Coleo Clssicos do Direito Internacional

Coleo coordenada porArno Dal Ri Jnior

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GROTIUS
Volume I

O DIREITO
DA GUERRA E DA PAZ
(De jure Belli ac Pacis)

Traduo de Ciro Mioranza

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2004

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pregaram para uma coisa e outros para outra. O que impediu que os
resultados no fossem colocados em comum foi primeiramente a disA

tncia dos locais em que os homens foram se estabelecer, alm da au

sncia de justia e amor que levava a no observar, como poderia ter
ocorrido, a igualdade, nem no trabalho nem no consumo dos produtos.
5. Ficamos sabendo tambm como as coisas se transformaram
em propriedade. No teve lugar por um simples ato de vontade, pois os
demais no deveriam saber, a fim de s e bster, do que cada um queria
tornar seu e vrios poderiam querer se apropriar do mesmo objeto. Foi,
no entanto, o resultado de uma conveno, seja expressa atravs de
partilha, seja tcita atravs, por exemplo, de ocupao (27). Deve-se
presumir que, a partir do momento em que a comunidade dos bens
passou a desagradar, sem resultar em partilha, todos chegaram a um
acordo pelo qual o que cada um ocupasse seria de sua propriedade [28].
Ccero [29] diz- permitido a cada um preferir angariar para si mes
mo do que acumular tambm para os outros todas as coisas que so de
uso na vida, quando a natureza no se oponha
[30]. A este pensamento
O
pode-se acrescentar esta passagem de Quintiliano [31]'- Sendo esse o

[27] Ver as passagens do Talmud e do Coro, citadas por Selden, a honra da GrBretanha, em seu livro O Imprio do Mar (I, 4).
[28] Ccero, em De Officiis (I, 7,21), diz: Desde que as coisas que eram naturalmen

te comuns comearam a pertencer a um t-al ou qual em particular, cada um tem

o direito de conservar o que tomou."E le explica isso (III, 10,42) por uma com
parao, extrada de Crisipo, que dizia que no estdio permitido vencer seu
adversrio correndo, mas no fazendo-o cair. O cscoliasta do livro D e A rte
Potica (128) de Horcio escreve: "Do mesm o modo que uma casa ou um

campo sem dono uma coisa comum, mas desde que ocupados se tornam
prprios...'"Varro (in Age modo) diz: "Outrora as terras foram destinadas a tsl
ou qual para cultiv-las e foi assim que a Etrria fcou com os etruscos, o
Smnio aos sabelinos."
[29] Marcus Tullius Cicero [106*43 a.C.]. D e Officiis (III, 5).
130) Slon (Eleg. IV, 7) diz: Gostaria de ter riquezas, mas que no fossem mal
adquiridas."Cicero, em De Officiis (I, 8, 25), diz: Que no se deve censurar

algum porque procura aumentar seus bens sem prejudicar a outrem, mas
preciso sempre tomar cuidado para no com eter nenhuma injustia
[31] Marcus Fabius Quintilianus 30?-100?], Declamationes M ajores e t M inores
(13, 8).

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estado de coisas, que tudo o que serve ao uso do homem se torne pro
priedade daquele que o possui e o que legitimamente prprio no possa
ser subtrado sem injustia. Os antigos [32], quando chamaram Ceres
de legisladora e que designaram com o nome de Tesmoforias os mist
rios dessa deusa, queriam indicar com isso que, com a partilha das
terras, havia surgido um novo direito [33].

III. Certas coisas no podem se tornar nossa

propriedade, como o mar tomado em sua totalidade
ou em suas principais partes e por qual razo
1.

Isso posto, dizemos que o mar. considerado em sua totalidade

ou em suas partes principais, no suscetvel de apropriao. Este

princpio, que alguns autores concedem com relao a cidados priva
dos e no a povos, o provamos em primeiro lugar por uma razo moral,
pois neste caso a causa pela qual o homem renunciou comunidade dos
bens no encontra aplicao. A extenso do mar , com efeito, tal, que
basta a todos os povos e para qualquer uso: para extrair gua, para a
pesca, a navegao. Poderia ser dito outro tanto do ar, se fosse possvel
empreg-lo em algum uso diverso pelo qual no fosse necessrio servir-se
da terra, como o homem se serve da terra, por exemplo, na caa dos
pssaros [34]. Por isso esse tipo de caa depende daquele que dono do
terreno.

[32] Aurelius Ambrosius Macrobius Theodosius Is-c. V d.C.], Saturnaliorum Libr

(III, 12).
[33] 'Desde que as leis surgiram com a partiIhn das terras... Assim que fala
Srvio, comentando as palavras da Eneida (livro IV. 58)- "A Ceres, a legisla

dora. "
.134] E o direito de habitao. Pompnio (L. Si opus. Digest., quod vi aut ciam) diz:
"D eve-se m edir tanto o solo. quanto o cu. Acrescente-se a penltim a lei

(.Digest., Pro Socio).

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2.

Nem diversamente se deve decidir a respeito dos sirtas (golfos,

promontrios) que so de todo infrteis e cujo nico uso consiste em

extrair areia de que fonte inesgotvel. H tambm umg razo natural
que se ope a que o mar considerado, como vimos, seja tomado como
propriedade pessoal por algum; que a ocupao s tem lugar em
matria de coisas limitadas [35]. Por isso, Tucdides (36] chama sem
limites uma terra deserta e Iscrates (37] fala de uma regio que havia
sido ocupada pelos atenienses: Este territrio que foi limitado por ns...
Quanto s coisas lquidas que, por si prprias, no so suscetveis de
limites, como diz Aristteles [38] que a gua no circunscrita por
limites, elas no podem ser objeto de ocupao, a menos que estejam
contidas em outra coisa, como por exemplo os lagos e os pntanos que
so suscetveis de serem ocupados! assim tambm os rios, porquanto
encerrados entre margens. O mar, porm, no contido pela terra;
igual ou maior que ela [39]. Por isso, os antigos diziam que a terra
contida pelo mar. Apolnio, em Filostrato [40], diz essas palavras^ O
oceano circunda a terra para lhe servir como que de um liame. Sulpcio
Apolinrio, em Aulus Gellius [41], pergunta: Que pode haver aqum do
oceano, porquanto o oceano cerca e banha as terras? E logo acrescenta:
Como o oceano banha a terra por todos os lados, como suas ondas as
cingem por todas as partes, nada h para alm dele seno suas guas,

[35] Disso provm o que Horcio ( Odarum seu Carminum Libri III, 24,12) chama de
terras no possudas como prprias: campos sem limites.
[36] Tucdides [465?-395? a.C.], Histrias da Guerr do Poloponcso (I. 139).

[37] Iscrates [436-338 a.C.], Panegrico de Atenas (9, 36).

[38] Aristteles [384*322 a.C.], D e Generat. (II, 2).
[39] Essa foi a opinio de Jarcas sobre o oceano, como o relata Filostrato (livro III,
cap. XI).
[40] Filostrato (livro VII, cap. XII)
[41] Aulus Gellius [sc. II d.C.], N octes Attieae (livro II, cap. 13).

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abraando todas as terras, tudo o que ele encerra em suas extremidades est no meio dele. O cnsul Marcus Acilius, em seu discurso aos
soldados, reproduzido em Tito Lvio [42), diz- Vamos nos dar por limi
tes o oceano que delimita o orbe da terra por aquilo que abraa/ Nos
conselhos de Sneca [43] se diz que o oceano o vnculo do universo e o
vigia da terra. Segundo Lucano [44], a onda retm o mundo". No se
deve supor que o mar tenha sido objeto de partilha. Quando, nos pri
meiros tempos, as terra foram divididas, a maior parte do mar no era
ainda conhecido e, em decorrncia, impossvel imaginar como as na
es to separadas umas das outras pudessem entrar em acordo para
uma semelhante diviso.
3.

Esta a razo por que as coisas que eram comuns a todos e que

no foram divididas desde a primeira partilha no podem mais se tor nar propriedade de ningum por uma partilha, mas pelo simples fato
da ocupao e no so mais suscetveis de partilha depois de se terem
trnado prprias.

IV. Os territrios no ocupados pertencem

a quem deles se apoderar, salvo se um povo
no tenha tomado posse de sua totalidade
Vamos s coisas que so suscetveis de apropriao, mas que ain
da no se tornaram propriedade de ningum. Tais so muitos lugares
ainda incultos [45], as ilhas do mar [46l, os animais selvagens, os pei-

['12) Titus Livius [59 a.C /1 7 d.C.], Ab Urbe Condita (XXXVI. 17,15).
. (43) Marcus Annaeus Scncca |58 a.C /32? d.C.I Suasoriae (I, 2).
[44] Marcus Annaeus Lucanus [38-65], Pharsjilia (V, (51).
[45] Ver Bembus. Histor. (VI, no iniciol.

[46] Como as Equinades, das quais Alcmcon se apropriou como primeiro ocupante.
Tucdides, livro II. no final (102).

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xes, as aves. H duas observaes a fazer. A ocupao pode ocorrer de

duas maneiras. Uma que consiste em se apoderar da totalidade e a
outra que se refere tomada de posse por partes. A primeira geral
mente obra de um povo ou daquele que comanda um povo. A segunda
obra de particulares, mas tem lugar quase sempre por via de atribuio
do que pelo efeito de uma pura ocupao. Se alguma parte da coisa
ocupada em sua totalidade no foi distribuda entre particulares, no
deve ser considerada por isso como sem dono. Ela fica, de fato, sendo
propriedade do primeiro que a ocupou, isto 6, do povo ou do rei. Assim
so geralmente os rios, os lagos, os pntanos, as florestas, as monta
nhas escarpadas.

V. Os animais selvagens, os peixes,

as aves pertencem ao primeiro ocupante,
salvo lei que se oponha a isso
No tocante aos animais selvagens [47), aos peixes, s aves, de
ve-se observar que aquele a quem pertence a jurisdio das terras e das
guas pode vontade proibir de apanhar animais selvagens, peixes,
aves, como tambm de se apropriar deles depois de t-los apanhado.
Esta proibio vale tambm para os estrangeiros. A razo [48] que
subsiste a necessidade moral para o governo de um povo que aqueles
que se misturam com esse povo, mesmo que temporariamente, caso
que ocorre a partir do momento em que se pe pc num territrio, devem
se conformar s instituies desse povo. Nisso no h contradio com
o que se l muitas vezes no direito romano que, em virtude do direito de
natureza ou do direito das naes, subsiste a liberdade de caar esses
animais. Isso verdade, com efeito, tanto que nenhuma lei civil inter
veio a respeito. assim que a lei romana deixava nesse estado primiti(47) Covarruvias, C. Peccatum, parC . II, 8.
[46] Ver doutores sobre 1. Cunctos Populos, Cd. Do Summ. Trinit.; J.nnocent. c
Panorm. in Can. A Nobis, I, De sent, excom.

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vo muitas coisas, sobre as quais outras naes haviam disposto de ou

tro modo [49]. Sempre que uma lei civil estabeleceu outras regras, o
prprio direito de natureza nos prescreve a obedecer. Ainda que a lei
civil no possa ordenar nada que seja proibido pelo direito natural ou
vetat alguma coisa que o direito de natureza ordena, pode contudo limi
tar a liberdade natural e proibir o que era naturalmente permitido.

"

. Pode, por conseguinte, reservar-se pela autoridade que lhe pertence a

propriedade que se teria podido adquirir naturalmente.

. VI. Os homens tm direito, em caso de necessidade,

de usar coisas que se tornaram propriedade
de outrem. De onde vem esse direito? .
1. Vamos ver agora se algum direito subsiste no que comumente
devido aos homens, com relao s coisas que j se tornaram proprie
dade de outrem. Esta questo pode surpreender algumas pessoas, por
quanto a propriedade parece ter absorvido todo o direito que decorria da
. comunidade dos bens. No assim, porm. De fato, deve-se considerar
qual foi a inteno daqueles que, por primeiro, introduziram a apro
priao individual. Deve-se crer que sua inteno foi a de se afastar o
menos possvel da equidade natural. Se as prprias leis escritas devem,
quanto possvel, ser interpretadas nesse sentido, com maior razo de
vem ser os costumes que no so restritos por vnculos de uma redao
escrita.
2. Disso se deduz a primeira conseqncia que, numa necessida
de premente, se deve retornar ao antigo direito de se servir das coisas
como se tivessem permanecido comuns, porque em todas as leis huma
nas e, em decorrncia, tambm na lei de propriedade, a necessidade
. extrema parecer ter sido excetuada.

(49l Covarruvias, dicto loco.

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3. Disso resulta que, numa viagem por mar, se os vveres vierem

a faltar, cada um deve colocar disposio de todos os alimentos que
possui [50]. assim que, num caso de incndio, para proteger meu
edifcio, posso destruir aquele do vizinho [51]; de igual modo, posso cor
tar os cabos ou as cordas que arrastaram minha embarcao [52], se
no h outra maneira de se livrar [53]. Todos esses pontos no foram
introduzidos pela lei civil, mas foram desenvolvidos por ela.
4. Entre os prprios telogos [54] admitido esse princpio que,
em caso de semelhante necessidade, se algum se apodera de objeto
necessrio sua vida, no comete roubo. A razo dessa deciso no
aquela que alguns alegam que o proprietrio da coisa obrigado, pela
lei daxaridade, de a ceder ao que lhe falta o necessrio, mas porque no
parece que os bens tenham sido distribudos a proprietrios a no ser
sob a reserva de um eventual retorno ao direito primitivo. De fato, se os
primeiros distribuidores tivessem sido interrogados sobre o que pensa
vam a respeito, teriam respondido o que dizemos. Sneca [55] diz: A
necessidade, que a grande justificativa da fraqueza humana, aniquila

toda lei [56]. Entende-se obviamente, toda lei humana ou feita ao modo

'

[50] L. 2. cum in eadem / Digest. ad leg. Rhodiam.

[5lJ L. quo naufragium, quod ait Digest. de incndio, 1. III, 7.
[52] L. Quemadmodum, item, Digest. ad I. Aquiliam, I. 29 3.
[53] Isso no ocorre seno em grande e urgente necessidade. Ver .Ulpiano (/. si
alius, 4, D igest, Quod vi aut ciam), onde h um exemplo de casas destrudas
para deter o avano de um incndio.
[54] Toms, secund. secund., 66, 7, Covarruvias, Cap. Peccatum, p. 2 /.'Soto, livro

V quaestio III, art. 4.

[55] Marcus Annaeus Seneca [58 a.C.-32? d.C.) Conlroversiae (27, 5).
[56] "Tudo o que exigiu, ela defende (livro IV, Controvrsiae, XXVII). O prprio
Sneca esclarece essa mxima com exemplos (Exccrpt. Controvcrsiae, livro
IV) e diz: "Ea necessidade que exige aliviar o navio, lanando ao mar as mercadorias; a necessidade que abafa o incndio sob as runasa lei do tempo uma

necessidade. Segundo Tbodoro Prisciano, antigo mdico, pode ser muitas vexes
til para as mulheres que vo se tornar m es c que esto cm perigo de morte
de se salvarem, sacrificando o filho! de igual modo, o fato de cortar novos

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C M I T U I O I I - P A S C M U S O U * H R T E V C E M t S M M W tW C O M U M

dos homens. Ccero [57] diz: Cssio partiu para a Sria, provncia que
teria pertencido a outro se os homens tivessem observado as leis escri
tas, .mas como essas leis foram esquecidas, se tornou sua pela lei de
natureza. Pode-se ler em Quinto Crcio [58] que no meio de uma
calamidade comum, cada um procura se salvar do modo que puder .

VII. Esse direito existe, a menos que

a necessidade possa ser evitada de outra forma
. H, contudo, precaues a tomar para que essa permisso no
saia dos justos limites [59]. A primeira a de procurar antes de mais
nada e de qualquer modo., se a necessidade no pode ser suprida de
' outra maneira, dirigindo-se, por exemplo, ao magistrado ou mesmo, t.** .
pedindo, para obter o uso da coisa junto ao dono da mesma. Plato [60]
rfo permitiu tirar gua do poo do vizinho, se antes no se cavou at a
rocha no prprio terreno para encontrar gua. Slon, por sua vez, s
depis de cavar em seu terreno quarenta cvados de profundidade.
Plutarco [61] acrescenta esta observao a este detalhe: Pensava
que devia vir em auxlio necessidade e no dar folga preguia.

rebentos pode ser salutar para as rvores e. quando os navios sobrecarregados

de mercadorias so sacudidos p or uma grande tempestade, no h remdio
seno sacrificar a carga. "As primeiras palavras dessa passagem se referem ao
uso de um instrumento chamado euppuoOao^ de que encontramos a descrio
em Galeno e em Celso! palavra que se deve. em decorrncia, restabelecer
numa passagem de Tertuliano {De Anima).
[57] Marcus Tullius Cicero 1106-43 a.C.], In Marcum Antonium Orationes Philippicae
(XI. 12,28).
[58) Quintus Curtius Rufus [see. I d.C.j. Histria do Alexandre (VI, 4,12).

[59) Lessius, livro II. cap. XII. Dub. 12, n. 0 70.

[60] Plato 14277-347? a.C.l. A s L eisN U l, 9).

[61

Plutarco [50?-125?l, Vidas Paraielas, Slon (91 C). 162] Xenofonte [4307-355?
a.C.), Exped. Cyri (V, 5.16).

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H60 61111s

Xenofonte [62] diz em sua resposta aos habitantes de Sinope: Onde o

direito de comprar no nos concedido, seja no territrio dos brbaros
ou naquele da Grcia, podemos apanhar do que necessitamos, no de
vendo isso ser considerado ato de insolncia, mas de necessidade.

VIII. Esse direito existe, a menos que a necessidade

seja igual, do lado daquele que tem a posse
Em segundo lugar, no se deve conceder esse direito no caso em
que o prprio dono est em igual necessidade, pois em tal caso a condi
o do possuidor deve ser preferida. Lactncio [63] diz: No louco
aquele que, mesmo em vista de sua prpria salvao, no empurrou da
prancha o nufrago que se agarrava, no derrubou de seu cavalo um
ferido, pois se absteve de prejudicar, o que teria sido um pecado; evitar
o pecado obra de sabedoria. No livro III de seu Tratado dos Deveres,
Ccero [64] havia dito: Ser que um homem sbio, premido pela fome,
vai tirar um alimento de outro, quando esse outro no seria til para
nada? Certamente no. Minha vida no mais til, de fato, que uma
disposio de esprito que me afastasse de atentar aos direitos de ou
trem, em proveito de meu prprio interesse. Em Quinto Crcio [65] se
diz que a causa daquele que nada d do que seu prefervel quela do
que pede o bem dos outros .

[62] Xenofonte (430?-355? a.C.l, Exped. Cyri (V, 5,16).

[63] Caecilius Firmianus Lactantius [sc. IV d.C.l, Divinarum Institutionum (V,
17,27).
[64] Marcus Tullius Cicero [106-43 a.C.), De Officiis (III, 6,29).
[65] Quintus Curtius Rufus (sec. I d.C.l, Hist ria de Alexandre (VII, 2,33).

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323

IX, Deve-se acrescentar o dever de restituir,

se houver a possibilidade de restituir
Em terceiro lugar, a restituio deveria ser feita logo que possvel. H autores [66] que pensam de modo diverso, pela razo de que
aquele que fez uso de seu direito no obrigado a restituir. mais
correto [67], contudo, dizer que aqui o direito no se realizou por inteiro,
mas que se restringiu pela obrigao de restituir, a partir do momento
em que a necessidade viesse a cessar. Um direito assim reduzido basta
para manter a equidade natural contra o rigor da propriedade.

X. Exemplo desse direito nas guerras

. Pode-se inferir disso como permitido ao que faz uma guerra
justa ocupar um territrio situado numa regio fora das hostilidades.
Isso pode ocorrer se houver perigo presumvel, mas seguro, de que o
inimigo invadiria essa rea, causando-lhe danos irreparveis. Subsiste
a condio de no se apoderar de nada que no seja necessrio defesa,
de aproveitar, por exemplo, apenas das vantagens topogrficas cia re
gio, deixando intactas a jurisdio e o uso por parte de seu propriet
rio! com a condio tambm de ter a inteno de restituir o local ocupa
do, medida que a necessidade fosse cessando. Tito Lvio (68] diz: Enna
foi tomada por uma ao culpada ou por necessidade? Subsiste a falta,
desde que se afaste o mnimo que seja do que necessrio. Os gregos
que acompanhavam Xenofonte [69], tendo necessidade premente de na
vios, se apoderaram, com a anuncia do prprio Xenofonte, dos navios

[66) Adrian., Quodlib., livro /, a rt 2, co!. 3.

[671 Covarruvias, dicto loco, ver nota (47) deste captulo.
(68) Titus Livius [59 a.C. 17 d.C.l, Ab Urbe Condita (XXIV, 39,7).
[691 Xenofonte (430?-355? a.C.], Exped. Cyri (V, 5,16).