INDICE

LAS ARRAS EN EL DERECHO ROMANO Y SU EVOLUCIN EN LA CODIFICACIN

CIVIL
Introduccin

CAPTULO I: EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y LAS ARRAS EN EL DERECHO

ROMANO.
1. Las Arras y el Contrato de Compraventa

1.1. Contratos reales.

1.2. Contratos consensuales.

CAPTULO II: LAS ARRAS EN EL DERECHO ROMANO.

1. Las Arras en el Derecho Romano.

2. Concepto de Arras.

3. Clases de Arras.

4. Arras Confirmatorias

4.1. Concepto.
4.2. Naturaleza Jurdica.
4.3. Efectos.

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5. Arras Penitenciales

5.1. Concepto
5.2. El Derecho Romano regul las arras de retractacin?

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6. Arras de retractacin

7. Bienes que pueden entregarse en Arras

CAPTULO III: LAS ARRAS EN EL CDIGO NAPOLENICO Y EN EL

CDIGO ALEMN
1. Arras en el Cdigo Napolenico de 1804
2. Arras en el BGB Alemn

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10

CAPTULO IV: LAS ARRAS EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

DE 1936
12
Comentarios de Jos Len Barandiarn.
1

CAPTULO V: LAS ARRAS EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

DE 1984

14

1. Concepto de Arras
2. A qu ttulo se entregan las arras?
3. Clases de Arras
4. Analogas y diferencias entre las arras confirmatorias y las de
retractacin
5. Arras conformatorias
5.1 Naturaleza Jurdica
5.2. Efectos
6. Arras Penales
6.1. Naturaleza Jurdica
6.2. Efectos
6.3. El problema de la devolucin doblada de las arras
7. Arras de retractacin
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA

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INTRODUCCIN.
Analizadas las diferentes instituciones juridicas contenidas en los cuerpos legales
modernos, resulta una verdad de perogrullo que las mismas tuvieron sus
antencedentes ms remotos en el Derecho Romano.
Tres veces Roma ha dictado leyes al mungo y tres ha servido de nexo entre los
pueblos: primero por la unidad del Estado, cuando el pueblo romano se hallaba
todava en la plenitud de su podero; despus por la unidad de la Iglesia a raz de la
cada del Imperio, y finalmente, por la unidad del Derecho al adoptarse ste durante
la Edad Media.
El tema objeto del presente trabajo, las Arras en el Contrato de Compra y Venta en
el Derecho Romano, no son una excepcin a lo expresado, pues todos nuestros
cuerpos civiles desde el de 1852, pasando por el de 1936, hasta el actual de 1984
tuvieron como base en su desarrollo las lecciones del Derecho Romano,
enriquecidas obviamente por el desarrollo de la modernidad y las exigencias
actuales de los consumidores.
En la primera parte desarrollaremos a modo de irnos introducindonos en el tema, la
clasificacin de contratos reales y contratos consensuales, precisando la ubicacin
en los mismos del Contrato de Compra y Venta en el cal ubicamos al pacto arral.
En la segunda parte desarrollaremos el tema especifico denominado las arras en el
Derecho Romano. En esta parte expresaremos nuestra conclusin de que en el
Derecho Romano slo se legisl las arras confirmatorias y las penitenciales, ms no
las de retractacin.
En el tercer captulo abordaremos el tema de las arras en la legislacin comparada
tal como el Cdigo Napolenico y el Cdigo Civil Alemn, que sirvieron de base a la
codificacin del siglo XX.
En el cuarto captulo desarrollaremos la evolucin de las arras en nuestro Cdigo
Civil de 1936, que como veremos recoge en gran medida los aportes de el Derecho
Romano y el Cdigo Aleman.
En una quinta parte abordaremos el tema de las arras en nuestro actual Cdigo
Civil.
El desarrollo del trabajo demostrar no solo el tratamiento de las arras en el
contrato de compra y venta en el Derecho Romano, sino adems su evolucin en
nuestra actual codificacin civil.
Arequipa, verano del 2003.

CAPITULO I:
ROMANO.

EL

CONTRATO

DE

COMPRA

VENTA

LAS ARRAS

EN EL

DERECHO

1. Los Contratos Reales y los Contratos Consensuales

En las Instituciones de Justiniano, en el Libro Tercero, Ttulo XXIII, se desarrolla
el Contrato de Compra y Venta.
La primera parte define los elementos escenciales de este contrato, cuyo
desarrollo exahustivo no es objeto del presente trabajo. Sin embargo tambin
contiene el denominado pacto arral.
Para el tratamiento de las arras se hace diferencia entre los contratos de compra
y venta celebrados por escrito y los celebrados en forma verbal, por tanto se nos
hace imprescindible por razones de comprensin desarrollar previa y brevemente
el tema referido a los contratos reales y los contratos consensuales.
2. Los Contratos Reales.
Los re contrahitur obligatio fueron convenciones para cuya perfeccin era
necesario no solamente el consentimiento de los otorgantes, sino sobre todo la
entrega de una cosa, que da uno a los contrayentes al otro, en propiedad, en
simple posesion o en tenencia, obligndose ste ltimo a restituir, segn los
casos esa misma cosa u otra igual.
Resalta pues lo caracterstico de este tipo de contratos, de que slo quedaban
concluidos por la entrega de una cosa, agregndose este requisito a los dems
escenciales de todos los contratos como son la capacidad, consentimiento,
objeto y causa.
Durante mucho tiempo el Derecho Civil Romano slo haba sancionado como
contrato real al mutuo o prstamo de consumo, que se perfeccionaba re,
convencin mediante la cual se transfera la propiedad de la cosa al mutuatario;
mientras que la dacin de la cosas para ser usada en comodato, o tenida en
depsito o para ser constituida en prenda, no alcanzaron en los primeros tiempos
las propias formas de constitucin, sino que se cobijaron dentro de las
modalidades del antiguo negocio llamado fiducia.
Solamente la legislacin imperial tipific ntidamente como contratos reales al
comodato, el depsito y la prenda, logrando diferenciarse del mutuo, porque ste
la dacin de la cosa aparej la transmisin de la propiedad, mientras que en
aquellos aparej solamente la tenencia (para el comodato y el depsito) y la
posesin (para la prenda).
De tal manera pues los principales contratos reales en Roma son: el mutuo (o
prstamo de consumo), el comodato (o prstamo de uso), el depsito y la prenga
o pignus.
3. Los Contratos Consensuales.
Los solo consensu contrahitur obligatio, integraban en Roma la categora de los
contratos no formales caracterizados porque se concluan slo con el
4

consentimiento de las partes. En consecuencia, se diferencian de los contratos

formales y tambin de los reales.
La importancia de la funcin econmica que enla vida social desempearon
algunas convenciones, pareci a los romanos causa civilis suficiente para que de
ellas surgieran actiones. Y hubieron as, en tales casos, obligaciones civiles que
no nacan verbis, ni litteris, ni re, sino simplemente consensu, es decir por la
simple manifestacin, en cualquier forma, del acuerdo de las partes. 1
Los contratos consensuales no existieron en la poca primitiva, donde slo
tuvieron cabida los contratos formales, pero aparecieron antes que el comodato,
el depsito y la prenda. Parece que derivan del ius gentium, constituyendo
operaciones frecuentes y de gran utilidad prctica, primero en los mercados
internacionales entre romanos y extranjeros y luego en el mercado interno de
Roma, entre ciudadanos romanos, de acuerdo a las normas del Derecho Civil
que despus reconoce a estas modalidades contractuaels.
Los contratos consencuales pudieron acabarse aun entre ausentes,
acreditndose que el consentimiento de los contrayentes fuera cierto, lo cual se
pudo hacer por carta o por un mensajero que no era mandatario. 2
Al respecto el Ttulo XXII de las Instituciones dice:
Las obligaciones se forman por el slo consentimiento en los
contratos de venta, arrendamiento, sociedad y mandato. Se dice que
en estos casos la obligacin se contrae por el solo consentimiento,
porque no se necesita para que se produzca, ni de escrito, ni de la
presencia de las partes, ni de entrega de ninguna cosa; pues basta
que consientan aquellos entre quienes se hace el negocio. As, estos
contratos pueden tener lugar entre ausentes, como por ejemplo, por
cartas misivas o por mensajero. Adems en estos contratos cada
parte se obliga con la otra a todo cuanto la equidad exige que ellas se
presten mutuamente; mientras que en las obligaciones por palabras
el uno estipula y el otro promete.

4. El contrato de compra y venta y las arras.

El Libro III, Ttulo XXIII de las Instituciones establece:
Hay contrato de venta desde que las partes han convenido en el precio,
aunque este precio no haya sido pagado todava y no se hayan dado aun
arras: porque lo que se ha dado a ttulo de arras slo sirve para acreditar la
conclusin del contrato.
Sin embargo, es preciso entender esto de las ventas hechas sin escrito,
respecto de las cuales nada hemos innovado. Pero en cuanto a las que se
hacen por escrito, ha decidido nuestra constitucin que la venta no es
1

J. Arias Ramos, Derecho Romano, Tomo II. Pg. 91, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid,
1940.
2

Amado Ezaine Chvez, Derecho Romano: Obligaciones y Contratos, Editorial INAF EIRL. Lima.
1987.

perfecta sino cuanto el acto ha sido extendido o redactado ya de la mano

misma de los contratantes, ya escrito por un tercero y suscrito por las
partes; y si se hacen por el ministerio de un tabelin o escribano, en cuanto
el acto ha recibido todo su complemento y la adhesin final de las partes. En
efecto, mientras que le falte una de estas cosas, puede haber retractacin, y
el comprador o el vendedor pueden, sin incurrir en pena alguna, separarse
de la venta.
Sin embargo, no les permitimos retractarse impunemente, sino cuando nada
se haya dado todava a ttulo de arras; porque si stas se han dado, ya la
venta haya sido hechoa por escrito o no, el que se niega a cumplir su
obligacin, si es el comprador, pierde lo que ha dado; y si es el vendedor,
est obligado a dar el doble, aunque nada se haya tratado acerca de las
arras.

CAPITULO II: LAS ARRAS EN EL DERECHO ROMANO.

1. Concepto de Arras.
Carames Ferr, nos dice que las arras (arrae o arrabo) es la suma de dinero o
cualquier otro objeto de valor generalmente una sortija que uno de los
contratantes, por lo comn el comprador, entrega al otro, realizando as una
pequea operacin anexa al contrato consensual, que constituye el acto
principal.
En el Derecho Clsico, estas arras no tienen otra funcin que la de simples
medios de prueba; su entrega equivale a la demostracin de que los contatantes
han llegado al acuerdo definitivo y que el contrato est en consecuencia
concluido. Representan en otros trminos el signo visible que evidencia la
conclusin del convenio (arrha confirmatoria) , y en tal carcter parece que la
emplearon con frecuencia los romanos, segn lo atestigua Gayo en sus Institutas
(III, 139) y especialmente el Digesto (XVIII, I, 35pr.).
Sostiene el tratadista citado que en otraspartes como en Grecia y Egipto
coetneos a Roma, las arras desempearo una funcin distinta, no
considerndose como prueba de la conclusin del contrato, sino como un medio
que cada una de las partes tena para sustraerse del cumplimiento de lo
convenido, no siendo en consecuencia definitivo el contrato por el cual se haban
dado arras tratndose unicamente de un proyecto; donde antes de su ejecucin,
las partes podran arrepentirse, no en forma impune, sino perdiendo a favor de la
otra, el que las hubiere dado, o restituyendo el doble el que las haba recibido
(arra poenitentialis).
2. Clases de Arras en el Derecho Romano.
Constituye el problema del presente trabajo determinar si el Derecho Romano
regulaba las arras confirmatorias, las arraas de retractacin y las arras penales.
2.1.

Arras Confirmatorias:
Concepto:

La sea confirmatoria, constituye un pacto accesorio que refuerza el

contenido del contrato principal de compra y venta. Tienen el carcter de
prueba de que el contrato haya concluido, es decir se haya celebrado.
En nuestra opinin sta clase de arras s se encontraba regulada en el
Derecho Romano, y a ellas se refiere El Libro III, Ttulo XXIII de las Instituciones
cuando establece:
Hay contrato de venta desde que las partes han convenido en el
precio, aunque este precio no haya sido pagado todava y no se hayan
dado aun arras: porque lo que se ha dado a ttulo de arras slo
sirve para acreditar la conclusin del contrato.

En tal sentido las arras confirmatorias en el Derecho Romano tenan por

finalidad establecer, acreditar, probar que el contrato de compra y venta se
haba celebrado.
Naturaleza Jurdica:
Las arras confirmatorias constituyen una estipulacin que se agrega al
contrato de compra y venta, que tiene por finalidad poner de manifiesto que
ste efectivamente se ha celebrado.
Es un pacto accesorio, pues en realidad no es un elemento escencial del
contrato de compra y venta.
Efectos:
Segn lo establecido por las Instituciones y especialmente el Digesto (XVIII, I,
35pr.), las arras confirmatorias tiene por efecto principal establecer la
conclusin del contrato de compra y venta.
2.2.

Arras de Retractacin.
En mi opinion particular, aun cuando tanto Las Instituciones como el Digesto
utilizan el trmino : retractacin, stas no se encontraban reguladas por el
Derecho Romano en los cuerpos legales citados.
Los fundamentos de mi afirmacin son los siguientes:
a) Cuando las Instituciones dicen: ....Sin embargo, no les permitimos
retractarse impunemente, sino cuando nada se haya dado todava a
ttulo de arras; porque si stas se han dado, ya la venta haya sido hecha
por escrito o no, el que se niega a cumplir su obligacin, si es el
comprador, pierde lo que ha dado; y si es el vendedor, est obligado a dar
el doble, aunque nada se haya tratado acerca de las arras, se estn

refiriendo a las arras penitenciales y no a las arras de retractacin.

b) Las arras penitenciales reguladas en el prrafo precedente
sancionan un obrar antijurdico del que no cumple su obligacin,
es decir, sancionan el incumplimiento de la obligacin; las arras de
retractacin que no se encuentran contenidas en las Instituciones,
es un derecho que tiene tanto el comprador como el vendedor de
7

retractarse so castigo de perder las arras entregadas o devolverlas

dobladas.
c) Las Instituciones en el prrafo transcrito estn sancionando un
obrar antijurdico del comprador o del vendedor, por tanto son
arras penales, pues no es un derecho concedido al comprador o
vendedor, sino son una sancin ante su incumplimiento el cual no
puede quedar impune.
2.3.

Arras Penitenciales (Arrha Poenitentialis)

Concepto:
En las arras penitenciales, el dinero o las cosas entregadas por el
comprador al vendedor tienen la funcin de perderse por quien las dio
(comprador), o devolverlas dobladas por quien las recibi (vendedor)
en caso de incumplimiento del contrato de compra y venta.
A ellas se refiere las Instituciones cuando dice: ....Sin embargo, no les
permitimos retractarse impunemente, sino cuando nada se haya dado
todava a ttulo de arras; porque si stas se han dado, ya la venta haya sido
hecha por escrito o no, el que se niega a cumplir su obligacin, si es el
comprador, pierde lo que ha dado; y si es el vendedor, est obligado a dar el
doble, aunque nada se haya tratado acerca de las arras 3

Como puede analizarse claramente del prrafo citado, se refiere a las

arras penitenciales, pues estn sancionando el incumplimiento de la
prestacin ya sea del comprador ya sea del vendedor, no es un
derecho, es una sancin.
3. Bienes que pueden entregarse a ttulo de Arras
Como puede verse del texto de las Instituciones y el Digesto, transcrito, no se
hace referencia a la clase de bienes que pueden otorgarse en arras, no obstante
existe unanimidad en los autores tales como Dario Herrera Paulsen que nos
dicen que se trataba de una pequea suma de dinero o elemento material. 4.
Por su parte, Amado Ezaine Chvez nos dice que se debe entender por arras la
suma de dinero o cualquier otro objeto de valor, generalmente una sortija.
En ambos casos, los elementos comunes son:
a) se trata de bienes muebles
b) Se trata de bienes fungibles.
CAPTULO III: LAS ARRAS

EN EL

CDIGO NAPOLENICO Y EN EL CDIGO ALEMN.

Instituciones de Justiniano, pg. 112, Libro III, Ttulo XXIII, pr. Editorial Mesa Redonda Editores.
Lima. 1986
4
Dario Herrera Paulse. Derecho Romano, pg. 200. Editorial Grfica Horizonte. Edicin 2002
Actualizada.

1. Arras en el Cdigo Napolenico de 1804

El artculo 1590 del Cdigo de Napolen establece lo siguiente;
Si la promesa de venta se ha hecho con arras, cada uno de los contratantes es
dueo de apartarse de ella: el que las ha dado perdindolas. Y el que las haya
recibido, devolvindolas dobladas.
Como segn lo establece el artculo 1589 del mismo Cdigo, la promesa de
venta equivale a la compraventa cuando existe consentimiento recproco de las
partes sobre la cosa y el precio, algunos juristas como Aubry y Rau opinan que el
artculo 1590, pese hablar slo de las promesas de venta, debe aplicarse, ex
ratione legis, a las ventas lo mismo que al los dems contratos. De acuerdo con
esta posicin, las arras en el Cdigo Civil francs permiten retractacin. 5
Otros autores, entre los que se encuentra Planiol y Ripert, consideran que la
entrega de una suma o de un objeto en el momento de la conclusin del contrato
puede interpretarse dndole tres diversas significaciones: como un medio para
volverse atrs; como prueba del acuerdo irrevocable de los contratantes; como
cantidad entregada a cuenta del precio, debiendo apreciar los tribunales, de
acuerdo a las circunstancias de hecho cul es la interpretacn que ha de darse
en cada caso determinado, aunque admiten que, en principio, el artculo 1590
exige que las arras sean consideradas como un medio para volvere atrs. 6
2. Arras en el BGB Alemn.
El numeral 336 del BGB, tiene el siguiente texto:
Si al contraer un contrato, es dado algo en concepto de arras, vale
esto como signo de la conclusin del contrato. En la duda no valen mo
dinero en seal.

Segn Ennercerus y Kipp, lo corriente es que se den las arras como signo de la
conclusin del contrato, y en tal sentido han de interpretarse, si no se ha estipulado
otra cosa, cuando se dan al concertar el contrato. Pero agregan que las arras
pueden darse tambin para asegurar un contrato todava no concluido,
principalmente cuando el contrato debe conclujirse por escrito y las partes por ahora
solo se han puesto de acuerdo de palabra; en tal caso segn el derecho comn, el
que dio las arras las pierde sin se niega a concluir el contrato. Como quiera que sta
ser casi siempre conforme a la presumible voluntad de las partes, debe admitirse,
aun hoy, a pesar de que la ley no habla de esta especie de arras. 7
5

Aubry, C. Y Rau C. Cours de Droit Civil Francais, Editions Techniques S.A., Pars 1935, Tomo V,
pg. 19
6

Planiol Marcelo y Ripert, Jorge. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Editorial Cultural S.A.
Habana Tomo X, pg. 224.
7

Ennercerus, Ludwing y Kipp, Theodor. Tratado de Derecho Civil, Editorial Bosh, Barcelona. 1954.
Tomo II, pg. 184.

CAPTULO IV: LAS ARRAS

EN EL

CDIGO CIVIL PERUANO DE 1936

El Cdigo Civil Peruano de 1936, regul las Arras en el Ttulo III, en los artculos
1348 al 1350. Las regul en sus modalidades de Arras confirmatorias , Arras
Penales y Arras de Retractacin.
Jos Len Barandiarn, comentando dichos artculos nos dice lo siguiente:

Los Cdigos modernos ven en las arras la prueba, la indicacin de la conclusin del
contrato. Las arras como multa penitencial, vienen a constituir la excepcin, pues las
causas rescisorias de los contratos no deben presumirse, sino entenderse
restrictivamente. Recordando a Goyena, que el autor del Cdigo nacional en este
punto ha tenido en cuenta, se justifica la solucin debido a que "las arras se dan casi
siempre estando ya perfecto el contrato y para darle en cierto modo firmeza; no
deben, pues, convertirse en medios o instrumentos para su rescisin: son un simple
accesorio de la obligacin principal, sin que puedan alterar su naturaleza y efectos
necesarios: son una anticipacin o pago parcial del precio". El artculo 1348 estima
que las arras deben reputarse como confirmativas del contrato y no como pactum
disciplicentiae, pues para esto ltimo se requiere conforme al artculo 1349 que as
lo hayan estipulado las partes; y como tal estipulacin viene a constituir una
excepcin a la regla del artculo anterior, tal estipulacin debe ser expresa. Las arras
pueden operar no slo como seal de la conclusin de un contrato (arrha
confirmatoria), sino tambin como aseguramiento de un contrato que va a
convenirse (arrha pacto imperfecto data), especialmente en el caso de uno en que
se requiere ser empleada determinada solemnidad. Si el contrato no llega a
verificarse, las arras por regla, se devolvern, excepto que el que las diera sea el
que se haya negado a concluir el contrato. (Enneccerus).
Fuera del caso del artculo 1349 las arras tambin se devolvern cuando el contrato
no pueda ejecutarse por imposibilidad causal. Segn Planck, siguiendo a
Schollmeyer, la restitucin obra por razn de enriquecimiento indebido, condictio ex
causa finita. Pero de este parecer disiente Enneccerus, para quien el deber de
restitucin se basa en el propio contrato de arras. Lo mismo que el caso de
imposibilidad subsiguiente, la obligacin de restitucin opera en caso de nulidad del
contrato. Es de advertir, con relacin a la regla instalada en el nmero 1349 que la
prdida de las arras con la obligacin de devolverlas dobladas, funciona bajo el
supuesto de que el desistimiento sea voluntario, esto quiere decir que la
consecuencia no tiene razn de ser cuando la no concertacin del negocio tiene
lugar por causa extraa a la voluntad, o sea, cuando la retractacin tiene por
fundamento un motivo de orden legal (Warneyer).
Como indica Func, las arras constituidas con la condicin de que sirvan para que
cualquiera de los contratantes pueda desistirse, han de ser dadas en el momento de
la conclusin del contrato; no despus, ya que entonces se confundiran con una
clusula penal. De otro lado, segn advierte el mismo autor, cuando antes de la
conclusin de un contrato, una de las partes entrega arras con la intencin de
abandonarlas si no celebra el contrato la operacin es vlida, siempre que haya sido
convenida debidamente y en la forma requerida para el contrato mismo. En cualquier
8

Jos Len Barandiarn. Tratado de Derecho Civil 1936. Tomo III. Editorial Gaceta Jurdica. Lima
2001.

10

caso, las arras suponen entrega anticipada, y sta es una de las notas que las
distingue de la clusula penal; adems que aqullas no excluyen, en caso de
incumplimiento, indemnizacin suplementaria del dao (Colmo).
Las arras penitenciales eliminan toda accin por daos y perjuicios por
incumplimiento de contrato. En caso de arra confirmativa, no ejecutndose el
contrato, el Cdigo Civil de 1936 nada establece, deliberadamente, pues como se
manifiesta en la Exposicin de Motivos, "la razn de ello es que deben regir en este
supuesto los principios generales sobre daos y perjuicios, desde que las arras no
asumen carcter penitencial sino cuando las partes lo estipularon expresamente
as".
En cuanto al artculo 1350 se explica como consecuencia del artculo 1348. Dicho
artculo 1350, por lo dems, hace comprender cmo las arras pueden consistir no
slo en cantidad de dinero. La regla del art. 1350 es de mero carcter dispositivo; las
partes pueden, pues, convenir en que lo entregado por arras quede en poder del que
las recibi, o sea, que ste no quede obligado a la restitucin (Warneyer). La
repeticin procede, por otra parte, si sobreviene la nulidad del contrato. (Planck).
Es digno, por otra parte, de anotar que las arras estn apreciadas en el Cdigo
dentro del rgimen general de los contratos y no simplemente dentro de la institucin
particular de la promesa de venta, como ocurra con el Cdigo anterior de 1852.
La constitucin de las arras se produce, ordinariamente, por la entrega material de lo
que forma el objeto de las mismas. Puede tambin constituirse mediante traditio
brevi manu o mediante constitutum possessorium.
CAPTULO V: LAS ARRAS EN EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984
1. CONCEPTO DE ARRAS.
Es un acuerdo de voluntades - denominado pacto arral -, que puede ser
definido como una clusula interna en o anexa a un contrato llamado pricipal
o bsico -, en virtud de la cual se conviene en otorgar a esta entrega los efectos
jurdicos que las partes desen otorgarle, segn la clase de arras que se trate.
El pacto arral y el contrato principal si bien ntimamente unidos por cuanto aqul
es accesorio de ste, son dos actos jurdicos distintos. El contrato principal
puede ser de la ms diversa naturaleza (crea, regula, modifica o extingue) su
propia relacin jurdica obligacional y el pacto arral se limita a calificar las arras
que se acuerde entregar al celebrarse el contrato.
Las arras pueden estar constituidas por cualquier clase de cosas, no solo dinero.
Al respecto, si bien la mayora de la doctrina considera que slo pueden
entregarse cosas u objetos materiales, Ennercesus y Muoz consideran que
tambin puede entregarse crditos siempre que sean cesibles.
Las arras pueden ser unilaterales, cuando la entrega la efecta una sola de las
partes contratantes; y recprocas, esto es que cada una de las partes entregue
arras a la otra.

11

2. A QU TTULO SE ENTREGAN LAS ARRAS ?

Si bien hemos visto que las arras se entrega al momento de celebrarse el
contrato, pero la pregunta es si esta entrega se realiza en propiedad o por otro
ttulo.
En la opinin de Manuel De La Puente, la entrega se hace en propiedad, pues
se requiere que el accipiens tenga un ttulo firme sobre la cosa recibida que le
permita en caso de cumplimiento imputarla sobre su crdito o devolverla, ms
aun que en determinados casos como la entrega de dinero u otros bienes
fungibles, lo usual ser que se devuelva una cosa distinta a la recibida, que tiene
que salir de su propio patrimonio.
Este es el criterio seguido por el Cdigo Civil de Prusia, para quien ...las cosas
dadas en arras pasan en propiedad inmediatamente en todos los casos al que la
recibe....
Por tanto, concluye Manuel De La Puente, puede decirse que por razn del pacto
arral, la entrega de las cosas produce la transferencia de propiedad de las
mismas, que pasan as del patrimonio del que las entrega al patrimonio de quien
las recibe.
3. CLASES DE ARRAS
a) Arras confirmatorias.
Tienen el carcter de prueba que el contrato se ha celebrado.
Artculo 1477.La entrega de arras confirmatorias importa la
conclusin del contrato.
En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las
imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.
b) Arras penales.
Su funcin es simplemente perderse por quien las dio, o devolverse dobladas
por quien las recibi en caso de incumplimiento del contrato principal.
Arras penales
Artculo 1478.- Si la parte que hubiese entregado las arras no
cumple la obligacin por causa imputable a ella, la otra parte puede
dejar sin efecto el contrato conservando las arras. Si quien no
cumpli es la parte que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto
el contrato y exigir el doble de las arras.
c) Arras de retractacin.
Conceden a ambas partes el derecho de retractarse del contrato principal,
mediante la prdida de las arras por quien las adio o la devolucin doblada
por quien las recibi.
Arras de retractacin
12

Artculo 1480.- La entrega de las arras de retractacin slo es vlida

en los contratos preparatorios y concede a las partes el derecho de
retractarse de ellos.
4. ANALOGAS

Y DIFERENCIAS ENTRE LAS ARRAS CONFIRMATORIAS Y LAS ARRAS DE

RETRACTACIN.

ARRAS CONFIRMATORIAS

ARRAS DE RETRACTACIN

a) Es el incumplimiento de la a) En stas el efecto buscado es el

obligacin lo que desencadena los
arrepentimiento, orientado a poner
efectos de esta clase de arras.
fin al contrato principal.
El incumplimiento es un obrar
antijuridico.

El arrepentimiento es un obrar
acorde con el ordenamiento
jurdico.
b) Daos resarcibles: en las arras c) En las arras de retractacin, al ser
confirmatorias el contratante fiel
un obrar conforme conforme a
gana las arras y las pierde el infiel,
derecho, conforme al artculo
1481.- Si se retracta la parte que
pero siempre queda la opcin de
entrega las arras, las pierde en
demandar la reparacin del dao
provecho del otro contratante.
sufrido por el incumplimiento.
Artculo 1479.- Si la parte que no
ha
incumplido
la
obligacin
prefiere demandar la ejecucin
o la resolucin del contrato, la
indemnizacin
de
daos
y
perjuicios se regula por las
normas generales.

Si se retracta quien recibe las arras,

debe devolverlas dobladas al tiempo
de ejercitar el derecho.

En este caso, NO queda la opcin de

demandar para el contratante fiel otra
cosa que no sea el pago de arras.
Daos resarcibles: en las arras
penitenciales y en las confirmatorias
penales, el valor econmico de la cosa
entregada
constituye
una
predetermnacin del dao reparable.

13

5. ARRAS CONFIRMATORIAS.
Artculo 1477: La entrega de arras confirmatorias importa la conclusin del
contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las
imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.

5.1.

NATURALEZA JURDICA DE LAS ARRAS

CONFIRMATORIAS .

Segn Miccio, La sea confirmatoria, constituye un pacto accesorio de

naturaleza real con el cual de un lado se refuerza el compromiso
contractual que las partes han asumido y del otro se preconstituye una
prueba ms evidente de la existencia de la relacin .
a) Es un pacto:
El pacto arral es una estipulacin que se agrega al contrato principal con
la finalidad de poner de manifiesto que la entrega, en el momento de la
celebracin del contrato principal, de las cosas en que las arras consistan
tienen el significado de evidenciar que dicho contrato efectivamente se ha
celebrado.
b) Es accesorio:
El pacto arral es accesorio, pues su finalidad es conferir a las arras que
se entregan el significado de prueba de la celebracin de dicho contrato.
c) Refuerzo del contenido contractual
La segunda parte del numeral dice: ...........En caso de cumplimiento,
quien recibi las arras las devolver o las imputar sobre su crdito,
segn la naturaleza de la prestacin.
Con ello se refuerza el contenido del contrato principal ya que constituye
un principio de su ejecucin.
d) Prueba de la existencia de la relacin contractual.
La funcin principal de las arras confirmatorias es ser una prueba de la
celebracin del contrato principal.
Surge la duda en la doctrina si esta prueba es absoluta o puede ser
destruida.
Mosset Iturraspe, opina que probado el hecho de la entrega y recepcin de
las arras confirmatorias, slo a falta de otro medio, quedar demostrada la
existencia del contrato.
Manuel de la Puente dice que las arras confirmatorias establecen de modo
incontestable la conclusin del contrato, por tanto es prueba irrefutable de
dicha conclusin.
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5.2.

EFECTOS DE LAS ARRAS

CONFIRMATORIAS .

a) Establecer de modo incontestable la conclusin del contrato

b) En el caso de cumplimiento: la segunda parte del artculo 1477
establece que: ... en caso de cumplimiento quien recibi las
arras confirmatorias las devolver o las imputar sobre su
crdito, segn la naturaleza de la prestacin.
Ya hemos explicado que las arras pueden ser de diferente bienes; a su
vez el contenido de la relacin jurdica creada por el contrato puede
tener diversas prestaciones: dar, hacer o no hacer, de tal manera que
en algunos casos las arras se podrn imputar al contrato, como por
ejemplo cuando se entregan en arras dinero y el contrato es de
compraventa; pero en otros casos ello no ser posible y entonces la
parte que recibi las arras deber devolverlas.
c) Incumplimiento: en caso de incumplimiento, del contrato principal, las
arras confirmatorias juegan el papel de las arras penales.
Pero si el incumplimiento es por causa no imputable al que recibi las
arras, el efecto es el mismo que el de cumplimiento.
6. ARRAS PENALES.
Artculo 1478: Si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la
obligacin por causa imputable a ella, la otra parte puede dejar sin
efecto el contrato conservando las aras. Si quien no cumpli es la parte
que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el
doble de las arras.
6.1.

NATURALEZA JURDICA DE LAS ARRAS

CONFIRMATORIAS .

La naturaleza jurdica de las arras penales es el mismo que las arras

confirmatorias, es decir el de ser un pacto accesorio al contrato principal que
otorga a las arras entregadas el carcter de prueba irrefutable de la
celebracin de este contrato.
Su diferencia radica en que en vez de constituir un refuerzo del contrato, se le
concede el ser una determinacin anticipada y convencional de los daos
reclamables en caso de incumplimiento del contrato principal.
6.2.

EFECTOS PROPIOS DE LAS ARRAS

PENALES.

a) permite al contratante fiel dejar sin efecto el contrato: Como quiera que el
artculo versa sobre el incumplimiento contractual por causa imputable a una
de las partes, la expresin dejar sin efecto debe entenderse como
resolucin desde que la causal de incumplimiento es sobreviniente a la
celebracin del contrato principal.
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No obstante, cabe la precisin segn De La Puente, que la resolucin debe

ser declarada judicial o extrajudicialmente, no cabiendo la resolucin de pleno
derecho establecida por el artculo 1430.
Por tanto si una persona desea ampararse en este numeral, deber
solicitarlo extrajudicialmente o demandarlo acumulando a su pretension la de
conservar las arras ( si fue el que las recibi), o pedir su devolucin doblada.
Realmente pienso que en la prctica esto hace cuasi inutil este beneficio de
las arras.
6.3.

EL PROBLEMA

DE LA DEVOLUCIN DOBLADA DE LAS ARRAS .

Hemos visto que las arras pueden estar constituidas por cosas de la ms
variada naturaleza.
Cuando se entrega dinero en calidad de arras, no hay mayor problema, pero
qu sucede cuando lo que se entrega son bienes no fungibles.
Los ordenamientos legales no han previsto esta situacin, por lo que habr de
recurrir a las reglas de la lgica. De tal forma si el dinero es el comn
denominador de todos los valores, la devolucin debe consistir en la cosa
fungible dada ms una cantidad de dinero equivalente al valor de dicha cosa.
Si la cosa se ha perdido, debe entregarse el doble de su valor.
7. ARRAS

DE

RETRACTACIN

Artculo 1480: La entrega de las arras de retractacin slo es vlida en los contratos
preparatorios y concede a las partes el derecho de retractarse de ellos.

7.1.

NATURALEZA JURDICA DE LAS ARRAS

DE RETRACTACIN.

Diez Picazo, nos dice que las arras cumplen una funcin penitencial
cuando la cantidad de dinero o la cosa fungible que es entregada por
una de las partes a la otra permite a ambos contratantes desligarse
posteriormente del contrato ya perfeccionado, allanandose quien
entreg las arras a perderlas o quien las recibi a devolverlas
duplicadas.
De la puente nos dice que si bien las arras estn constituidas por las
cosas que se entregan, las arras de arrepentimiento slo cobran tal
carcter cuando un convenio entre las partes denominado pacto arral,
otorga a esta entrega la funcin que indica Diez Picazo
Veremos pues la naturaleza jurdica del pacto arral que es el que da
verdader sentido a las arra se retractacin.
Es un pacto:

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El pacto arral es una estipulacin que se agrega al contrato principal

para poner de manifiesto que la entrega de las arras al momento de
celebrarse este contrato tiene determinada finalidad.
En el presente caso, su funcin es conceder a las partes el derecho de
retractarse del contrato principal mediante la prdida de las arras en
provecho del otro contratante.
Carcter accesorio
Onerosidad del pacto arral.
Por ser el pacto arral un contrato con prestaciones bilaterales es
necesariamente un contrato oneroso.
CONCLUSIONES:
1. En opinin del suscrito, en el Derecho Romano, de acuerdo a lo que fluye de El
Digesto y de las Instituciones, se regul las arras confirmatorias y las arras
penales. No se regul las arras de retractacin.
2. No regul expresamente qu clase de bienes eran los que podan darse en arras,
pero los glosadores sostienen que era dinero y en bienes principalmente anillos.
3. Tampoco establece expresamente si la falta de cumplimiento en la compra y
venta deba ser imputable o n, sin embargo en aplicacin de la norma 3, del
Ttulo Primero, del Libro Primero de las Instituciones, que regul los principios
generales del derecho, no podra resposabilizarse por causa no imputable.
4. Las arras evolucionaron en el Derecho Francs y Alemn, amplindose a otras
figuras contractuales.
5. El Cdigo Civil de 1936 y el Cdigo Civil de 1984 recogen en lo sustancial la
figura romana, adecundola a la teora de inejecucin de obligaciones en la
medida que la causa de incumplimiento debe ser imputable. Se regul las arras
confirmatorias, las arras penales y las arras de retractacin.

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