitos com a finalidade de obter lucros exorbitantes.
O art. 4 inciso VII da lei de poltica nacional do meio ambiente
imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar
e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela
utilizao dos recursos ambientais com fins econmicos, vem reafirmar
a preocupao com a preservao do meio ambiente e a reparao por
meio de reflorestamento ou indenizao pecuniria.
A primeira modalidade de reparao de danos que de ser
procurada a reconstituio ou recuperao do ambiente
natural ferido porque no basta simplesmente indenizar:
h que ser recuperado o ambiente do mal sofrido.
Apenas quando essa recuperao mostra-se invivel
que se deve recorrer exclusivamente indenizao. Em
ambas as situaes, porm, o que necessrio impor
ao poluidor um custo por sua atividade. A sentena
deve ter tambm inegvel cunho pedaggico e punitivo,
seguindo, inclusive, a moderna tendncia no campo da
responsabilidade civil. (VENOSA, 2005, p.212).
144

Por conseguinte, os fatos mencionados levam a compreenso


sobre a responsabilidade civil objetiva de risco integral e solidria do
poluidor e o fundamento jurdico de tal atitude e a possibilidade de a
pessoa jurdica de direito privado responder na esfera civil pelos danos
causados Amaznia Legal.
3.2 A Responsabilidade Administrativa
Conforme a interpretao da lei 6.938/81 art. 3 inciso IV
concomitante com a Constituio Federal art. 225, 3 possvel
compreender que o poluidor ser responsvel no mbito administrativo,
civil e penal pelos danos ambientais causados.
Alm da fundamentao supracitada o agente causador da
violao ao meio ambiente ser punido de acordo com a lei 9.605/98,
a qual dispe sobre as sanes penais e administrativas e tambm
incidir no decreto 6.514/08 o qual estabelece as infraes e sanes
administrativas e institui o processo administrativo federal para
apurao daquelas.
Com a finalidade de relacionar a infrao administrativa
e a extenso da responsabilidade desta, necessrio faz-se conceituar
aquela. O art. 2 do decreto 6.514/08 considera:
Infrao administrativa ambiental, toda ao ou omisso
que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo,
proteo e recuperao do meio ambiente, conforme o
disposto na Seo III deste Captulo. Pargrafo nico: O
elenco da Seo III deste Captulo no exclui a previso
de outras infraes previstas na legislao.

Dessa maneira, entende-se ser transgresso ambiental os atos


obtidos mediante a uma omisso ou ao que no estejam de acordo
com a preservao de um ambiente ecologicamente equilibrado e
venham a danificar ou destruir as florestas e infringir as normas legais,
conforme apreciao do art. 43, seo III do decreto j citado.
Assim, depois de explanado o conceito da infrao
administrativa, imprescindvel apreciar as sanes cabveis a qual o
responsvel pela sua aplicao o poder pblico por meio do poder
de polcia. Este, por sua vez, tem a funo de disciplinar ou regular
as atividades, em relao ao interesse pblico e o respeito aos direitos
individuais e coletivos.
145

Mister faz se mencionar que as sanes independem de


manifestao judicial devido ao fato de ser caracterstica do poder de
polcia a autoexecutoriedade e a coercibilidade, as quais concedem
a prpria administrao pblica a aplicao daquelas. Alm disso, a
conduta pode ser tipificada tanto como crime quanto como transgresso
administrativa ambiental.
Art. 3 As infraes administrativas so punidas com
as seguintes sanes: advertncia; multa simples; multa
diria; apreenso dos animais, produtos e subprodutos da
fauna e flora e demais produtos e subprodutos objetos,
instrumentos, apetrechos, equipamentos ou veculos de
qualquer natureza utilizados; destruio ou inutilizao
do produto; suspenso de venda e fabricao do produto;
embargo da obra ou atividade e suas respectivas reas;
demolio da obra; suspenso parcial de todas as
atividades; restritiva de direitos. (DECRETO 6.514/08).

As pessoas que podem ser responsabilizadas pela prtica


delitiva administrativa encontram-se descritas no art. 2 da lei 9.605/98,
a qual considera infrator:
Quem, de qualquer forma, concorre para a prtica dos
crimes previstos nesta lei, incide nas penas a estes
cominadas, na medida de sua culpabilidade, bem como
o diretor, o administrador, o membro do conselho e
de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou
mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta
criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica,
quando podia agir para evit-la.

Deste modo, passvel de compreenso que a pessoa jurdica de


direito privado pode ser tambm responsabilizada administrativamente
pelas prticas ilcitas ou abusivas realizadas contra a Amaznia Legal.
Tal situao amparada pela Constituio Federal que em seu art. 225
declara serem todos (poder pblico e a coletividade) os responsveis pela
preservao e defesa do meio ambiente ecologicamente equilibrado.
3.3 A Responsabilidade Penal
No mbito penal a responsabilizao pelos crimes contra o meio
ambiente em sua maioria est previsto na Lei 9.605/98 denominada Lei
de Crimes Ambientais, sendo importante por definir crimes e instituir
146

procedimentos processuais com alcance na pessoa jurdica e fsica.


A responsabilizao nessa esfera penal da proteo do meio
ambiente geradora de controvrsias no que tange a responsabilidade
penal pessoa jurdica, entretanto, no difcil afirmar que o meio
ambiente mais posto em perigo por atividades coletivas sob o pretexto
do lucro que por atuaes individuais.
Existem trs correntes doutrinrias sobre o tema segundo
Romeu Thom, a primeira defende que no h previso constitucional
para responsabilizar penalmente a pessoa jurdica, uma vez que, o art.
5, XLV, da CF/88 obsta tal responsabilidade, j que a pena no pode
passar da pessoa do infrator que sempre uma pessoa fsica. A segunda
corrente aduz que a pessoa jurdica no pode cometer crime por carecer
de vontade e de ao (teoria da fico), ou seja, so como fictas, sem
capacidade, sendo assim, no atuam com dolo ou culpa.
A terceira corrente, a qual defendida por este artigo, que
a pessoa jurdica pode cometer crimes. Esta fundamentada na teoria
da realidade, a qual defende que as pessoas jurdicas so entes reais
com capacidade e vontades prprias, no tendo que se falar em
responsabilidade penal objetiva, e aparece como entes coletivos. Dessa
forma, a culpabilidade apenas recai sobre o critrio da reprovao
social (culpa coletiva) da conduta da empresa, afastando o requisito da
conscincia da ilicitude.
Tal corrente tem previso legal no art. 225, 3 da CF/88, que
responsabiliza a pessoa jurdica penalmente pelos crimes cometidos
atravs de suas atividades, a qual afasta a discusso referente
capacidade ou no do ente jurdico a praticar uma conduta. Importante
ressaltar que o Superior Tribunal de Justia no admite denncia apenas
contra a pessoa jurdica, dissociada da pessoa jurdica, com base na
teoria da dupla imputao. Sendo assim o que a define so pessoas
ligadas por um nico propsito e objetivos.
Segundo Caio Mario da Silva Pereira,
No preciso somente que alguns indivduos se renam,
para que tenha nascimento a personalidade jurdica
do grupo. preciso que alm do fator externo da sua
aglomerao, se estabelea uma vinculao jurdica
especfica, que lhe imprima unidade orgnica.

As penas previstas para as pessoas jurdicas na lei ambiental


conforme o art. 21, incisos I, II e III, so: multas, restrio de direitos e a
147

prestao de servio a comunidade. A pena mxima de multa, seguindo


o critrio do Cdigo Penal, pode atingir R$ 764.400,00, podendo ser
majorada.
As penas restritivas de direitos no so substitutivas da
pena de priso, uma vez que, no existe pena de priso para pessoa
jurdica. Encontram-se no art. 22 da mesma lei, e so elas a suspenso
parcial ou total das atividades que ser aplicada quando a pessoa
jurdica no atender as disposies legais; a interdio temporria de
estabelecimento, obra ou atividade quando estes estiverem funcionando
sem aval ou em desconformidade deste; e a proibio de contratar
com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou
doaes, lembrando que tal proibio no pode exceder 10 (dez) anos.
A pena de prestao de servios comunidade consiste
em arcar com programas e projetos ambientais, executar obras de
recuperao a rea degradada, ajudar a manter espaos pblicos e
contribuir a entidades ambientais ou culturais pblicas.
Existe ainda a possibilidade de liquidao forada que a
mais grave das sanes para a pessoa jurdica e esta prevista no art.
24. aplicada a pessoa jurdica que tem como atividade principal a
prtica de crimes ambientais permitindo, facilitando ou ocultando tal
ato criminoso. Gera a perda do seu patrimnio (instrumento do crime)
para o Fundo Penitencirio Nacional e a extino da pessoa jurdica.
4 CONSIDERAES FINAIS
A Amaznia desde sua descoberta vem sofrendo com os danos
ambientais causados pelo homem, o que no so poucos, segundo dados
do IMAZON cerca de 86% dos crimes ambientais cometidos dentro da
rea legalmente protegidas da Amaznia Legal ficam impunes, e dados
revelam que o agente criminoso tem 14% de chances de sofrer algum
tipo de sano ao fim de um processo.
Ao analisar esses dados no difcil perceber que a grande
maioria desses crimes so executados pela pessoa jurdica em uma
busca desenfreada pelo lucro, deixando ento um extenso campo de
destruio a fauna e flora da Amaznia Legal.
Ao observar as leis que resguardam a tutela do meio ambiente,
encontramos a Constituio Federal de 1988 que comeou uma nova
etapa na preservao do meio ambiente e a Lei de Crimes Ambientais
que reforou-a.
148

Alm do mais, a mesma norma jurdica prev a


responsabilizao da pessoa jurdica de direito privado tanto no mbito
civil, administrativo e penal pelos atos infracionais praticados. mister
saber que tal responsabilizao de suma importncia, pois criou uma
tutela ambiental e tem como atuao prevenir danos causados ao meio
ambiente. Apesar de lacunas da Lei de Crimes Ambientais no tocante
as especificidades das penas e por utilizar-se da tcnica legislativa
chamada norma penal em branco colaborou para tal evoluo.
Tal carter repressivo das penas deve ir alm das sanes, de
maneira que, possa reeducar a pessoa jurdica a fim de no mais agrida
o meio ambiente. Muitas empresas esto aderindo a sustentabilidade,
elas veem percebendo que possvel ter uma conscincia ambiental,
utilizando os 4 erres: Repensar, Reduzir, Reutilizar e Reciclar.
Dessa maneira, conclui-se que cabe um replanejamento por
parte das pessoas jurdicas de que preciso preservar a Amaznia, pois
se trata de um patrimnio de todos os brasileiros e que toda e tal pratica
que possa ameaar ou colocar em risco deve ser penalizada porque
melhor preservar.
REFERNCIAS
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BRASIL. Lei n 10.406 de 10 de Janeiro de 2002.
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desmatamento em 2012-2013. Disponvel em: http://www.imazon.
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150

A POLTICA NACIONAL DE RESDUOS SLIDOS E


A APLICAO DO PRINCPIO DA PREVENO
Andressa Cristina Correia Limeira
Graduanda em Direito Pela Universidade Federal de Rondnia
Bruna Anglica Borges
Psicloga do IFRO Instituto Federal de Educao, Cincia e
Tecnologia de Rondnia Campus Ariquemes. Mestranda em
Psicologia pela Universidade Federal de Rondnia. Graduanda em
Direito Pela Universidade Federal de Rondnia. Psicloga.
RESUMO: O presente trabalho apresenta a importncia da nova lei de resduos
slidos como efetivao ao princpio da preveno com o objetivo de demonstrar a
sua real necessidade no meio social, alm de explicitar e analisar se a lei garante a
viabilidade do princpio para com o meio ambiente. Assim, foi necessrio o uso de
instrumento bibliogrfico. Aps estudos realizados tem-se como resultados que a lei
de resduos slidos veio a estabelecer e uniformizar o tratamento e a forma que esses
resduos so descartados, sendo tambm uma interferncia no pas como um todo
de forma a auxiliar da melhor maneira a destinao a lugares adequados dos lixos.
Perante os resultados chega-se a concluso de que a lei foi uma atitude preventiva
do Estado para com o meio ambiente, devido ao fato de ter estabelecido condies e
imposies aos que esto vinculados, direta e indiretamente, a produo dos resduos.
PALAVRAS-CHAVE: Direito Ambiental; Princpio da Preveno e Resduos
Slidos.

INTRODUO
A Revoluo Industrial impulsionou o fenmeno da
urbanizao e conseqentemente alterou os padres de produo
e consumo da sociedade, o que por sua vez elevou a quantidade de
lixo. Essa situao ainda foi agravada no nosso pas devido contnua
degradao do meio ambiente, m distribuio do parcelamento e
ocupao do solo urbano e falta de planejamento e investimento na
gesto dos resduos slidos (TORRES, 2012).
Diante disso, aps 21 anos, o Congresso Nacional aprovou a
Lei n 12.305, de 02 de agosto de 2010, instituindo a Poltica Nacional de
Resduos Slidos (PNRS), que visa estimular a indstria da reciclagem,
a adoo de padres sustentveis de produo e consumo de bens e
servios, e a adoo de prticas que reduzam o volume e a quantidade
151

de resduos, e que elevem o desenvolvimento de tecnologias limpas


e a articulao entre o poder pblico e o setor empresarial. A Poltica
Nacional de Resduos Slidos ainda prev a reunio de aes adotadas
pelo governo federal, isoladamente ou em regime de cooperao com
os Estados, o Distrito Federal, os Municpios ou com os particulares
a fim de estabelecer uma organizao integrada e ambientalmente
adequada aos resduos slidos.
Segundo Fiorillo (2011), as regras jurdicas que se aplicam
aos resduos slidos continuam a ter gnese constitucional em face da
tutela jurdica do meio ambiente artificial, pois embora a gesto dos
resduos slidos e dos rejeitos passe a ter subsistema prprio, ela deve
necessariamente ser interpretada em face do direito ao saneamento
ambiental como garantia de bem-estar assegurado aos habitantes das
cidades do Brasil, conforme o art.182, da Constituio Federal.
Devido a evidente natureza jurdica ambiental aplicado
Poltica Nacional de Resduos Slidos todos os princpios
constitucionais do direito ambiental brasileiro. Dentre esses princpios,
destaca-se a importncia da aplicabilidade do princpio da preveno
do dano ambiental, que visa antecipar medidas para evitar agresses
ao meio ambiente. Esse princpio est previsto implicitamente no art.
225, caput, da Constituio Federal, que incumbe ao poder pblico
e coletividade o dever de proteger e preservar o meio ambiente s
presentes e futuras geraes.
1 RESDUOS SLIDOS
O aumento da sociedade de consumo associado ao desordenado
processo de urbanizao proporciona maior acesso aos produtos e maior
produo de lixo, que atinge de forma mediata e imediata os valores
relacionados sade, habitao, lazer, segurana, direito ao trabalho
e tantos outros componentes de uma vida saudvel e com qualidade,
agredindo ainda o prprio meio ambiente natural e o cultural.
De forma genrica, lixo e resduo significam a mesma coisa:
resto ou sobra no reaproveitada pelo prprio sistema, oriunda
de uma desarmonia ecolgica. Normalmente, a palavra resduo
empregada como um termo tcnico e com sentido mais amplo, como
gnero do vocbulo lixo, como por exemplo: lixo hospitalar, lixo
industrial, lixo nuclear, etc. Apesar de serem tratados como termos
152

diferentes do ponto de vista econmico, j segundo este lixo o resto


sem valor, enquanto resduo meramente o resto, juridicamente os
institutos no se diferenciam, sendo ambos poluentes (FIORILLO,
2011).
A Lei n. 12.305/2010 define em seu art. 3, inciso XVI o que
se entende por resduos slidos:
[...] material, substncia, objeto ou bem descartado
resultante de atividades humanas em sociedade, a cuja
destinao final se procede, se prope proceder ou se est
obrigado a proceder, nos estados slido ou semisslido,
bem como gases contidos em recipientes e lquidos cujas
particularidades tornem invivel o seu lanamento na
rede pblica de esgotos ou em corpos dgua, ou exijam
para isso solues tcnica ou economicamente inviveis
em face da melhor tecnologia disponvel.

O artigo ainda diferencia resduos slidos e rejeitos, em seu


inciso XV, conforme abaixo:
[...] resduos slidos que, depois de esgotadas todas as
possibilidades de tratamento e recuperao por processos
tecnolgicos disponveis e economicamente viveis, no
apresentem outra possibilidade que no a disposio
final ambientalmente adequada.


Assim, conforme conceitua Copola (2011), os resduos so
tudo aquilo que remanescente da cadeia produtiva, mas que ainda
pode sofrer processo de tratamento e recuperao para reutilizao;
enquanto os rejeitos so os resduos slidos que j sofreram processo
de tratamento e no apresentam outra alternativa a no ser a disposio
final em aterros sanitrios.
Segundo Sinnott (2012), houve no Brasil o aumento da gerao
de resduos slidos urbanos de 1,8% no perodo de 2010 para 2011, o
que demonstra um ndice percentual superior taxa de crescimento
populacional urbano, que foi de 0,9% na mesma poca. Ainda segundo
os dados fornecidos, a estimativa da quantidade de resduos slidos
urbanos gerados por dia no Brasil registrou 1,223 kg por habitante,
chegando a um total aproximado de 120.000 toneladas por dia, alm de
mais 30.000 a 40.000 toneladas de resduos retirados dos logradouros e
mais um valor incerto de resduos industriais.
Em decorrncia dos fundamentos constitucionais do direito
153

ambiental e considerando as suas propriedades fsicas, qumicas e


infectocontagiosas, os resduos slidos so classificados em classes
conforme preceitua a NBR 10004:2004: 1) Resduos classe I: Perigosos;
2) Resduos classe II: No perigosos; 3) Resduos classe II A: No
inertes; 4) Resduos classe II B: Inertes.
Conforme a origem dos resduos e a substncia que forma o
seu contedo, eles so classificados em:
1) Resduos Hospitalares: provenientes dos estabelecimentos
de sade, tais como sangue e hemoderivados, excrees, secrees,
restos oriundos de reas de isolamento, fetos e peas anatmicas, bem
como objetos perfurantes ou cortantes capazes de causar punctura ou
corte.
2) Resduos Radioativos ou Nucleares: no somente aqueles
oriundos das usinas nucleares, mas tambm os radioistopos usados
com finalidades medicinais e teraputicas, como por exemplo, os
equipamentos de radioterapia.
3) Resduos Qumicos: so as drogas quimioterpica e os
produtos nelas contaminados, os materiais farmacuticos (medicamentos
vencidos, contaminados, interditados ou no utilizados), os produtos
txicos, corosivos, inflamveis e reativos.
4) Resduos Comuns: so todos os orgnicos e no orgnicos
no inseridos nos grupos anteriores.
Ainda sobre os resduos slidos, outra questo relevante
sobre o seu manejo, pois dados do IBGE (2011) mostram que 58,1%
dos resduos slidos urbanos coletados foram dispostos em aterros
sanitrios, 24,2% em aterros controlados e 17,7% em vazadouros a cu
aberto. A regio Nordeste, com 89,3% registrou a maior proporo de
destinao desses insumos aos vazadouros a cu aberto, enquanto a
regio Sul apresentou a menor proporo, de 15,8%.
2 POLTICA NACIONAL DE RESDUOS SLIDOS (LEI
12.305/10)
A Poltica Nacional de Resduos Slidos (PNRS), instituda
pela Lei n. 12.305, de 02.08.2010 e regulamentada pelo Decreto n.
7.404/2010, de 23 de dezembro 2010, representa um marco para a
problemtica dos resduos slidos, j que traz novas alternativas para a
destinao adequada dos insumos, considerando o bem-estar social e,
ao mesmo tempo, a sustentabilidade sob os pontos de vista ambiental,
154

social e econmico.
Ela integra a Poltica Nacional do Meio Ambiente e articulase com a Poltica Nacional de Educao Ambiental, regulada pela Lei
n. 9.795, de 27 de abril de 1999, com a Poltica Federal de Saneamento
Bsico, regulada pela Lei n 11.445, de 2007, e com a Lei n 11.107, de
06 de abril de 2005 (BRASIL, 2010).
A Poltica Nacional de Resduos Slidos sugere um regime
isolado ou de cooperao entre os entes federativos a fim de dar maior
efetividade s aes, diretrizes e metas para o gerenciamento dos
resduos, conforme dispe o art. 4 da lei:
Art. 4 A Poltica Nacional de Resduos Slidos rene
o conjunto de princpios, objetivos, instrumentos,
diretrizes, metas e aes adotados pelo Governo Federal,
isoladamente ou em regime de cooperao com Estados,
Distrito Federal, Municpios ou particulares, com vistas
gesto integrada e ao gerenciamento ambientalmente
adequado dos resduos slidos.

Esto submetidas aos termos desse dispositivo legal as pessoas


fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, responsveis, direta
e indiretamente, pela produo de resduos slidos e as que atuem na
gesto integrada ou no gerenciamento de resduos slidos.
Em relao aos objetivos da Poltica Nacional de Resduos
Slidos, destacam-se: a) a proteo da sade pblica e da qualidade
ambiental, uma vez que os riscos da disposio inadequada dos resduos
lhes afetam; b) a no gerao, reduo, reutilizao, reciclagem
e tratamento dos resduos slidos, bem como disposio final
ambientalmente adequada dos rejeitos, que tem como fim minimizar os
possveis danos ao meio ambiente; c) o estmulo adoo de padres
sustentveis de produo e consumo de bens e servios, no sentido de
orientar a produo e o consumo de bens e servios de forma a atender
as necessidades das atuais geraes e permitir melhores condies de
vida sem a degradao ambiental s geraes futuras; d) a adoo,
desenvolvimento e aprimoramento de tecnologias limpas como forma
de minimizar impactos ambientais; e) a regularidade, a continuidade, a
funcionalidade e a universalizao da prestao dos servios pblicos
de limpeza urbana e de manejo de resduos slidos, com adoo de uma
gesto econmica que assegure a recuperao dos custos dos servios
prestados, como forma de garantir sua sustentabilidade operacional
155

e financeira, observadas as diretrizes nacionais para o saneamento


bsico; f) a prioridade, nas aquisies e contrataes governamentais,
para produtos reciclados e reciclveis e, tambm, bens, servios e obras
que considerem critrios compatveis com padres de consumo social e
ambientalmente sustentveis; g) a integrao dos catadores de materiais
reutilizveis e reciclveis nas aes que envolvam a responsabilidade
compartilhada pelo ciclo de vida dos produtos; h) o estmulo rotulagem
ambiental e ao consumo sustentvel, a fim de oportunizar informaes
sobre a forma de destinao final, evitar a gerao e reduzir a produo
dos resduos, os quais evidenciam a viso sistemtica que permeiam as
diretrizes aplicveis aos resduos slidos.
Para atingir os seus objetivos e contribuir para o
desenvolvimento econmico e social, a Poltica Nacional de Resduos
Slidos estabeleceu como seus instrumentos: a coleta seletiva, os
incentivos fiscais, os Fundos do Meio Ambiente e Desenvolvimento
Cientfico e Tecnolgico, o Sistema Nacional de Informaes sobre a
Gesto dos Resduos Slidos, o Cadastro Nacional de Operadores de
Resduos Perigosos, os consrcios entre os entes federados, a educao
ambiental e os planos de resduos slidos (TORRES E BAPTISTA,
2012).
O sistema de logstica reversa o retorno dos produtos aps
o uso pelo consumidor, de forma independente do servio pblico de
limpeza urbana e de manejo dos resduos slidos, sendo obrigatrio aos
fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes dos produtos
de agrotxicos, bem como seus resduos e embalagens, pilhas, baterias,
pneus, olhos lubrificantes, assim como seus resduos e embalagens,
lmpadas fluorescentes, de vapor de sdio e mercrio e de luz mista e
dos produtos eletrnicos e de seus componentes.
Assim, logstica reversa caracteriza-se pelo deslocamento
fsico do resduo reciclvel ou reutilizvel, partindo do ponto de
consumo at o local de origem do produto, que retorna ao fabricante
como matria-prima a ser reaproveitada.
Defronte das necessidades, cabe referir sobre a responsabilidade
compartilhada, como dispe o art. 30, da Lei n 12.305/10:
Art. 30. instituda a responsabilidade compartilhada
pelo ciclo de vida dos produtos, a ser implementada
de forma individualizada e encadeada, abrangendo os
fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes,
os consumidores e os titulares dos servios pblicos
156

de limpeza urbana e de manejo de resduos slidos,


consoante as atribuies e procedimentos previstos nesta
Seo.

O princpio da responsabilidade compartilhada pelo ciclo


de vida dos produtos definido como o conjunto de atribuies
individualizadas e encadeadas dos fabricantes, importadores,
distribuidores e comerciantes, dos consumidores e dos titulares dos
servios pblicos de limpeza urbana e de manejo dos resduos slidos,
que so envolvidos por meio de um acordo setorial com o fim de
minimizar o volume de resduos slidos e rejeitos gerados, bem
como para reduzir os impactos causados sade humana e qualidade
ambiental decorrentes do ciclo de vida dos produtos (FIORILLO,
2011).
Visando o fortalecimento da responsabilidade compartilhada
e seus objetivos, a Poltica Nacional de Resduos Slidos ainda assinala
que os fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes tm
responsabilidade de investir no desenvolvimento, fabricao e colocar
no mercado produtos que sejam aptos, aps o uso, reutilizao,
reciclagem ou outra forma de destinao ambientalmente adequada.
Deste modo, alm de ampliar a obrigatoriedade da reciclagem
a todos os seguimentos da sociedade, o dispositivo legal tambm
disps mecanismos para o seu incentivo. Antes da promulgao da lei
12.305/10 a obrigatoriedade da reciclagem restringia-se apenas a alguns
setores, como por exemplo, agrotxicos, pneus, pilhas e baterias; no
entanto essa atividade agora obrigatria ao Poder Pblico, ao setor
empresarial e populao.
Quanto aos planos de resduos slidos, eles dividem-se
conforme a sua origem em pblicos e privados. Os planos pblicos
sero elaborados pelos respectivos entes federados e constituem a
espinha dorsal da gesto governamental de resduos slidos, abrangendo
o diagnstico da realidade, metas para reduzir o volume gerado, bem
como aes e medidas a serem adotadas pelo Poder Pblico e pelo setor
empresarial. J os planos privados ou de gerenciamento de resduos
slidos sero elaborados por geradores de resduos industriais, da
minerao, da construo civil e dos servios de sade e saneamento
bsico, alm dos estabelecimentos comerciais e de prestao de servios
que gerem resduoos perigosos e os responsveis por atividades
agrossilvopastoris (TORRES E BAPTISTA, 2012).
157

A lei ainda probe explicitamente o lanamento de resduos


slidos ou rejeitos a cu aberto, a saber, os denominados lixes, assim
como a fixao de habitaes temporrias ou permanentes nas reas
de disposio final de resduos ou de rejeitos, indicando tambm de
forma explcita a vedao da importao de resduos slidos perigosos
e rejeitos (FIORILLO, 2011).
3 O PRINCPIO DA PREVENO
Muito se sabe que os bens ambientais so de uso comum do
povo, todavia necessrio que toda a populao esteja ciente de que os
recursos ambientais so escassos, sobretudo em decorrncia da grande
fruio dos mesmos diante do crescimento das sociedades e de seu
desenvolvimento.
H algum tempo os seres humanos fazem pesquisas e diante
delas constatam o quanto a sua interferncia no meio ambiente vem
afetando suas vidas. Assim, a partir destas pesquisas vrios pases
passaram a procurar maneiras de preservar o meio ambiente de forma
a prevenir sua degradao.
Conforme aponta Fiorillo (2011), notrio desde a Declarao
do Meio Ambiente, na Conferncia de Estocolmo, realizada em 1972,
que o princpio da preveno vem tomando espao, sendo considerado
megaprincpio do direito ambiental. Diante dos 26 princpios
fundamentais da conferncia possvel analisar o Princpio 18 de
forma interpretativa do quo foi pretensa a preveno:
Princpio 18 Como parte de contribuio que
lcito esperar da Cincia e da Tecnologia para o
desenvolvimento econmico e social, devem elas ser
utilizadas para descobrir, evitar e combater os riscos
que ameaam o meio, para a soluo dos problemas
ambientais e para o bem comum da Humanidade.

Consoante os princpios j citados, estes influram de forma


significante a elaborao de nossa Constituio Federal de 1988 no
que cerne ao meio ambiente, deixando expresso em seu texto de lei o
princpio da preveno.
Destarte, aps o estudo at ento, necessrio analisar a
diante a confuso que se faz entre preveno e precauo. O dicionrio
Aurlio chega a igualar um ao outro, porm Fiorillo (2011) conclui
158

que o princpio da precauo estaria evidentemente colocado dentro do


princpio constitucional da preveno.
Segundo o autor, apesar de ambos os princpios visarem a
cautela, eles possuem suas distines, pois o princpio da precauo
visa tratar de possveis riscos ao meio ambiente, que so incapazes de se
calcular, tratando-se de um perigo com relaes e no com a realidade.
J o princpio da preveno tem a mesma inteno do princpio anterior,
com a distino de que neste os possveis danos j seriam estudados e
calculados cientificamente.
Assim, resumiu Milar (2007) na forma de que enquanto
a preveno trata de riscos ou impactos j conhecidos pela cincia
perigo concreto -, a precauo se destina a gerir riscos ou impactos
desconhecidos perigo abstrato.
importante frisar que o princpio da preveno abrange
tambm a proteo, onde aps estudos cientficos comprovando o risco
iminente o princpio da preveno age com o intuito de proteger de
forma acautelatria que maiores danos, em grande maioria irreversvel,
ou de dificultosa reparao venham se estabelecer.
Rodrigues (2005) nos leciona da seguinte forma a par do
princpio supramencionado:
Sua importncia est diretamente relacionada ao fato de
que, se ocorrido o dano ambiental, a sua reconstituio
praticamente impossvel. O mesmo ecossistema jamais
pode ser revivido. Uma espcie extinta um dano
irreparvel. Uma floresta desmatada causa uma leso
irreversvel, pela impossibilidade de reconstituio da
fauna e da flora e de todos os componentes ambientais
em profundo e incessante processo de equilbrio, como
antes se apresentavam

Por conseguinte fixao acima se faz necessrio estar atento,


pois o princpio da preveno propende uma maneira de evitar que
maiores danos venham a ocorrer, no significando em si a eliminao
dos danos (ANTUNES, 2005). Destarte, os seguidos estudos tornam
possveis reconhecer a importncia do princpio estudado como meio
ao desenvolvimento sustentvel.
4 A EFETIVIDADE DO PRINCPIO DA PREVENO NA LEI
12. 305/10
159

O direito ambiental como ramo do Direito uma disciplina


que em sua criao trouxe consigo vrios princpios que atentam de
forma peculiar em busca da harmonia com outros ramos. Dessa forma,
muitos princpios do Direito em si se confundem afim de trazer uma
relao maior entre eles.
Conforme preceitua Torres e Baptista (2012), os princpios
jurdicos constituem uma das fontes normativas mais importantes do
Direito, sendo muito utilizado pela doutrina e jurisprudncia a mxima
de que violar um princpio mais grave do que transgredir uma regra.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello (2000), o princpio
pode ser definido como:
(...) mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro
alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre
diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo
de critrio para sua exata compreenso e inteligncia,
exatamente por definir a lgica e a racionalidade do
sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d
sentido harmnico (MELLO, 2000).

Ainda sobre os princpios, o autor supracitado leciona:


Violar um princpio muito mais grave que transgredir
uma norma qualquer, pois implica ofensa no apenas a
um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o
sistema de comandos. Ofend-los a mais grave forma
de ilegalidade ou inconstitucionalidade, j que abatemse as vigas que o sustm e alui-se toda a estrutura neles
esforadas (MELLO, 2000).

O princpio da preveno como parte dos elencados no Direito


Ambiental muito evidenciado por seu intuito de procurar garantir
uma soluo aos fatos que uma vez ocorridos podem vir a ser evitados.
Dessa forma, ele foi impulsionador da ento Lei que regulariza a
Poltica Nacional dos Resduos Slidos.
A Poltica Nacional de Resduos Slidos traz em seu corpo a
competncia nacional, estadual e municipal com a responsabilidade de
estes viabilizarem a aplicao do princpio da preveno por meio de
polticas pblicas que visam evitar a ocorrncia de dano ambiental, que
geralmente caracterizado pela irreparabilidade e irreversibilidade.
A grande quantidade de resduos slidos em decorrncia
ao crescimento urbano e do desenvolvimento industrial fez com que
160

surgisse a necessidade de se pensar no quo isto vem afetando o meio


ambiente. Os impactos caudados por este tipo de lixo so aparentes,
infringindo o dia-a-dia das pessoas fazendo com que palavras como
reciclar, reutilizar e reduzir sejam cada vez mais publicadas.
Na fase de desenvolvimento em que o Brasil se encontra os
resduos slidos conseguem tomar espao e com isso cresceu a nsia de
se regulamentar a melhor maneira de adequar esses dejetos em locais
apropriados de forma a proteger a populao prevenindo que esses
dejetos venham a prejudicar a sade de todos.
A importncia de se preocupar com as consequncias que os
rejeitos vem a causar na vida das pessoas est clara na lei ao impor a
toda a comunidade, pblica e privada, a adequao as normas e projeo
de planos de gerenciamento, pois para que a lei realmente se concretize
todos so instigados a colaborar, sendo com coletas residenciais ou no
tratamento adequado e vivel as localidades.
Em busca da efetivao, a lei vincula que alguns produtores
desses resduos sejam responsabilizados pela adequada destinao
ambiental dos resduos slidos, como exemplo da obrigao de
fabricantes, importadores, distribuidores e comerciantes de recolher as
embalagens e produtos pr-estabelecidos na lei.
Prosseguindo, a lei alm de impor determinadas atitudes,
menciona a respeito de proibies como:
... o lanamento em quaisquer corpos hdricos ou in
natura a cu aberto, alm da queima a cu aberto sem
a devida autorizao do poder pblico. Nas reas de
disposio final de resduos ou rejeitos, a lei probe a
utilizao dos rejeitos como alimentao, sua catao, a
criao de animais domsticos e a fixao de habitaes.
(TORRES E BAPTISTA, 2012)

Dessa forma o legislador imps normas que viabilizam


a aplicao do princpio da preveno, pois j que as atitudes
supramencionadas causam danos ao meio ambiente natural e cultural e
sade das pessoas o dispositivo legal buscou evitar que tais agravos
se perpetuem.
5 CONSIDERAES FINAIS
A Lei n. 12.305/2010, que regulamenta a Poltica Nacional
161

de Resduos Slidos, demorou quase duas dcadas para ser aprovada


ela originria do PL n 203/91- um lapso de tempo verdadeiramente
extenso, que se antes regulamentada poderia sim ter desenvolvido e
evitado muitos contratempos.
Muito aguardada pelos aplicadores do Direito e pelos
ambientalistas, a Lei trouxe efetivamente mudanas que tendem
impetrar a uniformizao no tratamento dado aos resduos slidos
no pas e, promover a devida proteo ambiental, considerando tanto
os aspectos econmicos quanto os sociais. E por meio do princpio
da preservao que a Poltica Nacional de Resduos Slidos tem a
pretenso de afastar o risco ambiental, antecipando as medias para
evitar agresses ao meio ambiente.
Portanto, diante do contexto scio, jurdico e ambiental
brasileiro, pode-se afirmar que a aplicao do princpio da preveno
configura um complexo sistema de conhecimento e vigilncia do meio
ambiente, que requer a constante atualizao de informaes que
permite a implementao e modernizao das polticas ambientais.
REFERNCIAS
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. 8. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
BRASIL. Lei 12.305 de 02 de agosto de 2010.
BRASIL. Decreto n. 7.404, de 23 de dezembro de 2010.
COPOLA, Gina. A Poltica Nacional de Resduos Slidos: Os Aterros
Sanitrios de Rejeitos e os Municpios. UNIFMU, 2011.
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco.Curso de Direito Ambiental
Brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
IBGE. Pesquisa Nacional do Saneamento Bsico: Resduos Slidos.
Rio de Janeiro: IBGE, 2011.
MELLO,
162

Celso

Antnio

Bandeira

de.

Curso
de
Direito
Administrativo.
ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2000.

12.

MILAR, dis. Direito do Ambiente. 5 Ed. Revista dos Tribunais,


2007.
RODRIGUES, Marcelo Abelha.Elementos de Direito Ambiental:
Parte Geral. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.
SILVA, Jos Afonso da. Direito Ambiental Constitucional. 6. ed. So
Paulo: Malheiros, 2007.
SINNOTT, Alice. A Aplicabilidade da Lei n. 12.305/10 Sob d Vis
do Princpio da Responsabilidade Compartilhada. Trabalho de
Concluso de Curso apresentado como requisito parcial obteno do
grau de Bacharel em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do
Rio Grande do Sul, 2012.
TORRES, Marcos Abreu; BAPTISTA, Wanderley Coelho. Finalmente
uma Lei para os Resduos Slidos. Rev Prtica Jurdica: Ano XI, n
125, ago 2012.
TORRES, Marcos Abreu. Princpios do Direito Ambiental: Parte I.
Rev Prtica Jurdica: Ano XII, n132, mar 2013.
TORRES, Marcos Abreu. Princpios do Direito Ambiental: Parte II.
Rev Prtica Jurdica: Ano XII, n132, abr 2013

163

O FIM DA SERVIDO VOLUNTRIA: UM ESTUDO


LUZ DA OBRA DE ETIENNE DE LA BOTIE E OS
MOVIMENTOS DE JUNHO DE 2013.
Jaime Lenidas Miranda Alves
Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Rondnia, Tcnico
Judicirio do Tribunal de Justia de Rondnia.
RESUMO: O presente trabalho tem como objetivo analisar a srie de movimentos
de protesto que ocorreu no Brasil em junho de 2013 a partir da obra O Discurso
da Servido Voluntria de autoria de Etienne de la Botie. A pesquisa, construda
consoante mtodo bibliogrfico e analisada pelo critrio eidtico, busca compreender
a real significao dos movimentos que varreram as ruas em meados de 2013. No ano
em que a Constituio Federal completa 25 anos, o povo sai s ruas gritando a plenos
pulmes ter despertado de uma inrcia que remonta ao perodo de colonizao do
Brasil. Na revolta, clama-se por melhores condies de vida, pelo fim da corrupo
impunvel e, principalmente, pelo respeito aos ideais do Estado de Direito.
PALAVRAS-CHAVE: Crise da Democracia. Redemocratizao. Revolta de Junho
de 2013. Servido Voluntria.

INTRODUO
Em junho de 2013, milhes de pessoas saram s ruas como
forma de protestar pelas ingerncias que vem assolando o Estado
Democrtico de Direito. Com efeito, no ano em que a Constituio
Federal de 1988 completou 25 anos da data de sua promulgao, surge
lume a reflexo acerca da atividade estatal como forma de garantir
postulados de proteo aos hipossuficientes.
Fala-se na eficcia dos direitos individuais, coletivos e
sociais pela implementao de polticas pblicas e fala-se acerca de
tica na poltica. Todavia, tais paradigmas se encontram no plano da
abstrao, fazendo-se necessrio o movimento das massas como meio
de impulsionar o sistema e o Direito obrigando ao Estado uma
tomada de polticas afirmativas.
Nesse contexto, analisa-se a srie de protestos sob o prisma do
Discurso da Servido Voluntria, obra de autoria do filsofo poltico
Etienne de la Botie que, embora datada de meados do sc. XVI,
exemplifica com maestria as relaes poltico sociais dos administrados
164

para com o Estado em busca do poder.


Na obra, la Botie descreve fenmenos como a psicologia de
massas e incentiva a desobedincia civil e, ao passo em que dialoga
com filsofos de renome tais como Hume e Habermas, fala diretamente
ao retrato social que se desenhou a partir dos movimentos de revolta de
junho de 2013.
Sob o jaez do Discurso da Servido Voluntria, pode-se enxergar
as revoltas ocorridas como uma resposta a um sistema democrtico
representativo majoritrio que se mostrou falho, malsucedido em trazer
tona os princpios presentes na Constituio Federal de 1988 e, por
isso, baluartes da Repblica Federativa do Brasil.
Passa-se, por conseguinte, a questionar o papel da fora das
massas e do Direito na construo de novas formas democrticas
capazes de garantir os ideais do Estado Democrtico de Direito.
Tal anlise se faz importante no sentido em que responde a
questionamentos e busca apontar diretrizes para a consolidao do
direito democrtico neoconstitucional.
Para tanto, foi realizada pesquisa de ordem bibliogrfica e
utilizao do mtodo eidtico de interpretao, norteando-se pelo
Discurso da Servido Voluntria e por obras correlatas, que explicam
a Democracia e o Estado e apontam o papel do Direito no af da
construo e reconstruo do Estado Democrtico, com nfase nos
protestos de junho de 2013.
1 A MANUTENO DO PODER E A SERVIDO VOLUNTRIA
Em 1571, oito anos aps a morte de Etienne de la Botie, foi
publicada a primeira edio do Discurso da Servido Voluntria. A
obra, reflexo das conjeturas polticas da poca, versava sobre domnio,
poder e coao. Repelia a demagogia. Preferia a monarquia em favor
da repblica. La Botie, malgrado tenha denominado sua obra de
discurso da servido voluntria, falava, antes de qualquer coisa, de
liberdade.
O Discurso da Servido Voluntria foi escrito na juventude de
Etienne de la Botie, quando o filsofo no tinha mais de vinte anos.
O ento acadmico do curso de Direito pela Universidade de Orlans
questionava de que maneira o governante em suas palavras, tirano
conseguia o poder para governar; questionava at que ponto seu
165

governo era legtimo; e pregava a desobedincia civil como remdio


servido voluntria.
Na obra em anlise, foi-se desenhada uma psicologia
de massas, na qual a servido coletiva vista como um vcio, uma
praga. Nesse jaez, dispe La Boeti que vistas bem as coisas, no
h infelicidade maior do que estar sujeito a um chefe; nunca se pode
confiar na bondade dele e s dele depende o ser mau quando assim
lhe aprouver. A ideia da ilegitimidade da servido reforada ainda
quando menciona que ter vrios amos ter outros tantos motivos para
se ser extremamente desgraado.
O filsofo questiona o motivo pelo qual a populao
continuava a servir o governante, visto que analisado sozinho este no
possua condies de se manter no poder. Ora, j em Etienne, e depois
em Hume, se percebe que a liberdade de se autodeterminar atribuda
aos povos e no a uma nica pessoa.
Nesse diapaso, caberia ao governante, uma vez constitudo,
tornar seu poder legtimo, assegurando aos seus administrados
condies mnimas para uma coexistncia digna. Caso no o fizesse,
surgiria para o povo a prerrogativa de se libertar dos impeditivos da
servido voluntria e recuperar para si o poder de mando.
Na tese defendida por Etienn de la Botie, de carter abstrata
e universal, cumpre destacar, encontram-se caminhos de paralelismo
com a construo filosfica de outro pensador da poca: Nicolau
Maquiavel. Contudo, conforme pontua Brehier: conquanto Maquiavel
buscava maneiras com as quais o prncipe permaneceria no poder, la
Botie se concentrava em desmistificar a servido voluntria e instruir
a populao a derrubar a figura do prncipe.
Com efeito, preleciona La Botie, desenvolvendo uma
pirmide de estamentos sociais, demonstrativo dos motivos pelos quais
se dava a permanncia do governante no poder:
Sempre houve cinco ou seis que tiveram acesso ao
ouvido do tirano, e se aproximaram dele mesmo, ou
foram por ele chamados, para serem cmplices de suas
crueldades, companheiros de seus prazeres, alcoviteiros
de suas luxrias e parceiros nos bens que pilhava.
Esses seis comunicam-se to bem com o chefe, que
preciso, para a sociedade, que ele seja mau, no apenas
pelas suas maldades, mas ainda pelas deles. Esses seis
tm seiscentos que se aproveitam deles e fazem desses
seiscentos o que os seis fazem com o tirano. Esses
166

seiscentos dominam seis mil, a quem promoveram e aos


quais do ou o governo das provncias ou o manuseio
do dinheiro e que eles mantm mo pela avareza e
crueldade e a quem executam quando chega o tempo;
fazem-lhes tanto mal que no possam durar seno sob
a sombra deles, nem eximir-se das leis e das penas a
no ser por seu intermdio. Grande a sequencia que se
segue e quem quiser divertir-se descobrindo essa traio,
ver que, no os seis mil, mas os cem mil, os milhes,
por esse caminho, apoiando-se nele, chegam ao tirano.


Ora, na tica proposta por La Botie, os seis que servem
diretamente ao prncipe o fazem a espera de algum dia o suceder em seu
domnio. O mesmo ocorre com os seiscentos, que servem aos seis na
pretenso de, eventualmente, os substitu-los, ascendendo socialmente
Nesse sentido, a servido compreendida como algo natural
ao homem. Assevera Chau que a tirania no ato de fora ou violncia
de um homem ou de um bando de homens, mas nasce do desejo de
servir e o povo que gera seu prprio infortnio, cmplice dos tiranos.
A vontade do povo de usar e gozar do poder movimenta a
mquina estatal, impedindo uma reengenharia institucional do poder.
Todavia, em seletos momentos da histria, prev La Botie, que o
povo se rebelar e conseguir romper com os paradigmas da servido
voluntria, protestando a fim de conquistar melhorias e redesenhar os
contornos da vida social. O prncipe cair no momento em que o povo
acordar.
2 NO FOI S PELOS VINTE CENTAVOS: A BUSCA PELA
REDEMOCRATIZAO.
O primeiro protesto teve incio aos seis de junho, uma quintafeira. O marco inicial do movimento foi uma faixa preta de dez metros
de altura e vinte de comprimento, pendurada ao lado da prefeitura de
So Paulo. A cena pegou a cidade de surpresa, mas conforme disserta
Locatelli, o protesto j estava na cabea dos militantes do Movimento
Passe Livre (MPL) havia meses. Eles tinham tirado fotos do local,
estudado os trajetos no Google Earth e virado noites planejando os
detalhes.
O motivo do manifesto era claro: O MPL chamou o protesto
diante da perspectiva da tarifa de nibus, trem e metr subir em 1
de junho de 2013, de R$ 3,00 para R$ 3,20. O aumento da tarifa de
167

transporte pblico j havia sido defendida em campanha pelo petista


Fernando Haddad, prefeito empossado em janeiro de 2013. O reajuste,
que ocorreria em janeiro de 2013, foi adiado para junho, como concesso
ao governo Federal, visto o peso que tem o transporte pblico da cidade
de So Paulo no controle inflacionrio.
A revolta, ab initio, parece se concentrar apenas no prospecto
do transporte. Nesse sentido, j perfaz a discusso que a questo do
transporte pblico parece ter sido olvidada pelo Estado de Direito.
Com efeito, a Constituio Federal de 1988 trouxe em seu texto um
captulo dedicado aos direitos sociais (captulo II do ttulo II). Previstos
nos arts 6 a 11, configuram-se como pressupostos do gozo dos direitos
individuais, uma vez que propiciam condies fticas de se alcanar
a igualdade material. Silva conceitua direitos sociais como parcelas
positivas proporcionadas pelo Estado de maneira direta ou indiretamente,
enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores
condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a
igualizao de situaes sociais desiguais. Destaca-se para o fato de,
malgrado sua indiscutvel fundamentalidade, o transporte pblico no
ter sido configurado como direito social.
Contudo, consoante apontamento de Nobre1, elencando outros
momentos da histria recente de revoltas no Brasil, a essencialidade
dos protestos de junho de 2013 escapa ao descontentamento com o
aumento das tarifas de transporte pblico. Dispe:
As revoltas de junho de 2013 tm muito em comum
com as duas outras grandes manifestaes de massa
de redemocratizao, as Diretas J e o movimento
pelo Impeachmant de Collor. Assim como em 1984
no se tratava apenas de conquistar o direito de votar
diretamente para presidente, assim como em 1992 no se
tratava apenas de afastar Collor, tambm as revoltas de
2013 carregam aspiraes que vo alm da revogao do
aumento das tarifas de transporte, ou do questionamento
do uso do dinheiro pblico para realizar megaeventos
esportivos, como a Copa do Mundo.

Por conseguinte, o movimento de 1984 foi uma resposta


direta derrota sofrida pela emenda no Congresso Nacional. Buscavase uma democracia que atendesse as expectativas da populao;
1 NOBRE, Marcos. Choque de Democracia: razes da revolta. Companhia das
Letras: So Paulo, 2013, p.2.
168

que proporcionasse mudana a todos os nveis, queria muito mais


democracia, muito menos desigualdades.
Tambm a ocorrncia do Impeachmant, em 1992, estava
relacionada a outros fatores seno a insatisfao popular crescente
em torno do governo do PRN. Nesse cotejo, explana Lamoulier que
a falta de apoio do eleitorado se dava por motivos alheios ao controle
da presidncia, tais como a superinflao crnica e a debilidade
da estrutura partidria, parlamentar e federativa. Incidiu, ainda, a
precariedade da autonomia do Estado em comandar a sociedade civil
e o mercado. O setor pblico teria sido a causa mais abrangente do
declnio da capacidade macrossocial de decidir, o que, efetivamente,
levara o povo s ruas.
Diferente dos movimentos retro, os protestos de junho de
2013 no possuem uma narrativa unificada. Movimentos horizontais,
vedam qualquer hierarquia verticalizada e, por isso, no se trata de um
movimento, apenas; mas de vrios. Nesse af, a ideia mesma de que
seja possvel um relato dos fatos questionvel. As interpretaes
divergem tambm sobre o sentido do que aconteceu. [...] Dependendo de
qual onda se pega, a passeata pode ter sentidos opostos, inconciliveis.
As revoltas de junho de 2013 no tem lideranas, cada
indivduo seu prprio lder e grita suas insatisfaes particularizadas.
A revolta contra o nada e tambm contra o tudo. No so dirigidos
protestos contra partido ou contra figura poltica, mas contra o sistema.
Em 1984, foras de oposio aos regimes polticos e sindicais
lideraram os protestos; em 1992, a Unio Nacional dos Estudantes,
com o apoio de diversos setores da sociedade, tomou a frente das
manifestaes. Ambas as revoltas duraram meses, o que as contrape
mais ainda ao ocorrido em junho de 2013. Sobre esse fato em particular
impressiona que tenham rapidamente obrigado a presidente Dilma
Rousseff a fazer um pronunciamento em cadeia nacional de rdio e TV.
Impressiona que tenham obrigado a presidente a organizar s pressas
um encontra com os 27 governadores e 26 prefeitos...
A insatisfao em bloco com a forma de democracia e
de representao majoritria da coisa pblica vem caminhando
silenciosamente h mais de duas dcadas e finalmente tomou s ruas.
O choque da democracia ocorreu de tal maneira que deixou o sistema
poltico brasileiro atnito, sem entender com quem deveriam negociar
e o que deveria ser negociado.
Discute-se, nesse contexto, a (des)construo da democracia:
169

Com a mudana do regime de exceo para a democracia,


no houve reviso ou reforma das instituies ligadas
seguridade nacional e pblica, as quais mantiveram uma
ideologia agressiva s violncias praticadas por seus
agentes. Tal situao evidencia o modelo que os setores
patrimonialistas e da elite brasileira, com a anuncia da
classe mdia e o silncio amedrontado de um aparcela
da esquerda que perdeu seus compromissos de classe,
escolheram para uma democracia limitada, muitas vezes
de fachada, com um verniz reluzente, outras vezes com
caractersticas autoritrias.

Imperioso destacar que no se trata de uma ditadura em meio


ao Estado Democrtico de Direito. As liberdades individuais so
reprimidas de tal forma que certo que a poltica contempornea se
apoia no discurso social dos direitos humanos como forma a legitimar
a ao violenta do Estado para reprimir a prpria luta por estes direitos.
Desta feita, o militante e o ministro, o sem teto e a Polcia Miliar e
o destrudo e a grande mdia fazem uso da ideia da defesa de direitos
sem, como vivos, necessariamente agir em favor do interesse pblico.
As energias sociais se convergiram em junho de 2013 contra
a normatizao do pemedebismo, passando a enfrentar o sistema como
um todo. Buscava-se melhorias em vrios aspectos falhos que h
muito vem assolando a sociedade, tais como a eficcia dos direitos
individuais, coletivos e sociais que, 25 anos aps a promulgao da
Constituio Federal, ainda no se concretizou e o o fim da abstrao
da tica na poltica. Preocupa-se por qual sentido a insatisfao em
bloco ou desobedincia civil se canalizar, visto que o solapar de
um social-desenvolvimento depende de uma poltica que se equilibre
entre os sentidos regressivo e progressista. Questiona-se qual o papel
do direito no sentido de construir novas formas democrticas de
representao majoritria que satisfaam os anseios sociais.
3 O GIGANTE ACORDOU: FIM DA SERVIDO VOLUNTRIA
E A BUSCA PELA CONSTRUO DE NOVAS FORMAS
DEMOCRTICAS DE REPRESENTAO.
Os protestos que, iniciados na cidade de So Paulo,
percorreram todo o territrio brasileiro, deixam uma coisa clara: o
descontentamento da populao com o modo como Estado est gerindo
a coisa pblica. Percebe-se que as mobilizaes pelo pas, com toda
170

a sua complexidade, no deixam dvida quanto a um ponto comum: a


populao quer mais servios e de qualidade.
O povo clama pela atuao efetiva de um Estado Social, que
promova uma reengenharia de seu aparelho como formas a construir
uma ordem jurdica apta a resolver a questo social.
O movimento de junho de 2013 trouxe como consequncia
algo muito maior que a reduo das tarifas de nibus, pois sua essncia
era algo que ultrapassava a insatisfao popular com a questo do
transporte pblico. Imperioso notar a mudana no reconhecimento
da natureza de determinadas manifestaes. Com efeito, do ocorrido
em junho, passou-se irreversvel concepo de mobilizaes de
rua como manifestaes polticas legtimas em termos de relevncia
e representatividade social, de forma a apontar a necessidade de
mudanas da ordem jurdica para que esta se coadune com o que
pedido pelo povo.
Observa-se que, como consequncia dos avanos conquistados
pelos movimentos de Junho de 2013, caber ao Estado reconhecer
a legitimidade das manifestaes de rua, no mais utilizando sua
estrutura repressiva, leia-se fora policial com fins a impedir o povo de
se expressar. Tambm o Direito dever se adequar a essa nova conjetura
social, no fazendo uso de seus institutos, como as aes possessrias
e os dissdios de greve, por exemplo, para reduzir o poder de barganha
do povo.
Os conflitos sociais, que vieram como uma respostas a um
conjunto brutal de ilegalidades por parte do poder pblico, devem
ser entendidos como um agir poltico, consequncia primeira da
cidadania (art. 1, II) que tem como objetivo justamente concretizar
objetivos fundamentais preconizadas na Constituio Federal de 1988,
quais sejam, a construo de uma sociedade livre, justa e solidria;
a garantia do desenvolvimento nacional; a erradicao da pobreza e
a marginalizao e a reduo das desigualdades sociais e regionais,
entre outros. Por conseguinte, ao passo que o Direito no concretizar
o mnimo necessrio para o desenvolvimento digno da sociedade,
a sociedade luta para cambiar o processo de engenharia poltica, na
tentativa de encontrar novas formas de democracia representativa e,
assim, dar eficcia ao prprio direito dito e posto.
Nesse diapaso, explana Duro, em resposta a Habermas:
Como as normas jurdicas possuem a forma jurdica, quer
171

dizer, admitem a dupla autonomia privada e pblica dos


cidados, o princpio do discurso deve ser combinado
com a forma jurdica a fim de gerar o princpio da
democracia, na medida em que surge da fuso entre o
princpio do discurso com a forma jurdica, possibilitaria
um tipo de discurso legislativo no qual os cidados
podem escolher agir segundo sua liberdade subjetiva
ou a partir da liberdade comunicativa para a deduo
do conjunto de direitos fundamentais constituintes do
sistema de direitos.

Assim, consoante entendimento retro, a democracia se dar


apenas na hiptese em que o discurso jurdico travar um campo de
dilogo com a liberdade subjetiva do indivduo. Tal entendimento acaba
por legitimar manifestos como os que ocorreram em junho de 2013,
uma vez que sobrevm a ideia de capitalismo puro e de movimentos
sociais como luta de parcelas considerveis da sociedade por melhores
condies de vida.
Imperioso destacar que a tutela estatal sob a vida dos
administrados deve contemplar os direitos fundamentais que os
cidados so obrigados a se atribuir mutuamente, caso queiram
regular sua convivncia com os meios legtimos de direito positivo.
Habermas aponta a um conceito desmistificador da legitimidade de
governo democrtico. Ora, depreende-se do exposto que o Estado que
no conseguir dar eficcia aos direitos fundamentais dos indivduos
vistos pelo prisma de imperativos de tutela e proibies de proteo
insuficiente no legtimo. Nesse Estado, segundo Habermas, no
h, de fato, democracia, razo que justifica uma reengenharia estatal.
No h, tambm, Direito, visto que no enxerga o filsofo existncia
dissociada desta com a Moral e com o efetivo cumprimento da vontade
popular.
Segundo Sarlet, os direitos fundamentais se configuram
como deveres de proteo (imperativos de tutela, [...] implicam em
primeira linha deveres de atuao positiva do Estado, notadamente,
obrigando-o a intervir. Quando o Estado no cumpre seu mister, surge
para os administrados a prerrogativa de se rebelar, visto que a dimenso
objetiva dos direitos fundamentais implica na proibio de proteo
insuficiente por parte do poder pblico.
No mesmo sentido, Maior: Ocorre que, adotando-se os
pressupostos jurdicos atuais, os movimentos sociais, quando se
mobilizam em atos polticos para lutar por direitos, no esto contrrios
172

lei. Ainda, faz-se mister o comentrio de que, mesmo o Direito, na


hiptese de m interpretao e aplicao de determinadas leis, funciona
como mecanismo a servio da criao e da manuteno da desigualdade.
Como se pode observar, todo o processo de manifestao
no sentido de busca por uma redemocratizao ou, por que no,
extino da mediocracia? se conecta intimamente com o Discurso da
Servido Voluntria. Com efeito, La Botie se mostrou exitoso a, num
primeiro momento, demonstrar o jogo de interesses em sua pirmide
de estamentos que alienava e impedia a populao de se rebelar contra
o tirano. Em tempo, perfeitamente possvel traar um campo de
paralelismo em sua obra com a politica de panis et circensis, propagada
na Roma Antiga com o fim de distrair a populao dos reais problemas
que afetavam a sociedade. Obtempera2:
espantoso como eles se deixam levar pelas ccegas.
Os teatros, os jogos, as farsas, os espetculos, as feras
exticas, as medalhas, os quadros e outras bugigangas
eram para os povos antigos engodos da servido, preo
da liberdade, instrumentos da tirania. Deste meio,
desta prtica, destes engodos se serviam os tiranos para
manterem os antigos sditos sob o jugo. Os povos,
assim ludibriados, achavam bonitos estes passatempos,
divertiam-se com o vo prazer que lhes passava diante
dos olhos e habituavam-se a servir com simplicidade
igual, se bem que mais nociva, das crianas que
aprendem a ler atradas pelas figuras coloridas dos livros
iluminados.

Do exposto, fica impossvel dissociar o panis et circensis


e a servido voluntria, de outrora, uma da outra, e ambas dos
acontecimentos que marcaram o Brasil em junho de 2013.
Megaeventos, meganegcios, megaprotestos. Posto desta
forma, fica clara a conexo existente entre os eventos urbanos associados
Copa do Mundo de 2014 e aos Jogos Olmpicos de 2016 com a srie
de protestos. Nesse jaez, a satisfao nacional tomou propores to
grandes que desmistificou a poltica de po e circo, que acabou tendo
efeito contrrio ao proposto. Aquilo construdo talvez para mascarar o
descontentamento popular, serviu para acentu-lo de forma a levar o
povo s ruas.
O que teve incio como um protesto isolado aos seis de
2 LA BOTIE, Etienne de. Discurso da servido voluntria. op. cit. p. 27.

173

junho, movimentou o pas inteiro e teve seu pice quando, na Copa


das Confederaes, milhares de brasileiros vaiaram a presidente Dilma
Rouseff em pleno Estdio Nacional de Braslia. A insatisfao em
bloco no se deu contra a figura da presidente, mas sim com o sistema
democrtico representativo, que se mostrara falho e corruptvel.
O Estado Brasileiro, de cunho social, clientelista e agigantado,
falho, uma vez que no d resposta aos anseios sociais3.Tal fato
tambm previsto por Etienne de la Botie, que, no bojo de sua obra
mais clebre prev
Ora o mais espantoso sabermos que nem sequer
preciso combater esse tirano, no preciso defendermosnos dele. Ele ser destrudo no dia em que o pas se
recuse a servi-lo. No necessrio tirar-lhe nada, basta
que ningum lhe d coisa alguma. No preciso que o
pas faa coisa alguma em favor de si prprio, basta que
no faa nada contra si prprio.

Assim ocorreu, conforme preconizava La Botie: o povo por


fim optou pela liberdade em detrimento da segurana, e para tanto foi
s ruas. A desobedincia civil venceu a servido voluntria de modo
que s manifestaes populares foi reconhecida legitimidade poltica.
Os movimentos de junho de 2013 modificaram o sistema
poltico democrtico e deram voz a um processo de busca por novas
formas de democracia representativa. Nesse interim, o Direito se
modificou de sorte a atender nova psicologia das massas e, como
previsto j em meados de sec. XVI, o prncipe teve que ceder para no
cair.

3 Preceitua Laski: A contextura das vidas humanas se insere solidamente no quadro


das suas instituies; porque no existe esfera alguma de atividade, ao menos em
teoria, que no dependa de sua autoridade. O estado moderno uma sociedade de
base territorial, dividida em governantes e governados, e que pretende, nos limites
do territrio que lhe reconhecido, a supremacia sobre todas as demais instituies.
De fato, o supremo e legal depositrio da vontade social e fixa a situao de todas
as organizaes. Pe sob seu domnio todas as formas de atividade, cujo controle ele
julgue conveniente. Na lgica dessa supremacia se subentende que tudo quanto restar
fora de seu controle feito com sua permisso. O Estado no permite ao homem
desposar a irm; graas permisso do Estado que ele pode desposar a prima. O
Estado a chave da abbada social; modela a forma e a substncia de mirades de
vidas humanas, de cujo destino ele se encarrega. In: LASKI, Harold J. Grammaire de
la politique. Paris: Delagrave, 1933, p. 9.
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CONSIDERAES FINAIS
A histria recente brasileira marcada por trs grandes
manifestaes populares. A primeira, em 1984, ficou conhecida como
movimento Diretas J, na qual, num contexto pr-Constituio de
1988, o povo buscava a integralidade de sua cidadania, manifestada
por meio do voto direto. O segundo momento de destaque a revolta
que acabou por fim ao mandato do primeiro presente eleito diretamente
ps-ditadura: trata-se do Impeachment do Presidente Collor. O ltimo
momento, objeto deste labor, se refere srie de manifestaes de
junho de 2013.
O que se iniciou, aparentemente, em resposta ao aumento de
vinte centavos na tarifa do transporte pblico na cidade de So Paulo,
tomou propores leviatnicas. So Paulo parou. O Brasil parou e o
mundo inteiro assistiu. No mais se discutia os vinte centavos, mas
sim, a insatisfao em torno de uma srie de ingerncias por parte do
poder pblico que ao longo do tempo fragmentava as estruturas do
Estado de Direito.
Como se observa do Discurso da Servido Voluntria,
de Etienne de la Botie, a populao se encontrava alienada uma
psicologia de massas que a impedia de protestar contra a m gesto
da coisa pblica. Assim, durante longo perodo, o Estado no cumpriu
com seu papel de Estado Social, havendo uma completa abstrao da
proibio de proteo insuficiente, que se configura como baluarte de
um Estado de Direito.
Nesse cotejo, a insatisfao popular foi to grande que rompeu
com o condo da servido voluntria e deu forma a uma desobedincia
civil com legitimidade poltica para ditar uma nova configurao do
Direito e da realidade social.
Vem lume a construo de um novo paradigma social que
incide sobre o Direito para que este se modifique com vistas a satisfazer
a vontade popular. Com efeito, os movimentos de junho de 2013
aceleram o processo de reengenharia da forma jurdica e da sociedade
como um todo na busca de formas de democracia representativa
majoritria aptas a satisfazer as querelas sociais.
Em 2013, se repudiou o conceito de democracia majoritria,
tendente ao totalitarismo. No se pode mais aceitar democracia fundada
na ideia da vitria de um melhor argumento, que afasta e oculta os
argumentos diversos, uma vez que foram os argumentos vencidos,
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constantemente ocultos, que ganharam s ruas nos protestos.


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