UNMSM - FACULTAD DE DERECHO

Ius et Iustitia

GES

ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho

SOCIEDADES

GRUPO DE
ESTUDIOS
SOCIEDADES

SEGUNDA CONVOCATORIA
2015

MISIN: SOCIEDADES es un equipo de personas y un espacio

de estudio, crtica, investi-gacin y realizacin de proyectos y
eventos en materias jurdicas vinculadas a la actividad
empresarial, con un enfoque multidisciplinario. Est
compuesto por un Boletn fsico y virtual de difusin mensual
de artculos, inquietudes acadmicas y de un Taller JurdicoEmpresarial. Nuestro objeto es promover el inters por la
investigacin jurdica y contribuir con la formacin
acadmico-universitaria, capacitacin y actualizacin de la
comunidad jurdica en general.
VISIN: SOCIEDADES aspira a su consolidacin e institucionalizacin a fin de asegurar la sostenibilidad del espacio de
investigacin, capacitacin y actualizacin al servicio de la
comunidad universitaria y jurdica en general.

Lima, Per.

Edicin: SEPTIEMBRE 2015

NOTICIA DEL MES

J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

EL CORE BUSINESS DE SOCIEDADES

En el mbito empresarial el core
business no slo es el objeto social o la
actividad principal, sino que se trata de
la razn de ser de la empresa.
Enfocando a la empresa como una actividad o simplemente como una accin o
tarea que entraa esfuerzo, podemos decir que Sociedades eS una empresa a cargo de un grupo de alumnos
y egresados de la Facultad de Derecho
de la UNMSM, que a partir del Derecho
Comercial/empresarial/corporativo,
interrelaciona-do con las dems disciplinas jurdicas, <por iniciativa propia>,
realizan un proceso de enseanzaaprendizaje complementario a su
formacin universitaria.
El core business de Sociedades es la
bsqueda del conocimiento complementario, pero tambin de nuevos conocimientos en beneficio de sus miembros,
lo que trasciende al Grupo cuando son
difundidos en sus sesiones acadmicas
semanales, eventos y los Congresos de
Derecho comercial/empresarial con
enfoque interdisciplinario. As mismo es
una constante la promocin de la investigacin y difusin de artculos a travs
del Boletn Sociedades.
Esa es la razn de ser de Sociedades!

Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com
Telfono: (+51) (01) 376-5192
e-mail: sociedades.peru@gmail.com

El fenmeno de Las Fast-Fashion

p. 02

La frase fast fashion hace referencia a ropa

de bajo costo que imita a las ltimas
tendencias de la moda. La tctica de
mercado es simple: para que los clientes
vuelvan, es necesario ofrecer algo nuevo en
corto tiempo, de manera continua y barata.
GESTION, Retail. H&M vs. Forever21: la guerra de las
fast fashion por ganas ms pblico, en http://gestion.pe/impresa/ge02091504-negocios-2141604, p.4
Escribe:
Ceydy Stephany Mosqueda Dvila, estudiante de 3 Ao de Derecho UNMSM y miembro de Grupo de Estudios Sociedades.

ARTICULO

COMENTARIO

La (deficiente) regulacin de la
impugnacin de acuerdos de Junta
General de Accionistas. Un tema
pendiente en la doctrina y en la
jurisprudencia

Arbitraje en las contrataciones del

Estado, a propsito del evento
Arbitraje en las contrataciones del
Estado: Nuevas perspectivas a la luz de
la nueva Ley y Anteproyecto del
Reglamento

p. 04

p. 16

En el aula universitaria, al estudiar

sobre la impugnacin de acuerdos
societarios, y especficamente sobre
acuerdos de Junta General de
Accionistas, se hace una exposicin
somera de los artculos relacionados al
tema que se encuentran dentro de
nuestra Ley General de Sociedades
(LGS), sin ahondar al respecto, ni
analizar cada artculo que regula la
impugnacin de acuerdos.

En el contexto actual, que se vive

producto del creciente rol que viene
asumiendo el Estado mediante la
celebracin de contratos con los
particulares a nivel nacional, a nadie le
ha de sorprender que la produccin de
conflictos, vacos e incertidumbres en
el transcurso de las negociaciones,
celebracin, ejecucin y terminacin de
dichos contratos, constituye una
problemtica innegable.

Escribe:
Pool Franklyn Aquino Gonzles, estudiante de 4 Ao
de Derecho UNMSM y miembro de Grupo de Estudios
Sociedades.

Escribe:
Manuel Acosta Delgado. Miembro Honorario de Grupo de
Estudios Sociedades

Estamos en FACEBOOK:

Grupo Sociedades


SOCIEDADES, septiembre 2015

Noticia del mes

EL FENMENO DE LAS FAST FASHION1

Escribe: Ceydy Stephany Mosqueda Dvila

Estudiante de 3 ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Miembro del Grupo de Estudios Sociedades (GES)

Las compaas fast fashion-como H&M, Forever21 y Zara- se caracterizan por sus veloces
ciclos: modelos rpidos, pequeos lotes combinados con gran variedad, un eficiente transporte y
entrega; y mercanca que es presentada de una sola vez en los colgadores con etiquetas de precio
ya aadidas a ellas.
Como antecedente, tenemos que el pasado 9 de mayo del presente ao, se llev a cabo la
inauguracin de una de las consideradas ms prestigiosas cadenas de tienda de ropa del mundo,
me refiero a H&M, desbancando a la que hasta ese momento era la novedosa Forever21, otra
tambin prestigiosa tienda de ropa. Forever21 era la tienda preferida del pblico-especialmente el
femenino. Este es el retail.
Cmo se produjo este retail en el Per?
Este se inici cuando Zara ingres al mercado hace casi tres aos atrs, la novedosa tienda
produjo unos $28 millones de dlares aquel ao. Segn informacin en los medios de
comunicacin, transcurri un ao hasta que Forever21 lleg a Lima, la estrategia de la cadena
americana fue modesta, an con tiendas de tamaos hasta los 200m2 y con poca publicidadlograron acaparar al pblico.
Ahora tenemos a la cadena sueca H&M con una estrategia mucho ms agresiva, con tiendas
de tamaos que superan los 2000 m2 y una gran cantidad de publicidad, con lo cual logr
arrebatarle la clientela a su predecesora, adems de que hizo crecer las ventas del Jockey Plaza en
8% y que las nuevas reglas impuestas por ella hayan dado un giro completamente distinto a la
competencia.
En nuestro pas las marcas fast fashion tambin se han hecho presente entre los nacionales
y otras tiendas. El emporio comercial Gamarra deber adecuarse a esta tendencia para poder
recuperarse y estar a la par con sus nuevas competidoras.

GESTION, Retail. H&M vs. Forever21: la guerra de las fast fashion por ganas ms pblico, en
http://gestion.pe/impresa/ge02091504-negocios-2141604, p.4


SOCIEDADES, septiembre 2015

La delincuencia, la ausencia demarca y la tugurizacin son problemas que se tendrn que

solucionar. De las otras tiendas, se puede tomar como ejemplo a Saga Falabella, que como declar
su gerente general Alex Zimmerman, entre sus medidas, estar la reposicin de sus productos de
moda (dinmica renovacin), incremento de las marcas(acuerdos con medianas y pequeas
empresas nacionales como proveedores) locales, ingreso de marcas de moda (acuerdos
internacionales), incorporacin de la vente de moda online en su canal y la apertura de nuevos
locales.
El trmino sostenibilidad, est tambin relacionado con las fast fashion y es que aparte de
las tendencias de la moda tambin existen tendencias eco-fashion. Sostenibilidad es un nivel en el
que los humanos somos capaces de vivir y coexistir con la naturaleza sin amenazarla o causarle
dao. Sin embargo, uno de los pilares de las fast fashion es que la ropa es desechable, es barata
pero no permanente. Su modelo de negocios se basa, como mencionamos, en el usar y tirar. El
consumidor promedio puede deshacerse de 30 kilogramos de textiles al ao. Y ya que casi todo lo
que usamos est hecho de forma sinttica y a base de petrleo; y los textiles de la industria de la
moda produce una quinta parte del total de la contaminacin de las aguas del planeta. Pero lo
consumidores parecen bloquear estos hechos, la esttica-estilo, calidad, color y la compatibilidad
con tu vestuario- triunfa por sobre la tica; por lo que la esttica es crucial para el encanto de la
eco-fashion.
Si bien la llegada de las nuevas marcas ha sido progresiva, cada una a su modo ha generado
un cambio significativo en el mercado y en la economa peruana; pero no ha terminado all pues la
llegada del gigante multinacional Uniqlo puede reorganizar todo de nuevo, pues como se dice "In
fashion one day you're in, and the other day you're out"(en la moda un da estas dentro, y al otro
da ests fuera), esa es la frase que Heidi Klum, animadora del reality Project Runway dice
constantemente, y resulta adecuada para todo lo anteriormente sealado.


SOCIEDADES, septiembre 2015

LA (deficiente) REGULACIN DE LA IMPUGNACIN

DE ACUERDOS DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Un tema pendiente en la doctrina y en la
jurisprudencia

Escribe: Pool Franklyn Aquino Gonzles

Estudiante de 4 ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Miembro del Grupo de Estudios Sociedades (GES)

I.

Introduccin

En el aula universitaria, al estudiar sobre la impugnacin de acuerdos societarios, y

especficamente sobre acuerdos de Junta General de Accionistas, se hace una exposicin somera
de los artculos relacionados al tema que se encuentran dentro de nuestra Ley General de
Sociedades (LGS), sin ahondar al respecto, ni analizar cada artculo que regula la impugnacin de
acuerdos.
Creemos que una interpretacin literal de los artculos 38, 139 y 150 de nuestra LGS es
insuficiente para entender la figura de la impugnacin, es por eso que se necesita de un anlisis
mayor de cada artculo para entender de forma integral esta institucin.
Sobre el tema, podemos encontrar diversa produccin jurisprudencial y doctrinal, sin embargo,
muchos de estos trabajos, en nuestro concepto, caen en el mismo error de hacer una exposicin
somera de los artculos mencionados. No obstante, existe literatura jurdica que aborda este tema
de forma crtica, tratando de proponer una interpretacin que permita entender mejor esta
institucin.
Asimismo, la jurisprudencia se ha pronunciado en varias ocasiones, tratando de sanear la
deficiencia legislativa, en bsqueda de una interpretacin adecuada. Sin embargo, creemos que ha


SOCIEDADES, septiembre 2015

tenido algunos desaciertos en su interpretacin, que en el desarrollo del presente trabajo daremos
a conocer.
Por eso, creemos que este tema an sigue pendiente, ya que al tener una deficiente regulacin
en nuestra LGS, es necesaria una interpretacin sistemtica que nos permita tener un mejor
entendimiento sobre el tema.
De esta manera, empezaremos bosquejando algunos conceptos preliminares que sern de mucha
ayuda para el desarrollo del presente trabajo.

II.

De la Junta General de Accionistas y sus acuerdos

Uno de los rganos que pertenece a la Sociedad Annima es la Junta General de accionistas (JGA) y
los acuerdos de sta, constituyen el vehculo de expresin a travs del cual la sociedad manifiesta
su voluntad, ya que al ser esta un ente abstracto no puede expresarse ni manifestarse por s
misma, sino a travs de sus rganos.
En la JGA, como rgano supremo, se forma la voluntad de la sociedad, pudiendo aprobar o
desaprobar la gestin social, elegir a los integrantes del Directorio, acordar sobre el destino que
debe darse a las utilidades y resolver otros asuntos que son de especial trascendencia para esta 2.
As, podemos afirmar que la JGA es la reunin de los
socios para tomar acuerdos relativos a la sociedad. Pero,
cabe resaltar que no toda reunin de socios puede ser
calificada como Junta General de Accionistas. Para que
tenga la calidad de tal se debe cumplir con ciertos
requisitos que la ley establece y que son los que a
continuacin detallaremos.
III.

Convocatoria y Qurum.

La convocatoria es el acto mediante el cual la administracin de la sociedad comunica a los socios

sobre la realizacin de una Junta General. Y adicionalmente se requiere contar con el qurum
necesario para realizar la Junta General, ya que este viene a ser el porcentaje mnimo de
accionistas que tiene que estar presente o representado para que se pueda instalar la sesin.
Luego de haber cumplido con los requisitos mencionados anteriormente, puede llevarse a cabo
vlidamente la Junta General.
En la JGA es donde se debatirn los temas publicados en la convocatoria, y producto de estas
deliberaciones se darn los acuerdos. Precisamente son estos acuerdos, que podrn ser objeto de
cuestionamiento posterior. No se cuestiona a la JGA sino a sus acuerdos.

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima, Gaceta Jurdica, 2012. p. 135.


SOCIEDADES, septiembre 2015

Al respecto MANUEL ALIPIO ROMN seala3:

[L]a pretensin de invalidez de la Junta General de Accionistas como tal, no resulta
jurdicamente procedente, en la medida que esta constituye en realidad un presupuesto
de validez del acuerdo societario. (El resaltado es nuestro)
Agregando lo siguiente:
La junta General se constituye en un presupuesto de existencia del acuerdo societario;
sin embargo, insistimos, no resulta ser un elemento esencial del mismo, esto en la
medida que no forma parte estructural de l, pues es un presupuesto en la medida sin
ella no puede existir acuerdo societario; sin embargo, no constituye parte integrante o
estructural de aquel.
Concordamos con lo mencionado por el profesor MANUEL ALIPIO ROMN, ya que no es posible
cuestionar un rgano, sino los acuerdos que se decidan en ste. Si bien es cierto que para la
existencia de los acuerdos se requiere con la realizacin de una Junta General, mas solo es posible
cuestionar los acuerdos.
IV.

Naturaleza jurdica de los acuerdos de JGA

Como mencionamos en lneas anteriores, son los acuerdos aquellos que sern cuestionados. Para
ello, es importante hacer un breve estudio sobre la naturaleza jurdica de estos acuerdos, lo que
nos servir para un posterior anlisis, conjuntamente con la figura de la impugnacin de acuerdos.
Sobre el tema, ANTONIO BRUNETTI opina que el acuerdo es:
[U]n acto colectivo que contiene la declaracin unitaria y unilateral de los accionistas;
unitaria porque es la sntesis de la voluntad de todos, y unilateral porque no representa
la composicin de intereses contrapuestos, como el contrato, sino la voluntad del ente,
expresada en el voto de unanimidad o de mayora 4. (El resaltado es nuestro)
En el mismo sentido se expresa ELIAS LAROZA, quien opina que el acuerdo de la Junta General es:
Negocio jurdico, desde que todo acuerdo produce afectos jurdicos, un acto colectivo, que es
diferente a un contrato plurilateral y que se basa en la multiplicidad de las voluntades de los socios
que intervienen en la asamblea, un negocio unilateral, desde que es una expresin de voluntad de
la sociedad y solo de ella y un acto unitario, en la medida en que es una sntesis que emana de un
rgano colegiado que es, en esencia, una organizacin unitaria 5. (El resaltado es nuestro)
Sin embargo, cabe hacerse las siguientes interrogantes, qu es el negocio jurdico? el acuerdo de
la JGA es un negocio jurdico?

ROMN OLIVAS, Manuel Alipio. El derecho de impugnacin de acuerdos societarios. Lima, Grijley, 2010. p. 53.
Citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Lima, Normas Legales, 1999. p. 249.
5
Ibdem.
4


SOCIEDADES, septiembre 2015

Al respecto, LIZARDO TABOADA 6 opina que el negocio jurdico es el acto de autonoma privada que
tiene un significado con contenido social, pues supone tambin una autorregulacin de intereses
privados, con miras a satisfacer determinadas necesidades.
En nuestra opinin, el acuerdo de la Junta General es un negocio jurdico unilateral ya que supone
una autorregulacin de intereses de la Sociedad, que si bien existe una multiplicidad de
voluntades, estas estn dirigidas a un solo fin, el inters de la Sociedad. Por tanto, los acuerdos
suponen la expresin de voluntad de la Sociedad.
No obstante, cabe aclarar que es un negocio jurdico especial, que tiene caractersticas similares al
negocio jurdico del Derecho civil, pero tiene una funcionalidad diferente. Pues la diferencia entre
el rgimen del negocio jurdico y el acuerdo societario no se encuentra en la esencia de ambas
categoras, puesto que comparten la misma estructura, sin embargo la disimilitud se justifica en la
funcionalidad u operatividad que cumple el acuerdo societario en el trfico comercial. As el
acuerdo societario requiere una normativa especial que prevalezca respecto de la teora general
del negocio jurdico, sin embargo, dada la similitud de ambas figuras, solo en el caso que la
normativa especial sea insuficiente se debe recurrir supletoriamente a la dogmtica del derecho
comn7.
V.

La impugnacin de acuerdos de JGA regulados en la Ley General de Sociedades-LGS

Para analizar la regulacin sobre el cuestionamiento de los acuerdos de la JGA debemos contestar
a la interrogante qu es la impugnacin de acuerdos societarios?
La impugnacin es un derecho que tienen los socios para cuestionar los acuerdos que presenten
alguna patologa jurdica. Es un derecho complementario al derecho de voto que sirve para
cautelar la correcta formacin de la voluntad social, que es distinta e independiente de la voluntad
de los accionistas que forman la junta general8. Este derecho se puede manifestar cuando se
cuestionan los acuerdos por causales de nulidad o anulabilidad.
Estas (Anulabilidad) protegen un derecho o inters individual o societario, son vlidos pero con una
nulidad pendiente.
Mientras que aquellas (Nulidad) tutelan un vicio de tal magnitud que desborda la esfera privada e
inclusive societaria, y vulneran intereses generales de orden pblico, contraviniendo normas
imperativas9.
Ahora, veamos cmo nuestro ordenamiento jurdico ha regulado el tema del cuestionamiento de
los acuerdos de la Junta General.

Citado por MORALES HERVIAS, RMULO. Estudios sobre Teora General del Negocio Jurdico. Lima, ARA Editores,
2002. p. 218.
7
ROMN OLIVAS, Manuel Alipio. Op. cit. p. 46
8
FLORES MIRANDA, Mara del Carmen. Citado por HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La Sociedad Annima. Lima, Gaceta
Jurdica, 2013. p. 141.
9
JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. Impugnacin y nulidad de acuerdos societarios. Ponencia presentada en el
Tercer Congreso de Derecho Comercial-Empresarial, realizado del 05 al 07 de Noviembre de 2014, organizado por el
Grupo de Estudios Sociedades (GES).


SOCIEDADES, septiembre 2015

Al respecto, el artculo 38 de la Ley General de Sociedades, ubicada en el Libro I, reglas aplicables a

todas las Sociedades, prescribe:
Artculo 38.- Nulidad de acuerdos societarios
Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad
prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las
estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la Sociedad en
beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.
Son nulos los acuerdos adoptados por la Sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto, as
cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto
con sujecin a las respectivas normas legales y estatutarias.
El artculo mencionado establece diferentes causales de nulidad de los acuerdos societarios. Sin
embargo, es importante resaltar la ubicacin de este artculo, ya que se encuentra en el Libro I,
reglas aplicables a todas las Sociedades; por tanto es de aplicacin a los diversos acuerdos que se
tomen dentro de la Sociedad (como el acuerdo de Directorio) y en todas las formas societarias. No
obstante, en el presente trabajo nos dedicaremos a analizar sobre el cuestionamiento de acuerdos
de la Junta General de una Sociedad Annima.
Ya en la parte especfica sobre la Sociedad Annima, Libro II, el artculo 139 establece:
Artculo 139.- Acuerdos impugnables
Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la Junta General cuto contenido sea
contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social, o lesione, en beneficio directo o
indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la Sociedad. Los acuerdos que incurran en
causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los
plazos y formas que seala la ley.
No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado
conforme a ley, al pacto social o al estatuto...
Como se puede observar, en el presente artculo se establecen los supuestos mediante los cuales el
o los socios pueden impugnar los acuerdos. Ello, de acuerdo a lo establecido por el artculo 142,
que prescribe:
Artculo 142.- Caducidad de la impugnacin
La impugnacin a que se refiere el artculo 139 caduca a los dos meses de la fecha de adopcin del
acuerdo si el accionista concurri a la junta, a los tres meses si no concurri; y tratndose de
acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin.
Con ello, se ha establecido el plazo de caducidad para que los socios puedan impugnar los
acuerdos. El plazo de caducidad es variado, as, el socio que haya concurrido a la junta pero ha sido
impedido ilegtimamente de emitir su voto tiene el plazo de dos meses para ejercitar su
pretensin. Mientras que el socio que no concurri a la junta tiene tres meses para ejercitar su
pretensin. Sin embargo, cuando el acuerdo es inscribible, el plazo para el ejercicio de la
pretensin es dentro del mes posterior a la inscripcin. Luego de transcurrir estos plazos
establecidos, caduca el derecho.


SOCIEDADES, septiembre 2015

Asimismo, la Ley General de Sociedades, en su artculo 143 establece la va procesal para el

ejercicio de la pretensin:
Artculo 143.- Proceso de impugnacin. Juez competente
La impugnacin se tramita por el proceso abreviado. Las que se sustenten en defectos de
convocatoria o falta de qurum se tramitan por el proceso sumarsimo.
Es competente para conocer la impugnacin de los acuerdos adoptados por la junta general el juez
del domicilio de la sociedad.
En este precepto jurdico, se establece que la va procesal para el ejercicio de la pretensin de
impugnacin se tramita por el proceso abreviado, salvo las que se basan en causales de defectos
de convocatoria o falta de qurum, que se tramitan por el proceso sumarsimo.
Adicionalmente, la ley establece otra alternativa para poder cuestionar los acuerdos de la Junta
general, el cual est establecido en el artculo 150, que prescribe:
Artculo 150.- Accin de nulidad, legitimacin, proceso y caducidad
Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas
o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.
Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de nulidad contra los
acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de conocimiento.
La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
Mediante esta alternativa, cualquier persona que tenga legtimo inters puede cuestionar los
acuerdos de junta general basndose en los supuestos establecidos. Sin embargo, la va procesal
para esta alternativa es el proceso de conocimiento.
Los supuestos establecidos en este precepto son diversos, ya que el cuestionamiento de los
acuerdos se puede basar en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades 10 o en el
Cdigo Civil11.
VI.

Nuestra posicin acerca de la regulacin de impugnacin de acuerdos de JGA en la LGS

Consideramos que la regulacin en materia de impugnacin de acuerdos no ha sido tan acertada,

puesto que admite que el socio pueda cuestionar los acuerdos por cualquiera de las alternativas
mencionadas (causales de nulidad y de anulabilidad). Ello debido a la posibilidad de impugnar los
acuerdos basndose en causales de nulidad establecidos en el artculo 150, que a su vez este
artculo admite el cuestionamiento basndose en causales de nulidad previstas en la LGS, como las
establecidas en el artculo 38.
La impugnacin, como se entiende del artculo 139, solo puede ser planteada por el accionista; sin
embargo, cabe la posibilidad que este pueda cuestionar los acuerdos por causales de Nulidad y
Anulabilidad, establecidos en el artculo 150 y 13912, respectivamente.

10

Vid. Artculo 38.

Las causales de nulidad previstas en el Cdigo civil las podemos encontrar en los artculos 190 y 219.
12
Se puede deducir de este artculo que nuestra LGS ha conferido al trmino impugnacin un sentido equivalente de
anulabilidad. Sin embargo, consideramos inadecuada esta asimilacin adoptada en nuestra ley ya que el trmino
impugnacin abarca tanto a las causales de Nulidad como a las de Anulabilidad.
11


SOCIEDADES, septiembre 2015

Veamos, el problema que se presenta en esta materia. El artculo 139 permite al socio impugnar
los acuerdos cuyo contenido:
Sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social.
Lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la
sociedad.
Incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern
impugnables en los plazos y formas que seala la ley.
Mientras que el artculo 150 permite a cualquier persona con legtimo inters cuestionar los
acuerdos de la junta general basndose en causales de nulidad, cuando estos:
Sean contrarios a normas imperativas,
Incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.
Como se puede observar, se admite la posibilidad de cuestionar los acuerdos cuando incurran
en causal de nulidad previstas en el mismo cuerpo legal. Estas causales estn previstas en el
artculo 38, que a su vez este prescribe que sern nulos los acuerdos societarios cuando:
Sean adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas.
Sean contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
Sean contrarios a las estipulaciones del pacto social o del estatuto.
Lesionen los intereses de la sociedad, en beneficio directo o indirecto de uno varios socios.
Estn en conflicto con el pacto social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si
previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujecin a las respectivas
normas legales y estatutarias.
En una interpretacin concordante con este artculo, podemos notar que las causales de
nulidad establecidas en el artculo 150 son an mayores cuando se interpreta con el artculo
38. Dando la posibilidad de cuestionar los acuerdos bajo causales similares a las establecidas
en el artculo 139.
Ante ello, la jurisprudencia comercial se pronunciado, intentando dar una solucin al respecto,
aunque consideramos que no ha sido tan acertada.
Al respecto, podemos observar la interrogante que se plante en el Pleno Jurisdiccional
Comercial 2008 realizado en Lima: Las causales de impugnacin de acuerdos societarios
formuladas por accionistas, pueden ser invocadas indistintamente como de nulidad?
Ante lo cual, el pleno concluyo que No es posible que el socio invoque indistintamente las
causales previstas para la impugnacin de acuerdos como las de nulidad de los mismos. Se
tratara de supuestos distintos, lo que implica plazos de caducidad y diferentes tipos de
intereses tutelados.
Dentro del debate, es importante resaltar las conclusiones de los grupos que conformaron el
pleno, as tenemos que el Grupo N 01 concluye que:
La impugnacin de socios ha sido prevista exclusivamente para cuestionar aquellos
acuerdos que afecten el derecho especial propio del socio, mientras que la nulidad ha
sido diseada para aquellos supuestos en que los acuerdos vulneren no el inters del
socio, sino del ordenamiento jurdico en su conjunto.

10


SOCIEDADES, septiembre 2015

En el mismo sentido concluye el Grupo N 03:

Si los acuerdos se encuentran vinculados exclusivamente al desarrollo interno de la
sociedad generando consecuencias para un grupo determinado de sujetos, llmese
accionistas, estos sern los nicos interesados y por ende legitimados para impugnarlos.
Por otro lado si los vicios as como los acuerdos que lo contienen determinan
consecuencias que trascienden los intereses de los accionistas, el ordenamiento jurdico
prev la accin de nulidad a favor de aquellos que tengan legtimo inters en
contradecirlos.
En un sentido parecido en la fundamentacin, el Grupo N 05 concluye:
Cuando un accionista presenta una demanda de nulidad de acuerdo societario, basado
en el artculo 150 de la LGS deber tenerse en cuenta al calificar, si es que la causal que
invoca en sus fundamentos podra ser sustentada por cualquier tercero y no solo por el
accionista, en caso de ser afirmativo el anlisis, tendra que admitirse el inicio del
proceso.
En principio la impugnacin est restringida para los socios que con ella busca resguardar
sus derechos, no resultando aceptable que se inicie un proceso sustentado en una
causal de nulidad reservada para el inters general- cuando lo que busca tutelar en solo
su inters particular.
De las conclusiones mencionadas, se puede observar que hay unanimidad en considerar que
solo los socios pueden cuestionar los acuerdos basndose en las causales establecidas en el
artculo 139, mientras que cualquier persona con legtimo inters puede cuestionar los
acuerdos en base a las causales establecidas en el artculo 139 y 38. Cuando se refiere a
cualquier persona que tenga legtimo inters, se puede entender tambin al socio, al Director,
al Gerente y cualquier otra persona que alegue tener un inters respecto del acuerdo
adoptado.
Al comentar sobre el derecho de impugnacin, se mencion que este derecho se puede
manifestar cuando se cuestionan los acuerdos por causales de nulidad o anulabilidad. Por
tanto creemos que el trmino utilizado en el artculo 139 no es acertado, ya que en este se
establecen causales de anulabilidad, mientras que en el artculo 150 se establecen causales de
nulidad, cuando estas son supuestos de manifestacin del derecho de impugnacin.
Adicionalmente, consideramos que el problema se suscita cuando las causales de
impugnacin establecidas en el artculo 139 son coincidentes con las causales de nulidad.
Dando la posibilidad al socio para que pueda cuestionar basndose en cualquiera de las
causales de nulidad o de anulabilidad.
Planteemos lo siguiente: Un socio que no concurri a la junta quiere cuestionar un acuerdo que
lesiona el inters de la Sociedad en beneficio de otro socio. Aquel desea cuestionar dicho acuerdo
luego de cinco meses de haberse realizado el acuerdo, pero como su derecho para cuestionar, bajo
causales establecidas en el artculo 139, ha caducado, decide cuestionar el acuerdo basndose en
la segunda causal del artculo 150, acuerdos que incurran en causales de nulidad previstas en esta
ley o en el Cdigo Civil, y a su vez alega lo establecido en el artculo 38: Son nulos los acuerdos
societarios () que lesionen los intereses de la Sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o

11


SOCIEDADES, septiembre 2015

varios socios. Esto debido a que el plazo de caducidad para el ejercicio del cuestionamiento bajo
causales de nulidad es de un ao.
Como se puede observar, esto generara un ejercicio abusivo y desmesurado por cualquier socio,
que ante la caducidad de su derecho decide ejercerlo basndose en otro supuesto legal.
Felizmente, esto ha sido tratado en el Pleno Jurisdiccional Nacional Comercial 2012 realizado en
Chiclayo, plantendose la siguiente interrogante: Es posible que una misma persona pueda
demandar primero la impugnacin de un acuerdo y luego, ante la caducidad o improcedencia de
esta primera pretensin, intentar la pretensin de nulidad prevista en el art. 150 de la LGS?
Ante lo cual el Pleno concluy que nos es posible pretender primero la impugnacin de un acuerdo
para luego pretender la nulidad, si dichas pretensiones se fundan sobre los mismos hechos que
hubieran justificado la estimacin de la pretensin de impugnacin, aunque la calificacin hubiese
sido variada en la segunda demanda de nulidad.
En similar sentido, concluy el Grupo N 08 del Pleno cuando afirma que:
Se debe diferenciar cuando el impugnante o el nulidiciente es un accionista. Si fuese
accionista solo le corresponde formular la impugnacin del acuerdo, lo que permite
incluso hacer uso de la pretensin de nulidad y anulabilidad del mismo, la razn de lo
antes expuesto radica en que los plazos cortos que establece la ley para la accin de
impugnacin se deben a que el accionista conoce y debe conocer de los acuerdos
adoptados, en cambio, el tercero no accionista no est en la misma posibilidad de
conocer tales acuerdos o de acceder a dicha informacin, es por ello que el art. 150
establece un plazo mayor para intentar la accin de nulidad. (El resaltado es nuestro)
Con lo concluido por el Pleno se intenta solucionar el problema, as se establece que si quien
quiere cuestionar los acuerdos es un socio solo puede basarse en causales establecidas en el
artculo 139, mientras que si quien cuestiona no es socio solo puede basarse en causales
establecidas en el artculo 150.
Sin embargo, creemos que la solucin planteada no es tan acertada, puesto que el socio solo
puede cuestionar los acuerdos basndose en causales establecidas en el artculo 139, mientras
que aquella persona con legtimo inters, que no es accionista, puede basarse en las causales
establecidas en el artculo 150 y el artculo 38. Es decir, el tercero legitimado tiene un abanico
mayor de causales para cuestionar los acuerdos a diferencia del accionista, lo cual nos parece
desproporcionado, siendo incluso causales semejantes a las que el accionista pudiera basarse para
impugnar.
VII. La impugnacin de acuerdos de JGA en el Derecho comparado
Veamos como la Ley de Sociedades de Capital de Espaa regula este tema.
Al respecto, el artculo 204 prescribe:
Art. 204.- Acuerdos impugnables
1. Son impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o
lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.
2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que se refiere el apartado
anterior sern anulables.

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3. No ser procedente la impugnacin de un acuerdo social cuando haya sido dejado sin efecto o
sustituido vlidamente por otro (El resaltado es nuestro)
Creemos que es ms acertada la regulacin establecida en este cuerpo legal, puesto que hace una
distincin ms clara de las causales de nulidad y anulabilidad de los acuerdos societarios.
Asimismo, emplea el trmino impugnacin para hacer referencia tanto a la nulidad y a la
anulabilidad.
Adicionalmente, al establecer la legitimidad de los sujetos para impugnar los acuerdos ofrece una
regulacin ms amplia al respecto, ya que permite que los socios, administradores y cualquier
tercero que acredite inters legtimo pueden impugnar los acuerdos bajo causales de Nulidad;
mientras que los socios asistentes a la junta que hubiesen hecho constar en acta su oposicin al
acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegtimamente privados del voto, as como los
administradores pueden impugnar los acuerdos bajo causales de anulabilidad.
Asimismo al tratar de la caducidad de la pretensin de impugnacin, en el artculo 205 prescribe
que la accin de impugnacin de los acuerdos nulos caducar en el plazo de un ao, mientras que
la accin de impugnacin de los acuerdos anulables caducar a los cuarenta (40) das. No obstante,
los acuerdos que por su causa o contenido resultaren contrarios al orden pblico tienen una
regulacin diferente.

VIII.

Reflexiones para una mejor regulacin

Como se observa, en la legislacin espaola se ha regulado este tema de una forma ms precisa,
puesto que establece de forma clara las causales de nulidad y las de anulabilidad, no dando lugar a
equvocos como lo hace nuestra legislacin.
Es importante, resaltar que la anulabilidad ha sido diseada para aquellos supuestos en que
los acuerdos vulneren los intereses de los socios; mientras que la nulidad, para aquellos
supuestos en que los acuerdos vulneren el ordenamiento jurdico en su conjunto, es decir, que
trascienden los intereses de los socios. Por lo tanto, la regulacin que se haga sobre
impugnacin de acuerdos debe ser acorde a las instituciones mencionadas.

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As, a manera de conclusin, debemos mencionar que:

La regulacin normativa sobre impugnacin de acuerdos societarios debe abarcar las
causales de Nulidad y de Anulabilidad.
Deberan ser nulos los acuerdos que:

Sean contrarios a la LGS y a otras normas imperativas, o

Sean contrarios al orden pblico y a las buenas costumbres.

La impugnacin de acuerdos por causales de nulidad caducar al ao de haber sido
adoptado el acuerdo y los legitimados para ejercer esta pretensin pueden ser los socios y
cualquier persona que tenga legtimo inters.
Mientras que la Anulabilidad debe proceder cuando los acuerdos societarios:

Sean contrarios al pacto social y el estatuto13.

Lesionen los intereses de la Sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o algunos

socios.
Consideramos que los plazos de caducidad de la pretensin de impugnacin por causales de
Anulabilidad debe mantenerse como lo ha regulado nuestra Ley, as como en lo relativo a la
legitimidad, que solo la pueden ejercer los socios.

IX.

Bibliografa

ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel. La problemtica de la impugnacin y nulidad de

acuerdos en la Ley General de Sociedades. En: Revista THEMIS N 47, 2003.

ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Lima, Normas Legales, 1999.

FLORES MIRANDA, Mara del Carmen. Citado por HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La
Sociedad Annima. Lima, Gaceta Jurdica, 2013.

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima, Gaceta Jurdica, 2012.

JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. Impugnacin y nulidad de acuerdos societarios.

Ponencia presentada en el Tercer Congreso de Derecho Comercial-Empresarial, realizado
del 05 al 07 de Noviembre de 2014, organizado por el Grupo de Estudios Sociedades (GES).

MORALES HERVIAS, RMULO. Estudios sobre Teora General del Negocio Jurdico. Lima,
ARA Editores, 2002.

ROMN OLIVAS, Manuel Alipio. El derecho de impugnacin de acuerdos societarios. Lima,

Grijley, 2010.

13

Cuando nos referimos a los acuerdos que sean contrarios al Parto Social y el estatuto, hacemos referencia a aquellos
acuerdos que han sido adoptados contraviniendo las disposiciones estatutarias, es decir, contraviniendo disposiciones
que los socios han decidido establecer para la organizacin y el funcionamiento de la Sociedad, dentro de su
autonoma de la voluntad, mas no a las disposiciones legales que han sido reproducidas dentro del estatuto. En este
sentido, el profesor Daniel ABRAMOVICH opina que ser pasible de una pretensin de impugnacin, nicamente, el
acuerdo que sea contrario a una norma estatutaria, siempre y cuando se trate de una regla pactada dentro del mbito
de la autonoma de la voluntad y que, por lo tanto, no sea una mera reproduccin o refraseo de una disposicin legal
de carcter imperativo (ABRAMOVICH ACKERMAN, Daniel. La problemtica de la impugnacin y nulidad de acuerdos
en la Ley General de Sociedades. En: Revista THEMIS N 47, 2003. p. 247)

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ARBITRAJE EN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO:

A propsito del evento Arbitraje en las
Contrataciones del Estado: Nuevas Perspectivas a la
Luz de la Nueva Ley y Anteproyecto del Reglamento

Manuel de Jess Acosta Delgado14

Miembro Honorario de GES y
Coordinador General del Boletn Sociedades

En el contexto actual, que se vive producto del creciente rol que viene asumiendo el Estado
mediante la celebracin de contratos con los particulares a nivel nacional, a nadie le ha de
sorprender que la produccin de conflictos, vacos e incertidumbres en el transcurso de las
negociaciones, celebracin, ejecucin y terminacin de dichos contratos, constituye una
problemtica innegable que nos obliga a repensar el papel fundamental del arbitraje como
mecanismo de solucin de conflictos, el cual debe adaptarse a las constantes variaciones y retos
que le representa la ardua tarea de conciliar el inters pblico y las negociaciones en el trfico
econmico, hecho que se ve respaldado en las recientes modificaciones que ha sufrido la ley de
contrataciones y la latente necesidad de la promulgacin de un reglamento. Destacndose entre
sus caractersticas representativas la rapidez y la seguridad jurdica, para los sujetos que en ella
intervienen generando confianza entre los inversionistas nacionales y extranjeros.
En el marco de un proceso de globalizacin, nuestro Estado se ha mantenido en la bsqueda
continua de una normativa que le ayude a solucionar los conflictos que se generan en las
relaciones en las que se encuentra inmerso, siendo que, desde el ao 1998 , la antigua Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado (Ley N 26850) implanta la colocacin de clusulas de
sujecin a la jurisdiccin arbitral en todos los Contratos de Adquisiciones y Contrataciones, lo cual
se materializa en su artculo 41, que enuncia: cuando en la ejecucin o interpretacin del
contrato surja entre las partes una discrepancia, sta ser definida mediante el procedimiento de
14

Analista Legal Junior en la Intendencia General de Supervisin de Conductas de Mercado de la SMV. Los comentarios
vertidos en el presente artculo corresponden nicamente a su autor.

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conciliacin extrajudicial o arbitraje, segn lo acuerden las partes. Constituyndose este articulo
como evidencia de una nueva forma de resolver los conflictos intersubjetivos nacidos de los
contratos y/o adquisiciones, intencin reafirmada en las posteriores leyes y reglamentos.
Estas disposiciones modificaron la realidad de la administracin de justicia en el Per, es as que
con la Nueva ley de Contrataciones con el Estado N 30225, se consolida como nueva normativa
orientada a promover la actuacin por resultados en las contrataciones de bienes, servicios y
obras, de manera que se efecten en forma oportuna y bajo condiciones de precio y calidad, que
permitan el cumplimiento de los fines pblicos.

EVENTO: Arbitraje en las contrataciones del Estado: Nuevas perspectivas a la luz de la nueva Ley
y Anteproyecto del Reglamento

En el contexto de las cambios introducidos

por la Nueva ley de Contrataciones con el
Estado N 30225 que el Grupo de Estudios
Sociedades GES y Boletn Sociedades en
coordinacin con diversos talleres de la
Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos: Taller Ulises
Montoya Manfredi, Ejida, Cathedra Lex y
Tadef realizaron el curso especializado
Arbitraje en contrataciones del Estado:
Nuevas Perspectivas a la Luz de la Nueva Ley
y el Anteproyecto del Reglamento el cual
cont como auspiciadores a Telefnica del
Per, Actualidad Civil y Actualidad
Gubernamental, del Instituto Pacfico.
Esta interesante cita se desarroll del 19 al 21
de agosto 2015 y cont con la presencia de
reconocidos expositores del medio peruano
como Alfredo Fernando Soria, Carlos Soto
Coaguila, Vctor Madrid Horna, Sergio Tafur
Snchez, Roxana Jimnez Vargas-Machuca,
Ricardo Beaumont Callirgos, Richard Martin
Tirado, Alexander Campos Medina, Ricardo
Gandolfo Corts, Jackson Gallardo Aguilar,
Fiorella Vivanco Mazzo, Fressia Munarriz Infante, Ricardo Rodrguez Ardiles, Juan Huaman Chvez
y Jos Rosales Rodrigo.

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Los temas desarrollados en el evento fueron:

1.
2.
3.
4.
5.

Balance de la experiencia arbitral en contrataciones del Estado

El convenio arbitral y clusulas patolgicas.
Condiciones para ser rbitro en la Ley de Contrataciones del Estado.
Confidencialidad y transparencia en el arbitraje de contrataciones con el Estado.
La participacin de las entidades en los arbitrajes de contratacin pblica: Perspectiva
actual
6. Rol de la defensa jurdica del Estado en el arbitraje en contrataciones.
7. Antecedentes del Arbitraje en Contrataciones Publicas
8. El Poder Judicial en el proceso de anulacin del laudo.
9. El Tribunal Constitucional en el desarrollo del arbitraje.
10. Rol del OSCE en el arbitraje de contrataciones con el Estado.
11. Comentarios sobre arbitraje en contrataciones del Estado: Ley y Reglamento
(Anteproyecto).
12. Certificaciones de instituciones arbitrales.
13. Registro Nacional de rbitros y Secretarios.
14. Consejo de tica, imparcialidad e independencia de los rbitros.
15. Junta de Resolucin de Disputas.

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Este encuentro acadmico cont adems con la presencia de Juan Ramn Balcells Olivero,
Secretario General de las Empresas del Grupo Telefnica en el Per, quien fue el encargado de dar
las palabras inaugurales.
Las novedades que trae la Nueva Ley de Contrataciones del Estado proponen una serie de cambios
en muchas reas que involucra las contrataciones pblicas y qu duda cabe que el arbitraje es uno
de sus principales pilares. Aunque la vigencia de dicha norma est supeditada a la emisin de su
reglamento, ya se evala la repercusin de sus efectos dado que llegado el momento se contar
con nuevas disposiciones.
Ejemplo de ello lo tenemos en la materia arbitral que regir (para las nulidades de los contratos
que involucran contrataciones del Estado solo podr realizarse mediante arbitraje); la introduccin
de la junta de resolucin de disputas; el establecimiento del Registro Nacional de rbitros
administrado por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE); el
cumplimiento de una serie de requisitos para ser rbitros dado que ahora en adelante debern
contar con conocimientos en contrataciones con el Estado; entre otros.
Sin duda el evento destac por su carcter temtico, pues no solo desarroll el arbitraje aplicado
en la contratacin pblica sino en su relacin con otras instituciones como el Tribunal
Constitucional y el propio Poder Judicial. Interesante propuesta que lleg al pblico y al mundo
acadmico.

BOLETN SOCIEDADES
e-mail: sociedades.peru@gmail.com
FACEBOOK: Boletn sociedades
Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com
Asesora: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn
Coordinador Boletn: Manuel de Jess Acosta
Delgado
Coordinador de GES: Jorge Sernaqu Uracahua

Per - 2015

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