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CURSO: DIREITO
DISCIPLINA: DIREITO PROCESSUAL PENAL I
Prof.: Greda
Aulas: 55,56,57,58
em .../..../.......
AO PENAL

1. DIREITO DE AO.
Ao o direito de invocar, de pedir a tutela jurisdicional. Uma vez que o Estado chamou a si a
tarefa de administrar justia atravs dos Juzes, vale dizer, do Poder Judicirio, impossibilitados
ficaram os particulares de auto-executar os seus direitos, surgindo assim, para eles, como corolrio
lgico daquela proibio, o direito de se dirigirem aos Juzes e deles invocar a tutela jurisdicional
todas as vezes em que sentirem violados seus direitos. Chama-se, a tal direito, direito de ao. Se
o Estado, atravs do Poder Judicirio, que aplica a lei ao caso concreto - jus dicere - tal funo
denominada funo jurisdicional, vale dizer, funo de interpretar. e aplicar o direito objetivo a um
caso concreto.
Se tal funo exclusiva do Estado (note-se que o art. 345 do CP erige categoria de crime o
fazer justia com as prprias mos, ainda que a pretenso seja legitima), intuitivo que, quando
algum sabe violado o seu direito, para faz-Io respeitado deve dirigir-se ao Juiz, narrando-lhe o
que ocorreu e, ao mesmo tempo, solicitando-lhe a aplicao da sane tio juris quele que o violou.
A est, pois, o direito de ao.
Muito claro, a propsito, o art. 5, :XXXV da CF: "A lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa direito".
Esse direito prestao jurisdicional, e que se corporifica na ao, direito garantido pela prpria
Constituio, "estende-se, tambm, ao prprio Estado-Administrao, sempre que restries a
atividades de ordem administrativa, que se realizam no interesse geral, no permitam a autoexecuo de determinados atos e funes, limitando, destarte, o poder de autodefesa que lhe
inerente. o que sucede com o poder de punir, restrita somente ao Estado, em virtude dos limites
impostos a seu exerccio. Da a ao penal.
2. O PROCESSO.
Praticado o fato infringente da norma, surge para o Estado o direito efetivo de punir, o direito de
exigir a subordinao do interesse alheio ao interesse prprio. O jus puniendi pertence, pois, ao
Estado como uma das expresses mais caractersticas da sua soberania.
Observe-se, contudo, que o jus puniendi existe in abstracto e in concreto.
Quando o Estado, atravs do Poder Legislativo, elabora as leis penais, cominando sanes
queles que vierem a transgredir o mandamento proibitivo que se contm, na norma penal, surge
para ele o jus puniendi num plano abstrato e, para o particular, surge o dever de abster-se de
realizar a conduta punvel.
no instante em que algum realiza a conduta proibida pela norma penal, aquele jus puniendi
desce do plano abstrato para o concreto, pois, j agora, o Estado tem o dever de infligir a pena ao
autor da conduta proibida. Surge, assim, com a prtica de infrao penal, a pretenso punitiva. J
agora o Estado pode exigir que o interesse do autor da conduta punvel em conservar a sua
liberdade se subordine ao seu, que o de restringir o jus libertatis com a inflio da pena.
A pretenso punitiva surge, pois, no momento em que o jus puniendi in abstracto se transfigura no
jus puniendi in concreto.
Observa-se, aqui, um fenmeno interessante: com o simples surgimento da pretenso punitiva,
forma-se a lide penal. Mesmo que o autor da conduta punvel no queira resistir pretenso
estatal, deve faz-Ia, pois o Estado, tambm, tutela e ampara o jus libertatis do indigitada autor
do fato tpico. Revela-se, assim, a lide penal, atravs do binmio: direito de punir versus direito de
liberdade. , pois, sui generis a lide penal.
E de que forma consegue o Estado tornar efetivo o seu direito de punir, infligindo a pena ao
culpado? Tambm atravs do processo.
Mas, se o Estado o titular nico e exclusivo do direito de punir, por que razo necessita ele de
recorrer s vias processuais para demonstrar o seu direito de punir, abdicando da sua soberania?
No lhe seria mais fcil e mais cmodo auto-executar o seu poder repressivo? Com a auto

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execuo do direito de punir, a represso ao criminoso no seria feita com mais rapidez e mais
energia?
Da mesma forma que no haveria equilbrio estvel no meio social se se permitisse, no campo
extrapenal, s prprias partes litigantes decidirem, pelo uso da fora, seus litgios, tambm e
principalmente no campo 'penal, na esfera repressiva, os abusos indescritveis se multiplicariam
em nmero sempre crescente, em virtude dos desmandos que o titular do direito de punir, cego e
desenfreado, passaria acometer. Quem poderia viver num Estado em que a represso s infraes
penais, a imposio da pena ao presumvel culpado ficasse a cargo exclusivo do prprio titular do
direito de punir?
Pondo os olhos nessa realidade incontrastvel, o Estado, ento, autolimitou o seu poder repressivo.
O direito penal, pois, no um direito de coao direta. Embora o Estado tenha o direito de punir,
no pode auto-execut-lo. Ele se submete, assim, ao imprio da lei.
Em suma: embora o Estado detenha o jus puniendi, no pode faz-Ia atuar com o uso direto da
fora.
Reconheceu, pois, o Estado que o processo, mesmo para as relaes jurdico-penais, fator
indispensvel, porquanto visa a proteger os cidados contra os abusos do poder pblico. E porque
todo o manejo do poder envolve a possibilidade de abusos que o prprio Estado reconheceu a
necessidade de que a pena se aplique mediante um processo.
Mas para que o Juiz possa dizer qual dos dois tem razo, desenvolve intensa atividade, e a essa
atividade, visando aplicao da lei ao caso concreto, chama-se processo.
O processo instaura-se, pois, com a provocao do autor - aquele que pede a tutela jurisdicional.
Vale dizer,o processo inicia-se com o exerccio do direito de ao.
Proposta a ao, em que se deduz a pretenso, o Estado, atravs do Juiz, vai desenvolver intensa
atividade para saber qual dos dois tem razo - se aquele que pediu a tutela jurisdicional ou aquele
contra quem se pediu a mesma. O Juiz analisa o pedido, ouve a parte contrria, recebe e recolhe
as provas produzidas, determina as diligncias, visando ao esclarecimento da verdade e, afinal,
declara qual dos dois tem 'razo. Isto processo.
3. O PROCESSO, FORMA CIVILIZADA PARA A COMPOSIO DOS LITGIOS.
certo que o processo, como forma compositiva dos litgios, no aboliu, terminantemente, as
outras formas compositivas da lide. A autocomposio e a autodefesa ainda existem. Mas, a
forma civilizada por excelncia.
4. AO PENAL: CONCEITO.
AO PENAL
Conceito: um direito pblico subjetivo, abstrato e autnomo de pedir a aplicao do direito
penal positivo ao caso concreto.
direito pblico subjetivo, por que pode ser exercido ou no pela parte (a.penal pub.cond.
representao e na a. penal privada);
direito abstrato, ou seja, pr-processual, (admisso ou no da infrao).
direito autnomo, ou seja, um instrumento de aplicao do direito penal.
5. CLASSIFICAO SUBJETIVADA AO PENAL.
CLASSIFICAO DAS AES PENAIS
Critrio SUBJETIVO:
Considerando-se o sujeito ou titular do direito de ao;
AO PENAL DE INICIATIVA PBLICA, promovida pelo MP, atravs da
denncia, bastando para seu oferecimento, indcios de autoria e comprovada materialidade.
* Em regra, o autor do crime ser processado e punido atravs de ao penal de
iniciativa pblica, e as excees so previstas pela Lei.

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- Incondicionadas, tambm chamadas
independentemente de provocao da parte.

de

principal,

quando

MP,

dever

proceder

- Condicionadas, tambm chamadas de secundria, que dependem de representao do


ofendido ou de seu representante legal, ou ainda, de requisio Ministerial, quando se tratar de
crime contra a honra de chefe de governo estrangeiro ou de crime de calnia ou difamao contra
o Presidente de Repblica.
AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA, promovida por iniciativa do
ofendido ou de seu representante legal atravs que Queixa-crime (Querela).
- Principal ou simples, quando somente o ofendido ou seu representante legal podem exercela (C.P. art. 138 Calnia, art, 139 difamao e art. 140 Injria).
- Personalssima, nos crimes de adultrio (art. 240 CP) e induzimento a erro essencial e
ocultao de impedimento de casamento (art. 236 CP).
- Subsidiria, ao a ser intentada pelo ofendido ou seu representante legal, quando houver
inrcia do MP, na propositura da ao pblica ( Art. 100 3. CPP)
- Renncia, ato unilateral que ocorre antes da apresentao da Queixa-crime, pode correr de
forma expressa, quando houver declarao inequvoca, assinada pelo titular do direito de ao e
tcita quando houver prtica de ato incompatvel com o direito de queixa. A renncia
indivisvel.
*Depois de iniciada a ao penal de iniciativa privada, somente correr:
A desistncia, que ato unilateral, poder ser: expressa, quando h manifestao inequvoca
do autor da ao penal, por escrito e tcita, quando o querelante der causa por perempo a
extino do feito.
Perdo, ato bilateral, pelo qual, aps iniciada a ao penal privada, o ofendido declara no ter
interesse em continuar com o feito, dependendo da aceitao do querelado.
A aceitao pode ser expressa ou tcita (3 dias/art.58 CPP)
Perempo a inrcia do ofendido ou de seu representante legal no processo (CPP. art. 60).
o instituto prprio da ao penal privada e ocorre quando o querelante deixa de movimentar
regularmente o processo. (art. 60 CPP)
sano reservada ao acusado particular, sendo assim, inaplicvel ao M.P., nos delitos de ao
penal pblica.
Precluso a inrcia da parte, no desenrolar do processo.
- Temporal quando passa o tempo para atuar, ou seja, passou o prazo sem que a parte aja.
- Lgica quando a parte age de forma contrria inteno de alguma atuao. Como se
desistisse tacitamente de recorrer.
- Consumativa quando h atuao da parte, e isso esgota a possibilidade de reutilizar o mesmo
procedimento. Se ser provido ou no pouco importa. Um caso o da contestao, fez uma vez,
no pode aditar, salvo casos bem especficos.(ex.: doc. que, comprovadamente, s se vem ter
conhecimento aps a contestao ofertada)
Prescrio a perda que o Estado sofre no seu direito de punir em virtude do decurso do
tempo. A prescrio no s pe fim ao processo, como tambm a pena.
- Prescrio da pretenso. Punitiva Ocorre antes de transitar a sentena. O Estado no pode +
punir. Art. 109 do CP
- Prescrio da pretenso. Executria Regula-se pela pena aplicada. O Estado no pode +
executar a pena qual o ru foi condenado (fugiu depois da condenao e ficou foragido ou
escondido pelo prazo exigido em lei para prescrever a pretenso punitiva do Estado. art.110 do CP

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* Prescrio retroativa, determinada pelo tempo decorrido anteriormente sentena


condenatria recorrvel, e pela pena concretizada, desde que a sentena fique irrecorrida para a
acusao.
* Prescrio intercorrente, posterior sentena condenatria recorrvel, sendo determinada pela
pena concretizada.
6. PRINCPIOS INERENTES AO PENAL
PRINCPIOS QUE REGEM O PROCESSO PENAL.
*** CONSTITUCIONAIS
Princpio da Inocncia ( No Culpabilidade)
aquele que considera toda pessoa presumivelmente inocente (no
culpvel) at que seja declarada culpada, por sentena condenatria transitada em julgado. (CF
art. 5 , LVII)
Princpio do Devido Processo Legal
aquele que visa disciplinar a atividade do Estado na apurao e
punio de certos atos em face das garantias constitucionais, pois, ningum ser privado de sua
liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (CF, art. 5, LIV).
De origem inglesa, o princpio do due process of law est consagrado, na legislao brasileira, no
art. 5, inciso LIV, da CF/88, e consiste em assegurar a qualquer litigante a garantia de que o
processo em que for parte, necessariamente, se desenvolver na forma que estiver estabelecido a
lei.
Este princpio biparte-se em: devido processo legal material, que trata sobre a regularidade
do prprio processo legislativo, e devido processo legal processual, que se refere a
regularidade dos atos processuais.
Por si s, o devido processo legal engloba todas as garantias do direito de ao, do contraditrio,
da ampla defesa, da prova lcita,da recursividade, da imparcialidade do juiz, do juiz natural, etc.
O processo h de ser o devido, ou seja, o adequado espcie, o apto a tutelar o interesse
discutido em juzo e resolver com justia o conflito. Tendo ele que obedecer a prescrio legal, e
principalmente necessitando atender a Constituio.
Em decorrncia do princpio do devido processo legal, podem-se alegar algumas garantias
constitucionais imprescindveis ao acusado, que constituem corolrios da regularidade processual:
a) No identificao criminal de quem civilmente identificado (inciso LVIII, da Magna Carta de
1988, regulamentada pela Lei n 10.054/00);
b) Priso s ser realizada em flagrante ou por ordem judicial (inciso LVI, CF/88), que importou em
no recepo da priso administrativa prevista nos arts. 319 e 320 do Cdigo de Processo Penal;
c) Relaxamento da priso ilegal (inciso LXV, CF/88);
d) Comunicao imediata da priso ao juiz competente e famlia do preso (inciso LXII, Carta
Magna de 1988);
e) Direito ao silncio, bem como, a assistncia jurdica e familiar ao acusado (inciso LXIII, CF/88);
f) Identificao dos responsveis pela priso e/ou pelo interrogatrio policial (inciso LXIV, Magna
Carta de 1988);
g) Direito de no ser levado priso quando admitida liberdade provisria, com ou sem o
pagamento de fiana (inciso LXVI, CF/88);
h) Impossibilidade de priso civil, observadas as excees dispostas no texto constitucional (LXVII,
CF/88).
*** PROCESSUAIS
Princpio do Juiz Natural ou Constitucional

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aquele que consiste na aplicao da lei pelo juiz competente, pois


ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente(CF, art. 5, LIII) ,
o que afasta a possibilidade de existncia de Juzo ou Tribunal de exceo (CF, art. 5, XXXVII).
Princpio da Legalidade da Priso
aquele representado por vrios postulados que garantem a liberdade
individual, pois ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem fiana (CF, art.5, LXVI), ou a priso ilegal ser imediatamente relaxada
pela autoridade judiciria (CF, art. 5,LXV) ou ainda no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel (CF, art.5 , LXVII).
Princpio da Individualizao da Pena
aquele que garante que a pena imposta por prtica de fato tpico no
passar dos limites pessoais do condenado, pois nenhuma pena passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao da perda de bens, ser, nos termos da lei,
estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio
transferido (CF, art.5, XLV) , sendo que a lei regular a individualizao da pena e adotar,
entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio de liberdade; b) perda de bens; c) multa;
d)prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos. Mas no haver penas: a)
de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis (CF, art. 5, XLVI).
Princpio da durao razovel do Processo (art. 5 LXXXVIII EC
45/2004): dever do Estado conduzir o processo em tempo razovel, sem entraves de carter
meramente protelatrio, devendo a tutela, para ser efetiva, reclamar uma deciso num lapso de
tempo necessrio realizao dos atos processuais, sem atropelar o rito, porm, numa proporo
adequada complexidade da causa.

Princpio da Legalidade (arts. 5 e 24 CPP)


aquele que obriga os rgos oficiais a tomar providncias para a
apurao do crime e seu autor em defesa da sociedade. No podem eles instaurar o inqurito ou o
processo segundo as convenincias momentneas. E desse princpio decorre outros dois, que so:
Princpio de Indisponibilidade da Ao Penal Pblica
aquele que faz obrigatria a persecuo penal nos crimes de ao
penal pblica ou pblica condicionada representao.
O cdigo processual penal dispe em seu art 42, que o Ministrio
Pblico no poder desistir da ao penal, entretanto na mesma norma jurdica, estabelece que o
MP promova e fiscalizar a execuo da lei, forte no art 257, da referida lei. Necessrio se faz
enxergar, que no se tratam de desistncias, visto que receber a denncia, quanto ao mrito da
causa criminal, o que lhe terminantemente proibido, mas quando viabilidade acusatria, e
ainda assim, o no recebimento da denncia dever ser justificado, como diz o dispositivo.
Tratando-se, na realidade, de um verdadeiro juzo de admissibilidade da denncia, onde so
verificadas as condies da ao e a definio do quadro probatrio.
Assim sendo, uma vez constatado materialmente o fato, h que se
justificar o abordamento da ao penal que o motivou, aqui no poder o Ministrio Pblico ficar
inerte. Se a lei lhe conferiu a incumbncia de custos legis, com certeza, deve tambm ter atribudo
a estes instrumentos para o seu exerccio. Porm, se verificar que no h causa que embase o
prosseguimento do feito ou da ao penal, o promotor ou procurador deve agir da seguinte forma:
afirmando que em face de aparente contradio, entre a conduta do representante do Ministrio
Pblico que, como autor, no pode desistir da ao penal, e ao mesmo tempo, contudo, agira na
qualidade de fiscal da lei, no pode concordar com o prosseguimento de uma ao juridicamente
invivel, sendo a nica inteleco que entende-se ser cabvel quanto ao princpio da
obrigatoriedade da ao penal de que o MP no poder desistir da ao penal se reconhecer que
ela possa ser vivel, isto , se houver justa causa para a sua promoo. Ocorrendo o contrrio, ou
seja, reconhecendoo Parquet que a ao injusta, tem o dever de requerer a no instaurao do
processo, com a aplicao subsidiria do art. 267, incisos VI e VIII, do Cdigo Processual Civil, sob

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pena de estar impetrando uma ao penal injusta, desperdiando os esforos e servios da


Mquina Judiciria.
O art. 28 do Cdigo Penal, aduz que se o Promotor ao invs de
apresentar a denncia, pugnar pelo arquivamento do inqurito, o juiz caso considere improcedente
as alegaes invocadas pelo MP, far a remessa do referido inqurito ao Procurador-Geral, e, este
por sua vez, oferecer a denncia ou manter o pedido de arquivamento do referido inqurito.
Lei n 10.409/00 traz em seu texto que o Promotor de Justia no
poder deixar de propor a ao penal, a no ser que haja uma justificada recusa.

Princpio da Disponibilidade ou da Oportunidade (arts.30, 33 e 34


CPP).(alguns autores separam este dois princpios)
um princpio exclusivo das aes privadas. Significando dizer,
que o titular da ao penal pode utilizar-se dos institutos da renncia, da desistncia, etc.
O Estado, sem abrir mo do seu direito punitivo, outorga ao
particular o direito de acusar, podendo exerc-lo se assim desejar. Caso contrrio, poder o prazo
correr at que se opere a decadncia, ou ainda, o renunciar de maneira expressa ou tcita, o que
so causas que o eximem de sano.No entanto, mesmo que venha a promover a ao penal ,
poder a todo instante dispor do contedo material dos autos, quer perdoando o ofensor, quer
abandonando a causa, dando assim lugar perempo. Pode, inclusive, aps proferida a sentena
condenatria, o titular da ao perdoar o ru, desde que a sentena no tenha transitado em
julgado.
Quanto oportunidade, o ofendido ou seu representante legal pode
analisar e decidir se ir impetrar ou no a ao. Salienta-se, que o princpio da oportunidade
somente ser valido ante ao penal privada.
O Estado, diante destes crimes concede ao particular, ou seja, ao
ofendido ou ao seu representante legal, o direito de invocar a prestao jurisdicional. Porm, se o
ofendido no quiser processar o seu injuriador, ningum poder obrig-lo a fazer.

Princpio da Iniciativa das Partes (art.26 CPP)


aquele segundo o qual , cabe s partes postular a prestao
jurisdicional. A inrcia da funo jurisdicional uma de suas caractersticas O juiz no poder
proceder de Ofcio.
Princpio da Oficialidade (art.6 CPP)
atravs dos rgos oficiais.

aquele pelo qual a pretenso punitiva do Estado deve ser exercida


Princpio da Publicidade (art.792 CPP)

aquele que exige a transparncia da justia, fazendo com que todos


os atos processuais, com algumas excees, sejam pblicos, sendo franqueadas as audincias e
sesses, dado o interesse social.
Princpio do Livre Convencimento (art.157 CPP)
aquele que d ao rgo julgador, o poder de apreciar a prova colhida,
para a prolao da sentena, de acordo com seu convencimento, observando-se que toda deciso
deve ser fundamentada e que no processo penal, no h prova com valor absoluto, sendo todas de
valor relativo. Para o juiz togado, vigora o Princpio da Livre Convico, para os jurados ou juizes
leigos, vigora o Princpio da Intima Convico.
Princpio da Verdade Real (art.197 do CPP)
aquele que exige a mais ampla investigao dos fatos, para
fundamentao da sentena, no podendo o juiz se satisfazer com a verdade formal, pois todas as

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provas so relativas, inclusive a confisso judicial ou policial, que deve ser analisada em face de
outros elementos probatrios de convico. A confisso do acusado no supre a falta de percia nas
infraes que deixam vestgios (RT, 613; 347).
Princpio do Contraditrio ou Ampla Defesa (art.261 e 263 CPP)
aquele, segundo o qual ru deve conhecer a acusao que lhe
feita, tendo amplo direito de defesa. A prova colhida no procedimento inquisitorial no pode
embasar juzo condenatrio, por mais convincente que seja, sob pena de violao das garantias da
ampla defesa e do contraditrio. Como ensina Afrnio Silva Jardim, o princpio da igualdade das
partes no processo penal uma conseqncia do princpio do contraditrio.
Princpio do Favor Rei ou do Favor Libertatis (Doutrinrio)
aquele que leva o julgador, nos casos de interpretaes antagnicas
de uma norma processual, deve escolher a interpretao mais favorvel ao acusado, ou em favor
do mesmo.
CPP)

Princpio da Imparcialidade do Juiz (art.252 CPP ou art.424 do

aquele que representa verdadeira garantia de um julgamento


estreme de duvidas, trata-se de um dos mais importantes princpios relativos aos rgos
julgadores.
Princpio da Fungibilidade dos Recursos (art.579 CPP)
aquele que admite a interposio de um recurso em lugar de outro,
desde que dentro do prazo legal e de boa-f, pois a parte no pode ficar prejudicada, mormente
quando h controvrsia a respeito do recurso apropriado.
Princpio da Peremptoriedade Recursal (art.798 CPP)
aquele segundo o qual os prazos referentes aos recursos so fatais,
correndo em cartrio e contnuos, no se interrompendo por frias, domingos e feriados.

7. COMO SE INICIA A AO PENAL: ATRAVS DA DENNCIA OU QUEIXA.


A denncia ou queixa, dirigida ao Juiz, escrita em vernculo, deve conter a assinatura de quem a
oferece e, finalmente, deve obedecer ao disposto no art. 41 do CPP.
Na denncia ou queixa, o acusador faz um relato do fato, diz quem o cometeu, d-lhe a
qualificao jurdico-penal; querendo, pode indicar as testemunhas para a demonstrao do
alegado e conclui pedindo a citao do infrator para ir a juzo ser interrogado e, enfim, defender-se
dos termos da ao penal.
8. AS CONDIES DA AO: POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO, LEGITIMIDADE,
PARA AGIR E INTERESSE DE AGIR.
Vimos o que seja o direito de ao: direito que todos ns temos, inclusive o prprio Estado, de nos
dirigirmos ao Juiz para dele invocar a garantia jurisdicional.
Mas, para evitar abusos de toda ordem e por economia processual, este direito de ao foi
devidamente policiado e disciplinado.
Assim, no plano estritamente processual, o direito de ao est instrumentalmente ligado a um
caso concreto.
por existir um caso concreto quel o cidado ou o prprio Estado vai ao Juiz para exigir-lhe a
tutela jurisdicional. Na verdade, ningum ingressa em juzo sem que pretenda alguma coisa.
Note-se, alm disso, que a ao penal est adstrita a certas condies, que se
denominam condies de procedibilidade. So de duas ordens: condies genricas e
condies especficas. As condies genricas so exigidas sempre, pouco importando o tipo de
ao penal (se pblica ou privada).

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As condies especficas exigidas num ou noutro caso e, quando necessrio, a lei penal ou
processual penal consigna a exigncia.
As genricas so trs:
a) Possibilidade jurdica do pedido, isto , a providncia legal que se pede deve ser admissvel no
ordenamento jurdico. Assim, caso o Promotor oferea denncia contra algum, alegando que o
mesmo usa sapato amarelo, evidente que o seu pedido visando aplicao de sanctio juris ao
pretenso culpado juridicamente,e impossvel, pois tal fato no foi erigido categoria de infrao
e, como a aplicao da sanctio juris somente possvel quando o fato tpico e como, na hiptese,
o fato foi atpico, nenhuma sano lhe pode ser imposta.
Esta condio da ao est prevista no inc. I do art. 43 do CPP ("quando o fato narrado
evidentemente no constituir crime"). A pretenso punitiva h de provir de fato tpico. Em sendo o
fato praticado atpico, no h infrao; no havendo infrao, no pode haver pretenso punitiva e,
no havendo pretenso punitiva, no pode ser exercida a ao penal.
Quanto ao inc. II do art. 43, a matria, ali, de mrito. De fato, desde que j esteja extinta a
punibilidade, evidente que no se pode instaurar contra o pretenso culpado nenhum processo
visando sua punio por aquele fato cuja punibilidade j se extinguiu. Assim, desaparecida a
relao jurdico-material com a extino do jus puniendi o processo no pode ser instaurado. A
deciso, a, incide sobre a prpria relao jurdico-material. .
b) Legitimatio ad causam (legitimidade para a causa, legitimidade para agir), isto , somente a
parte legtima que pode promover a ao penal. A legitimidade ad causam a pertinncia
subjetiva da ao.
Assim, somente o titular do bem ou interesse lesionado que pode exercer a ao penal.
Ora, j vimos que somente o Estado que detm o direito de punir. Sendo ele o titular desse
direito, somente ele que poder exercer a ao penal. Ordinariamente assim. Todavia, em
determinados casos, poucos alis, sem abrir mo do seu direito de punir, o Estado transfere ao
particular o jus persequendi in judicia, isto , o direito de agir e de acusar -. so os casos de ao
penal privada.
Se, nessas hipteses, o Estado permite que o particular instaure o processo, ento o particular
parte legtima.
Note-se que, mesmo nestes casos, a verdadeira parte legtima seria o Estado, como titular do
direito de punir. Mas, como o Estado transferiu ao particular o direito de agir e de acusar, diz-se
que este "parte legtima ad causam extraordinria". .. porque ordinariamente o prprio Estado
que o .
Fala-se, tambm, em substituio processual. Realmente, se substituto processual aquele que
ingressa em juzo para defender em nome prprio um interesse alheio, e se, nos casos em que se
permite ao particular agir e acusar, ele o faz em nome prprio para defender um interesse do
Estado (alheio, portanto), logo, o particular um susbtituto processual.
Assim, caso, num crime de ao privada, o Promotor oferea a denncia, deve o Juiz rejeit-Ia,
sob o fundamento de que quem a promoveu no era parte legtima...
c) Interesse de agir, isto , o interesse de obter do Estado-Juiz a tutela jurisdicional, vale dizer, o
interesse em obter do Juiz a aplicao da sanctio juris. claro que o Estado tem interesse em
punir o infrator do praeceptum juris. Tal interesse o ncleo do prprio direito de punir. Mas, para
ver satisfeito esse interesse, surge outro, que o de agir, interesse nitidamente processual que
tem por objetivo conseguir do rgo jurisdicional a satisfao do interesse primrio.
Embora no processo penal o interesse de agir no seja exigido explicitamente, infere-se da
sistemtica do Cdigo ser ele indispensvel.
Ele descansa na idoneidade do pedido. Quando se oferece uma denncia, deve o requisitrio ser
acompanhado de elementos mais ou menos idneos que convenam o Magistrado da seriedade do
pedido. O Promotor no pode oferecer denncia sem apresentar os elementos de convico de que
houve um fato tpico e de que fulano ou beltrano foi o seu autor. Em suma: o titular da ao penal
deve formular um pedido idneo, arrimado em elementos que convenam o Juiz da seriedade do
que pede. Tanto isto verdade que o inqurito somente ser dispensvel se o Promotor tiver em
mos elementos de convico (cf. CPP, arts. 12, 27,39, 5.0, e 46, 1.0).
Ausente uma destas trs condies da ao, deve o Juiz nos termos do art. 43, incs. I, II ou III, do
CPP, rejeitar a pea inicial da ao penal. Diz-se, ento, que o autor carecedor da ao.
9. CONDIES ESPECIFICAS DA AO.

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Condies. especficas so aquelas exigidas num ou noutro caso.


So, tambm, condies de procedibilidade. Quando a lei as exige e elas no se apresentam,
cumpre ao Juiz, tambm, rejeitar a pea acusatria, nos termos da ltima parte do inc. III do art.
43 do CPP.
Quais so elas? Dentre outras, destacam-se:
a) a representao Nos crimes cuja ao penal esteja subordinada representao, sem ela no
se pode praticar o ato inicial do processo, isto , a ao penal no pode ser promovida. Exemplo:
no crime de ameaa (art. 147 do CP), a ao penal est subordinada representao da vtima
(pargrafo nico do art. 147 do CP) e sem ela a ao penal no pode ser intentada (art. 24 do
CPP). Nem mesmo o inqurito (art. 5., 4., do CPP);
b) a entrada do agente no territrio nacional Nos crimes cometidos fora do Brasil, de que tratam
as letras a e b do inc. II do art. 7. do CP, bem como na hiptese tratada no 3 do art. 7. do
mesmo estatuto, a aplicao da lei penal brasileira fica condicionada "entrada do agente no
territrio nacional". Logo, sem esta condio a ao penal no pode ser intentada;
c) a requisio do Ministro da Justia , quando exigida em lei, como nas hipteses de crime
cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil (art. 7, 3, b, do CP), nos crimes contra
a honra cometidos contra Chefe de Governo estrangeiro (art. 141, I, c.c. o pargrafo nico do art.
145 do CP), nos crimes de injria cometidos contra o Presidente da Repblica (art. 141, I, c.c. o
pargrafo nico do art. 145 do CP), nos crimes de calnia e difamao contra o Presidente da
Repblica, quando no' puderem ser enquadrados como crimes contra a segurana nacional
(art.141, I c.c. o pargrafo nico do art. 145 do CP e arts. 1, 2 e 26 da Lei de Segurana
Nacional), nos crimes de imprensa contra Chefe de Estado ou seus representantes diplomticos,
Ministros de Estado, Ministros do STF, exceto o seu Presidente, quando, ento, ser observado o
disposto no art. 26 da Lei n. 7.170/83, a menos que no se trate de infrao de natureza poltica;
d) a autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros, para a instaurao
de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e Ministros de Estado (art. 51, I,
da CF);
e) a prvia licena da Cmara ou do Senado para a instaurao de processo contra Deputado
Federal ou Senador, respectivamente, nos termos do art. 53, 1 da CF;
10. PRINCPIOS INFORMADORES DA AO PENAL INCONDICIONADA

a)

Legalidade ou Obrigatoriedade, presentes os elementos que autorizam


a propositura da Ao penal, o M.P., no poder desistir, transigir, ou fazer acordo, para
encerramento da mesma.

b)

Indisponibilidade, desde que proposta a ao penal, o MP, no poder


desistir, transigir ou fazer acordo, para encerramento da mesma.

c)

Oficialidade, significa que a ao penal pblica de iniciativa do MP e se


desenvolve por impulso oficial.
11. PRINCPIOS INFORMADORES DA AO PENAL PRIVADA.
a)
Oportunidade, cabe ao ofendido ou seu representante legal a
faculdade de exercer ou no o direito de ao.
b)
Disponibilidade, mesmo que proposta a ao penal, o querelante
poder desistir, renunciar ou conceder o perdo ao querelado.
c)
Indivisibilidade, a queixa-crime dever ser proposta contra todos os
que participaram da infrao penal, no podendo haver excluso de ningum.

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* Cabe ao Ministrio Pblico zelar pela indivisibilidade da ao penal de iniciativa


privada.
12. REJEIO DA DENNCIA OU QUEIXA.
Assim, poder o Juiz rejeitar a denncia ou queixa: se ausente uma das condies genricas
(possibilidade jurdica do pedido, legitimatio ad causam ou interesse de agir); se ausente a
condio especfica; em se tratando de queixa, se o instrumento procuratrio .no obedecer ao
disposto no art. 44 e, finalmente, quando inobservado o disposto no art. 41.
De fato, no trio da instncia penal, o acusador, seja ele oficial, seja particular, deve atentar para o
aspecto formal da pea vestibular. Se no se concebe o recebimento de uma denncia ou queixa
em que no haja a qualificao do autor e do ru, ou, no mnimo, sinais pelos quais se possa
identific-Ios, pela mesma forma no se pode receber uma denncia ou queixa em que haja
omisso da descrio do fato tido como criminoso.
preciso, pois, que se descreva o fato e se atribua o mesmo a algum.
Se no se concebe o recebimento da petio inicial, no cvel, em que no haja o fato e os
fundamentos jurdicos do petitum, expostos com clareza e preciso, pela mesma razo no se
admite uma pea acusatria sem a exposio do fato criminoso. Faltaria a prpria causa petendi.
No se admite processo penal sem objeto. E qual ser o objeto do processo penal? Para que exista
ao, preciso que se deduza uma pretenso ainda que hipottica. A parte acusadora deve investir
o Juiz" do conhecimento do fato, descrevendo-o.
13. QUE PROVIDNCIAS PODEM SER TOMADAS QUANDO O JUIZ REJEITA OU RECEBE A
DENNCIA OU A QUEIXA?
Rejeitada a denncia ou a queixa (art.395 do CPP), pode o autor no se conformar com a deciso
do Juiz e, neste caso, querendo, pode interpor recurso em sentido estrito, nos termos do art. 581,
inc. I, dentro de cinco dias (art. 586).
14. PODE O PROMOTOR DESISTIR DA AO PENAL?
Em ao penal pblica incondicionada: oferecida a denncia, j no h mais possibilidade da sua
desistncia (CPP, art. 42), mesmo que se trate de ao penal pblica condicionada.
E quando se trata de crime de ao pblica condicionada representao e, antes do
oferecimento da denncia, a pessoa que fez a representao no mais quer que o Promotor inicie a
ao penal?
Nesse caso, vlida a retratao da representao, nos termos do art. 25 do CPP. .
E se for caso de queixa? Depende: Em se tratando de queixa em crime de ao pblica ao
penal privada subsidiria da pblica - (art. 29 CPP), irrelevante a desistncia do querelante, pois
cabe ao Ministrio Pblico retom-Ia como parte principal.
Mas, caso se trate de queixa por crime de ao penal exclusivamente privada, pode o querelante
perdoar, e sendo o perdo aceito, extinta est a punibilidade; pode deixar perimir a ao penal nos
termos do art. 60 do CPP, e a perempo causa extintiva da punibilidade.
15. COMO SE INSTAURA O PROCESSO.
Oferecida a denncia ou a queixa, e uma vez recebida, est instaurado o processo. Dai para a
frente, at sentena final, so realizados vrios atos processuais e cuja ordem e formalidade
variam de acordo com o procedimento estabelecido ordinrio, sumrio, sumarssimo
Assim, uma vez oferecida a denncia ou a queixa, para se saber qual a ordem e as formalidades
dos atos processuais que sucedem ao do recebimento da pea acusatria, preciso saber, antes de
mais
nada, qual a pena cominada infrao.
16. QUANDO O PROMOTOR RECEBE AUTOS DE INQURITO, QUE PROVIDNCIAS PODE
TOMAR?
Quando o Promotor recebe autos de inqurito policial, pode tomar uma das seguintes providncias,
que dependem do caso concreto:

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a) oferecer denncia;
b) requerer a devoluo dos autos de inqurito Polcia, para a realizao de diligncias
imprescindveis ao oferecimento da denncia (art. 16);
c) requerer a decretao da extino da punibilidade;
d) requerer o arquivamento;
e) tratando-se de crime de alada privada, opinar no sentido de que os autos permaneam em
Cartrio, aguardando a iniciativa da parte ofendida CPP, art. 19);
f) entendendo que o juzo no competente, requerer a remessa dos autos ao juzo que o for.
17. QUE DEVE CONTER A DENNCIA? Art. 41 do CPP
Sendo caso de denncia, o Promotor faz uma petio, que deve conter:
a) o Juiz a quem dirigida;
b) a exposio do fato criminoso com todas as circunstncias e sua qualificao jurdico-penal
(classificao);
c) o nome e a qualificao do ru;
d) o pedido' para a sua citao;
e) o pedido de condenao; e, finalmente,
f) a indicao das provas que pretenda produzir para demonstrar a veracidade da imputao,
inclusive rol de testemunhas. Em seguida, deve o Promotor dat-Ia e assin-Ia.
A propsito, o modelo que se segue.
18. MODELO DE DENNCIA.
Exmo.Sr. Dr. Juiz de Direito desta 1 Vara.
O Promotor de Justia que esta subscreve, no uso de suas atribuies, vem, perante V. Exa.,
oferecer denncia contra BASLIO CARAPUA, qualificado a fls. 18 dos inclusos autos de Inqurito
policial, pelo seguinte fato:
1) Consta dos referidos autos que, no dia 27 de fevereiro do ano em curso, por volta das 20:00
horas, nesta cidade, altura do prdio n. 20 da rua Bento Gonalves, o denunciado agrediu e
lesionou Pedro Bernardino.
2) Na verdade, dias antes dos fatos, o denunciado soubera que a vtima ficara desgostosa com o
servio mecnico prestado ao seu veculo na Oficina "Tudo O.K", de propriedade do denunciado, e,
por isto, dissera que no pagaria o pretenso conserto.
3) No dia, local e hora j citados, o denunciado encontrou.se casualmente com a vitima e lhe
perguntou se era verdade que no iria pagar os servios que lhe foram prestados e, ante a
resposta afirmativa da vtima, que, inclusive, adiantou que assim procedia porquanto seu veculo
sara da oficina do denunciado com os mesmos defeitos mecnicos, o denunciado irritou.se e,
segurando a vtima pelo brao, disse.lhe: "voc j me pagou e tenho at de lhe dar o troco" e, ato
contnuo, vibrou.lhe um murro altura da regio orbitria direita, produzindo-lhe as leses leves
descritas no laudo de fls. 3. Em seguida, deixando a vitima estendida no solo, dali se retirou.
4) Assim, estando ele incurso nas penas do art. 129, "caput", do CP, combinado com o art. 61, inc.
li, letra "a", primeira figura do mesmo estatuto, requer, aps o recebimento e a autuao desta
denncia, seja o ru citado para o interrogatrio e, enfim, para se ver processar at final
julgamento, nos termos do art. 539 do CPP, notificando-se a vtima e as testemunhas do rol abaixo
para' virem depor em juizo, em dia e hora a ser.em designados, sob as cominaes legais.
Minas Gerais, 14 de junho de 2012.
Tcio Petrus.
Promotor de Justia.
Rol:
1) Pedra Bernardino (vtima), qualif. a fls. 4;
2) Manoel Ricardo, qualif. a fls. 8;
3) Justus dos Santos (funcionrio municipal), qualif. a fls. 10;
4) Manoel Trabuco (militar), qualif. a fls. 15.
19. OBSERVAES PRTICAS SOBRE A ATIVIDADE DO PROMOTOR AO RECEBER OS
AUTOS DO INOURITO. Art 16 do CPP
Quando o Promotor recebe autos de inqurito, na ltima folha vem o "termo de vista", em que o
escrivo consigna: "Nesta data abro vista dos autos ao Dr. Promotor de Justia", querendo dizer
com isto que, naquela data, entregou os autos do inqurito ao Promotor.
Pois bem: oferecendo a denncia em petio avulsa, deve o Promotor, logo abaixo do "termo de

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vista" (ltima pgina do inqurito), escrever:

MM.Juiz:
1) Ofereci, nesta data, denncia em separado.
2) Requeiro a V. Exa. sejam determinadas as seguintes diligncias:
a) requisio do Cartrio Distribuidor de informaes sobre a existncia de eventuais
processos criminais instaurados contra o ru, devendo o Sr. Distribuidor, em caso positivo, declinar
a data da distribuio com indicao do respectivo caro trio;
b) requisio da folha de antecedentes do acusado.
Minas Gerais, 09 de junho de 2012.
Tcio Petrus.
Promotor de Justia.
claro que, alm destas diligncias, pode o Promotor requerer quaisquer outras que entender
necessrias (art. 399 do CPP), tudo dependendo do caso concreto.
20. PRAZOS PARA A DENNCIA.
A denncia deve ser oferecida, normalmente, no prazo de 5 dias, estando o indiciado preso, ou 15,
caso esteja em liberdade. O prazo comea a fluir a partir da data do termo de vistas (art. 46).
Se, por acaso, o Promotor no oferec-Ia no prazo legal, podero advir as seguintes
conseqncias:
a) se preso estiver o indiciado, poder ser impetrada ordem de habeas-corpus;
b) a vtima poder fazer uso da faculdade que o art. 29 do CPP lhe concede;
c) poder o Promotor sofrer as sanes de natureza administrativa indicadas no art. 801 do CPP;
d) dependendo do caso concreto, poder ser responsabilizado criminalmente (CPP, art. 319).
E quando a vtima no faz uso da faculdade que o art. 29 lhe concede? Pode o Promotor,
enquanto no extinta a punibilidade, oferecer denncia, pois no existe decadncia para
oferecimento da mesma. E no existe por dois motivos:
1) porque a lei silenciou;
2) porque no pode haver decadncia, quando se trata de cumprimento de dever - e o Promotor
tem o dever de oferecer denncia.
Note-se que, em leis extravagantes, outros prazos so assinados para o oferecimento de denncia.
Assim que, em se tratando de abuso de autoridade, o prazo para o oferecimento da denncia
de
48 horas (Lei n. 4.898, de 9-12-65, art. 13); sendo de imprensa a infrao, o prazo de 10 dias
(Lei n. 5.250, de 9-2-67, art. 40, 1); caso se trate de crime falimentar, preciso distinguir: nas
grandes falncias, O prazo de 5 dias, e nas pequenas, 3 dias (Lei das Falncias, arts. 109 e 200);
em se tratando de crime contra a economia popular, o prazo de 2 dias (pouco importando esteja
o ru solto ou preso), nos termos do 2 do art. 10 da Lei n. 1.521, de 26-12-51; na Lei
Antitxico o prazo de 3 dias (art. 22 da Lei n. 6.368/76), etc.
21. O DESPACHO DO JUIZ RECEBENDO A DENNCIA.
Ao receber a denncia, dir o Juiz:
"Recebo a denncia. Designo o dia tal s tantas horas para o interrogatrio.
Cite-se. Notifique-se o Dr. Promotor de Justia. Defiro as diligncias solicitadas
pelo MP (Ministrio Pblico) (arts. 394 e 399]. Data e assinatura."
Tal despacho do Juiz irrecorrvel. O mximo que se permite defesa a impetrao de ordem de
habeas-corpus, dependendo do caso concreto.
O ru, ento, deve ser citado (arts.351 a 369 do CPP), isto , cientificado da acusao que lhe
feita e, ao mesmo tempo, chamado a comparecer perante o Juiz que estiver frente do processo,
a fim de ser interrogado.
O ato citatrio no processo penal uno e nico
A citao far-se- por mandado (art.351) se ele estiver na comarca do juzo processante; por
precatria (art.353 e segts.) se estiver fora da comarca, mas em lugar certo e sabido do
territrio nacional; mediante requisio se estiver preso (art.360); se for militar ou funcionrio
pblico (art.358,359), observar-se-o os preceitos contidos nos arts. 358 e 359 do CPP; por hora
certa se se ocultar para no receber a citao (art.362); estiver em lugar incerto e no sabido ou

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ocorrer a hiptese do art. 363, ou mesmo aquela do art. 367, ser citado por edital obedecendose o disposto o art 366 do CPP. Far-se- tambm atravs de edital se ele estiver em lugar certo e
no sabido (por exemplo: sabe-se que ele est na Capital do Estado de So Paulo, mas ignora-se o
endereo - bairro, rua e nmero); por rogatria a carta rogatria o instrumento pelo qual o
juzo competente no Brasil solicita ao Itamaraty as vias diplomticas para que se efetue a citao
de indiciado residente no exterior (art. 368, CPP) e em legaes estrangeiras (art. 369, CPP). Pode
ocorrer de o sistema normativo de outro pas no admitir esse tipo de expediente e no realize a
citao do ru. Existindo esse fato, sendo impossvel a citao por Rogatria, a doutrina e a
jurisprudncia entendem que a citao deve ser realizada por edital, com base no art. 363, I, do
CPP.
Art. 396 do CPP: nos procedimentos ordinrio e sumrio se no houver rejeio liminarmente
denncia ou queixa, o juiz ordenar a citao do acusado para responder acusao, por
escrito, no prazo de 10 (dez dias).
Pode ser caso de absolvio ( art.397 do CPP)
Pode no ser caso de absolvio = designa dia para audincia ( art. 399 e 400 do CPP)
Comparecendo, o ru interrogado (CPP, arts. 185 e seguintes).
No comparecendo injustificadamente, a despeito de pessoalmente citado, o Juiz decreta a sua
revelia, que uma conseqncia da sua contumcia deixou de comparecer), e, decretada a sua
revelia (art. 367), no entanto entende a jurisprudncia que o acusado revel no fica impedido de
comparecer aos atos processuais que se seguirem sua contumcia. Mas perde o direito de
receber novas cientificaes para qualquer ato processual (STF, RTJ 68/343)
De qualquer forma, o Juiz obrigado a lhe nomear um defensor, se maior, ou curador, se menor,
que deve ser notificado a fazer a defesa prvia (art. 395).
membro de outro Tribunal que tenha competncia territorial no local onde ele deva ser realizado?
Pura questo de bom senso.
Pelo art. 366 do CPP,. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado,
ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional.Mas pode determinar o Juiz a
produo antecipada de provas que considerar urgentes.
Lembre-se: s vezes, embora pblica a ao penal, a lei condiciona-Ihe a propositura pelo
Ministrio Pblico a uma condio especfica de procedibilidade: representao, requisio do
Ministro da Justia, entrada do agente no territrio nacional, etc. De regra, a condio mais comum
a representao. Ento, em sendo o caso, deve o Promotor observar se a mesma foi feita no
prazo legal. Tratando-se de crime contra a liberdade sexual, alm de procurar ver se foi feita a
representao, observar se se juntou, ou no, o atestado de pobreza. Em caso negativo, requerer
a devoluo dos autos Polcia para tal diligncia.
Observe-se que miservel aquele que tenha de se privar de recursos indispensveis
manuteno prpria ou da famlia, para poder pagar as despesas do processo (RTJ 113/563), A
propriedade de poucos bens no afasta a miserabilidade (RT 510/349). Quanto ao atestado de
pobreza, a jurisprudncia tem sido tolerante: prescinde de atestado policial, quando a
miserabilidade da real. Neste casos a a. pblica incondicionada ( o mesmo para estupro de
vulnervel)
OUTRAS OBSERVAES.
A denncia deve obedecer ao disposto no art. 41. Por outro lado, no olvidar que, se o inqurito
que lhe servir de base no contiver nenhum elemento srio de convico, quanto materialidade
do fato ou sua autoria, a denncia no poder ser oferecida, porque ausente o interesse de agir.
Os nossos Tribunais tm concedido habeas-corpus para trancar a ao penal, no s quando o fato
narrado no constitui crime, como tambm quando os autos do inqurito que servem de base a
denncia, no apresentam elemento srio quanto existncia da infrao ou sua autoria.
Quando o Promotor de Justia recebe autos de inqurito para denncia, a primeira observao a
fazer constatar se o indiciado est ou no preso. Se preso estiver, o prazo para a denncia ser
de 5 dias. Ultrapassado o qinqdio legal, cabe habeas-corpus. Se solto estiver, o prazo ser de 15
dias (art. 46 do CPP). Se o inqurito versar sobre leso corporal grave, observar se a gravidade
consistiu em "permanecer incapacitada a vtima para as ocupaes habituais por mais de 30 dias".
Se for, no se esquecer de observar o disposto no 2 do art. 168 do CPP, requerendo a devoluo
dos autos do inqurito Polcia para a realizao do exame complementar logo que decorra o 30
dia do fato.
s vezes, embora pblica a ao penal, a lei condiciona-Ihe a propositura pelo Ministrio Pblico a

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uma condio especfica de procedibilidade: representao, requisio do Ministro da Justia,


entrada do agente no territrio nacional, etc. De regra, a condio mais comum a representao.
Ento, em sendo o caso, deve o Promotor observar se a mesma foi feita no prazo legal. Tratandose de crime contra os costumes, alm de procurar ver se foi feita a representao, observar se se
juntou, ou no, o atestado de pobreza. Em caso negativo, requerer a devoluo dos autos Polcia
para tal diligncia.
Observe-se que miservel aquele que tenha de se privar de recursos indispensveis
manuteno prpria ou da famlia, para poder pagar as despesas do processo (RTJ 113/563), A
propriedade de poucos bens no afasta a miserabilidade (RT 510/349).
Quanto ao atestado de pobreza, a jurisprudncia tem sido tolerante: prescinde de atestado policial,
quando a miserabilidade da representante notria pelas circunstncias, domstica, por exemplo
(Cf. STF, HC n. 62.710, in DJU de 10-5-65, p. 6.851); a falta de atestado de pobreza pode ser
suprida por qualquer meio de prova, at mesmo pela notoriedade do fato (RTJ 104/550 e RT
559/413). Presumese a miserabilidade da empregada domstica (RT 527/381). desnecessria a prova, quando a
representao ofertada por curador especial, nos termos do art. 33 do CPP (RF 265/354). A
miserabilidade poder ser provada at a sentena final (RTJ 92/123; RT 549/315; RF 278/328). Em
sentido contrrio: RT 534/387.
J vimos que a representao retratvel, e a retratabilidade deve ocorrer antes de oferecida a
denncia, ou, na linguagem do art. 102 do CP, antes de iniciada a ao.
Mesmo havendo a retratao, ser possvel o oferecimento da denncia? Depende. A retratao da
representao, segundo a jurisprudncia, no causa extintiva da punibilidade. Feita a retratao,
se a pessoa com direito representao se arrepender e quiser ratific-Ia, tornando, assim, a
retratao sem efeito, poder faz-Ia conquanto tal arrependimento ocorra dentro no prazo legal,
que, in casu, de 6 meses (art. 38).
Assim, caso Joo tenha sabido quem foi o autor da ameaa que sofreu no dia 1 de janeiro, em
fevereiro faz a representao e em maro se retrata, deve o Promotor de Justia requerer que os
autos permaneam em Cartrio at 30 de junho, data em que, se no houver retratao da
retratao, extinta ficar a punibilidade pela decadncia.
" Veja-se, a propsito, os venerandos acrdos in Rev. Trib. 371/136, 388/78, 382/179 e 390/204.
No entendimento de alguns doutrinadores, contudo, no se concebe retratao da retratao,
porquanto esta equivale a uma renncia, causa extintiva da punibilidade.
E caso a parte queira fazer a representao no ltimo dia do prazo, e coincide ele com um domingo
ou feriado? o prazo para a representao decadencial (art. 38 do CPP) e, por isto mesmo,
continuo e peremptrio, no estando sujeito a prorrogaes; assim, inaplicvel se torna o disposto
no art. 798, 3., do estatuto processual penal, Mas, como a representao pode ser feita ao Juiz,
ao Promotor de Justia ou autoridade policial (CPP,art. 39), mesmo que o Frum esteja fechado,
nada obsta que o interessado se dirija Delegacia, onde h sempre autoridade de planto, e a faa
perante ela.
Abordando o assunto, veja-se o v. aresto in Rev. Trib. 291/539.
OBSERVAES.
Recebendo os autos do inqurito policial, tratando-se de crime de ao pblica, pode o Promotor
de Justia entender que a autoridade policial deixou de realizar alguma diligncia imprescindvel ao
oferecimento da denncia. Neste caso, nos prprios autos, no espao reservado sua
manifestao, requer ao Juiz, nos termos do art. 16 do CPP, a devoluo dos autos Policia para a
realizao da diligncia considerada indispensvel, tal como se viu no exemplo dado.
O prazo para o Promotor de Justia requerer a devoluo dos autos para novas diligncias o
mesmo que a lei lhe assina para oferecer denncia. Assim, como o art. 46 do CPP diz que se o
indiciado estiver solto o prazo para oferecer denncia ser de quinze dias, dentro desse
qindecndio tanto poder o Promotor oferecer denncia como requerer a devoluo dos autos
Policia ou mesmo
requerer o seu arquivamento.
Tratando-se de indiciado preso, o art. 46 no permite a devoluo para diligncias. Alis, difcil
algum estar preso, seja por flagrante, seja por preventiva, e falte diligncia imprescindvel ao
oferecimento da denncia. Todavia, em tal ocorrendo, pensamos, deve o Promotor requerer a
devoluo Policia, cumprindo ao Juiz relaxar a priso.
22. PODE A AUTORIDADE POLICIAL DEIXAR DE REALIZ-LAS?
Pode a autoridade policial deixar de realizar a diligncia, sob a alegao de no ser ela
imprescindvel ao oferecimento da denncia?

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A doutrina majoritria entende que no. Quem forma o opinio delicti o Ministrio Pblico.
ele quem analisa os autos e v se caso ou no de oferecimento de denncia. Ora, sendo ele o
titular da ao penal, somente ele que pode dizer se tal ou qual diligncia imprescindvel ao
oferecimento da pea acusatria.
E quando o Juiz indefere? Pelo mesmo raciocnio, entendemos tambm no poder o Juiz faz-Io. Se
o fizer, outro caminho no ter o Promotor de Justia seno entrar com correio parcial, nico
recurso
de que pode dispor para coibir tal abuso obstativo da atividade normal do dominus litis. A
propsito, RT 455/402.
OBSERVAES.
Recebendo os autos de inqurito,pode, como vimos, o Promotor de Justia, requerer o seu
arquivamento.E assim procede quando:
a) a autoria desconhecida;
b) o fato atpico;
c) no h prova razovel do fato ou da sua autoria.
Formulando o pedido de arquivamento - que deve ser fundamentado -, os autos retomam ao Juiz,
a quem cabe deferir ou no o pedido. Caso defira, os autos ficam arquivados, e a pretensa vtima,
de acordo com a jurisprudncia hoje dominante, no pode fazer uso da faculdade que lhe confere o
art. 29. Discordando o Juiz das razes invocadas pelo Promotor, pode, na qualidade de fiscal do
princpio
da obrigatoriedade da ao penal, remeter os autos Procuradoria Geral de Justia, a quem cabe a
ltima palavra; caso entenda:
a) que a razo est com o Promotor, insiste no arquivamento, e o Juiz obrigado a atender, pois o
dominus litis o Ministrio Pblico;
b) que a razo est com o Juiz, ou ele mesmo oferece a denncia ou designa qualquer membro do
Ministrio Pblico para oferec-Ia, menos o Promotor que requereu o arquivamento, pois no seria
justo se violasse a conscincia jurdica do Promotor oficiante. De regra, a Procuradoria designa
Promotor da mesma comarca, ou de comarca prxima, a quem cabe oferecer denuncia, agindo por
delegao do Chefe do parquet, e acompanhar todos os trmites do processo.
Tratando-se de pedido de arquivamento de inqurito que verse sobre crime contra a economia
popular ou contra a sade pblica, se o.Juiz no concordar com o pedido, aplicar-se- o art. 28 do
CPP.
Se deferir o pedido, ser obrigado a recorrer ex-oficio para o Tribunal Superior, se o crime for
contra a economia popular ou mesmo contra a sade pblica, desde que apenado com deteno,
ou para o
Tribunal de Justia, se se tratar de crime contra a sade pblica apenado com recluso.
O recurso de ofcio aquele imposto por lei,nos casos expressamente previstos. Um destes casos
o do art. 7 da Lei n. 1.521,de 26 de dezembro de 1951 (crime contra a economia popular).
No h razes. Basta o Juiz dizer que recorre de ofcio.Somente.
Neste caso, subindo os autos Instncia Superior, desde que esta entenda que o Promotor tinha
razo, nega provimento ao recurso ex,oficio, e os autos ficam arquivados. Na hiptese de entender
no ser caso de arquivamento, d provimento ao recurso.
E da? Quando o Tribunal d provimento, nestes casos, para que se remetam os autos
Procuradoria Geral de Justia, para apreciar o pedido de arquivamento, tal qual o faria se o Juiz
discordasse do pedido de arquivamento. Este entendimento j foi chancelado pelo Supremo
Tribunal Federal.
Entendendo a Procuradoria que a razo estava com o Promotor e o Juiz, e no com o Tribunal,
insiste no arquivamento e, ento, os autos so arquivados; caso contrrio, age de conformidade
com o que j expusemos.
E quando se trata de infrao da competncia originria dos Tribunais e o Procurador requer o
arquivamento? Sem embargo de opinio contrria, outro caminho no resta ao Tribunal seno
determinar o arquivamento. Veja-se, a propsito, a manifestao do Supremo Tribunal Federal, in
"Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de S. Paulo",1 trimestre de 1970, voI. XII/468. E
ainda na RT 498/271.
Quando o Promotor requer o arquivamento de um inqurito que verse sobre crime contra a
economia popular ou sade pblica, e o Juiz discorde das razes por ele invocadas, evidncia
remete os autos, nos termos do art. 28, ao Procurador Geral de Justia. E caso este insista no
pedido de arquivamento? Outro, caminho no resta ao Juiz seno determinar sejam os referidos'
autos arquivados.
Neste caso, deve haver o recurso de ofcio? Claro que no. Desde que a finalidade do recurso, na

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hiptese, seja a de permitir um maior controle, pelo Tribunal, dos atos do Promotor e do Juiz e
eventual provimento, tem, como conseqncia, a remessa dos autos ao Procurador Geral de
Justia para, na qualidade de Chefe do Ministrio Pblico, dizer se caso ou no de denncia; e
caso o Procurador Geral j se tenha manifestado em sentido negativo, curial que eventual
recurso, no caso em exame, no teria razo de ser. Do contrrio, estaria quebrado, ainda que por
via oblqua, o princpio do nemo judex sine actore.
23. CONFLITO DE ATRIBUIES.
s vezes, quando o Promotor de Justia, lendo os autos do inqurito policial que lhe chegaram s
mos para denunciar, constata que o crime se consumou em outra comarca, requer ao Juiz a
remessa
dos mesmos ao juzo competente, uma vez que, se a consumao se deu em outra circunscrio
territorial, alheia comarca onde atua, no tem ele atribuies para oferecer denncia ou requerer
o arquivamento. Caso o Juiz defira o pedido, os autos do inqurito so remetidos ao foro
competente, onde, ento, cabe ao Promotor oferecer denncia, requerer o arquivamento e, enfim,
pronunciar-se
a respeito.
E quando esse Promotor entende que o crime se consumou na comarca do Promotor que se
recusou a oferecer denncia? Os autos vo ao Juiz e, caso este entenda que, na verdade, o crime
se consumara na comarca do Juiz que lhe remeteu os autos do inqurito, ao invs de aplicar o art.
28 do CPP, como sempre se entendeu, deve suscitar um conflito de competncia (cf. RT 553/463 e
558/393; RTJ 101/531 e 103/899).
E quando o Juiz entende que a competncia sua e no do Juiz que lhe remeteu o inqurito? Quid
inde? Para a doutrina, a matria, realmente, no de fcil soluo. Entende-se que, tendo o Juiz a
competncia,
os autos devem retornar ao Promotor para ofertar denncia, requerer o
arquivamento, etc. Mas, nesse caso, no estaria quebrado por via oblqua o principio do "ne
procedat judex ex-officio"? Como poderia o Juiz obrigar o Promotor a denunciar, afrontando a sua
convico? No poderia, nesse caso, o Promotor impetrar uma ordem de "habeas-corpus",
alegando que o indiciado est na iminncia de um constrangimento ilegal, ante a possibilidade de
ser julgado por um Juiz incompetente e, por isso mesmo, julgado num processo nulo? Parece-nos,
aps longa meditao sobre o tema, deva o Promotor argir a "exceo de incompetncia" e, na
hiptese de o Juiz julg-Ia "improcedente", nada obsta possa ser interposto recurso de apelao,
com fundamento no art. 593, Il, do CPP, uma vez que o art. 581, III, s admite o recurso em
sentido estrito quando a exceo julgada procedente.
Alis, o art. 398 do C. P. Penal Militar dispe: "O procurador, antes de oferecer a denncia, poder
alegar a incompetncia do juzo, que ser processada de acordo com o art. 146". Este, por seu
turno, dispe: "O rgo do Ministrio Pblico poder alegar a incompetncia do juzo, antes de
oferecer a denncia. A argio ser apreciada pelo auditor, em primeira instncia, e, no Superior
Tribunal Militar, pelo relator, em se tratando de processo originrio.
Em ambos os casos, se rejeitada a argio, poder, pelo rgo do Ministrio Pblico, ser
impetrado recurso, nos prprios autos, para aquele Tribunal".
Ora, se no nosso ordenamento juridico a matria est devidamente disciplinada, nada impede, nos
precisos termos do art. 3 do CPP, se proceda a uma "heterointegrao" da norma processual
penal. De fato. Se no CPP comum a matria no est disciplinada, estando-o, contudo, no CPP
Militar, nada impede (antes aconselha) se evoque este diploma para a soluo do problema. Se
"legem habemus " devemos aplic-Ia.
Suponha-se que num inqurito instaurado em So Joo da Boa Vista (SP), o Promotor de Justia
tenha solicitado ao Juiz sua remessa Comarca de Poos de Caldas (MG), por entender que o
crime l se consumara. O Juiz discordou, alegando que a competncia era dele. Evidente que, em
face do principio conviccional do Promotor, este pode, conforme j vimos, argir a exceo de
incompetncia.
Argida, o Juiz julgou-a improcedente. Como no se pode aplicar a regra do art. 581, III, do CPP,
outro caminho no restar ao Promotor seno o de interpor recurso de apelao, nos termos do
art. 593, lI, do CPP. Apreciando o apelo, o Tribunal de Alada Criminal entende que a razo est
com o Promotor e, por isso mesmo, os autos sero remetidos comarca de Poos. A, o Promotor
sustenta que o crime se consumara em So Joo da Boa Vista e solicita ao Juiz seja suscitado
conflito. O Juiz observa que o Tribunal de So Paulo agira corretamente, e, por isso mesmo, a
competncia era daquele Juizo. Outro caminho no restar, tambm, ao Promotor daquela
Comarca, seno o de argir a exceo de incompetncia. Argida, foi julgada improcedente. O
Promotor apela, j agora, como bvio, para o Tribunal de Alada de Minas Gerais. E se este
entender que a competncia da comarca paulista? Outro recurso no haver seno suscitar um

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conflito negativo de competncia junto ao STJ, nos termos do art. 105, r, d, da Constituio
Federal.
Note-se que entre ns, em matria criminal, o foro comum para a propositura da ao penal o do
lugar onde se consumou o crime (art. 70). E o crime se consuma quando nele se renem todos os
elementos da sua definio legal. A regra, aparentemente clara, s vezes exige maior estudo:
Assim, por exemplo, o crime de emisso de cheque sem fundos se consuma no lugar em que est
estabelecido o banco sacado; nos crimes falimentares, a ao penal deve ser promovida perante o
Juiz que declarou a falncia; nos crimes de imprensa, o lugar onde impresso o jornal ou peridico
e o do lugar do estdio do permissionrio ou concessionrio do servio de radiodifuso.
E nos crimes formais? Para a sua consumao no se exige a verificao do resultado. Com a
simples atividade j se operou a consumao. Se sobrevier o resultado, correr to somente o
exaurimento do crime que, in casu, irrelevante. Ex.: crime de concusso: Consuma-se tal crime
com o simples fato de se exigir a vantagem indevida.
E nos crimes de mera conduta? Sendo crimes sem resultado:
"Vistos, etc. Observa-se que o crime se consumou na comarca de Penpolis.
Trata.se de crime de emisso de cheque sem fundos. Este deveria ser pago em Penpolis. Assim,
competente aquele juizo. Remetam.se os autos ao MM. Juiz de Direito daquela comarca. Data e
assinatura."
Neste caso, como o Juiz concluiu pela sua incompetncia, pode ser interposto recurso em sentido
estrito, com fundamento no art. 581, inc. lI, do CPP. Ou, ento, remetidos os autos ao Juiz de
Penpolis, o Promotor daquela comarca, o ru ou o prprio Juiz de Penpolis, qualquer um deles,
pode entender que a consumao ocorreu na comarca do Juiz que se deu por incompetente. Neste
caso, pode ser suscitado um conflito<negativo de competncia (vejam-se os arts. 113/117 do
CPP). O suscitante diz quais as razes que o levaram a sustentar que o juizo de Penpolis
incompetente.
E nos crimes de rapto? Se se tratar de rapto violento, o crime ser permanente e, assim, enquanto
no cessar seu estado antijurdico, o crime estar-se- consumando (art. 71 do CPP). Tratando-se
de rapto consensual, o locus delicti comissi o do lugar donde se retirou a mulher honesta (cf. RTJ
52/569).
Se um motorista, na cidade de Bauru/SP, por imprudncia, negligncia ou impercia, produzir
leses corporais em Joaquim, o crime de leso corporal culposa ter ocorrido em Bauru/SP e a
dever tramitar o processo. Neste mesmo exemplo, entretanto, se a vtima for levada a So Paulo,
em busca de melhores recursos mdicos e l vier a falecer em conseqncia do atropelamento, a
consumao do homicdio culposo dar-se- em So Paulo. Nestes casos, a consumao dar.se- no
lugar em que se verificar o evento, e no no lugar onde tiver ocorrido a ao.
E se o Promotor de Justia, no dando tento de que a competncia era de outro juzo, vier a
oferecer denncia? Neste caso, quando os autos do inqurito, aos quais juntada esta, forem ao
Juiz, este, em vez de receb-Ia, declinar da sua competncia e remeter ao Juzo competente.
Salvante esta hiptese, de quem a competncia para o julgamento dos conflitos?
1) Os conflitos de competncia do STJ e quaisquer Tribunais so da alada do STF (art. 102, I, o,
da CF);
2) Os conflitos entre Tribunais Superiores so resolvidos pelo STF (art. 102, r, o, da CF;
3) Os conflitos entre cada qualquer dos Tribunais Superiores e outro Tribunal so da competncia
do STF (art. 102, I, o, da CF); . .
4) Ressalvadas as hipteses anteriores (art. 102, I, o, da CF) os conflitos de competncia entre
quaisquer Tribunais, bem como entre Tribunal e Juizes a ele no vinculados, ou entre Juzes
vinculados a Tribunais diversos. so da alada do STJ, nos termos do art. 105, r, d, da CF;
5) Os conflitos de competncia entre Juizes Federais so solucionados pelo Tribunal Regional
Federal a que estiverem vinculados (art. 108. r, e. da CF);
6) Os conflitos de competncia entre Juizes Estaduais. no Estado de So Paulo, so solucionados
pela Cmara Especial do Tribunal de Justia, ainda que versem sobre infrao da competncia do
Tribunal de Alada.
7) Se o conflito ocorrer entre Juiz Auditor da Justia Militar Estadual e Juiz de Direito do mesmo
Estado, a competncia ser do STJ, se no Estado houver Tribunal de Justia Militar como ocorre em
Minas. So Paulo, Paran e Rio Grande do Sul. A propsito, a Smula 19 do TFR: "Compete ao
Tribunal Federal de Recursos julgar conflito de jurisdio entre Auditor Militar e Juiz de Direito dos
Estados em que haja Tribunal Militar Estadual (art. 192 da CF)". Se, no Estado-membro no houver
Tribunal Militar, obviamente sendo o Tribunal de Justia o rgo de segundo grau dessa
Justia, como o da Justia Comum, caber-lhe- o julgamento do conflito.
s vezes, o conflito positivo, e diz-se positivo quando duas ou mais autoridades judicirias
julgam-se competentes para conhecer do mesmo fato criminoso ou, ento, consideram-se

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competentes para unificao de processos, juno ou separao (art. 114 do CPP conflito de
jurisdio).
J o conflito de atribuies ocorre antes do incio da ao penal, quando dois promotores de
Justia, funcionando em Comarcas diversas, entendem no poder oferecer denncia em face da
incompetncia do Juzo nestes casos ( de conflito de atribuies) h de ser resolvido pelo
Procurador Geral de Justia, pouco importando que os juzes tenham se manifestado sobre o
assunto.