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EL DERECHO CIVIL
LOS POBRES
POR
ANTONIO MENGER
PROFESOR DE DERECHO EN LA UNIVERSIDAD DE VIENA
VERSIN ESPAOLA
ADOLFO POSADA
PROFESOR DE DERECHO POLTICO Y ADMINISTRATIVO
EN LA. UNIVERSIDAD DE -OVIEDO. Biblioteca PixeLegis. Universidad de Sevilla.
.----4)=;41.0.1-"
1sakDRID.
LIBRE -RiX QENERAL, DE VICTORIA_NO SUREZ.
48, Preciados, 48
1898
Es propiedad.
ESTUDIO PRELIVIINAR
EL DERECHO Y LA CUESTIN SOCIAL
Se ha dicho que la llamada cuestin, social es una cuestin de estmago ( I ): pareciendo esto quiz demasiado grosero
poco humano, se ha afirmado, con mejor
-sentido, que la cuestin social es una cuestin moral ( 2. ); y recientemente, un espritu atrevido, ha llegado pensar que po(1) Vase Schnle, La quinta esencia del Socialismo,
trad. esp., pg. 3.
(2) Vase Th. Ziegler, La question sociale est une
question moralc, trad. fr.
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sante trabajo titulado Das Recht au f den volien Arbeitse trag in geschichtlicher Darstellung, y un discur.
- 8
9 ---cin actual de las instituciones jurdicas, un alto espritu vivificante, que sin
duda est llamado purificar la atmsfera, un tanto viciada, en que el socialismo econmico y exclusivista se mueve.
Apreciando el Profesor Menger la tendencia dominante en los socialistas alemanes, influidos por Lasalle, Marx y Engels, dice estas interesantsimas palabras:
La crtica del socialismo alemn se dirige casi exclusivamente al aspecto econmico de nuestra condicin, sin parar
mientes en que la cuestin social es en
realidad, ante todo y sobre todo, un problema de la ciencia del Estado y del Derecho (i). Antes declara, que aun cuando el
socialismo en Alemania dispone de muy
distinguidos escritores, no tienen stos
todos los conocimientos jurdicos necesarios para orientar una critica del derecho positivo. Verdad es que la censura
(1)
Oh. cit.,
cap. 1, 1.
lo
fundadsima de Menger poda justamente
cambiar de direccin y aplicarse desde
otro lacio, que no es precisamente el econmico, los juristas, los cuales, la mayora, viven en plena ocupacin jurdica, sin darse cuenta del movimiento social, ni pararse considerar si ese Derecho que manejan en sus comentarios, en
sus consultas, en sus escritos forenses,
en sus cdigos y en sus proyectos de ley,
tienen algn aspecto benfico, humanitario, esencialsimo, por exigencias, no del
estmulo de la caridad libre, caprichosa
y arbitraria, sino del Derecho mismo.
Realmente, si consideramos con atencin el concepto reinante del Derecho
prctico, que manejan los jueces, los abogados, los fiscales; el que impera en los
cdigos civiles y penales, corno obra de
una tradicin indomable y consecuencia
de una cristalizacin dura y resistente,
nada ms antagnico con las necesidades sociales impuestas por las relaciones
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econmicas modernas, y con las aspiraciones de las masas que sufren gimen
bajo la miseria fisiolgica y psicolgica
de tan variadas maneras y formas. El jurista al uso, que tiene la supersticin de
las leyes y de los cdigos, se concibe
como el prctico del derecho positivo,
inflexible, especialmente del llamado derecho privado; la fuerza de la tradicin
romana impera en l; cree en la santidad
de la voluntad del legislador, y no puede
ir ms all de donde se lo permite el espritu estrecho de una legislacin que, por
toda misericordia jurdica, tiene la gracia
de indulto. Todos los prejuicios, las frases hechas y lugares comunes, obra de
las costumbres y condicin de vida del
Poder pblico, anidan en su conciencia,
y germinan, y fecundan, y se revelan y
muestran, cada vez que el conflicto legal
se presenta. Suele ser el jurista, en verdad, un hombre artificial, repleto de sentencias jurdicas, y que cree que la jus-
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aun cuando en alguna de sus obras (i)
atiende con especial cuidado al aspecto
tico y benfico del Derecho, en su libro
capital sobre el Espritu del Derecho romano considera ste, casi constantemente, desde el punto de vista del inters y
de la proteccin del inters; el Derecho
se refiere, segn l, los intereses humanos, que por haber llegado la categora de motivos prcticos, se convierten
en intereses jurdicamente protegidos.
Los derechos, dice, son intereses juHdicainente protegidos: el Derecho es la
seguridad jurdica del goce ( 2 ), siendo
(1)
(2)
Bina
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(2)
Knox.
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II
LOS POBRES ANTE EL DERECHO PRIVADO
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cado tambin la parcialidad y el ex
clusivismo econmico de los socialistas,
cuando formulan la concepcin materia lista de la historia y la orientacin de
las reformas polticas ( 1 ). Precisamente
aqu est el mrito positivo del ensayo
jurdico-social del Profesor Menger. Este
se coloca en una posicin intermedia entre las corrientes socialistas, para recoger las reivindicaciones de los pobres y
convertirlas en exigencias jurdicas, y
las afirmaciones capitales en que descansa la concepcin reinante del Derecho
privado, que pesar de las muchas reservas que yo hara, estimo, sin embargo,
fundadsima y de un gran alcance tico.
(1) Marx, El capital.Engels, Origen de la familia,
de la propiedad privada y del Estado.Loria, Analisi
della propriet capitalistica. Les bases economiques de
la constitution sociate.Labriola, Essais sur la conception materialiste de l'histoire.Vase la critica de C.
F. Ferraris, Il materialismo storico
e lo stato (i897), y
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aristocrticas, de la burguesa y de la burocracia, y e] mximum de las concesiones del Derecho civil clsico y sistemtico, ante las transformaciones democrticas de las clases industriales y de los servidoi. es manuales. Interpretando el Profesor de Viena el espritu que se advierte,
en las disposiciones formuladas, como expresin literal de reglas que se estiman
justas, descubre las hondas huellas del
criterio egosta del poderoso, que concibiendo el derecho como la condicin formal para el pacfico ejercicio del poder,.
y dueo adems de la fuerza materialejrcito, polica, convierte la proteccin jurdica, en proteccin predominante de sus intereses, cargo del Estado. El
llamado Derecho privado resulta del comentario del Profesor Menger, cual si
fuera hbil red de precauciones, para
mantener inclume una tradicin de poder y de dominio: el poder y dominio de
los ricos. A partir de premisas que son
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aun cuando veces no resulte claro, entraa una transformacin radical del criterio tico, que debe responder el Derecho positivo, y en general toda la economa jurdica, ms radical acaso de lo
que el mismo jurisconsulto calcula. Porque al pronto parece como que el Profesor austriaco se detiene en la superficie,
y que no penetra en el fondo ntimo de
sus mismas pretensiones ideas. En algunas ocasiones el Profesor Menger parte del mismo supuesto en que se apoyan
podran apoyarse las clases ricas, al
sostener su tradicin de dominio, para
reclamar las diversas reformas que los
intereses del proletariado exigen; razona
as nuestro autor:El Derecho privado
'vigente descansa en un concepto de la respectiva potencialidad de las varias clases
sociales, que no es real: por tanto, es preciso modificar el concepto, porque la potencialidad de dichas clases ha cambiado;
los pobres hoy son legin; son una clase
que, en virtud de los cambios industriales y de ciertas conquistas polticas, tiene poder, tiene fuerza, y por ende (al parecer) debe tener derecho que sus intereses vitales se respeten. Pero hay en
esto, sin duda, el influjo, tan dificil de
vencer, del medio y de los conceptos corrientes y generales. Ciertamente: el cambio de potencialidad, de poder de las respectivas clases sociales, se ha efectuado
tal como el Sr. Menger dice. De ello estn
bien convencidos los obreros, que para
transformar las condiciones econmicas
del rgimen capitalista, forman partidos
de clase, al efecto de constituir un instrumento poltico de accin, fuerte y respetable, y hacer que sus reclamaciones sean
atendidas. Mas este hecho no puede convertirse en una razn para pedir nombre del Derecho un cambio de consideracin jurdica. Aun cuando los obreros, y
los pobres, no fueran una fuerza social
capaz de imponer una reforma legislati-
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vocar, ante la madre rica misma, el derecho de su propio hijo los cuidados
maternales, cuando causas fisiolgicas no
lo impidan?
Pues no hay duda: para algo es el hombre persona, y como tal sr de razn, y
por ende capaz de darse cuenta, en conciencia, de sus obligaciones ticas, sin necesidad del estmulo de la remuneracin
de la pena: podernos pedir todo eso;
podemos reclamar con Menger un cambio radical en la condicin de los hijos
ternados, sirve las mil maravillas para aliviar las
clases ricas de los cuidados de la paternidad, lo
menos de las dificultades que supone la direccin
interna de los hijos, en la vida ntima del hogar. La
nodriza mercenaria, por un lado, descarga la mujer
de su funcin primordial con sus pequeuelos, y el
colegio, con el internado, por otro, descarga los padres de las molestias de la educacin directa. Quien
nada gana con estos descargos es la familia, cuyos
lazos necesariamente han de relajarse la larga, en
virtud del abandono relativo de aquellas funciones
que son la causa ocasin, de las ms fecundas relaciones entre padres hijos.
-
ilegtimos; otro no menos radical en la
de la mujer deshonrada y pobre, y ms
an, podemos pedir con toda nuestra
alma un cambio profundo en la tcnica
jurdica de la contratacin de servicios,
fin de que el pobre y el desvalido no
sean explotados vilmente por la libertad
del contrato, nombre de principios morales, en virtud del carcter tico del
hombre, porque no debe ser una fiera
para el hombre, y porque, despus de
todo, cuantos esfuerzos ha hecho la humanidad, han sido acaso principalmente
para elevarse, consciente inconscientemente, de la animalidad la racionalidad, cada vez ms intensiva y expansiva.
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III
LA LUCHA Y
DERECHO. -ORIENTACINTICA
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leccin legal, de las costumbres, para
aquellas condiciones indispensables de la
persona, se dispense sin atender al grado
de potencialidad del sujeto, no puede sorprender lo que pasa, esto es, que, nombre del Derecho, se produzcan justifiquen las ms tremendas injusticias, siendo necesario como es, por lo angustioso
de las circunstancias, que, segn dejo indicado, los que se sientan injustamente
tratados por el Derecho posi tivo por el
Poder pblico y la coaccin social, tengan que formular sus reclamaciones en
nombre del inters econmico, con el
aparato de fuerzas que da el nmero, y
provocando adems el exclusivismo de
clase. La indiferencia que respecto del
desvalido revela veces el Derecho positivo, indiferencia que poco poco se va
venciendo por el concurso de influjos
muy h eterogneos, no puede menos de
provocar la formacin de los par Lidos de
clase, como el socialista obrar o, a1
'n
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-lento de imponer por la fuerza, el respeto de los derechos mnimos indispensables, para hacer vida humana, vida de
sr que tiene una dignidad personal.
Realmente, puestas las cosas tal cual
prcticamente resultan, cuando el rgimen legal se define como un rgimen de
proteccin de intereses, por la fuerza coactiva del Poder pblico, la situacin de
lucha y de contraposicin humana, es
muy lgica. Pero quiz esta situacin
histrica, que gran parte de la humanidad ha llegado por virtud de una porcin de complejsimos motivos, no refleja con la debida exactitud la aspiracin. intima de la humanidad civilizada
y culta, quiz ms, de la humanidad de
todos los tiempos ( 1 ). La lucha por la lucha no es, despus de todo, el objetivo
('1) Puede afirmarse esto recordando los pueblos
que H. Spencer se refiere, y en los cuales reina,
puede decirse, la idea rudimentaria de la justicia.
`Vase Princ. de Soc.
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tulos.
Sociologa, 1.
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prescindiendo de todo esto, si el Derecho es algo ms que una pura abstraccin, al modo corno lo conceba la escuela
del Derecho natural; si es cosa de ms
substancia, ms humana, ms de la vida
real de las pasiones, de las aspiraciones,
de las necesidades del hombre, que las
reglas secas y cristalizadas de los cdiSchiattarella, A nzilott, Vanni, Loria, Vaccaro, Fragapane, Majorana, Carle, d'Aguanno, Di Bernardo,
., (Vanse detalles en Dorado, El positivismo en La ciencia jurdica y social italiana.) Pero, pesar de esto;
pesar de la significacin de algunos otros trabajos
de escritores de otros pases, corno Tarde, Durkheim,
Fouille, Worms, Balinski, Costa, y de las investigaciones acerca de los orgenes de las instituciones jurdicas (vase mi estudio crtico expositivo, Theories
modernes sur l'origine de la famille, de la societ et de
l'Etat: Pars), no puede afirmarse que haya llegado el
momento de una sistemtica reconstruccin de la filosofa del Derecho fundada en la tradicin. tica, tan
clara en Krause, por ejemplo, y apoyada en todas las
investigaciones, sugestiones y resultados ms menos positivos, de la sociologa. Por de pronto, la sociologa an. no ha sido explicada bajo todos los aspectos que su objeto complejsimo exige: el lado fsi-
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IV
TRANSCENDENCIA MORAL Y SOCIAL DEL
CUMPLIMIENTO DEL DERECHO
4.9
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cin krausiana en Espaa, sobre todo merced al esfuerzo original del Sr. Giner, ha producido, es la que
ha insistido, probablemente con ms fuerza que en
ningn otro pas, en el reconocimiento del contenido
tico del Derecho. .De su conjuncin con los estudios
sociolgicos, puede esperarse algo para la renovacin
de los conceptos fundamentales positivos del Derecho. Conviene citar, como trabajos sociolgicos y jurdicos ms menos influidos por las preocupaciones filosficas que nos referimos, de un lado las
diferentes obras de la insigne Doa Concepcin Arenal sobre Derecho penal, rgimen penitenciario, cuestiones de beneficencia y educacin (vanse sos Obras
completas); de otro, los estudios sobre Derecho penal
de Pedro Dorado (Problemas de Derecho penal, Problemas jurdicos contemporneos). Vanse noticias y datos ms detallados en mis Tratados de Derecho poltico,
tomo I, y de Derecho administrativo, tomo I.
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(2)
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la frase.
Pero representan tambin el tipo del
hombre honrado? Jams. El hombre honrado, el hombre de bien, sin dejar de ser
hombre de mundo, sin dejar de pecar
unas cuantas veces al da, porque la humanidad es, segn el Evangelio, de flaca
condicin, es el que obra, no slo por el
estmulo de la remuneracin, y aun por
el de la coaccin, sino tambin, y sobre
todo, por los otros dos estmulos que el
insigne Ihering consideraba indispensables para llenar las amplias lagunas del
egosmo, por supuesto , aun del egoismo bien entendido, saber: por los estmulos del deber y del amor. Ese hombre honrado no se crea que es un hombre
ideal, abstracto, imposible; no es una
representacin potica imaginativa. Podra ser (no lo es an) el hombre corriente. Lo saludamos, d veces, en la vida diaria. Aun en las sociedades rudimentarias
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que la conducta debe acomodarse, porque de no hacerlo as puede incurrirse,
v. gr., en una indemnizacin de daos y
perjuicios. Y aunque ste no sea el ideal
de una conducta jurdica, puede ser el comienzo de ella, y, sobre todo, puede significar el alivio real de la persona legalmente protegida. Por otra parte, muchsimas gentes, notoriamente honradas, sienten cierta supersticin , por la ley, considerada sta como la representacin ms
alta del pensamiento social: lo que la ley
dice es para ellas sagrado, y por tal modo
puede la ley ser fuente sugestiva de un
cambio de conducta beneficioso, para provocar costumbres instintos de caridad
y de amor. Qu puede, en suma, perder
la moral de las sociedades con que las leyes se inspiren en las tendencias ms profundamente justas? Nada, y en cambio
puede ganar mucho. Realmente, cada disposicin legal que contiene el sacrificio
de un inters, del que puede, en beneficio
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los ricos; el cambio, adems, ha de iniciarse en las ideas, empezando acaso por
buscar las races psicolgicas y positivas
de nuestra naturaleza tica, y transformando en el sentido que esto supone, toda
la concepcin jurdica reinante, hasta que
impere en las costumbres, y hasta que las
leyes mismas no puedan ser de otra manera que de aqulla que la tica del Derecho exige. Quin puede predecir la
transformacin que sufrir la idea del Derecho cuando los juristas sientan de veras el fuertsi mo renacer de la tica que
hoy por do quien se anuncia en la Literatura, en la Filosofa y en la Sociologa
misma! Pero tngase en cuenta que siendo como es el todo social una complejisima trama de energas, de ideas, de acciones y reacciones, y producindose en
l el movimiento, por los mil caminos
misteriosos de la sugestin ( 1 ), de la imi(1) Guyau, obras citadas.
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( 72) Fouille, Psychologie des ides (orces, L'E . dulionisine des ides (orces.
ciologique.
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Mi libro sale bajo la forma de un estudio crtico del Proyecto de un Cdigo civil para el Imperio alemn. Difcilmente
se podra encontrar en los tiempos pasados y en los presentes una obra legislativa que favorezca las clases ricas con
tanta parcialidad, y que con tanta franqueza ponga de manifiesto esta proteccin, como el Proyecto alemn. Espero,
sin embargo, que las ideas aqu expuestas
puedan resultar tiles aun fuera del lmite indicado.
Este trabajo se ha publicado antes en
el Archiv fiCr sociale Gesetzgebung und
Statistik, dirigido por el Dr. Enrique
Braun. Los captulos I al IV (nmeros
se publicaron en las entregas
1.a 3.' del ao 1889; el resto en la 1.a
de 1890.
Viena, 12 de Enero de 1890.
ANTONIO MENGER.
Er, AUTOR.
CAPITULO PRIMERO
LA PARTE GENERAL
La publicacin del Proyecto de un Cdigo civil alemn provoc inmediatamente una grandiosa agitacin intelectual en Alemania. Todos los centros de
vida que tienen algn valor en la socie
dad actual no tardaron mucho tiempo en
afirmar y sostener sus puntos de vista
frente la nueva produccin legislativa.
En primer trmino, como era natural,
los juristas sometieron el Proyecto una
crtica, en donde hubo de manifestarse
74.
muy principalmente el tradicional antagonismo entre romanistas y germanistas. Defendieron tambin sus intereses,
ya mediante la publicacin de estudios en
sus peridicos, ya mediante escritos independientes, todas las clases y profesiones, la alta y baja nobleza, la industria y el comercio. Por ltimo, fue preciso tener en cuenta los intereses de las
corporaciones religiosas, de las cuales se
trata en algunas de las partes del Provecto.
Slo un punto de vista ha dejado de
sostenerse quiz en aquella amplia discusin, y eso que el grupo popular, quien
afecta, comprende por lo menos cuatro
quintas parles de la nacin entera: tal
punto de vista es el que interesa las
clases pobres. No hay duda de que el socialismo dispone en Alemania de muy
distinguidos escritores; pero no tienen
stos los conocimientos jurdicos adecua
dos, indispensables para hacer una crtica eficaz de una ley tan vasta. De otro
lado, merced al influjo de Lasalle, Marx
y Engels, la crtica del socialismo alemn
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II
BASES DEL DERECHO PRIVADO. PR OPIEDAD.-LIBERTAD CON TR ACTUAL.- DERECHO HEREDITARIO.
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L a Todas las cosas pueden ser propiedad de los particulares, mientras no
exista una excepcin legal (principio de
la propiedad privada).
2.' Por regla general, todo ciudadano
es libre para obligarse, respecto de otro,
entregar cosas y ejecutar actos; pudiendo, como consecuencia, ser constreido
al cumplimiento de su promesa (principio 4e la libertad de contratar).
3. a Cuando la ley no prescriba otra
cosa, los derechos de propiedad de una
persona pasan, despus de su muerte,
los individuos que ella misma 6 la ley
designe como herederos (principio del
derecho hereditario).
El derecho de propiedad segn est
elaborado en el Proyecto, al igual que
en todos los dems Cdigos civiles, merced las bases que tales principios suponen, debe ser considerado tan slo
como una de las soluciones imaginables.
En el sistema del derecho socialista se
afirma precisamente todo lo contrario de
las indicadas frmulas. Fuera de ciertas
excepciones, las cosas son propiedad del
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Derecho civil haya escogido las soluciones aceptadas por el egosmo individual.
IiI
ORIGEN DEL DERECHO. SE RECHAZAN LAS
TEORAS DE LA ESCUELA HISTRICA Y DEL
DERECHO NATURAL.
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afirmar sus provechos y beneficios costa de los dbiles, ocurra, que en los fuertes mismos, arraigaba el convencimiento
de que haran valer tambin en el porvenir sus intereses, al par que los dbiles perdan en idntica proporcin la esperanza de poder arrojarlos ms tarde
de las posesiones conquistadas; por ro
que al cabo, tanto en los elegidos como
en los excluidos, surgi la conciencia de
la necesidad de tal estado de cosas, y con
ella la de la existencia de un derecho.
Hoy mismo puede verse en todos los Estados que, en los diferentes conflictos, los
intereses de los poderosos especialmente en la va legislativa se conceptan
corno derechos.
Dado que las bases de nuestro sistema
jurdico descansan sobre un derecho consuetudinario, y ste es, en substancia, el
resultado de una lucha de intereses, con
xito favorable, entre poderosos y dbiles, la regulacin del derecho de tal modo
originada tena que ser muy perjudicial
para las clases bajas de la sociedad. As,
cuando la legislacin del Estado comenz
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84. -
IV
CONTINUACIN
DEr, ANTERIOR
Las teoras sobre el origen del Derecho y del Estado hasta el presente, han
sido formuladas para justificar ciertas
formas del Estado, y en primer trmino
la monarqua hereditaria; mientras el Derecho privado, que en la misma gran Revolucin francesa apenas si fu impugnado, pareca no necesitar en idntica
medida de aquel sostn. El poder del Estado, sin embargo, sean cuales fueren
las condiciones en que se encuentre la
sociedad civil, no puede ser ejercido ms
que por un nmero proporcionalmente
restringido de personas, y su ordenacin, desde el momento en que se gobierna exclusivamente en pro de los intereses particulares, es de escasa importancia para las grandes masas populares.
Por este motivo, precisamente, se han podido exponer ciertas opiniones acerca de
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pusieron las clases desheredadas mediante una lucha de siglos. Tal lucha no
est desprovista de razn de ser y de importancia, por el hecho de que se haya
dividido en innumerables luchas parciales, que se escapan la accin de las indagaciones del observador.
Aun cuando rechazo del modo que acaba de oirse la aplicacin de las teoras
relativas las causas ntimas del Derecho y del Estado, en lo referente al Derecho privado, no por eso niego la importancia de semejantes tentativas. La escuela natural y la histrica hanse equivocado, sobre todo, al considerar como
una realidad lo que es un puro ideal, y
debe ser una meta constante de nuestras
aspiraciones; puesto que si bien hoy es
imposible admitir que nuestros sistemas
de Derecho privado, traen su orgnico
desenvolvimiento del espritu entero de
toda una nacin, bien que sta, expresa
tcitamente, ha consentido en el moderno estado del Derecho, sin embargo,
debemos aspirar conseguir una legislacin jurdica que todas las clases del pue-
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VI
CARCTER GENERAL DE f, PROYECTO DE
CDIGO ALEMN
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de la legislacin, tanto ms enrgicamente cuanto con mayor rapidez progrese el desenvolvimiento social de una
poca. En breves trminos: la mirada
del verdadero legislador no se vuelve
hacia el pasado, sino que debe contemplar siempre el porvenir.
Jams se ha presentado una poca ms
favorable para una actividad creadora
de ese gnero como la actual. Siglos
hace que los patronos y los ricos formaban exclusivamente el Derecho privado,
adaptndolo sus intereses, sin que los
pobres hicieran valer, por miedo por
ignorancia, sus propios derechos. El Proyecto de un Cdigo civil alemn es la
primera ley importante recopilada en
una poca en la cual los desheredados,
tanto en Alemania como en otras partes,
se han elevado la categora de un poder imponente, y en la cual semejante
cambio de potencialidad, fue reconocido
por el Gobierno alemn mediante una
amplia reforma social. He aqu, precisamente, el ,momento adecuado para rehaceraunque sea conservando toda la
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- 98
o
L
fx,
alemana con un cuchillo que, de puro sutil y afilado, no corta. Pues bien: los autores del Proyecto, los cuales no se les
puede elogiar por la forma, se hallan
completamente bajo el influjo de semejante escolstica jurdica, por lo que han
producido una obra cuya manera abstracta impopular de expresin, resulta
perfectamente insuperable. Y si esto
se aade que casi todos los captulos contienen numerosas referencias mximas
jurdicas citadas en otros, de modo que
se necesita hojear todo el Cdigo para extractar las normas que se refieren una
sola institucin, se puede fundadamente
sostener que, aun cuando el Proyecto se
convierta en ley, las masas populares se
encontrarn, en lo tocante la aplicacin del Derecho, merced de los jurisperitos profesionales.
loo
VII
SITUACIN DE LAS CLASES POBRES AL
DEFENDER SUS DERECHOS EN JUICIO
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poderosos, y sostienen los intereses efectivos de los que tienen y de los dominadores, con el mismo celo con que defienden
-sus tontas pretensiones. El antagonismo
social, que cada vez divide -e/y separa ms
los ciudadanos de los Estados civilizados en dos campos, que se contemplan
con creciente hostilidad, dbese en gran
parte la indicada parcialidad de los juristas.
Con frecuencia se ha hecho notar que
el rendimiento del pobre, no slo es menor, sino que en sus manos vale siempre
menos, porque por su habitacin, nutricin y vestido, apenas suficiente para
sus necesidades, debe pagar, en proporcin, bastante ms que el rico. Adems,
no se ha visto con el debido detenimiento, que el restringido crculo de los derechos asignados al pobre, tiene una
importancia mucho menor, que la que
tendra si esos mismos derechos correspondiesen un rico.
Por otra parte, muchos mdicos y escritores socialistas, han demostrado que
la menor duracin de la vida de las cla-
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ses desposedas, proviene en gran medida, de que no pueden prevenir con los
remedios oportunos las enfermedades, y
que el Estado las socorre slo en el caso
de una verdadera y real enfermedad. En
el campo jurdico las cosas no pasan de
un modo distinto. Los derechos y las condiciones jurdicas necesitan tambin, si
se me permite hablar as, de un cuidado
preventivo para sostener su existencia y
su vigor. Todo juez experto admitir, de
hecho, que los derechos de los pobres,
cuando llegan ser defendidos en juicio,
se ofrecen frecuentemente bajo un aspecto de abandono y descuido, semejantes al que presentan los cuerpos de los
proletarios cuando se les recoge en los
hospitales pblicos.
Tal tendencia posponer gentes por
s ya descuidadas con respecto sus derechos, se enlaza, en parte, con la propiedad privada y con la. diferencia del
grado de culturaque de aqulla se de
riva entre rico y pobre. Existen, sin embargo, normas instituciones de derecho, las cuales tienden al mismo fin, sin
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I.
,/
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VIII
LOS PERJUICIOS DERIVADOS DE LA
IGNORANCIA DEL DERECHO
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sino de una regla bastante general. Hasta la poca en que los jurisconsultos romanos, que primeramente establecieron
la regla jurdica, segn la cual la ignorancia del Derecho debe ceder en perjuicio de todos, la justicia de tal disposicin, habida cuenta la extensin de la
materia jurdica, fu por lo menos dudosa. Hoy, que las leyes de todo Estado
civilizado ocupan bibliotecas enteras, y
apenas se encuentra quien conozca superficialmente todo el sistema jurdico de
su pas, la presuncin de que todo ciudadano conoce todas las leyes es la ms
ridcula de las invenciones; y los perjuicios que el legislador ocasiona por la
ignorancia de las leyes, son una injusticia palmaria, injusticia adems que,
como fcilmente puede demostrarse, hiere especialmente las clases inferiores
de la sociedad.
Entre las clases pudientes el conocimiento del Derecho est, en general,
ms difundido que entre las pobres, en
parre causa de la cultura intelectual
ms elevada de las primeras, y en parte
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tambin porque la posesin de la ciencia infunde en aqullas un inters mayor por la vida jurdica. Adems, en
aquellos casos en que les falta el conocimiento necesario, tienen en su patrimonio el medio de acudir por el momento al consejo de un abogado, para acomodarse sus dictmenes. De esto nace
que en los conflictos de intereses entre
ricos y pobres, las cuestiones de Derecho
se decidan casi siempre a priori favor
de los primeros, sin que pueda acusarse
los Tribunales de injustos.
Los pobres, en verdad, saben poqusimo Derecho, y no pueden llenar las lagunas y los defectos acudiendo quien
lo entienda. As, en su conducta se dirigen casi exclusivamente por un obscuro
y muy ilusorio sentido del Derecho, estando toda su vida jurdica en realidad
merced del acaso. Si, pues, en el litigio
el Juez aplica la ley, y contra la evidencia de las cosas estima que el pobre la
conoca, ste se sentir con frecuencia
inclinado tachar al Juez de injusto.
Esta inferioridad jurdica no es im-
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IX
LA ANALOGA DE LAS LEYES Y DEL DERECHO.
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I1 2
dificacin del mismo en favor de las clases desvalidas. Sin duda que las generaciones actuales de juristas, educadas exclusivamente en la brbara escuela del
Derecho romano, no sabran hacer el uso
adecuado de la libertad que en tal manera
se les conceda: veran sin cesar las formas tradicionales corno fuerzas invencibles, y en su virtud procuraran conservar, por un medio vicioso, la condicin
actual del Derecho. Pero las gentes de
leyes de la prxima generacinpuede
presuponerse esto con seguridadse hallarn formadas en las ideas socialistas,
y por lo mismo sern aptas para cooperar
en la reforma del Derecho civil.
Para la legislacin presente resulta
adems, de esta disposicin de las cosas,
el siguiente importan te principio: que
aquellas esferas jurdicas en que se encuentran frente frente, corno enemigos, los intereses de las clases ricas y los
de los pobres, deben someterse lo menos
posible anlogas reglas jurdicas. No
hay nada en que la legislacin relativa
al individuo tenga un carcter coactivo
443
tan rgido, como en las instituciones jurdicas, que deben regular preferentemente la contraposicin de intereses entre el rico y el pobre. En el curso de este
trabajo quedar demostrado qu. e el Proyecto de Cdigo civil alemn hace todo
lo contrario de lo que deba hacer en tales casos, sea, no toca sino las cosas
estrictamente necesarias , dejando que
casi siempre se apliquen por analoga las
reglas de Derecho (XIX).
Los dos grandes supuestos de los Cdigos civiles, saber: que el Derecho civil
est completo y que es conocido en su totalidad de todos los ciudadanos, hacen,
en verdad, que las clases pobres se encuentren en una situacin desfavorable
al querer afirmar su derecho , aunque
muchos que hoy formulan y aplican esas
II1
mximas no se den clara cuenta de la
tendencia originaria. Tal consecuencia
es menos visible en una tercera circunstancia, que pone los proletarios en situaciones no menos difciles para afirmar
su derecho. De esta circunstancia quiero
ahora tratar.
El origen y la extincin de los derechos y de las obligaciones tienen conexinen todas las ramas del Derecho
con determinadas acciones del hombre.
Toda accin que debe tener una importancia jurdica consiste: de un lado, en
un hecho exteriormente recognoscible; y
de otro, en ciertas circunstancias internas de la voluntad y de la idea que lo
acompaan, y que se sustraen la percepcin de los sentidos. Tales circunstancias internas, por ejemplo, son la buena
mala fe en la posesin, la intencin
daada, bien la negligencia en determinadas acciones punibles. Mientras el
Juez , ante la exterioridad manifiesta,
est ligado por las pruebas que se le ofrecen, en cuanto las circunstancias internas se mueve con entera libertad; l mis-
-415
mo es quien, estimando una direccin
dada de la voluntad y de la idea en el individuo que obra, introduce el soplo vital
en la masa inerte de las acciones exteriores. La propia naturaleza de las cosas hace que, en esta construccin de las circunstancias internas por parte del Juez,
l os pobres resulten ms perjudicados que
los ricos.
Esta parcialidad se revela especialmente en la esfera de la justicia penal.
Es sabido que una accin reviste un carcter punible cuando se funda en una
determinada voluntad del ejecutor: premeditacin negligencia. Ahora bien: un
Juez justo, ante un hecho cualquiera sospechoso, podr introducir la intencin
contraria al Cdigo con gran facilidad
cuando se trate de un pobre, mientras le
ser muy difcil hacerlo as tratndose de
personas ricas. Esa parcialidad la llevan
-ciertos Jueces hasta la llamada presuncin
del robo, que recae sin grandes obstculos
en el pobre que tiene la desgracia de encontrarse en relacin exterior con un delito contra la propiedad. Por tanto, pues,
116
117
118 -
XI
PASIVIDAD DEL JUEZ EN EL PROCEDIMIENTO
CI VIL
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120
121
122
do de los interesados. Pero cuando el interesado ha presentado al Juez una demanda manifestando as la voluntad de
defender su derecho, parece que ste deba aplicar todos los medios legales para
hacer triunfar el derecho lesionado. Sin
embargo, no se obra as. El Tribunal,
segn la legislacin procesal civil vigente en todos los Estados civilizados, aun
despus de iniciado el litigio, debe ser impulsado particularmente realizar todos
los actos ms importantes, corno el mecanismo de un reloj, que es preciso tam bin impulsarlo para que se mueva, aunque sea por breves momentos.
Estas condiciones jurdicas son cmodas y beneficiosas para las clases ricas,
porque cultas como son y bien acondicionadas, si hace falta, pueden tomar
oportunamente la iniciativa. En cambio
las pobres, que para defender su derecho
tropiezan con un mecanismo tan complicado como es el procedimiento, sin consejo y malamente representadas, deben
recoger de la pasividad judicial gravsi.
mos perjuicios.
123
No puede, pues, sorprender que las clases pobres de todos los Estados civilizados
miren con gran desconfianza la administracin de la justicia civil. Parceles sta
como un sistema de argucias jurdicas, en
el cual el espritu del individuo sencillo
no puede penetrar. Si esto se aade,
como ahora ocurre, la conciencia del antagonismo de clases, se explicar perfectamente el frecuentsimo resultado de que
el pobre que haya tenido que acudir un
par de veces la va judicial, se convierta en un enemigo consciente del Estado y
de la sociedad.
XII
PROPOSICIONES PARA TRANSFORMAR
LA ADMINISTRACIN DE LA JUSTICIA CIVIL
124
mismo, acariciando, como los demcratas socialistas, su completa transformacin? La causa principal de este fenmeno estriba, sin duda, en que el Estado
se halla detrs del actual orden econmico y de la propiedad, que el proletariado
pretende suprimir. Y aunque se considere nuestro moderno orden econmico como un hecho inconmovible, ser preciso
admitir que la organizacin poltica recibida debe ser sometida una radical
transformacin en vista del inters del
proletariado. Prescindiendo de los movimientos polticos que elevaron por breves instantes al proletariado la superficie de la conciencia pblica, las clases pobres y sus intereses fueron descubiertos nicamente por los estadistas en
el ltimo siglo. De esto resulta que las
viejas y bien construidas instituciones de
la sociedad civil: derecho civil y penal,
procedimiento civil y penal y administracin interior, han sido compiladas en
todo y por todo desde el punto de vista de
las clases cultas y ricas, en tanto que se
reconocan los intereses del proletariado
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126
4 27
(1781)
128
mento judicial general (1793) de los Estados prusianos, y, salvo algunas modificaciones, se mantuvo en Prusia durante dos generaciones. Ms tarde ( 1 ) el Reglamento judicial general sufri una doble, y hasta cierto punto, contraria corriente: de un lado, el sistema histrico,
el cual vea con justicia en tal ley una
educacin no histrica; del otro, la preferencia por el procedimiento francs, con
su doctrina de la publicidad y oralidad.
El fundamento intelectual de los ataques
contra el Reglamento judicial prusiano
constituye, por lo dems, la prueba experimental de que en un procedimiento
en que el Juez deba definir de oficio el
litigio, las clases ricas, que defendan sus
derechos, no posean la superioridad que
en el procedimiento francs. En aquella
poca el proletariado no tena voto; hoy
seguramente no dejara destruir sin resistencia, la obra legislativa de la poca
de las luces.
(4) Consultar la ley prusiana de 'I. de Junio de
4833 y G24 de Julio de 1846.
11
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II
X I
1 30 -
cin en igual medida. Despus del derecho de familia, en el orden natural, siguen
aquellas instituciones jurdicas que establecen el antagonismo entre ricos y pobres, y ante las cuales la gran mayora
de la nacin tiene desde su lado capital,
si as puedo expresarme, un sostn pasivo (derecho de propiedad, Vermgensrecht). En el derecho de propiedad es
preciso exponer, ante todo, la propiedad y los derechos reales similares (derechos sobre las cosas), viniendo despus
ya las relaciones de obligacin, que, excepcin hecha de algunas, tienen siempre corno fin adquirir la propiedad,
bien alguno de los atributos sta inherentes. El sistema del derecho privado se enlaza con el derecho hereditario,
que no slo no tiene significado alguno
verdadero para los desheredados (Enterbten) de la sociedad, sino que en los
crculos mismos de las personas que tienen y cultas, los grupos de los que en
tal derecho toman parte, son muy limitados.
Desde estos diversos puntos de vista so-
- 131
-132
vil alemn, se ha abandonado del modo ms completo la colocacin natural de los asuntos, puesto que se trata de
los diferentes objetos en el orden siguiente: derecho de las relaciones de obligacin derecho de las obligaciones,derecho de las cosas, derecho de familia y
hereditario. Las obligaciones aqu se tratan antes de todo lo dems, aunque su
fin jurdico, ms bien econmico, se
encamina casi sin excepcin adquirir la
propiedad, conservarla, asegurarla;
nicamente despuslo que es bien extraoviene la propiedad con los diversos derechos reales, y por fin, en tercer
lugar, nos encontramos con el derecho
de familia. Por estos motivos, aparte
de otras particularidades de que se hablar ms adelante, el Proyecto se caracteriza como expresin producto de
una poca en que imperan y prevalecen
los intereses comerciales, y en la cual
las atenciones hacia el comerciante negociante, son superiores las dispensadas al mismo propietario. Si los redactores hubieran puesto en su Proyecto el
1L
133 -
CAPITULO II
EL DERECHO DE FAMILIA EN EL PROYECTO
DE UN CDIGO CIVIL PARA EL IMPERIO
ALEMN.
XIV
CARCTER UNILATERAL DEL DERECHO DE
FAMILIA VIGENTE EN GENERAL
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138 -
mismos defectos que el derecho de propiedad, ya que las reglas del derecho y
las instituciones jurdicas relativas al derecho de familia, estn concebidas y ela.horadas desde el punto de vista de los
que tienen. Este exclusivismo unilateral
en este campo, es de los ms graves, porque para removerle, no cabe, como ocurre con el derecho de propiedad, un radical cambio transformacin de las condiciones jurdicas obtenidas de la tradicin. En las consideraciones que siguen
voy fijarme tan slo en aquellas viciosas manifestaciones del derecho de familia que, en la esfera del cuarto estado,
son de capital importancia respecto de
un amplio crculo de personas, prescindiendo por entero de todas las cuestiones
de menor importancia.
XV
EL MATRIMONIO LAS CAUSAS DEL DIVORCIO
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te estas disposiciones, que en rigor podran excusarse dejando en pie las ltimas, el Proyecto ha encontrado el justo medio entre aquellas legislaciones
que, como, por ejemplo, el derecho ma
trimonial catlico, mantienen sencilla
mente la indisolubilidad del matrimonio,
y aqullas que, como el Cdigo civil prusiano, conceden el divorcio entre esposos
(sin hijos) en virtud del simple consentimiento de ambos cnyuges, y declaran
adems motivo suficiente para disolver
el matrimonio la antipata invencible de
uno de los esposos (Pr. L. R., II,
716
y siguientes).
La familia es en nuestra poca la nica comunidad en la que se revela y manifiesta prcticamente el sentido de la
fraternidad y de la abnegacin, y las clases pobres ningn inters tienen en minar la solidez del matrimonio, fundamento de la familia, ampliando con demasiada facilidad los motivos del divorcio. Tan slo despus que los crculos vitales superiores, grupos de obreros, municipios y Estado, estn socialmente orga-
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XVI
PARCIALIDAD DEL DERECHO SOBRE LOS BIENES EN EL MATRIMONIO
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d49
cada uno aporta es, por lo comn, mezquino y est sujeto un consumo rpido;
mientras en las clases altas y aun en las
medias de la poblacin, la actividad de la
mujer es bastante menor que la del marido, en los matrimonios de los pobres,
la mujer equivale en este respecto al marido. No slo le incumben ella todos los
quehaceres domsticos, sino que es un
hecho muy general que ejerza adems un
oficio propio. La nica forma adaptable
del derecho relativo los bienes matrimoniales en tales matrimonios, es la de
la comunidad de bienes, que substancialmente consiste en que los bienes existentes en el momento de estipularse el matrimonio, y los adquiridos despus, sean bienes comunes de ambos cnyuges. Realmente, atendiendo la actividad de la
mujer en la vida conyugal de los pobres,
me parece bastante discutible que est
justificada la posicin preeminente, asignada por el Proyecto alemn al marido en
la comunidad de bienes, con respecto
dichas clases populares.
Y aqu se ve con toda claridad de qu
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- q 52
X VII
DE LA OBLIGACIN DE DAR ALIMENTOS EN
LOS PADRES.-CONSERVACIN DE LA LACTANCIA POR LAS NODRIZAS.
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manera la aptitud de la forma, al exponer la obligacin de dar alimentos, empezara por establecer, ante todo, la obligacin de darlos en los padres respecto
de los hijos legtimos, porque tal es el
caso que ocurre la mayora de las veces,
siendo de todos conocido, por incultos y
pobres que sean, como cosa de experiencia de su juventud: slo despus de esto
deben aadirse, manera de apndice, las
disposiciones especiales relativas los casos de alimentos, que se verifican de un
modo ms raro.
Mas ,y cmo han resuelto los autores
del Proyecto esta sencillsima cuestin
de forma? Obrando como buenos jurisperitos doctrinales, han determinado en
junto una obligacin de dar alimentos
abstracta, que abraza todos los casos, refiriendo la mayor parte de las reglas jurdicas tal nocin abstracta. En su virtud, determinaron, con todo aplomo, que
los alimentos deban prestarse bajo forma de pensin, y admitiendo por va de
excepcin que los padres puedan escoger una forma de alimentacin distin-
155
ta. Esta frmula recuerda, por la manera ingenua con que se cambia en regla
la excepcin, aquel peridico humorstico que 59 publica diariamente, excepto
los das no festivos. En rigor, con respecto
los alimentos, el modo de alimentacin
natural es, por fortuna, la regla dominante, supuesto que, en la mayora de
los casos de alimentos, los hijos reciben
sus alimentos de los padres en especies,
en la casa paterna bien de un tercero nombre de los padres. Quien desee
saber cmo se debe proceder para exponer del modo ms abstracto incomprensible que se pueda, una institucin
jurdica, conocida de todos los ciudadanos sin distincin de clases, gstale leer
el ttulo del Proyecto alemn dedicado
la obligacin de dar alimentos.
XVIII
CONTINUACIN DEL ANTERIOR
156 -
157
pueden, transfieren por un tanto la funcin de la lactancia del nio, en los primeros tiempos de su vida, mujeres pobres que hayan dado luz recientemente,
y que por tal motivo debern alimentar
su propio hijo por medios artificiales.
El Proyecto no introduce en este punto
nada nuevo, porque la nodriza mercenaria, implica una prctica vigente en
aquellos pases cuya legislacin no contiene una disposicin semejante.
Si en el sostenimiento de los hijos en
sus primeros tiempos se tratase tan slo de
las mujeres de las clases pobres, la regla
de que la madre est personalmente obligada alimentar su propio hijo, estara ya hace mucho tiempo reconocida
por los juristas y filsofos del Derecho,
como la ms necesaria y la ms natural
de las disposicianes legales. Porque la
naturaleza misma ensea la mujer,
mediante ciertos cambios fsicos, cumplir sus obligaciones maternales, y castiga la transgresin de sus preceptos, mediante ciertos graves daos coiiporales.
Por otro lado, tenemos la mxima gene-
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'160
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XIX
IMPORTANCIA SOCIAL DE LA. CONDICIN
JURDICA DE LOS HIJOS ILEGTIMOS.
REGULACIN' DEFICIENTE DE LA MISMA EN
EL PROYECTO ALEMN
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XX
CONTINUACIN DEr, ANTERIOR
- 169
tres grandes divisiones del derecho privado, el derecho sobre los medios, derecho de propiedad (derechos sobre las
cosas, de obligaciones y hereditario), sirve para el primero de los indicados fines,
porque contiene aquellas instituciones
jurdicas mediante las cuales, llegan al
individuo las cosas y las prestaciones necesarias tiles, para la conservacin de
su existencia. El derecho de familia, por
su lado, abraza las partes integrantes del
sistema del derecho privado , mediante
las que se regulan y ordenan la vida sexual y la propagacin de la especie humana. Todos los esfuerzos del individuo
que no valen para la conservacin del
individuo mismo, bien para la propagacin de la raza, caen en el campo de
los intereses pblicos.
El derecho de propiedad, sobre los
bienes ( Ver ingensrecht ) puede construirse sobre fundamentos muy distintos.
En el Estado comunisia, el individuo recibira de un modo inmediato de los rganos del Estado, las cosas y las prestaciones necesarias y adecuadas, para promo-
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-475-XXI
LA ACCIN POR DESFLORACIN
Segn el Derecho romano, quien induca una doncella romana una viuda
de vida honesta tener comercio carnal
ilcito, incurra en las ms rigurosas penas criminales. El Derecho cannico iba
ms all, porque cuando el hombre no
hubiese querido podido casarse con la
mujer seducida, penaba todo comercio
ilcito con penas corporales, con la excomunin con la reclusin en un clausy
tro. En relacin con el Derecho cannico, la costumbre judicial del Derecho comn, castigaba el comercio carnal ilcito
con multa arresto, eleccin del juez,
y la legislacin de las diversas provincias alemanas, ha conservado tal punto
de vista, hasta los primeros decenios de
nuestro siglo.
En cambio, segn el Cdigo penal alemn, el comercio carnal ilcito no est
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177
Iglesia ha sostenido con eficacia los intereses de los pobres. Segn el Derecho cannico, el hombre debe casarse con la
seducida, llegar componerse con ella
mediante una indemnizacin en dinero.
Semejante modo de ver fu mantenido
por varias leyes locales hasta los tiempos
modernos, aunque, por otro lado, no faltaron legislaciones que han negado la
seducida toda accin, por el solo hecho
del comercio carnal ilcito.
El Proyecto de que hablarnos tampoco
admite semejante derecho, ni la querella
correspondiente en su caso. En la exposicin de motivos se dice claramente (volumen IV, pgs. 914 y siguientes) que por
el comercio carnal ilcito como tal, no se
deriva en favor de la persona seducida
que resultare en cinta, ninguna accin
para pedir dote indemnizacin, aun
cuando hubiera sido seducida bien resultare en cinta, durante la poca de sus
relaciones amorosas, por parte del pretendiente prometido, con lo cual se
niega naturalmente el derecho de la mujer, pero no el del hijo ilegtimo que hu42
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cautos, para sujetarlos en las redes de ilcitos amores. Afortunadamente, las gracias fsicas de las mujeres estn en proporcin inversa de su capacidad para los
negocios: cuando se trata de una indiscutible capacidad para los negocios,
por lo comn se prescinde de los medios
naturales para la seduccin. En la mayora de los casos, la iniciativa para el ayuntamiento ilcito parte de hecho del hombre, y contra ste, y no contra la mujer,
es contra quien debe la ley dirigir sus
amenazas. Por lo dems, no hay para qu
vacilar en conceder al hombre, siguiendo en esto la prctica del derecho comn,
la facultad de oponer, en caso de accin
por desfloracin, la excepcin de haber
sido alentado al ayuntamiento por la misma interesada.
Lo que hay es que, en primer lugar,
no se trata de todos estos pequeos sofismas de que estn llenos la motivacin del
Proyecto alemn y los escritos de Derecho que nuestro asunto se refieren, sino
que se trata de la gran cuestin social, de
si la legislacin del Estado ha de impedir
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XXII
CMO TRATAN LOS HIJOS ILEGTIMOS EL
DERECHO FRANCS, LA CGSTIJMBRE JUDICIAL
ALEMANA Y EL CDIGO (LANDRECHT) PRUSIANO
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momo existan en su forma actual, es imposible equiparar, ni aun aproximadamente, los hijos legtimos los ilegtimos, sin barrenar ambas instituciones
jurdicas, y por ello no hay ms remedio
que acudir los perjuicios penales y pecuniarios, para apartar las clases ricas
de las usurpaciones sexuales de las clases
pobres. Si se quiere ir hacia adelante, es
preciso, ante todo, transformar el rgimen
de la propiedad, el cual forma la base
social de toda la diferencia existente entre los hijos legtimos y los hijos ilegtimos. Y tal fu la gran contradiccin en
que caa la Asamblea mientras sostena
el punto de vista del proletariado: quera
mantener inalterable en su forma tradicional la propiedad privada, y al propio
tiempo proteger las clases pobres contra
los prejuicios sociales y polticos, que son
secuela inevitable de tal derecho.
'La costumbre judicial alemana y la
mayora de las legislaciones regionales,
mantienen un punto de vista distinto del
mantenido por el Cdigo francs, reconociendo en el hijo ilegtimo el derecho
- 188
reclamar alimentos del padre; y con respecto nuestra cuestin, sostienen el modo de ver alemn aun aquellas legislaciones que, como la de Baden, han aceptado,
en su conjunto, el derecho civil francs.
En tal concepto, es preciso citar, especialmente, con aplauso el Landrecht prusiano, cuyos grandes autores, en ste como en otros puntos, han demostrado ser
muy favorables los intereses de los pobres y de los oprimidos. Permtaseme exponer en sus rasgos principales las disposiciones (hoy suprimidas) de tal Cdigo,
para que puedan compararse con las del
Proyecto de Cdigo civil alemn. Esta
comparacin demostrar claramente qu
posicin haba tomado, en tan importante asunto, la antigua legislacin prusiana ante los intereses del proletariado, sin
influjo an, y cmo los autores del Proyecto quieren resolver la misma cuestin
en una poca en que las clases pobres del
mundo culto, han alcanzado una importancia poltica notable.
El Landrecht prusiano conceda la.
mujer seducida, el derecho de reclamar
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XXIII
LA LEY PRUSIANA DE
24 DE ABRIL DE 1854.
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XX I V
LA EXCEPCIN DE INFIDELIDAD.-EXCEPTIO PLURIUM CONCUBENTIUm
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matrimonial, no para el matrimonio legtimo. El hombre que durante el perodo del embarazo ha compartido con otros
el favor de su mujer, puede presentar la
indicada excepcin frente al nacido; pero
debe reconocerlo como legtimo y mantenerlo. Si durante la poca del embarazo, dicen los Motivos, el hombre ha
tenido relacin con su mujer, prescindiendo de casos muy raros y que, por
tanto, no deben tenerse en cuenta, no se
puede rechazar la posibilidad de que el
marido sea el padre del nio, aun en el
supuesto de que la mujer hubiera sido
culpable de adulterio, y stos aquellos
indicios inclinen suponer la paternidad
de un tercero. Dbese, no obstante, considerar como el menor de los males, la
menor de las injusticias la de tratar, excepcionalmente, un hijo en realidad
ilegtimo como hijo del marido, que no
tratar un hijo legitimo efectivamente
como ilegtimo. (Mot., IV, pg. 654.)
Yo pido ahora quien vea las cosas desapasionadamente, si no se pueden aducir
tales proposiciones genricas, quiz con
205
mayor fuerza, en favor de los hijos ilegtimos. Porque cuanto los redactores
del Proyecto dicen luego para justificar
la diferencia entre hijos legtimos ilegtimos (Mot., IV, 885), al sostener el inters de la dignidad del matrimonio y de
la conservacin de la familia, no hay
manera de I omarlo en serio: La dignidad
de un matrimonio que ha sido efectivamente deshecho y contra el cual concede
la ley, en tal supuesto, el escndalo del
divorcio (S 1.441 del Proy.), es, en realidad, una palabra vaca, debiendo los supuestos de las condiciones de la familia
de los hijos legtimos ser tratados, segn
las reglas anlogas, con doble rigor, precisamente porque la ley liga, con las mismas consecuencias jurdicas, al padre y
los dems parientes.
Prcticamente aqu, deciden tambin
las condiciones de potencialidad, puesto
que para el nio de la esposa legtima
intervendrn siempre, en esos casos dudosos, los parientes, los cuales son la
mayora de las veces iguales . al marido
en posicin social, pudiendo, por tal mo-
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209
crcel de uno tres aos, cuando no hubiesen sido arrastrados tomar parte en
el hecho, sin su culpa. Aqu el legislador
DO sostiene el mismo razonamiento que
en el caso del comercio carnal ilcito.
No siendo la coparticipacin en una ria
punible por s misma, y no pudiendo establecerse la conexin causal entre la
muerte la lesin grave de un individuo
y un autor dado, todos deberan quedar
impunes; pero no: se decide, muy razonablemente, que precisamente por la misma incertidumbre, todos los participantes
deben ser castigados.
Pero an hay ms! Los redactores del
Proyecto andan tambin muy lejos de ser
consecuentes en su consecuencia jurdica. Cuando varios individuos, obrando
en comn, ya como instigadores, ya como autores, ya como cmplices, han causado un dao, el Proyecto decide ( 714)
que sean solidariamente responsables.
Otro tanto ocurre en el caso de que en
un dao causado por varios, aun cuando
no todos hayan obrado en comn, no sea
posible descubrir la parte tornada por
14
210 -
cada uno. En este ltimo caso, la conexin causal entre la accin de cada individuo y la consecuencia resultante no se
pueden determinar, como ocurre en el
comercio carnal ilcito; por lo que es preciso considerar que tanto en uno como
en o t ro caso todos los autores han debido
tener parte en el resultado (vase id., II,
pg. 738). Lo que hay es que en los referidos daos la propiedad, por lo comn, hllanse en pleito intereses de las
clases ricas, y la redaccin del Proyecto
no siente escrpulo alguno en declarar
solidariamente responsables cuantos en
el hecho hubieran tomado parte ( i'14
del Proyecto).
Los ejemplos aducidos deben ser suficientes para convencer todo el que desapasionadamente vea la cuestin, de que
al suscitar la excepcin de infidelidad no
se trata de consecuencia jurdica, &no
de favorecer los intereses sexuales de las
clases ricas. Y, sobre todo, de una parte
de ellas, precisamente de aqullos que
menos merecen tal proteccin y favor.
Quisiera, por fin, llamar la atencin
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XXV
LMITE DE LAS PRETENSIONES POR CAUSA_
DEL COMERCIO CARNAL ILCITO
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216
,17
jan (es infelices mujeres, stas, para alcanzar una modestsima indemnizacin,
deben acudir . una accin que tiene mucho de violenta y dificil. Cmo maravillarse si, en semejantes circunstancias,
las clases proletarias estiman estas disposiciones legales, que constantemente se
les recuerdan, corno una grave injusticia!
Pero prescindiendo de los casos en que
la joven haya sido hecha madre de un
modo contrario al Derecho y la Moral,
no es ni justo ni oportuno obligar al padre prestar nicamente los alimentos
ms estrictamente necesarios. La sustentacin estrictamente necesaria, es una
tasa determinada, por la cual se fija la
renta mnima de los pobres, gravndola
ms fuertemente que las grandes rentas
de los ricos. Tal disposicin del Proyecto
es, pues, un privilegio injusto de las clases acomodadas y ricas, al modo como en
la legislacin financiera lo sera un impuesto de capitacin igual para todos. Segn el Landrecht prusiano, que en esto
an rige, el derecho los alimentos es
una tasa fija; pero se calculaba segn los
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XXVI
XITO PROCESAL DE ESTAS PRETENSIONES
No puedo dar por terminada esta critica sobre las disposiciones legales relativas los hijos ilegtimos, sin antes considerar el lado procesal de la cuestin. En
el capitulo anterior he demostrado ya,
cmo nuestro procedimiento civil resulta
perjudicial los intereses de las clases
pobres, en cuanto excluye, ordinariamente , la intervencin autnoma del
juez. Este defecto general de la administracin de la justicia civil influye en
nuestros casos, pesando doblemente sobre las espaldas de los pobres, porque la
mujer madre fuera del matrimonio resulta colocada, con su nio, en estado
realmente desesperado. En el supuesto
de una necesidad urgentsima, sera de
desear que se autorizase al juez obligar al padre del hijo ilegtimo, aun antes de que se diese por concluido el pro-
222
jer madre poda emplazar al padre ilegtimo antes del parto, para obligarle al
pago de los gastos del parto y de alimentos durante siete semanas. Demostrado el
embarazo y admitido, en cierto modo
probado, el acto carnal, el juez deba por
auto establecer, provisionalmente, la suma de los referidos gastos, con lo cual,
por lo menos, secortaba, hasta cierto
punto, el estado de miseria que suele
producirse inmediatamente despus del
parto de una mujer, ocurrido como consecuencia de relaciones carnales ilegtimas.
Segn el Proyecto de Cdigo civil alemn, nicamente puede reclamarse en
juicio el pago de los gastos de alimentos
y del parto despus de ste. Resulta
dicen los Motivosdel 1.571 en concordancia con el 3. del Proyecto, que
la obligacin del padre de dar alimentos
al hijo ilegtimo, comienza desde el momento del nacimiento de este ltimo, y
no de otro modo. Antes, pues, del nacimiento del hijo ilegtimo no se puede citar por gastos alimenticios, ni condenar
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XXVII
RECAPITULACIN DE LAS PROPOSICIONES
el
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ma de si mejorando la situacin de la
madre y de los hijos ilegtimos, no se
perjudica, corno dicen los Motivos, la
moral, bien se promueve el aumento
de los hijos ilegtimos. Este problema
entraa un supuesto negativo. Las leyes
del Derecho privado pueden influir hasta
cierto punto sobre las ciases ricas y cultas; pero apenas tendrn influjo alguno
decisivo sobre el modo de obrar de las
clases pobres, que, por lo comn, quedan
ignorantes, y cuando no, alcanzan lo
sumo un conocimiento de ellas generalmente insuficiente. La doctrina aqulla
de ciertos escritos jurdicos y legislativos,
cuyo sentido supona ser necesario templar la fuerza de resistencia del sexo dbil, mediante leyes rigurosas (contra las
mujeres), no tiene fundamento y se halla
rechazada por loslechos.
Desde luego la proporcin de los nacimientos ilegtimos en las provincias del
Rhin y en la limtrofe de Westfalia, no era
muy diferente an en la poca en que
en aqullas estaba vigente el art. 340
del Cdigo civil francs y en sta las dis-
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mente los derechos del menor, debe adoptar libremente las medidas necesarias
para alejar semejante peligro (S 1.511
y 1.574 del Proy.) La tutela del Estado
es, naturalmente, ms acentuada con relacin al tutor, quien, pesar de la autonoma que se le reconoce con respecto
la administracin, se halla sometido un
suficiente nmero de cortapisas, cuya exposicin exigira largo espacio. (Vase
S 1.695 y siguientes del Proy.) Cuando
en la administracin de los bienes se hubieran realizado abusos habido abandono, responden de los daos causados al
menor los padres, el tutor y hasta la misma autoridad pupilar (S 1.503, 1.696 y
1.702).
Claro es que nada tenemos que oponer
contra todos estos cuidados en favor de
los intereses mater Tales de los menores
pertenecientes las clases ricas. Pero qu
medidas toma el Proyecto en favor de los
mismos intereses de los nios de las clases pobres? El nico patrimonio de los nios pobres es su fuerza, cuyo justo empleo es de decisiva importancia, no slo
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if
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242
CAPITULO III
EL DERECHO DE LAS COSAS
1EN. EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL PARA.
EL IMPERIO ALEMAN
js
XXIX
'CARCTER GENERAL DEL DERECHO
IS
DE LAS COSAS
ala
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que se funda este proceso son muy viejas, y casi todas se han desenvuelto en la
legislacin y en la ciencia del Derecho,
mucho antes de la constitucin del Cdigo civil. Pero en lugar de obrar contra
la progresiva autonegacin de la propiedad privada, cual lo hubiera exigido la
consecuencia del punto de vista del puro
Derecho privado, los autores han desenvuelto aquellas ideas del modo ms difuso posible en su Proyecto, movidos por
la tendencia asegurar en la prctica el
Derecho y la fcil aplicacin del Cdigo
civil. Pudese, pues, segn esto, aseverar que los autores del Proyecto, al desarrollar el derecho de las cosas, en una
poca en que todo el rgimen de la propiedad oscila y cabecea como nave en
mar borrascosa, no han tenido otro propsito que facilitar la circulacin de los
bienes, y la comodidad de la profesin jurdica.
248 -
XXX
SEPARACIN DEL RGIMEN DE LA PROPIEDAD
DE LA VIDA ECONMICA
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- . 250
-- 251
III,
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sin duda, ocurrir tambin que el mantenimiento del nexo entre la economa y la
adquisicin de la propiedad, presente algunas dificultades tcnicas los juristas,
y por eso en los Motivos (III, pg. 7) se
procura justificar el punto de vista del
Proyecto, refirindose la seguridad necesaria en el movimiento jurdico; pero
en una poca corno la nuestra, la seguridad de todo el sistema jurdico est por
encima de la del movimiento jurdico.
Con el mismo derecho con que el Proyecto alemn separa hoy de sus fundamentos
econmicos el rgimen de la propiedad,
sometindolo un caprichoso formalismo, un legislador del porvenir puede fundar tal rgimen en una decisin del pueblo de sus rganos gubernativos. Como
aqul no puede sustraerse al impulso interno de las cosas, no puede menos de elegir entre estos dos caminos: el rgimen
de la propiedad surge de la vida econmica del pueblo, corno de la madre tierra,
el legislador puede determinar su arbitrio las premisas de la propiedad, dentro de muy vastos lmites. Como puede
suponerse, para apagar todas estas aprensiones no basta la concesin hecha por el
Proyecto ( 828, 874 y siguientes) de poder presentar acciones personales, mediante las que en ciertos casos se apartan
nuevamente, hasta cierto punto, los defectos de una constitucin puramente formalista, del rgimen de la propiedad.
XXXI
PREJUICIO SOBRE LA. INVIOLABILIDAD DE
LA PROPIEDAD
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XXXII
DEBILITACIN INTERNA DE LA PROPIEDAD
POR LA ADMINISTRACIN
POR EL IM-
PUESTO
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-pblico, que provocan una mayor menor usurpacin respecto de la libre disposicin por el propietario de sus bienes:
citar tan slo la polica de los campos,
forestal, minera, hidrolgica, de calles,
industrial, de incendios, edilicia, de higiene, as como el derecho de expropiacin forzosa; ni un ao pasa en los Estados civilizados, sin que el tesoro de las
reglas de polica no experimente un aumento considerable, que se traduce en
crecientes restricciones del dominio del
propietario.
Todas estas restricciones de la propiedad privada hllanse expuestas en libros
que no son, ciertamente, tratados de derecho civil, lo cual, como es sabido, contribuye dividir las gentes cientficas
ms que puedan hacerlo los mismos pases y los mares. Ahora bien: no ser ya
tiempo de destruir tan dbil muro divisorio y caracterizar la situacin inferior del
propietario actual'en la misma definicin
del Cdigo civil? La cosa podra hacerse
mediante una leve modificacin del 848
Pdel Proyecto, lo cual primera vista se
- '268
ti
269
presen!a ms bien bajo un carcter formal, aun cuando revista, como expresin
doctrinal, una gran importancia para todo
el concepto de la propiedad moderna. En
lugar de la redaccin antes indicada del.
848, se_ debera establecer que el propietario de una cosa tiene el derecho de
disponer libremente de la misma, dentro
de los lmites de la ley, excluyendo terceros, salvo cuando derechos de terceros
justifiquen ciertas restricciones. De este
modo, y de acuerdo con la moderna condicin jurdica, se estatuira desde luego,
mediante la definicin del concepto de la
propiedad, que el propietario puede disponer libremente de la cosa,, slo dentro
de los lmites restrictivos, cada vez ms
restrictivos, de la ley, al modo como un
funcionario administrativo, que puede
cumplir su funcin segn lo entienda,
pero dentro de los lmites legales.
Si esta definicin del concepto corresponde la actual situacin jurdica, el
porvenir lo demostrara seguramente. La
delimitacin moderna del concepto de la
propiedad, es el resultado de un trabajo
270
X X XIII
PROTECCIN DE LA. TENENCIA PURA
Y SIMPLE
271
suficiente, bajo ninguna condicin jirdica, para sealar con la debida claridad
la lnea de demarcacin entre la posesin
y la pobreza. A_ este propsito ofrcese un
hecho exteriormente visible, que por s
mismo indica las masas, y sin atender
acciones y condiciones pasadas, el
gran contraste. Este hecho es la posesin
(Besitz). El uso de la lengua alemana
distingue con mucha sutileza las clases
que tienenricasy las que no tienen
pobres, aun cuando el contraste entre ambas resulte tan slo determinado
por la propiedad privada (1).
Durante siglos los jurisconsultos y los
filsofos del Derecho se han entretenido
en discutir la cuestin (le si la posesin
es un hecho un derecho. Desde el punto de vista mantenido en el presente trabajo (Hl y IV), no resulta difcil resolver tal cuestin escolstica. La posesin
y la propiedad son, en idntica medida,
relaciones de potencialidad (11-achtver(1) Den besitzenden und den besitzlosen T rollcsklassen, dice el texto.(N. del T.)
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XXXIV
LAS COSAS SIN DUEO
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'280
ocupacin sera especialmente importante para las clases populares--v. gr., las
normas relativas la regala del mbar,
cuando perjudica al derecho de apropiacin de un tercero, v. gr., el derecho
de caza ( 903 del Proy., y Mot., III, pgina 370). Respecto del descubrimiento
de tesoros, el Proyecto no admite que el
Estado deba tener parte, ni aun en aquellos casos en que, por virtud de ciertos
derechos particulares (p. ej., Land. prtts.,
1, 9, 85 y siguientes), el Fisco reconoce aqul derecho al Estado: el tesoro, en
efecto, habra de ser dividido, la mitad
para el descubridor, y la otra mitad para
el propietario de la cosa en que el tesoro
estuviese oculto (928 del Proy., y Mot., III,
pg. 391). Unicamente sobre las cosas encontradas, el Imperio, la Provincia :,s7 el
Municipio tienen un derecho la propiedad de la cosa y su rescate, bajo ciertas circunstancias dadas, cuando el que
la hubiese encontrado no hiciese efectivo
su derecho, bien la cosa hubiese sido
encontrada en los locales en los medios
de transporte de una autoridad pblica,
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XXXV
CONFLICTO ENTRE LAS CLASES RICAS
Y POBRES CON RESPECTO AL DERECHO
DE LAS OBLIGACIONES
Sera fcil demostrar con gran nmero de disposiciones de detalle, la idea fundamental de cuanto queda expuesto,
saber: que el rgimen de la propiedad
contenido en el Proyecto es grosero de
formas, dbil y arbitrario en el fondo;
pero tales citas exigiran una exposicin
de amplios particulares jurdicos, que no
resultara inteligible desde luego. Conviene, por lo dems, hacer notar que la
propiedad, tal cual la expone el Proyecto
con relacin al actual desenvolvimiento
del derecho, se presenta como una institucin jurdica que ha traspasado el punto culminante de su vigor, y que contiene en s misma el germen de grandsimas
modificaciones.
Investigando de qu modo el desenvol-
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el de prs tamo, son de importancia decisiva, desde el punto de vista social. Sin
duda que contratos de stos los pactan
entre s tambin los mismos pertenecientes las clases ricas; pero la idea social
y poltica resolutoria que domina en el
derecho de las obligaciones de nuestros
Cdigos civiles, no es sino la de dejar
amplio campo las clases pudientes, en
la determinacin de la renta que obtienen sin trabajar. En el Proyecto alemn,
como en todos los dems sistemas del
derecho privado, falta en la esfera de las
obligaciones aquel profundo influjo que
el Estado ejerce ampliamente en el derecho de las cosasespecialmente con los
Registros de inmuebles: en este respecto, se permite que cada cual se deje
llevar por su propio inters; simlase que
ricos y pobres se encuentran ante iguales derechos; en suma, predomina el sistema de derecho privado de la libertad
contractual. Ahora veremos la forma que
en particular reviste el derecho de obligaciones segn el principio de la libertad
en los contratos.
.
,
CAPITULO IV
EL DERECHO DE OBLIGACIONES EN EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL PARA EL IMPERIO
A LEMN.-DERECHO RELATIVO LAS
OBLIGACIONES
XX X VI
CARCTER GENERAL DEL DERECHO DE
OBLIGACIONES. -DISTINCIN ENTRE
OBLIGACIONES Y ACCIONES ILCITAS
En el libro segundo, el Proyecto (Derecho de las relaciones de obligacin) determina aquellas obligaciones que se derivan de relaciones jurdicas entre vivos,
especialmente las que nacen de los contratos, as como las que provienen de
acciones ilcitas, y, por ltimo, las originadas de otros motivos. Segn la intencin del autor, el libro segundo del Proyecto, no est destinado precisamente
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dones de indemnizacin sera en un Cdigo general relativo las acciones ilci las, el cual, adems de sentar las disposiciones primarias del derecho penal
general, de la polica y de la administracin, debera abrazar tambin las reglas del derecho privado, acerca de la
indemnizacin debida por daos causados mediante acciones ilcitas. Al Cdigo
civil se debera reservar tan slo aquellas disposiciones referentes la obligacin de indemnizar, que se deriva de no
haber cumplido el deudor, adecuada
suficientemente, una obligacin contrada por un contrato.
Unicamente en un Cdigo general de
las acciones ilcitas podra el legislador
poner en su justa proporcin las consecuencias civiles y penales de los diferentes delitos, restableciendo, de un lado, en
lo posible, la lesin de intereses, causada por el culpable, y del otro, evitando
eficazmente la repeticin de acciones semejantes. En la actualidad, tanto en la
ciencia como en la legislacin, falta una
cooperacin semejante entre el derecho
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los hechos de los delitos y sus consecuencias, en el acto en que el Estado pasa
de la forma de Estado de derecho de
polica, la de Estado obrero y econmico, podra persistir un Cdigo relativo
las acciones ilcitas, precisamente por el
motivo sencillsimo de que las reglas sobre las acciones ilcitas no estn en relacin alguna ntima con el derecho privado, y, sobre todo, porque el derecho referente las indemnizaciones se ha incluido, sin razn, en el cuerpo del derecho de las obligaciones.
X XX V I I
LIMITACIN DE LA LIBERTAD
EN LOS CONTRATOS
- 298 -
las obligaciones, las partes pueden determinar, su voluntad, entre s, con efecto
obligatorio, sus relaciones de derecho y
de cambio, siempre que ello no se
opongan disposiciones generales especiales de la ley (Mot., II, 2).
Los autores del Provecto se han olvidado de motivar el principio, de seguro
porque saben que una motivacin en este
punto, les hubiera provocado obstculos
demasiado peligrosos. El verdadero fundamento de la libertad del contrato es,
sin duda (como queda demostrado), el que
en la esfera de las relaciones relativas
obligaciones por deudas, hay un conflicto
de intereses econmicos entre ricos y pobres, siendo necesario dejar los primeros la mano libre para percibir rentas
sin trabajar.
Puede, por otra parte, advertirse que
en aquellas instituciones' jurdicas, en
que no surge tal antagonismo de intereses entre las dos grandes castas del pueblo, no impera el principio de la libertad
de los contratos; antes al contrario. As
ocurre en el derecho de las cosas, donde
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XXXVII
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de los pequeos comerciantes sin conciencia. Ms graves son an los casos de explotacin en los contratos de arrendamiento de servicios, en que el pobre necesita estipular prontamente un pacto, por
hallarse falto de los medios ms indispensables de subsistencia. Y posar de
esto, la legislacin hllase bien lejos de
poner semejantes contratos, perjudiciales
los pobres, bajo las penas de la ley sobre
la usura. El reciente Proyecto de Cdigo
penal austriaco de 1889 (S 317 y 318),
ha intentado aplicar el concepto de la
usura ciertas relaciones de contratos
que tienen importancia para las clases
pobres.
En mi opinin, las clases pobres tienen
un derecho fundado para pedir que las
leyes sobre la usura, se apliquen por extensin los contratos sobre los salarios,
de compra-venta, de alquileres y arriendo. Las -disposiciones penales contra la
usura pertenecen aquella categora de
leyes destinadas ser ms violadas que
cumplidas; y si se aplicasen tambin
los intereses de los pobres, la situacin
-- 3 I --
XXXI X
312
do corno contrato de serviciosDienstvertrag ( 1 ). Queda demos t rado ya antes (XIX) que el Prov eci.o se refiere al
contrato de que hablamos en ocho prrafos muy defectuosos, pesar de que sobre tal contrato descansa la existencia de
la mayora de las gentes pobres, esto es,
de la nacin. En el captulo destinado al
contrato de servicios, el Proyecto no resuelve siquiera una de las grandes enes
(1) Muchas de las opiniones formuladas en los siguientes artculos acerca del contrato de servicios,
parecieron, cuando se publicaron por primera vez
(1889), radicales. Nadie presentara hoy esta objecin, luego que en el intervalo el Emperador Guillermo 11 ha desenvuelto anlogas ideas, en su programa
de reformas sociales. En los decretos de de Febrero
de 1890 dice textualmente que es una tarea del poder poltico, regular la poca, la duracin y el modo
del trabajo; debiendo atenderse la conservacin de
la salud, la condicin de la moral idqd, las necesidades econmicas del trabajador y sus aspiraciones
hacia la eq uiparacin legal. Y as es lo cierto que, en
pocas de tau. gran movimiento intelectual como la
nuestra, -los radicales de ayer son los conservadores
de hoy. Por lo dems, en cuanto otras reformas propuestas en este trabajo, que ahora parecen demasiado
avanzadas, espero que al fin se produzca un cambio
anlogo de opinin.
313 -
dones que l se refieren, ni los Motivos tratan de ella. tampoco (II, 45 y siguientes), lo que es un notorio ejemplo
de la limitacin del punto de vista puramente jurdico.
Cierto es que el contrato de servicios
no debe en lo porvenir ser regulado slo
-por aquellos ocho prrafos del Proyecto.
Segn la ley de introduccin (arts. 9. y
18 de la ley de intr.; Mot., p. 67), las disposiciones que en el Cdigo de Comercio
y la ley industrial se refieren las relaciones de servicios mercantiles industriales, deben, salvo algunas excepciones, continuar vigentes. Adems, el Cdigo civil no debe tocar las disposiciones
de las leves territoriales concernientes al
derecho de las personas de servicio, pudiendo, por otra parte, los Estados federados dictar, en todo tiemp, nuevos
reglamentos relativos tales personas
(art. 46 de la ley de intr., y Mot., p. 148).
Nadie, en verdad, puede dudar ahora
de que la ordenacin del derecho es no
ms que un conjunto de relaciones de
potencialidad permanentemente recono-
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si g no sobre los servidores se halle influido por el espritu de una poca pasada,
porque depende esto de las circunstancias; pero en lo referente al derecho de
los servidores, puede afirmarse con seguridad, que los dems reglamentos anlogos adoptados por Alemania y por Austria, aunque originados en una poca
muy posterior, no tienen, sin embargo,
suficientemente en cuenta, el desenvolvimiento actual de las relaciones entre las
clases ricas y las pobres.
XL
POSICIN DEL ESTADO ANTE EL CONTRATO
DE SERVICIOS. -LIBRETAS DE SERVICIO
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XLI
OBLIGACIN DEL PATRONO DE CUIDAR
DE LOS BIENES PERSONALES DEL OBRERO
(SERVIDOR)
La parcialidad de la interpretacin puramente jurdica sostenida por el Proyecto alemn, en lo tocante los contratos de arrendamiento de servicios, resulta de la definicion misma del contrato,
al tenor del 559. Por el contrato de
serviciosdice el Cdigoquien se compromete prestar el servicioDienstverpflichteterqueda obligado prestarlo
la otra parte (Dienstberechtigter) en los
trminos estipulados, y el que debe recibir el servicio queda obligado entregar
quien lo presta la compensacin convenida. Los autores del Cdigo tratan,
segn esto, el contrato de servicios, cual
si fuera un contrato de compra-venta, 6
como cualquier contrato que tenga por
objeto la prestacin de una cosa. As co-
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XLII
DETALLES DE LAS DISPOSICIONES RELATIVAS
TAL OBLIGACIN
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trato del trabajo, inspirada en sentimientos de benevolencia hacia el pueblo. Respecto los obreros de ms alta condicin
(secretarios, maestros, preceptores, ingenieros civiles) que ocupan una posicin
social ms anloga la del patrono, el
respeto los bienes personales que se pide tiempo hace que se observa, siendo
ya como cosa impuesta por la misma costumbre. Ampliando esta mxima jurdica
todos los contratos de servicios, el ms
vulgar y modesto jornalero dejara de ser
una mquina de trabajo, para ser un individuo en el goce de sus derechos, en
posicin de pedir y obtener estimacin y
miramientos, para sus supremos intereses
personales.
Advirtese en la legislacin moderna
una corriente que indudablemente va en
el sentido de tal doctrina jurdica. Las legislaciones de Austria y de Suiza han sealado un lmite mximo de trabajo, con
relacin ciertas clases de obrerosjornada normal de trabajo. El trabajo de
las mujeres y de los nios se halla limitado. Pero es claro que semejantes re-
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XLIII
OBLIGACIN DE INDEMNIZAR POR PARTE DEL
PATRONO EN EL CASO DE INCUMPLIMIENTO
DE SU DEBER
Debernos exponer aquellas disposiciones mediante las cuales se puede asegurar la prctica aplicacin de semejantes
reglas, y que significan una victoria alcanzada por el hombre sobre las cosas,
por los intereses morales sobre los econmicos. Aqu tampoco se trata de artculos de una ley, cuya redaccin no es
difcil en la tcnica jurdica: bstanos fijar
las reglas capitales. Los puntos siguientes son de especial importancia.
Anee todo, se deberan declarar jurdicamente nulas las estipulaciones entre
obrero y patrono, que rechazasen disminuyesen la responsabilidad de este ltimo, con respecto los bienes personales
del primero. El obrero no puede renun-
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rio de las cosas de circunstancias especiales, y, sobre todo, de medidas y disposiciones tomadas. Que cualquier jurisperito versado en asuntos de resarcimiento
de daos me diga si con semejantes frmulas generales se tiene alguna base slida de apoyo para definir el lucro cesante, si ms bien con ella, de lo que se
trata es de disimular el puro arbitrio del
juez y de los peri tos (vase Mol., II, 18).
La obligacin general de resarcimiento de daos por lesin de bienes personales se amplira, naturalmente, bastante
ms all del contrato de servicios: debera comprender todas las relaciones de
obligacin derivadas de contratos de
acciones ilcitas. Esta obligacin de resarcimiento, restringida al derecho del
contrato, sera de grandsima importancia para las relaciones de servicios, porque en nuestros tiempos la lucha entre
patronos y obreros, recae principalmente
sobre los bienes personales de estos ltimos. Sera, pues, indispensable, modificando el 221 en el sentido propuesto,
repetir de un modo terminante y claro en
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el captulo referente al contrato de arrendamiento de servicios, la disposicin relativa l responsabilidad del patrono
por lesin de sus bienes personales.
XLIV
REGULACIN DE ESTA OBLIGACIN POR LAS
AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS
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312
dustriales, imponer desde luego al patrono, mediante normas generales, una parte de aquellas obligaciones que ms arriba dejo definidas (XLII), como en atencin hacia los bienes personales de los
obreros. Las Corporaciones de oficios pueden tambin, respecto de ciertos ramos
de la industria para determinados ejercicios, en ciertos distritos claramente determinados, obligar sus asociados
adoptar aquellas medidas exteriores necesarias para evitar accidentes, teniendo
el derecho de vigilar el cumplimiento de
este deber (4).
Sobre el fundamento de las expuestas
prescripciones, el Consejo federal ha dictado repelidas Ordenanzas para la proteccin de la salud y de la moralidad de los
obreros industriales. Slo citar aqu el
Reglamento de 9 de Mayo de 1888, relativo la disposicin y uso de los locales
destinados la fabricacin de cigarros..
(1) 78 de la del Seguro de 6 de Julio de 1884. Ver
tambin 81 de la Ley citada: 14 9 y 40 de la Ley de
28 de Mayo de 1885; 5 44 de la Ley del Seguro por
accidentes de 41 de Julio de 4881.
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fabricacin de cigarros? Muy por el contrario, se puede asegurar que la organizacin y la mayor cultura de los obreros
industriales, les pone en situacin de pedir al patrono mejores condiciones en
este respecto, siendo precisamente estos
los mismos factores de su. potencialidad,
que han logrado conseguir las disposiciones contenidas en el Reglamento industrial.
Los beneficios h tiempo concedidos
los obreros industriales deberan, en mi
concepto, ampliarse todas las personas
que se encuentran en relacin de servicios, y, sobre todo, los criados rurales y
urbanos, aun cuando no hayan promovido jams inoportunas pretensiones ante
el Estado. Supuesto que el Cdigo civil
estableciese que el patrono deba cuidar
de los bienes personales de los obreros,
ya sea al usar de sus fuerzas, ya adoptando medidas externas, ya en la alimentacin, sera preciso aadir la ulterior
disposicin de que las autoridades administrativas provinciales superiores, puedan dictar normas generales para la eje-
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XLV
LIMITACIONES . LA OBLIGACIN
DEL SERVICIO DOMSTICO
347_
la servidumbre de la gleba, corno la de la
servidumbre domstica. Mediante el contrato de servicios, toda la fuerza activadel criado pasa, en virtud de la costumbre, disposicin del patrono; y cuando
los llamados amos seores (Herrscha ft) conceden sus criados, en largos
intervalos, la libertad para dar un paseo,
bien algunos momentos para despachar
un negocio propio, esto reviste, por lo comn, todas las apariencias de un acto de
humanidad de afecto. Los que hoy hacen poltica socialista, miran con horror
aquellos desmedidos servicios gratuitos de los pasados siglos, sin recordar
que los domsticos se encuentran en la
misma relacin jurdica. Considerando
que el objeto del contrato de servicio
consiste en que el servidor ponga disposicin del patrono su fuerza por un
trmino para un fin dado, nuestros
criados tienen en realidad su cargo
una jornada normal de trabajo de veinticuatro horas.
A nadie, en verdad, puede extraar
que una relacin tan contraria la nata-
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XLVI
CONTRATO DE SERVICIOS DE LA MUJER
CASADA
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XLVII
EL PODER DISCIPLINARIO DEL PATRONO
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vio aviso, con quince das de antelacin (S 563 del Proy.), obteniendo as los
efectos substanciales de la pena ms grave disciplinaria, sin necesidad de acudir
la comedia de un procedimiento. No se
podr negar al patrono la facultad de
reprender, porque las reprensiones no
causan ningn dao material al obrero,
pudiendo ste su vez decir al patrono
su opinin propia, sobre el cumplimiento
de sus obligaciones.
En sta y en todas las dems cuestiones importantes de la relacin de servicio, el Proyecto alemn no ha tomado
resolucin alguna. Si cuesta trabajo creer
que un punto tan importante que es causa de las repetidas huelgas, y de otros conflictos entre ricos y pobres, baya pasado
inadvertido para los autores, no cuesta
menos pensar que, dado el silencio observado por el Proyecto, no hay ms remedio que esperar que la situacin desordenada y dudosa de las cosas, tendr que
continuar como hasta aqu. Y no cabe
duda que este estado de cosas quien beneficia es las clases ricas. Porque si los
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XLVIII
RESUMEN DE LAS PROPOSICIONES
LEGISLATIVAS ACERCA. DEL CONTRATO
DE SERVICIOS
360
de servicios, desde luego empiezo por reconocer, que son incompletas imperfectas. Cuando pasado el tiempo alguien se
digne hojear estas pginas, con dificultad
producirn en su nimo una impresin
distinta de aqulla que producen en nosotros, las disertaciones del pasado siglo,
sobre la reforma de las obligaciones gratuitas y del servicio de la gleba. No debe,
sin embargo, olvidarse, que yo soy el primero en hacer luz, desde el punto de vista de las clases pobres, en las profundidades y en las reconditeces ms obscuras
del derecho privado. Esta posicin, nada
favorable, debe servir de excusa la
imperfeccin del trabajo, y, sobre todo,
las indicaciones relativas al contrato de
arrendamiento de servicios.
El Proyecto alemn debera ser en
parte modificado y en parte completado
en los puntos que paso indicar, y los
cuales se refiere precisamente, como cosa importante, el Edicto imperial de 4 de
Febrero de 1890:
1) Abolicin de las libretas de servicio domstico.
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362
den suprimir ni modificar, ya sea mediante el contrato de servicios, ya sea mediante estipulaciones especiales entre el
patrono y el obrero.
7) El patrono que obrase contrariamente lo dispuesto en los nmeros 2 y
5, ya sea premeditadamente, ya por abandono, bien_ sea por inters propio (vese LII), causando por esto lesiones los
bienes personales del obrero (cap. 2.),
est obligado dar este ltimo una indemnizacin. Esta obligacin no puede
desaparecer ni rebajarse mediante estipulaciones entre patrono y obrero. La
entidad de la indemnizacin ser fijada
libremente por el juez, sin necesidad de
probar que haya habido dao en los
bienes.
8) Con el objeto de llevar efecto las
disposiciones 2 y 5, las autoridades territoriales superiores pueden dictar, peticin por s mismas, normas administrativas generales, que habrn de hacerse pblicas oportunamente. Estas normas administrativas pueden ser distintas,
segn las diversas clases de obreros y
363
para ciertas localidades. Continan vigentes las leyes que conceden al Consejo
federal, otros rganos, la facultad de
dictar dichas normas administrativas.
9) Cuando la ley no disponga lo contrario, el patrono no puede ejercer ningn poder disciplinario sobre el obrero.
Los contratos que conceden al patrono
una potestad disciplinaria sobre el obrero, son nulos.
XLIX
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
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367 -
que sean locales inservibles corno habitaciones, grava fuertemente sobre las clases pobres, porque al buscar stas sus
habitaciones, casi siempre se encuentran
en una posicin forzada, teniendo que
aceptar sabiendas las mal sanas. Puede
asegurarse que las psimas condiciones
de las habitaciones ocupadas por nuestras clases pobres, se derivan principalmente de tan viciosa situacin jurdica. Y naCla, en verdad, impide creer
que desde el punto de vista del derecho nicamente deberan ser objeto de
arriendo, aquellos locales que pueden
servir objetivamente . los fines de la habitacin.
En virtud de esto, el arrendador que
sabiendas, por negligencia por egosmo (LII) cediese en arriendo locales que,
en condiciones normales, pusieran en peligro, por su, naturaleza misma, la vida,
el cuerpo, la salud, las fuerzas del arrendatario de sus allegados, debera responder, y adems cuando por la naturaleza de la habitacin se hubiese producido un dao semejante. El juez debera
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370
sentido de que algunas legislaciones tratan del incumplimiento del contrato del
mismo modo que de las acciones ilcitas,
y en cuanto en los Cdigos ambos casos
estn, en definitiva, regidos segn las
mismas opiniones y los mismos intereses.
Atendiendo ya cules son los bienes
protegidos por la legislacin civil, contra
los perjuicios derivados de acciones ilcitas, es preciso diainguir tres grupos. En
primer lugar, los bienes que representan
los intereses de las clases ricas; luego los
que son comunes ricos y pobres, y,
por fin, aqullos cuya defensa toca nicamente las clases pobres.
Forman parte del primer grupo los intereses patrimoniales. Como en este punto se trata de cuestiones vitales para las
clases ricas, la proteccin civil y penal
de los intereses patrimoniales est elaborada con gran cuidado. Ya hemos expuesto en uno de los anteriores artculos
de este trabajo (XXXVI) cmo los intereses patrimoniales son mucho ms preferidos, con respecto la obligacin de
- 374
372
cazmente contra los ataques graves mediante rigurosas leyes penales; la proteccin civil, en cambio, es muy insuficiente, segn queda demostrado. Falta
una proteccin para las lesiones leves v
por lo mismo ms numerosas y eficaces,
de los bienes personales, que se realizan
en las relaciones de arrendamiento de
servicios, de cosas y otros contratos; y
ocurre esto precisamente, porque en este
respecto los intereses de las clases ricas
y pobres son antagnicos.
El tercer grupo de bienes, cuya defensa incumbe principalmente las clases
pobres, comprende el honor femenino y
las fuerzas productivas. Las clases ricas
atribuyen, ciertamente, una gran importancia esta especie de bienes; pero se
encuentran en una posicin social tan
favorable, que de ordinario no pueden ser
atacados por las clases pobres. El honor
femenino y las fuerzas productivas, son
intereses para los que, con razn, piden
las clases pobres una proteccin eficaz,
contra las usurpaciones de los ricos.
En realidad, tanto el honor de la mu-
373
374
375 -
tivas de un obrero ordinario. Por el contrario, causa de una gran fatiga, aspirando polvo y aire meftico, en virtud
de otras causas daosas, un obrero puede
haber perdido sus fuerzas activas, mucho
antes de que se revelen en l sntomas de
enfermedad.
Con respecto este estado de cosas,
estimo necesario que en el Proyecto
(S 704), al lado de la vida y de la salud, se
coloquen como un alto bien econmico
de las clases pobres, las fuerzas productivas, tu telndolas as contra las lesiones de
posibles acciones ilcitas.
LI
EL DILIGENTE PADRE DE FAMILIA
376 -
Todos los modernos sistemas jurdicos admiten, ciertamente, un grupo considerable, en aumento siempre, de posibles demandas de resarcimiento de daos, que no
se fundan en culpa alguna de quien tiene
la obligacin de indemnizar, y las que se
han introducido nicamente por motivos
de equidad, bien por otros motivos de
carcter jurdico-poltico. Desde el punto
de vista de los efectos sobre las masas
sociales, estos casos no tienen gran importancia, por lo que podernos en realidad prescindir de ellos.
Con el objeto de decidir en cada caso
si uno ha incurrido en una culpa, bien
si ha prestado la atencin suficiente, es
preciso que exista una regla directiva,
con la cual, se pueda medir el modo de
obrar de cada individuo en particular.
Esta norma, segn el Proyecto, estara
constituida por los cuidados y atencin
de un, diligente padre de familia trordentlichen Hausvaters 146 del Proy.)
Quien se conduce como un diligente padre de familia, no puede ser acusado como culpable ni obligado resarcir por
- 377
daos, aunque su modo de obrar presentase, en un caso dado, el aspecto exterior de una accin ilcita. En otros trminos: vigente el Proyecto, que en este
punto ninguna novedad introduce, se
podra considerar el diligente padre de
familia como el hombre jurdico normal.
Veamos ahora la abominable figura
de este diligente padre de familia, digno
de ser pintado por un Juvenal un Dickens! Aun cuando ni en el Proyecto ni
en los Motivos se le defina, podernos, sin
embargo, obtener algunos rasgos de tan
mezquina figura. Si el diligente padre de
familia consiente que uno pierda la vida
en un peligro de miseria, responde que
un diligente padre de familia vela con
conciencia y fielmente, solo, por los suyos y por lo suyo (Mot., I, pg. 379).
Se seduce una muchacha, y sta reclama una indemnizacin: responde la seducida que pesar de la seduccin, no
se le ha privado de su libre volim ad, y
que ningn derecho indemnizacin le
corresponde quien, segn el 706, ha
aprobado una accin causa del perjuicio
-- 378
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- 380
LIT
EL HOMBRE HONRADO
381 -
- 382 ---
las acciones ilcitas (SS 704 y 705), se debera poner, realmente, el siguiente sencillsimo y popular prrafo: Todos estn
obligados tener respecto de terceros la
solicitud que toda hombre honrado est
obligado, por derecho y por costumbre.
Cualquier lesin de esta obligacin se
considerar, al tenor de este captulo,
como una accin ilcita.
Una disposicin tal ampliara, claro es,
el crculo propio de las acciones ilcitas,
mientras, por otro lado, no sera posible
mejorar las relaciones entre ricos y pobres, sin una cierta restriccin de la libertad de accin de los primeros; pero
aquella simplificacin es menos nociva
de lo que primera vista parece, porque
el mismo S 705 del Proyecto, enumera ya
muchos casos de mera inmoralidad, entre
las acciones ilcitas que, en ciertas circunstancias, pueden dar lugar una obligacin de resarcimiento de daos.
Colocndonos as en tal punto de vista, se deberan distinguir tres grados de
culpabilidad: la mala intencin, la negligencia abandono y el inters personal.
- 383 .-
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LIII
CONSENTIMIENTO DEL PERJUDICADO
POR LA ACCIN ILCITA
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tt
388
timiento prestado para consumar los crmenes ms graves, sea un acto vlido en.
el respecto del derecho civil y que d
origen importantes consecuencias jurdicas. El consentimiento, dicen los Motivos (II, 730), es un acto jurdico unilateral, y por ende requiere plena
ilimitada idoneidad para los negocios por
parte del que lo presta ( 64, 65 y 75
del Proy.) En su consecuencia, la muchacha menor de edad que se quiera dejar
matar por su amante, debera pedir la
aprobacin del representante legal (padre tutor) para eximir del resarcimiento (S 65 del Prov.) de daos al asesino
matador. Si la joven se encontrara bajo
la potestad de un tutor, sera ( 1.647 y.
1.669 del Proy.) necesitara la aprobacin
de la autoridad pupilar. Supongo que los
trgicos alemanes no desaprovecharn
este sorprendente efecto, y as en la tragedia del porvenir veremos que la protagonista sostiene en sus crispadas manos,
adems de las memorias de su breve ensueo de amor, la licencia de los Tribunales.
389
--- 391 --
CAPITULO V
EL DERECHO HEREDITARIO EN EL PROYECTO
DE CDIGO CIVIL PARA El IMPERIO ALEMN
LIV
LAS TRES FORMAS FUNDAMENTALES DE LA
SUCESIN HEREDITARIA (LA AGLOMERACIN
HEREDITARIA FORZOSA, LA DIVISIN HEREDITARIA, FORZOSA Y LA LIBERTAD
TESTAMENTARIA)
El derecho hereditario es una institucin aristocrtica en que las clases pobres apenas participan, teniendo las ricas
una participacin relativamente limitada. Las clases pobres, esto es, la gran
mayora de la nacin, tienen un inters
indirecto en el derecho hereditario, nicamente en cuanto todo rgimen de la
sucesin hereditaria, que favorezca la
aglomeracin de la riqueza en manos de
391
- 395 --
- 396 -
397 -
vi muy bien las cosas. Segn sus leyes ( 1 ), todo ciudadano con hijos poda
disponer de la dcima parte; en los dems
casos, slo poda disponer de una sexta
parte del patrimonio: el resto deba dividirse, segn aquellas leyes, entre los herederos legtimos, especialmente entre los
hijos del difunto causante, sin conceder
privilegio alguno. En el derecho francs
actual, la libre disposicin del patrimonio por el testador es la excepcin todava, constituyendo el rgimen de la divisin hereditaria forzosalegtimas-la regla general (Cd. civ., arts. 913 y siguientes). En los dems sistemas del derecho, la idea del rgimen de la divisin
coactiva se afirma ampliamente mediante el derecho de las legtimas (porcin
legtima).
Entre los dos sistemas hereditarios expuestos, selase una tercera forma de
9) Ley de 5 Brumario, ao II (26 Oct. 1793), artculos 9. y 11; ley de 17 Nivoso, ao II (6 En. 1794.).
arts. 9. y 1 &; ley de 22 Nivoso, ao II (11 En. 1794),
art. 6.
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LV
POSICIN DEL PROYECTO ALEMN ANTE
ESTAS FORMAS FUNDAMENTALES
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- 4 O 4 ----
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LVI
CRTICA DE LA POLTICA SOCIAL
ARISTOCRTICA
Los elementos aristocpciticos de un pueblo, los cnales deben su posicin privilegiada al apoyo favorable de la legislacin, tienen la tendencia ampliar
respecto de todas las clases las normas
que sirven de fundamento su propia posicin social. Toda aristocracia real que
tiene conciencia de sus propios fines,
debe, en primer lugar, avivar el sistema
de la aglomeracin hereditaria forzosa en
sus propias familias, y dar forma y des-
P;'
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LVII
LMITES DE LA SUCESIN LEGTIMA LA
HERENCIA ABANDONADA
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417
del Prov.) No sera una gran exageracin de las consecuencias jurdicas 'de
tal sistema, presuponiendo que un cristiano, con la Biblia en la mano, podra
pedir la entrega de una herencia abandonada, por descender del padre comn
en condiciones de toda la humanidad.
Los Cdigos que admiten la sucesin
legtima hasta los ms remotos grados de
parentesco ( y . gr., hasta la sexta lnea),
, como hace el Proyecto, sin sealar lmite, se fundan propias de otros tiempos en que las familias, de la ciudad
del campo, vivan estrechamente unidas
durante siglos. Estas condiciones las encontramos hoy, hasta cierto punto, lo
sumo, en la aristocracia y en la alta burguesa. En las clases medias y bajas, en
cambio, como consecuencia del mejoramiento de los medios de transporte, del
engrandecimiento de las ciudades, aumento del militarismo y de la burocracia, y por otros motivos, se han verificado grandes emigraciones por los diferentes pases, que despus de algn tiempo han borrado la conciencia de la fami27
418 --
- 419
420
421
LVIII
LAS FORMAS TESTAMENTARIAS
423
muchas formalidades exigidas. La poblacin rural adems, dado su escaso desenvolvimiento intelectual, otorgar testamentos en forma judicial notarial en
raros casos, por lo que, en aquellos pases en que existe el derecho de sucesin
rstica, se impondr como normal, en
gran parte , la sucesin aristocrtica.
Considerando ahora las consecuencias sociales de semejante estado de cosas (vase LVI), se puede muy bien afirmar que
las disposiciones del Proyecto rela'ivas
la forma judicial de los testamentos conexas con los excepcionales de la ley de
introduccin relativas al derecho de sucesin rural, influyen bastante ms sobre
la existencia de las clases pobres, que
otras instituciones econmicas que son
causa, en primer lugar, de su msera
condicin. Y sin embargo, primera
vista se podra sostener que las disposiciones legales relativas la forma del
testamento, slo tienen un mero carcter
jurdico, sin guardar relacin alguna con
los intereses de las clases pobres.
El Proyecto, parcialsimo con respec-
- 424
;zodo de transferir la herencia d las personas de las herederos derechohabien-Antes he indicado (XII) que si el Es-lado quiere restablecer en los litigios civiles, en cierto modo, la igualdad entre
pobres y ricos, debe intervenir amplia
mente de oficio. Esta indicacin es mucho ms exacta con respecto los llamados procedimientos de la jurisdiccin honoraria, en cuya esfera el Estado ejerce
hasta ahora una actividad oficial demasiado extensa. El objeto ms importante
de estos procedimientos consiste en el derecho privado, por virtud del cual se regula la sucesin temporal de los hombres
y el paso de su propiedadalcanzando
por lo mismo al derecho de familia y al
hereditario (Cons., XIII). Debe recordarse tambin que, respecto al derecho de
familia, el Estado moderno desenvuelve
una actividad oficial bastante amplia, determinando de oficio el estado de familia
de los ciudadanos mediante el Registro
425
- 426
impone: faltando una intervencin judicial, las herencias de los pobres quedarn, con seguridad, abandonadas. Sera,
pues, preciso que las leyes regionales
dispusieran que los notarios estn obligados funcionar de oficio como ejecutores testamentarios concedido ya esto en
la ley de introduccin (art. 90), con lo
que las herencias de los pobres resultaran con todos los beneficios y ventajas
que hemos sealado en otra parte, con
respecto lo contencioso (XI).
Si no se quiere ofender demasiado la
igualdad de ricos y pobres, se debe disponer, siguiendo las huellas de la legislacin austriaca, con la cual concuerda,
en cierto modo, el derecho de algunos
Estados federados, que los Tribunales
deben proceder la ejecucin hereditaria de oficio, esto es, la transmisin
efectiva de la herencia los herederos
presuntos (Cons., ley de intr., arts. 88 y
89, y Mot., 230 y siguientes). Por lo
dems, no se prescindira del cuidado
de los intereses de las mismas clases ricas, disponiendo que la intervencin ofi-
- 427 -
LIS
OBSERVACIONES FINALES. - NECESIDAD DE.
UNA TRANSFORMACIN DEL DERECHO
PRIVADO
Seguramente que no pocos lectores habrn llegado hasta aqu con el deseo de
formular una pregunta. Dirn acaso:
puede admitirse que el Proyecto de Cdigo civil para el Imperio alemn favorece
con espritu de parcialidad las clases
ricas, posponiendo los pobres, en aquellos respectos en que por las ideas fundamentales de nuestro rgimen del derecho
privado no fuese necesario hacerlo? Pero
429
excepciones, los libres eran los que salan al campo. La superioridad intelectual, poltica y militar de los ciudadanos
romanos libres, era pues tan clara y cierta, que, pesar de las revueltas, la esclavitud ha podido durar hasta la decadencia de la civilizacin romana. Semejante estado de cosas ha persistido durante toda la Edad Media, y en nuestros
tiempos hasta bien entrado el siglo xvm.
Desde el siglo xvm la situacin ha
cambiado completamente. En Alemania
se ha introducido la obligacin general
de la instruccin escolar; en Francia, durante la gran Revolucin, se introduje
ron el derecho de sufragio y la obligacin universal de las armas, instituciones que, ms menos modificadas, se extendieron por todo el mundo civilizado.
Estas tres instituciones democrticas han
cambiado las relaciones sociales de potencialidad en favor de las clases pobres,
aun cuando, merced la lentitud del desenvolvimiento social, no se hayan manifestado todava todas las consecuencias
de tal cambio. Y no hay duda: con todo
- 430
434
FIN
N-DIC
Pginas.
33
IV.Transcendencia moral
social del
y
cumplimiento del derecho
V.Las leyes y la reforma jurdica y social
Prlogo de la primera edicin alemana...
Prlogo de la segunda edicin alemana...
48
60
69
71
ESTUDIO PRELIMINAR,
5
5
19
CAPTULO PRIMERO
LA PARTE GENERAL
73
434
Pginas,
dad. Libertad contractual. Derecho
herditario
111.Orig en del Derecho .Se rechazan
las soluciones de la escuela histrica y
del derecho natural
'V.Continuacin del anterior. .....
V -- -Incapacidad. de la escuela histrica
76
79
84
88
para la legislacin
17 1.Carcter general del Proyecto de Cdigo alemn.
1.Situacin de las clases pobres al defender sus derechos en juicio
/00
17111.Los perjuicios derivados de la ignorancia del derecho .
4 04
3X.Analogas de las leyes y del derecho 107
X.Juicio de las condiciones internas en
el procedimiento civil y penal
113
XLPasividad del Juez en el procedimiento civil
11
4.35
CAPTULO II
EL DERECHO DE FAMILIA EN EL P ROYECTO DE
CDIGO CIVIL PARA EL IMPERIO
ALEMN
Pginas.
135
...
XVI.Parcialidad del derecho sobre los
138
bienes en el matrimonio
145
152
'155
hijos ilegtimos.Regu-
/64
468
175
XXI.La
-- accin por desfloracin.....
XXII.Cmo tratan los hijos ilegtimos el
derecho francs,: la costumbre judicial
436
Pginas.
220
XXVII.Recapitulacin de las proposiciones legislativas acerca de la relacin jurdica de los hijos ilegtimos.
227
XXVIII.Olvido de los pobres en lo relativo la tutela.
.
233
CAPTULO III
EL DERECHO DE LAS COSAS EN EL PROYECTO
DE CDIGO CIVIL PARA EL IMPERIO ALEMN
248
437
Pginas.
257
264.
270
276
283
CAPTULO IV
438
Pginas._
324
335
363
439
Pginas.
380
386
375
CAPTULO
EL DERECHO HEREDITARIO EN EL PROYECTO DE
CDIGO CIVIL PARA EL IMPERIO ALEM,:-1N
427
segn las teoras filosficas y la legislacin positiva.I. Introduccin. La funcin y la organiTacin administrativas.--II. Sistema social y jurdico de los
servicios administrativos. El procedimiento. Los
dos tomos.. .
..
i5
trad. ital.)
TRADUCCIONES
Pesetas.
8
4
6
8
8
I
OBRA NUEVA
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
EN LA_
AMRICA LATINA
EXPOSICIN HISTRICO-CRTICA DE LAS CONSTITUCIONES
DE LOS ESTADOS HISPANO-AMERICANOS
POR
ADOLFO POSADA
Profesor
de
La utilidad y conveniencia de facilitar entre nosotros el conocimiento sistemtico de la organizacin poltica de los diferentes Estados hispano-americanos, ha movido al Sr. Posada escribir la obra que hoy se anuncia y que habr de publicarse en todo el ao de 1898. Comprender este libro, en
primer lugar, la indicacin de cmo se han llegado formar
dichos Estados; despus una exposicin de la organizacin actual de sus Gobiernos, segn resulta de sus leyes fundamentales, y, por fin, apreciaciones crticas de las diversas constituciones de aquellos pueblos, comparndolas entre s y con las
que les hayan podido servir de modelo en Amrica fuera de
Amrica. La obra del Sr. Posada ser, sobre todo, de vulgarizacin; su objeto principal es ofrecer los lectores espaoles
y americanos un cuadro, tan completo como sea posible, de
,las instituciones polticas actuales de los pueblos que en Amrica hablan nuestra lengua.
El libro ser un volumen de proporciones y condiciones
anlogas las de los que forman los Tratados de Derecho
poltico y administrativo del mismo autor.
C4digos espaoles, concordados y anotados. (Edicin estneradsima de La Publicidad.)--Madrid, 1817-5 . 1: doce tomos en
do). Diccionario general de jurisprudencia contencioso-administrativa.Coleccin, por orden alfabtico de materias, de'
todas las sentencias dictadas en asuntos contencioso-administrativos, desde la creacin del Consejo de Estado hasta
1888 inclusive.Madrid, 1889: un tomo en 4;.. 18 pesetas.
Giner (D. F.) y Caldern (D. A.)Resumen de filosofa del Derecho.Coutiene este resumen de los principales problemas de
la. filosofa del Derecho: un. preliminar relativo al conocimiento usual del Derecho: una introduccin referente al. concepto,
enciclopedia, fuentes y mtodo de la filosofa del Derecho, y
las partes general, especial y orgnica de esta ciencia. En la
parte general se trata del concepto del Derecho, sus esferas,
relaciones, categoras y elementos, y de la vida jurdica. En
la especial estudianse las divisiones del Derecho, como derecho de la personalidad y de los fines, y, por Ultimo, en la
parte orgnica se investi g a el Estado, especialmente como Es.tado del individuo.Madrid, 1898: tomo 1, en 4., 7,50 pesetas. Tomo 11, en prensa.
Heffter. Derecho internacional pblico de Europa. Traduccin de Gahino Lizrraga. Un tomo en 4., 8 pesetas.
. extensa introduccin sobre el concepto, fundamento historia de la abogaca. Contiene nuevos estatutos de los Colegios
de Abogados, disposiciones de las leves orgnicas, Cdigo civil, penal, Justicia militar, Leyes de enjuiciamiento civil y
criminal, del Jurado, de lo Contencioso, del Timbre, Impuestos, Ordenanzas de los Jurados, Audiencias y Tribunal Supremo, etc., etc., por la Redaccin de la Revista de hm Tribunales.
Madrid, 1895: un tomo en 8., tela, 4 pesetas.
Manresa y Navarro. --Comentarios la ley de Enjuiciamiento
civil, reformada conforme las bases aprobadas por la ley de
21 de Junio de 1880, publicada para la Pennsula por Real decreto de 3 de Febrero de 1881, y para las islas de Cuba y Puerto Rico por el de 25 de Septiembre de 1885, con los formularios correspondientes todos los juicios.Madrid, 1881-97:
seis tornos en 4., 66 pesetas.
Comentarios al Cdigo civil espaol.Madrid, 4890-98: cinco tomos en 4., 51 pesetas. Tomo VI, en prensa.
Marqus del Vadillo.Lecciones de Derecho natural. (Vase
Gonzalez de Castejn.)
Melgar y Abreu. Tratado de expropiacin forzosa por causa
de utilidad pblica, con un prlogo del Excmo. Sr. D Francisco Silvela. Madrid, 1889: un tomo en 8., 6 pesetas.
Novoa Seoane.El progreso del instrumento pblico. Compendio de ciencia y arte de Notara. Gua terico-prctico-notarial, etc., etc.Madrid, 1898: un tomo en ., 4 O pesetas,
Pulido.La pena capital en Espaa, por D. Angel Pulido Fernndez, de la Real Academia de Medicina.Madrid, 1891: un.
tomo en 8., 2 pesetas.
Ramella.Tratado de la correspondencia en materia civil y. mercantil, seguido de un estudio referente la legislacin espaola, por Lorenzo Benito.Madrid, 4898: un torno en 4.0,
8 pesetas.
...,. r epertorio de los Juzgados municipales, sea compilacin metdica y practica de cuantas disposiciones legislati-vas, f undamentales y com p lementarias necesitan conocer los
jueces, fiscales y secretarios, con aclaraciones y formularios
de todas clases, por A. M. L., publicado por la 1Pwista de /os
Tri bunales. Madrid, 1891: un torno en 8,, 6 pesetas.
Ri quelme Elementos de Derecho pblico internacional, con
exp licacin de todas las reglas que, segn los tratados, estipu laciones, leyes vigentes y costumbres, constituyen el De' recho i nternacional 'espaoi.--Madrid, 1875: un torno en 4.
de 5'20 pginas, 6 pesetas.
S nchez Olaa,Reglarnento de polica minera, anotado y
Nota de copyright :
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2. No puede utilizar esta obra para fines comerciales.
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la licencia de esta obra.
Universidad de Sevilla.
Biblioteca de la Facultad de Derecho.
Javier Villanueva Gonzalo.
jabyn@us.es