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Quando o trabalhador deixa de comparecer ao servio e essa ausncia

acompanhada de factos que muito provavelmente mostram que no quer


regressar por exemplo, celebrou um contrato para trabalhar no estrangeiro
ou est a trabalhar por conta prpria , a lei considera haver um abandono
do trabalho. Este, por sua vez, corresponde a uma denncia tcita (ou seja,
feita atravs do comportamento, no por uma declarao expressa) do
contrato de trabalho.
Habitualmente, porm, os factos reveladores da falta de inteno em retomar
o trabalho no so conhecidos. Ocorre apenas a pura e simples ausncia do
servio. Nestes casos, a lei presume que h abandono do trabalho se a
ausncia durar pelo menos dez dias teis seguidos e o empregador no for
informado de qualquer motivo para ela.
O empregador pode alegar o abandono para fazer cessar o contrato, mas s
depois de comunicar ao trabalhador os factos que o sustentam (ausncia
com inteno de no regresso) ou que a presumem (ausncia por mais de 10
dias teis sem comunicao do motivo). Esta comunicao deve ser feita por
carta registada com aviso de recepo, remetida para a ltima morada
conhecida do trabalhador.
Ainda assim, o trabalhador pode contestar o abandono presumido se
demonstrar que foi por motivo de fora maior que no comunicou a causa da
ausncia por exemplo, estava em coma, na sequncia de um acidente.
Caso se prove o abandono invocado pelo empregador, o trabalhador fica
obrigado a indemniz-lo, nos mesmos termos em que ficaria se denunciasse
o contrato sem aviso prvio.
TRAB

Direitos humanos
Origem: Wikipdia, a enciclopdia livre.
Direitos Humanos so os direitos bsicos de todos os seres humanos. So1 :
direitos civis e polticos (exemplos: direitos vida, propriedade, liberdades
de pensamento, de expresso, de crena, igualdade formal, ou seja, de todos
perante a lei, direitos nacionalidade, de participar do governo do seu
Estado, podendo votar e ser votado, entre outros, fundamentados no valor
liberdade); direitos econmicos, sociais e culturais (exemplos: direitos ao
trabalho, educao, sade, previdncia social, moradia, distribuio
de renda, entre outros, fundamentados no valor igualdade de oportunidades);
direitos difusos e coletivos (exemplos: direito paz, direito ao progresso,
autodeterminao dos povos, direito ambiental, direitos do consumidor,

incluso digital, entre outros, fundamentados no valor fraternidade).

A Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes


Unidas afirma que :2

Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e em


direitos. Dotados de razo e de conscincia, devem agir uns para com os
outros em esprito de fraternidade.
Artigo 1 Declarao Universal dos Direitos do Homem
As ideias dos direitos humanos tm origem no conceito filosfico de direitos
naturais que seriam atribudos por Deus;3 alguns sustentam que no haveria
nenhuma diferena entre os direitos humanos e os direitos naturais e veem
na distinta nomenclatura etiquetas para uma mesma ideia. Outros
argumentam ser necessrio manter termos separados para eliminar a
associao com caractersticas normalmente relacionadas com os direitos
naturais,4 sendo John Locke talvez o mais importante filsofo a desenvolver
esta teoria.3

Existe um importante debate sobre a origem cultural dos direitos humanos.


Geralmente se considera que tenham sua raiz na cultura ocidental moderna,
mas existem ao menos mais duas posturas principais. Alguns[quem?]
afirmam que todas as culturas possuem vises de dignidade que se so uma
forma de direitos humanos, e fazem referncia a proclamaes como a Carta
de Mandn, de 1222, declarao fundacional do Imprio de Mali. No
obstante, nem em japons nem em snscrito clssico, por exemplo, existiu o
termo "direito" at que se produziram contatos com a cultura ocidental, j
que culturas orientais colocaram tradicionalmente um peso nos deveres.
Existe tambm quem considere que o Ocidente no criou a ideia nem o
conceito do direitos humanos, ainda que tenha encontrado uma maneira
concreta de sistematiz-los, atravs de uma discusso progressiva e com
base no projeto de uma filosofia dos direitos humanos.

As teorias que defendem o universalismo dos direitos humanos se


contrapem ao relativismo cultural, que afirma a validez de todos os
sistemas culturais e a impossibilidade de qualquer valorizao absoluta
desde um marco externo, que, neste caso, seriam os direitos humanos
universais. Entre essas duas posturas extremas situa-se uma gama de
posies intermedirias. Muitas declaraes de direitos humanos emitidas
por organizaes internacionais regionais pem um acento maior ou menor

no aspecto cultural e do mais importncia a determinados direitos de acordo


com sua trajetria histrica. A Organizao da Unidade Africana proclamou
em 1981 a Carta Africana de Direitos Humanos e de Povos5 , que reconhecia
princpios da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e
adicionava outros que tradicionalmente se tinham negado na frica, como o
direito de livre determinao ou o dever dos Estados de eliminar todas as
formas de explorao econmica estrangeira. Mais tarde, os Estados
africanos que acordaram a Declarao de Tnez, em 6 de novembro de 1992,
afirmaram que no se pode prescrever um modelo determinado a nvel
universal, j que no podem se desvincular as realidades histricas e
culturais de cada nao e as tradies, normas e valores de cada povo. Em
uma linha similar se pronunciam a Declarao de Bangkok, emitida por
pases asiticos em 23 de abril de 1993, e de Cairo, firmada pela Organizao
da Conferncia Islmica em 5 de agosto de 1990.

Tambm a viso ocidental-capitalista dos direitos humanos, centrada nos


direitos civis e polticos, como a liberdade de opinio, de expresso e de voto,
se ops durante a Guerra Fria, o bloco socialista, que privilegiava a satisfao
das necessidades elementares, porm era suprimida a propriedade privada, a
possibilidade de discordar, e de eleger os representantes com eleies livres
de mltipla escolha.6

ndice [esconder]
1 Histria dos direitos humanos e da humanidade
2 Evoluo histrica
2.1 Antecedentes remotos
2.2 Confirmao do conceito
3 Classificao
4 Dia dos Direitos Humanos
5 Referncias
6 Ver tambm
7 Ligaes externas
Histria dos direitos humanos e da humanidade[editar | editar cdigo-fonte]
Os direitos humanos ou coletivos so aqueles adquiridos em decorrncia do
resultado de uma longa histria, foram debatidos ao longo dos sculos por
filsofos e juristas .

O incio desta caminhada, remete-nos para a rea da religio, quando o


Cristianismo, durante a Idade Mdia, foi a afirmao da defesa da igualdade
de todos os homens numa mesma dignidade. Foi tambm durante esta poca
que os matemticos cristos recolheram e desenvolveram a teoria do direito
natural, em que o indivduo est no centro de uma ordem social e jurdica
justa, mas a lei divina tem prevalncia sobre o direito laico tal como
definido pelo imperador, o rei ou o prncipe. Logo foram criadas muitas
teorias no decorrer do tempo.

Com a idade moderna, os racionalistas dos sculos XVII e XVIII, reformulam


as teorias do direito natural, deixando de estar submetido a uma ordem
divina. Para os racionalistas todos os homens so por natureza livres e tm
certos direitos inatos de que no podem ser despojados quando entram em
sociedade. Foi esta corrente de pensamento que acabou por inspirar o atual
sistema internacional de proteo dos direitos do homem.

A evoluo destas correntes veio a dar frutos pela primeira vez na Inglaterra,
e depois nos Estados Unidos. A Magna Carta (1215) deu garantias contra a
arbitrariedade da Coroa, e influenciou diversos documentos, como por
exemplo o Acto Habeas Corpus (1679), que foi a primeira tentativa para
impedir as detenes ilegais. A Declarao Americana da Independncia
surgiu a 4 de Julho de 1776, onde constavam os direitos naturais do ser
humano que o poder poltico deve respeitar, esta declarao teve como base
a Declarao de Virgnia proclamada a 12 de Junho de 1776, onde estava
expressa a noo de direitos individuais.

A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, proclamada na Frana em


1789, e as reivindicaes ao longo dos sculos XIV e XV em prol das
liberdades, alargou o campo dos direitos humanos e definiu os direitos
econmicos e sociais.

Mas o momento mais importante, na histria dos Direitos do Homem,


durante 1945-1948. Em 1945, os Estados tomam conscincia das tragdias e
atrocidades vividas durante a 2 Guerra Mundial, o que os levou a criar a
Organizao das Naes Unidas (ONU) em prol de estabelecer e manter a paz
no mundo. Foi atravs da Carta das Naes Unidas, assinada a 20 de Junho
de 1945, que os povos exprimiram a sua determinao em preservar as
geraes futuras do flagelo da guerra; proclamar a f nos direitos
fundamentais do Homem, na dignidade e valor da pessoa humana, na

igualdade de direitos entre homens e mulheres, assim como das naes,


grande e pequenas; em promover o progresso social e instaurar melhores
condies de vida numa maior liberdade.. A criao das Naes Unidas
simboliza a necessidade de um mundo de tolerncia, de paz, de
solidariedade entre as naes, que faa avanar o progresso social e
econmico de todos os povos.

Os principais objetivos das Naes Unidas, passam por manter a paz, a


segurana internacional, desenvolver relaes amigveis entre as naes,
realizar a cooperao internacional resolvendo problemas internacionais do
cariz econmico, social, intelectual e humanitrio, desenvolver e encorajar o
respeito pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais sem
qualquer tipo de distino.

Assim, a 10 de Dezembro de 1948, a Assembleia Geral das Naes Unidas


proclamou a Declarao Universal dos Direitos Humanos.

A Declarao Universal dos Direitos Humanos fundamental na nossa


Sociedade pois quase todos os documentos relativos aos direitos humanos
tm como referncia esta Declarao e, alguns Estados, fazem referncia
direta nas suas constituies nacionais.

A Declarao Universal dos Direitos Humanos ganhou uma importncia


extraordinria, contudo no obriga juridicamente que todos os Estados a
respeitem e, devido a isso, a partir do momento em que foi promulgada, foi
necessrio a preparao de inmeros documentos que especificassem os
direitos presentes na declarao e assim fora-se os Estados a cumpri-la. Foi
nesse contexto que, no perodo entre 1945-1966 nasceram vrios
documentos.

Assim, a juno da Declarao Universal dos Direitos Humanos, os dois


pactos efetuados em 1966, nomeadamente O Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, bem como os dois protocolos facultativos do Pacto dos Direitos
Civis e Polticos ( que em 1989 aboliu a pena de morte), constituem A Carta
Internacional dos Direitos do Homem.

Evoluo histrica[editar | editar cdigo-fonte]

Muitos filsofos e historiadores do Direito consideram que no se pode falar


de direitos humanos at a modernidade no Ocidente. At ento, as normas
da comunidade, concebidas na relao com a ordem csmica, no deixavam
espao para o ser humano como sujeito singular, concebendo-se o direito
primariamente como a ordem objetiva da sociedade. A sociedade estamental
tem seu centro em grupos como a famlia, a linhagem ou as corporaes
profissionais ou laborais, o que implica que no se concebem faculdades
prprias do ser humano enquanto tal. Pelo contrrio, se entende que toda
faculdade atribuvel ao indivduo deriva de um duplo status: o do sujeito no
seio da famlia e o desta na sociedade."Fora do Estado no h direitos".

A existncia dos direitos subjetivos, tal e como se pensam na atualidade, ser


objeto de debate durante os sculos XVI, XVII e XVIII, o que relevante
porque habitualmente se diz que os direitos humanos so produto da
afirmao progressiva da individualidade e que, de acordo com ele, a ideia de
direitos do homem apareceu pela primeira vez durante a luta burguesa
contra o sistema do Antigo Regime. Sendo esta a considerao mais
estendida, outros autores consideram que os direitos humanos so uma
constante na Histria e tem suas razes no mundo clssico; tambm sua
origem se encontra na afirmao do cristianismo da dignidade moral do
homem enquanto pessoa.

Antecedentes remotos[editar | editar cdigo-fonte]

O Cilindro de Ciro hoje no British Museum, a primeira declarao dos direitos


humanos.
Um dos documentos mais antigos que vinculou os direitos humanos o
Cilindro de Ciro, que contm uma declarao do rei persa (antigo Ir) Ciro II
depois de sua conquista da Babilnia em 539 aC. Foi descoberto em 1879 e a
ONU o traduziu em 1971 a todos seus idiomas oficiais. Pode ser resultado de
uma tradio mesopotmica centrada na figura do rei justo, cujo primeiro
exemplo conhecido o rei Urukagina, de Lagash, que reinou durante o sculo
XXIV aC, e de onde cabe destacar tambm Hamurabi da Babilnia e seu
famoso Cdigo de Hamurabi, que data do sculo XVIII aC. O Cilindro de Ciro
apresentava caractersticas inovadoras, especialmente em relao religio.
Nele era declarada a liberdade de religio e abolio da escravatura. Tem
sido valorizado positivamente por seu sentido humanista e inclusive foi
descrito como a primeira declarao de direitos humanos.

Documentos muito posteriores, como a Carta Magna da Inglaterra, de 1215, e

a Carta de Mandn, de 1222, se tem associado tambm aos direitos


humanos. Na Roma antiga havia o conceito de direito na cidadania romana a
todos romanos.

Confirmao do conceito[editar | editar cdigo-fonte]


A conquista da Amrica no sculo XVI pelos espanhis resultou em um
debate pelos direitos humanos na Espanha. Isto marcou a primeira vez que
se discutiu o assunto na Europa.

Durante a Revoluo inglesa, a burguesia conseguiu satisfazer suas


exigncias de ter alguma classe de seguridade contra os abusos da coroa e
limitou o poder dos reis sobre seus sditos, proclamando a Lei de Habeas
corpus em 1679, em 1689 o Parlamento imps a Guilhermo III da Inglaterra
na Carta de Direitos (ou Declarao de direitos) uma srie de princpios sobre
os quais os monarcas no podiam legislar ou decidir.

Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789


No sculo XVII e XVIII, filsofos europeus, destacando-se John Locke,
desenvolveram o conceito do direito natural. Os direitos naturais, para Locke,
no dependiam da cidadania nem das leis de um Estado, nem estavam
necessariamente limitadas a um grupo tnico, cultural ou religioso em
particular. A teoria do contrato social, de acordo com seus trs principais
formuladores, o j citado Locke, Thomas Hobbes e Jean-Jacques Rousseau, se
baseia em que os direitos do indivduo so naturais e que, no estado de
natureza, todos os homens so titulares de todos os direitos.

A primeira declarao dos direitos humanos da poca moderna a


Declarao de Direitos de Virgnia de 12 de junho de 1776, escrita por George
Mason e proclamada pela Conveno da Virgnia. Esta grande medida
influenciou Thomas Jefferson na declarao dos direitos humanos que se
existe na Declarao da Independncia dos Estados Unidos da Amrica de 4
de julho de 1776, assim como tambm influenciou a Assemblia Nacional
francesa em sua declarao, a Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado de 1789 esta ltima definia o direito individual.

A noo de direitos humanos no experimentou grandes mudanas at o

sculo seguinte com o incio das lutas operrias, surgiram novos direitos que
pretendiam dar soluo a determinados problemas sociais atravs da
interveno do Estado. Neste processo so importantes a Revoluo Russa e
a Revoluo Mexicana.

Desde o nascimento da Organizao das Naes Unidas em 1945, o conceito


de direitos humanos se tem universalizado, alcanando uma grande
importncia na cultura jurdica internacional. Em 10 de dezembro de 1948 a
Declarao Universal dos Direitos Humanos foi adotada e proclamada pela
Assemblia Geral das Naes Unidas em sua Resoluo 217 A (III), como
resposta aos horrores da Segunda Guerra Mundial e como intento de sentar
as bases da nova ordem internacional que surgia atrs do armistcio.
Coincidncia ou no, foi proclamada no mesmo ano da proclamao do
estado de Israel.

Posteriormente foram aprovados numerosos tratados internacionais sobre a


matria, entre os quais se destacam os Pactos Internacionais de Direitos
Humanos de 1966, e foram criados numerosos dispositivos para sua
promoo e garantia.

Classificao[editar | editar cdigo-fonte]


Em 1979, em uma conferncia do Instituto Internacional de Direitos
Humanos, Karel Vasak props uma classificao dos direitos humanos em
geraes,inspirado no lema da Revoluo Francesa (liberdade, igualdade,
fraternidade).7

Assim, os direitos humanos de primeira gerao seriam os direitos de


liberdade, compreendendo os direitos civis, polticos e as liberdades
clssicas. Os direitos humanos de segunda gerao ou direitos de igualdade,
constituiriam os direitos econmicos, sociais e culturais. J como direitos
humanos de terceira gerao, chamados direitos de fraternidade, estariam o
direito ao meio ambiente equilibrado, uma saudvel qualidade de vida,
progresso, paz, autodeterminao dos povos e outros direitos difusos.8

Posteriormente, com os avanos da tecnologia e com a Declarao dos


Direitos do Homem e do Genoma Humano feita pela UNESCO, a doutrina
estabeleceu a quarta gerao de direitos como sendo os direitos
tecnolgicos, tais como o direito de informao e biodireito.9

O jurista brasileiro Paulo Bonavides, defende que o direito paz, que segundo
Karel Vasak seria um direito de terceira gerao, merece uma maior
visibilidade, motivo pelo qual constituiria a quinta gerao de direitos
humanos.10

Dia dos Direitos Humanos[editar | editar cdigo-fonte]


No dia 10 de dezembro de 1948, a Assembleia Geral da ONU adotou e
proclamou a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Em 1950, o dia 10
de dezembro foi estabelecido pela ONU como Dia Internacional dos Direitos
Humanos.

A Assembleia da Repblica de Portugal, em reconhecimento importncia da


Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovou em 1998 uma
Resoluo na qual institui o dia 10 de dezembro como Dia Nacional dos
Direitos Humanos.[carece de fontes]

Referncias
Ir para cima
http://www2.trf4.jus.br/trf4/upload/arquivos/emagis_atividades/ccp5_flavia_pi
ovesan.pdf
Ir para cima
[http://unesdoc.unesco.org/images/0013/001394/139423por.pdf 'Declarao
Universal dos Direitos do Homem, adoptada e proclamada pela Resoluo
217A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de
1948.
Ir para: a b Natural rights. The Columbia Electronic Encyclopedia, 2005.
Ir para cima Peter Jones. Rights. Palgrave Macmillan, 1994, p. 73
Ir para cima Carta Africana de Direitos Humanos e de Povos
Ir para cima Bellamy, Richard. The Cambridge History of Twentieth-Century
Political Thought. [S.l.]: Cambridge University Press, 2003. p. 60. ISBN 0-52156354-2
Ir para cima Aproximaciones a los Derechos Humanos de Cuarta
Generacin [ligao inativa]
Ir para cima Os Direitos Humanos na Idade Moderna e contempornea

Ir para cima Direitos Humanos de 4 Gerao


Ir para cima A Quinta Gerao de Direitos Fundamentais
Ver tambm[editar | editar cdigo-fonte]

Trabalho do fim do Curso de Licenciatura em Direito


NDICE
DECLARAO DE HONRA.II
DEDICATRIA..III
AGRADECIMENTOSIV
Siglas e
abreviaturas..V
Introduo

I.O CONTEXTO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL VIRTUAL


1.1.Noes gerais
1.1.2. O Direito Comercial na Internet
1.1.3. Aspectos histricos do comrcio electrnico
II. O ENQUADRAMENTO JURDICO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL
2.1. O regime jurdico do estabelecimento comercial em Moambique
2.2. Elementos do estabelecimento comercial
2.3. O estabeleimento comercial na perspectiva do direito comparado.
III. A DISPOSIO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL EM MOAMBIQUE
3.1. O regime jurdico da disposio do estabelecimento comercial
3.2. Locao do estabelecimento comercial
3.3. Regime de locao do estabelecimento comercial
3.4. Trespasse
3.5. O usufruto do estabelecimento comercial
IV. O IMPCTO DA INTERNET NO COMRCIO ELECTRNICO
4.1. Comrcio Eletrnico
4.2. Comrcio electrnico imprprio ou indiecto
4.3. Comrcio electrnico improprio
4.4. Comrcio electrnico proprio ou directo.
4.5. A importncia da internet como meios electrnicos no mundo virtual.
4.5.1. A necessidade de adaptao da legislao nas relaes jurdicas
derivadas do comrcio electrnico
4.5.2. Modelos de negcios baseados no website
V. ENQUADRAMENTO JURDICO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL VIRTUAL
EM MOAMBIQUE
5.1. Noes do estabelecimento comercial virtual
5.2. Virtualidade de acesso
5.2.1. Atributos do estebelecimento comercial

5.2.2. Aviamento do estabelecimento comercial virtual.


5.2.3. Clientela virtual
5.2.4. Modalidades usuais nas transaes electrnicas via internet.
5.3. Semelhanas, diferenas e conflitos
5.3.1. Pontos conflitantes na doutrina
Concluso
Bibliogrfia

Introduo
O tema que ns propomos tratar incide sobre a temtica do regime jurdico
do estabelecimento comercial virtual em moambique, que apesar de no
existir uma definio legal do que estabelecimento comercial no cdigo
comercial aflora noutros diplomas legais, com relevo ao cdigo civil[1]. No
cdigo comercial actual apenas constam certos tratamentos legais sem
avanar o conceito do estabelecimento comercial propriamente dito.[2]
Pretende se com este tema falar se concretamente do site como um
estabelecimento comercial.
Apesar da reforma legal na rea comercial que culminou na aprovao do
novo cdigo comercial moambicano em substituio do antigo cdigo
comercial que j se encontrava at certo ponto desajustado com a
actualidade comercial, pelo facto da rea comercial ser muito dinmica e
menos esttica em relao as outras reas de Direito.
A entrada em vigor do novo cdigo comercial pouco ou quase nada trouxe
em relao ao nosso tema, mas actualmente, somos testemunhas das
transformaes radicais na forma de vida na face do planeta. Destacamos,
entre os varios fenmenos observados e vivnciados, a chamada revoluo
da informtica, esta informtica anuncia as mudanas em curso, algumas
delas to-somente na sua fase inaugural.
Importa destacar que o exerccio comercial sempre esteve presente na
sociedade humana mas o fenmeno da tecnologia electrnica na actualidade
est modificando profundamente as formas de existncia, produo, posse,
propriedade e transmisso do mesmo. Hoje a actividade comercial no
conhece, em termos de propagao, limites polticos, relacionados com a
soberania dos estados, visto que, esto sendo superados com imensa

facilidade.
Actualmente a utilizao crescente da tecnologia informtica anucia as
mudanas em curso, entretanto, este fenmeno est modificando
profundamente as formas de existncia, produo, posse, propriedade e
transmisso da mesma como havamos referenciado anteriorimente. Tendo
em contas que o estabelecimento comercial fundamental para a realizao
da actividade comercial e que actualmente os bens materiais que a
sociedade sempre habituou com eles se lidar j no conhecem limites
geogrficos, ou por outro, o espao fsico que figurava fundamental agora
est sendo substitudo nas transaes comerciais pelo espao virtual
proporcionado pela tecnologia electrnica, nestes termos o grande problema
de quer entender se mesmo com a ausncia do espao fsico pode se
considerar ou no um site como sendo um estabelecimento comercial. Para
alm de determinar tambm porque que deve ser importante para o Direito
Comercial Moambicano determinar se um site pode ou no ser considerado
um estabelecimento comercial.
Nos termos do artigo 71 do CCm o estabelecimento pode ser disposto pelo
seu proprietrio, sob forma de trespasse, usufruto e locao, contudo quer-se
entender at que ponto estes contratos de disposio do estabelecimento
comercial podem ser efectuados e validamente provados se a sua celebrao
for por via electronica.
No mbito do artigo 69 CCm est previsto que a lei comercial protege o
estabelecimento comercial, nestes termos h necessidade de se perceber
juridicamente como feita proteco dos elementos do estabelecimento
comercial virtual e dos seus intervenientes no circuito econmico.
O aumento vertiginoso das transaes comerciais electrnicas impe a
adequao do universo jurdico. O Direito precisa intensificar se mais, sob
pena de no cumprir suas finalidades, que so entre outra, regular as novas
situaes.
Este trabalho tem como objectivo geral contribuir para o aprofundamento da
compreenso dos avanos tecnolgicos, quanto aos seus impactos sobre a
concepo tradicional do estabelecimento comercial, isto , a influncia da
tecnologia na determinao do site como um estabeleciemento comercial.
Queremos explicar at que ponto um site pode ser considerado
estabelecimento comercial apesar de no existir nele um espao realimente
fsico que tido como um dos elementos mais importantes na caracterizao
do mesmo.
Entre os aspectos mais relevantes da revoluo em andamento, pelas
variedades e profundidades das consequncias antevistas, esto a
interatividades generalizada e a separao entre o exerccio da actividade
comercial e o seu substrato material.

Durante muito tempo a sociedade humana lidou com bens corpreos, com
realidades materiais e suas mltiplas relaes. Os universos econmicos,
social, e jurdicos, para citar alguns esto voltados para este trao da
existncia, verdadeiro paradgma para construo do conhecimento
cientfico, do arcaboo intelectual para compreenso do mundo. Agora temos
o exerccio da actividade comercial no dependente ou dissociado do seu
suporte fsico, como algo autnomo, o que muda radicalmente o nosso estilo
de vida em sociedade, desajustando assim o actual ordenamento jurdico
comercial.
O comrcio sendo uma actividade intermediadora entre fornecedor e
consumidor, continua com sua finalidade de criar ou ajudar a criar novos
caminhos.
A primeira decda do sculo XXI vem sendo marcada por uma rpida e
crescente revoluo das novas tecnologias, sendo a internet de fundamental
importncia e ocupando lugar de destaque nesse processo revolucionrio, ja
que, atravs dele que se realiza o comrcio electrnico sustento do
estabelecimento comercial virtual, objecto desse trabalho.
O estabelecimento comercial virtual veio encurtar e propiciar um comrcio
globalizado, uma vez que, sem sair de casa podemos adquirir produtos de
qualquer parte do mundo, sendo dessa forma simplificada a relao entre o
fornecedor e consumidor. O estabelecimento comercial surgiu como uma
maneira de agilizar as relaes de compra e venda, simplificando as
transaes, eliminando papis, diminuindo tempo e custo. Essa realidade
hoje um tema que preocupa quase a todos ja que com o surgimento do
estabelecimento comercial virtual se vem observando uma inadequao no
sistema de compra e venda electrnica culminada pela falta de informao,
de assistncia e de comprometimento da actual legislao. Esses factores
muitas vezes, levam a uma falta de confiana por parte do consumidor em
utilizar o comrcio electrnico como meio de consumo em massa.
Entretanto, observa-se um constante crescimento dessa modalidade de
comrcio e, em razo do aumento das relaes pessoais realizadas por
esse novo tipo de estabelecimento comercial no ambito nacional e
internacional que se justifica analisar sobre o regime aplicavel no exerccio da
actividade comercial dentro do estabelecimento comercial virtual.
A evoluo da realidade econmica nacional at mesmo internacional
demonstra nos actualmente que necessrio um regime jurdico adequado
ou ajustado as evolues tecnolgicas trazidas pela informatizao do
comrcio, pois a desadequao realidade, traz dificuldades na resoluo de
litgios que possam emergir dessa nova maneira de fazer o comrcio o que
pouco beneficia o desenvolvimento econmico do pas.
Para a soluo dos problemas acima levantados e para o alcance dos
objectivos supra mencionados, fez-se a coleco de livros que tratam da

matria para alm de buscas electrnicas para verificar artigos recentes


sobre o mesmo tema em destaque e a consulta da legislao existente.
Ao longo da investigao constituram obstculos, dentre outros, o facto de
no existir obras doutrinrias nacionais que tratam do tema, facto que
obrigou o autor a recorrer exclusivamente obras estrangeiras e a consulta de
sites electrnicos.
Ao tratar deste tema, o estudo prope um plano de abordagem constitudo
basicamente por cinco (5) partes onde a primeira trata do contexto do
estabelecimento comercial virtual e das noes gerais, a segunda trata do
enquadramento jurdico do estabelecimento comercial tradicional, seus
elementos e o seu regime jurdico, a terceira aborda a disposio do
estabelecimento comercial, a quarta trata do impacto da internet no
comrcio electrnico e a quinta trata do enquadramento jurdico do
estabelecimento comercial virtual em Moambique.
O presente trabalho no pretende esgotar as matrias ligadas ao
estabelecimento comercial virtual, mas o que se pretende com este trabalho
contribuir para uma melhor compreenso do regime jurdico deste novo
tipo de estabelecimento comercial. A preteno de procurar compreender as
influncias trazidas pela internet na actual vida societria entre outros
assuntos que tem algo a ver com o tema.

I.O CONTEXTO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL VIRTUAL


Nesta parte do trabalho tornou para ns inevitvel uma parte introdutria
para uma pequena nota introdutria referente as noes gerais e um
pequeno historial do Direito Comercial como forma de estabelecer uma base
slida.

1.1.Noes gerais
1.1.2. O Direito Comercial na Internet
A ARPANET (Advance, Research Project) em 1969 efectuou uma ligao entre
o departamento de defesa norte-americano e as universidades, para alem
dos sectores militares. O fsico Berners Lee foi quem fez a proposta do
sistema de Hipertextos, o que formulou condies para o intercmbio de
informacoes entre computadores, isto verificou-se em 1983 com o
concentuado www.[3]

1.1.3. Aspectos histricos do comrcio electrnico


A rea do Direito Comercial pelo facto dela no esttica mas sim dinmica,
cria sempre novos caminhos para favorecer a relao entre o fornecedor e o
consumidor, esta e a caracterstica do comrcio como actividade
intermediadora entre comerciante e o consumidor. A primeira circulao de
expedio comercial, historicamente e atribuda aos fencios a seis sculos
antes de Cristo.[4]
Pela sua dinmica verificamos que nos finais do sec. XX a rea comercial est
a ajudar os intervenientes da mesma a traar um caminho mais cmodo e
flexvel, que neste caso atravez da internet.
Com isso, a expanso da internet ocorreu com as necessidades dos
consumidores revelados pelo comrcio electrnico.

II. O ENQUADRAMENTO JURDICO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL


Depois de termos tratado das noes gerais e do historial do Direito
Comercial, nesta parte interessa a ns fazer um enquadramento jurdico do
estabelecimento comercial.

2.1. O regime jurdico do estabelecimento comercial em Moambique


No cdigo comercial antigo mais conhecido por Cdigo Comercial de Veiga
Beiro, o estabelecimento surge em duas acepes:[5]
-Como armazm ou lojas artigos 95/2, 263 Cdigo Comercial de Veiga Beiro.
-Como conjunto de coisas materiais ou corpreas artigo 425 Cdigo
Comercial de Veiga Beiro.
Para o Professor Menezes Cordeiro o estabelecimento comercial o conjunto
de coisas corpreas e incorpreas devidamente organizadas para a prtica do
comrcio[6]. O mesmo autor entende, que o estabelecimento comercial
corresponde a ideia de empresa, sem o elemento humano e de direco.
Embora haja autores que no distinguem entre estabelecimento comercial e
empresa, o caso do Professor Coutinho de Abreu[7]. O mesmo
entendimento partilhado pelo Professor Pupo Correia ao referir que a
empresa, no seu significado objectivo equivale ao estabelecimento comercial.
[8] Anlise esta que nos leva a entender que estabelecimento comercial o
conjunto de bens que o empresrio reune para a explorao da sua
actividade econmica. Tratando-se de um conjunto de bens ligados pela
distino comum de constituir um instrumento da actividade comercial.
Entre os bens que compe o estabelecimento comercial permite nos tratar de
forma unitria distinguindo dos bens unitrios singulares que os compe,
classificando o assim como uma universalidade de factos.[9]
Entendemos universalidade de factos como sendo um conjunto de coisas
singulares simples ou compostas agrupadas pela vontade da pessoa tendo
como destino comum.
Professor Menezes Cordeiro, defende que a natureza jurdica do
estabelecimento comercial no se confunde com a natureza da emprea pois
no se trata da actividade empresarial, nem com a natureza do empresrio
pois no se trata de um ente personalizado. Posio compartilhada pelo
Professor Fabio Ulha Coelho, este autor primeiro faz uma apresentao de
pontos por ele achados como sendo chaves para a natureza jurdica do
estabelecimento comercial. No primeiro ponto ele refere que o
estabelecimento empresarial no sujeito de direito no segundo ponto ele
refere o estabelecimento empresarial uma coisa e no terceiro ponto ele
refere o estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade
empresria.[10]
Entende-se ser mais facil encontrar tal natureza, espelhando-se na concluso
destes autores acima citados ao se referenciar o empresrio, a empresa e o
estabelecimento comercial, pois ao se apreender que o empresrio, quem
exerce profissionalmente a actividade econmica organizada para a produo
ou a circulao de bens e servios,[11] pode se concluir que o
estabelecimento comercial no pode ser sujeito de direito nesta relao, para

que possa exercer sua actividade, podendo ser agrupadas ou reagrupadas


conforme a vontade deste e que integram o patrimnio da empresa que
necessita de outros institutos para sua existncia alm do prprio
estabelecimento empresarial.
Pode-se assim concluir que o empresrio que exerce a actividade
econmica, ou seja, o conjunto de direito, enquanto a empresa esta
actividade econmica organizada, que formada dentre outros institutos,
pelo estabelecimento empresarial, que o complexo de bens organizado
para o exerccio da actividade, ou seja, uma coisa, sendo esta sua natureza
jurdica.
O estabelecimento comercial no uma pessoa nem actividade
empresarial, mas sim a universalidade de facto que integra o patrimnio, do
empresrio. O estabelecimento comercial compreende bens materiais e
imateriais.
Nos bens materiais cabe, mobiliario, equipamento, mercadorias, mquinas
etc e nos bens imateriais cabe as patentes da inveno, marcas registadas a
firma, entre outros.
Este conjuto de bens visa em ltima anlise a produo do lucro e este
conjunto para alm de ser um conjunto de bens articulado para o exerccio da
activdade da empresa possui um sobre valor em relao a soma dos valores
individuais dos bens que o compe relacionado a uma espectativa de lucros
futuros, a sua capacidade de fazer proveitos, o que se designa por
aviamento.
No ordenamento jurdico Brasileiro o estabelecimento comercial definido no
artigo 1142 do cdigo civil daquele pas como sendo todo complexo de bens
organizado, para exerccio de empresa por empresrio, ou por sociedade
empresria.
Fbio Ulha Coelho conceitua o estabelecimento comercial como sendo um
conjunto de bens reunidos pelo empresrio para a explorao de sua
actividade econmica.[12]
Do estudo destes trs conceitos, apreende-se que para que haja um
estabelecimento comercial, necessria a reunio de bens corpreos e
incorpreos, colocados a disposio do empreendimento do empresrio, que
podem ser agrupados e reagrupados e que normalmente so retirados de
seus prprios bens, mas que com esses no se confundiro, formando parte
de um outro patrimnio, o patrimnio prprio da empresa, com a finalidade
de exercer uma actividade econmica.
O estabelecimento comercial seria o instrumento de trabalho da actividade
empresarial, levando se em considerao o capital e o patrimnio da
empresa realizado pelo titular, o estabelecimento seria toda a reunio como
supra citado, de bens corpreos e incorpreos, e a reunio dos recursos

humanos, fsicos e tecnolgicos. A maneira como esses bens so utilizados e


organizados pelos empresrios na actuao da actividade representa o
estabelecimento comercial, compreendendo dois atributos: a capacidade da
empresa de auferir lucros a partir da organizao dos factores de produo, e
a clientela, que o conjunto de pessoas que se relacionam com a empresa.
Dessa forma uma anlise preliminar do conceito, pode definir que o complexo
de bens de diversos elementos genricos como materiais, como a actuao
do empresrio ou sociedade empresarial que organiza e dispe desses bens
de tal forma que a actividade empresarial seja uma realidade. Neste sentido
a viabilidade da empresa est condicionada principalmente ao elemento
essencial denominado estabelecimento.
A figura jurdica do estabelecimento comercial vem causando discusso
acalorada, dentro da construo doutrinria contempornea, ora vejamos o
Professor Menezes Cordeiro entende que o estabelecimento comercial
corresponde a ideia de empresa, sem elemento humano e de direco.
Embora haja autores que no distinguem entre estabelecimento comercial e
empresa, como havamos referenciado anteriorimente, o caso do Professor
Coutinho de Abreu[13]
Em direito comparado podemos notar que a doutrina brasileira avana vrias
teoriascom oo fim de fazer compreender melhor o instituto do
estabelecimento comercial, mas a semelhana do regime portugus, entre as
varias teorias destacam-se 3 como sendo principais para a compreenso do
regime jurdico do estabelecimento comercial.[14]
O legislador brasileiro no avana quais so os bens que integram a tal
universidade. Entao este papel de classificar o estabelecimento comercial
consebido numa perspectiva de uma universalidade jris ou de direito, e a
ultima teoria denominada de ecltica.[15]

2.2. Elementos do estabelecimento comercial


O estabelecimento comercial composto de diversos elementos que
constituem a sua totalidade, assim ainda que seus elementos conservam sua
individualidade, eles mantm sobre o prisma de uma universalidade. O
agrupamento desses valores individuais, que num processo de agregao
com vista a sua destinao ao mercado que do vida ao estabelecimento.
Os elementos integrantes do estabelecimento comercial podem ser divididos
em dois grupos, a saber, os dos elementos que tem existncia material,
portanto corpreos e os que tem existncia imaterial ou abstrata, os
incorpreos. Sempre houve na doutrina uma confuso acerca da questo do
aviamento pertencer ou no aos elementos constitutivos, alguma doutrina o
considera como sendo um atributo e no um elemento constitutivo do
estabelecimento comercial. Nesse sentido, j se perfez possvel tomar noo

de quais elementos compem o estabelecimento para que seja uma


realidade fctica, elementos de carcter heterogneos, materiais e
imateriais, e fica evidente dessa maneira que os diferentes tipos de ramos
empresariais tero uma presena maior ou menor determinado elemento,
assim um estabelecimento industrial ter em sua carteira uma composio
maior de bens corpreos em detrimento de incorpreos e sucessivamente at
chegar a uma situao onde o reverso prevalea.
Dentro dos elementos do estabelecimento comercial podemos encontrar
activos e passivos. Activo o conjunto de direitos susceptiveis ou acessiveis
para a realizao da empresa. Para o professor Menezes Cordeiro o activo
compreende o conjunto de direitos e outras posies equiparaveis afectas ao
exerccio do comrcio. Para o mesmo autor o activo do estabelecimento
abrange coisas corpreas, coisas incorpreas, o aviamento e a clientela.[16]
As coisas corpreas, ficam abarcados os direitos relativos a imveis,
particularizando os direitos reais de gozo e os direitos pessoais de gozo como
o direito ao arrendamento. No que refere aos direitos relativos aos mveis
temos a referir a mercadorias, matrias-primas, maquinarias, moblias e
instrumentos de trabalho ou auxiliares, escriturao, computadores, livros,
documentos, ficheiros e ttulos de crditos. Por outro os bens corpreos so
aqueles de manifestao material dentro do estabelecimento comercial,
podem ser agrupados em grupos, a saber, os das instalaes, da maquinaria
e utenslios e por fim das mercadorias.
As instalaes, grosso modo so as disposies, acomodaes, layout do
estabelecimento, nesse ponto entra a competncia empresarial de saber qual
o pblico frequentador do estabelecimento, se d exigncia mais elevada a
priorizao ser pelo luxo e conforto, pela facilidade na disposio das
mercadorias.
A maquinaria e os utenslios, so essenciais para a fabricao de
mercadorias, gesto e controle do estabelecimento todo esse aparato tem
por finalidade facilitar o controlo dos gestores, diminuir os custos de
manuteno do estabelecimento e por fim aumentar a vantagem competitiva
frente aos concorrentes. Mquinas aqui transcendem seu sentido especfico
de parque industrial e alcana seu sentido lato em todos os ramos de
actividade empresarial.
E no menos importantes as mercadorias que so destinadas ao mercado, e
a manifestao mais aparente do desejo do empresrio e sociedade
empresria de obter lucros em cima da explorao de determinado ramo, a
mercadoria ganha uma conotao muito forte, pois ela que traduz a relao
que o consumidor mantm com o estabelecimento.
No poderamos deixar de citar os imveis, que o local onde se encontra o
estabelecimento, entretanto ele est inserto mais como um elemento da
empresa do que do estabelecimento. Como se sabe alguns autores

consideram o imvel onde o empresrio exerce sua actividade como


elemento corpreo do estabelecimento. Os defensores desta tese alegam ser
contraditrio admitir que o ponto comercial integra o estabelecimento, mas
no o imvel onde ele estar instalado. Os contraditrios desta tese
entendem que no pode ser superada de crtica contrria, tal incluso, na
medida em que ele pertena ao empresrio e no seja arendado. Neste caso,
por exemplo, a venda do estabelecimento no pode ser objecto de um nico
instrumento de contrato de compra e venda especfico, reconhecendo- se a
mudana do titular da propriedade imobiliria to-somente quando
obedecidas as solenidades legais.[17]
Podemos depreender que, por toda essa complexidade o estabelecimento
merece ser revestido de proteco jurdica, para que possa o empresrio ou
sociedade empresria fazer gozo e fruio dos bens para que se alcancem
seus objectivos, e tambm para que os credores tenham uma garantia a
fazer negcios com determinada sociedade empresria ou empresrio.
Quando o estabelecimento comercial for virtual h substituio total de bens
fsicos constituintes do estabelecimento comercial o que implica a no
concretizao dos bens corpreos ou tangiveis neste tipo de
estabelecimento, mas veremos que esta ausncia no implica a no
considerao deste tipo de estabelecimento como no sendo verdadeiro
estabelecimento comercial.
Nos bens corpreos abarcamos os direitos relativos a imveis, no que se
refere particularmente os direitos reais de gozo, como a propriedade ou o
usufruto e os direitos pessoais de gozo, como por exemplo o direito de
arrendamento como supracitamos anteriorimente.
O professor Antno Menezes Cordeiro faz apenas uma enumerao do que
entende de bens incorpreos, referindo as obras literrias ou artsticas que se
incluam no estabelecimento, os inventos e as marcas. Para o mesmo autor os
bens incorpreos podem ser, incluso at os no patrimoniais, ao constar o
direito a firma, mas para que sejam considerados como bens incorpreos
necessrio que consistam todavia uma comercialidade limitada.[18]
Fbio Ulha elucida a questo do aviamento no ser integrante dos bens
incorpreos. O autor refere que quando se negocia o estabelecimento
empresarial, a definio do preo a ser pago pelo adquirente se basea
fundamentalmente no aviamento, isto , nas perspectivas de lucratividade
que a empresa explorada no local pode gerar. Isto no significa que se trate
de elemento integrante do complexo de bens a ser transacionado, significa
unicamente que a articulao desses bens, na explorao de uma actividade
econmica agregou-lhes um valor que o mercado reconhece. Aviamento , a
rigor sinnimo de fundo da empresa, ou seja, designam ambas expresses o
sobrevalor, agregado aos bens do estabelecimento empresarial em razo de
sua racional organizao pelo empresrio. [19] O outro suporte da sua
existncia o efeito relevante que os mesmos assumem para o efeito de

indeminizaao.
A clientela e o aviamento no so tidos em conta tambm pelo Professor
Oliveira Asceno, visto que para este ilustre professor, o estabelecimento
comercial uma universalidade de facto sem todos os elementos no reais,
admitindo por obrigao, o estabelecimento comercial como um conjunto de
realidades que o acompanha.[20]
Clientela afluxo de pessoas que ocorre um determinado negcio. Artigo 76
CCm. No entendimento do Professor Pupo Correia embora que a lei no
consagre um direito a clientela no seria suficiente para no considera-la
como um elemento do estabelecimento comercial.[21]
No existe o direito a clientela. O empresrio no pode intentar uma aco
judicial para reaver a clientela que este perdeu por causa da concorrncia.
Aviamento a capacidade ou aptido que o proprio estabelecimento tem
para produzir lucros. O aviamento algo que est fora do estabelecimento
mas que resulta deste mesmo estabelecimento.
O ponto comercial de extrema relevncia para a empresa, a localizao do
estabelecimento comercial pode determinar o sucesso ou insucesso do
empreendimento, ora vejamos, sendo o imvel de proprietrio diverso do
estabelecimento comercial, o sobre valor incorpreo que o estabelecimento
agrega ao imvel deve pertencer aquele que produziu esse valor.
Por fim, a classe especial, regulada pelo instituto nacional de propriedade
industrial numa legislao a parte protegendo de maneira correcta os
investimentos feitos em pesquisa, para desenvolvimento de novas
tecnologias e produtos, alm de proteger a marca e o logtipo importantes
componentes do estabelecimento. Tanto no campo das criaes intelectuais
no que se refere aos privilgios de invenes, direitos do autor como no caso
da exploraes da actividade comercial no caso de sinais distintivos, direitos
ao ponto de negcio, direito a clientela, fez-se sentir a proteco da lei,
reconhecendo ao empresrio a titularidade desses valores e impedindo que
outros se aproveitem dele.
A proteco conferida pela lei, aos titulares de bens imateriais, embora se
apoie em razes e fundamentos diversos traduz-se, essencialmente, numa
posies de exclusividade cujo menor ou maior grau de relactividade varia em
funo dos fins a atingir. Assim, a proteco dos sinais distintivos encontra
seu fundamento e limite na necessidade de identificao do empresrio no
caso do nome comercial, do local em que a empresa exerce neste caso no
que concerne a ttulos e insgnia do estabelecimento, dos produtos e
actividades da empresa no caso de marcas de indstria, de comrcio ou
servio.[22]

2.3. O estabeleimento comercial na perspectiva do direito comparado.


O estabelecimento comercial, ou fundo de comrcio, como denominado por
alguns, surgiu como categoria jurdica moderna somente no sculo XIX na
Frana por meio de um dispositivo de lei fiscal, mas especificamente na lei de
28 de Fevereiro de 1872, artigo 7 que submetia as transferncias de
propriedade a ttulo oneroso do fundo de comrcio ou de clientela a uma
aliquota de 2%. Desde ento o fundo de comrcio passou a ser estudado pelo
Direito Comercial.[23]
Na Frana utilizada a expresso fonds de commerce que no corresponde
exactamente a acepo ampla de estabelecimento, no entender do Chartier,
citado por Pupo Correia. No entender do autor a expresso fonds de
commerce no abrange todos os elementos patrimniais da empresa tais
como os direitos imobiliarios, os crditos e dbitos, os contratos, os livros e a
correspondncia comerciais.[24]
O fonds de commerce no entender do Georges Ripert e Rene Roblot uma
propriedade incorprea que consiste no direito clientela, ligada ao
estabelecimento pelos elementos que servem a explorao. Estes elementos
que servem a explorao uns so de natureza corprea e outros de natureza
incorprea.[25]
A definio do fonds de commerce apesar de apresentar duas
particularidades que so a excluso de imveis e acentuar fortemente o
elemento de clientela com uma tnica que supera a nossa doutrina a noo
do estabelecimento comercial em Frana semelhante a noo que figura no
nosso ordenamento por considerar o estabelecimento como conjunto de bens
de natureza corprea e incorprea.
O estabelecimento comercial depois de ser objecto de estudo no Direito
Comercial na Frana chegou a vez dos outros pases trata-lo tambm como
objecto de estudo no seu Direito Comercial Patrio. Nos outros pases era
tratado as vezes ostetando diferentes denominaes, como azienda na Itlia,
hacienda na Espanha, Geschaft ou Handelsgeshchft na Alemanha. No direito
portugus foi tratado primeiramente em seu cdigo comercial de 1833 artigo
14. No Brasil a denominao fundo de comrcio foi acatada no Decreto no
24.150 de 20/04 de 1934.[26]
Na Itlia a noo do estabelecimento comercial est expressa no artigo 2555
do cdigo civil Italiano, o que contrrio em Frana. O artigo 2555 do cdigo
civil italiano define estabelecimento comercial como o complexo dos bens
organizados pelo empresrio, para o exerccio da empresa. [27]
Do conceito estabelecimento comercial a doutrina retira dois elementos: um
formal objectivo- os bens, e um elemento formal finalstico- a organizao.
[28]
Existe na Itlia certa doutrina que se assemelha com a doutrina dominante

no nosso pas, a que define o estabelecimento comercial como um conjunto


de bens funcional ou instrumentalmente unificados em relao a uma
actividade empresarial determinada.[29]
Mario Casanova citado por professor Antnio Menezes Cordeiro acentua o
aviamento como elemento fundamental do estabelecimento, ponto no
salientado na doutrina predominante no nosso ordenamento jurdico.
Os jurisconsultos da Alemanha so ainda pouco caracterizadores do
estabelecimento comercial. O essncial que o comerciante proceda a uma
ordenao ao servio de prossecuo de determinado escopo econmico.[30]

III. A DISPOSIO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL EM MOAMBIQUE


Nesta parte pretendemos fazer um relacionamento factual da disposio do
estabelecimento comercial fsico para depois procurar entender como pode
operar quando este for virtual.

3.1. O regime jurdico da disposio do estabelecimento comercial


A lei comercial j prev no seu artigo 71CCm que o estabelecimento
comercial pode ser disposto por locao, usufruto e trespasse. Para o nosso
tema reflectiremos a possibilidade da disposio do estabelecimento
comercial virtual, tendo como ponto de partida a inquietao trazida pelo
conceito do estabelecimento comercial avanado por algumas doutrinas, que
desconsidera o estabelecimento comercial virtual como sendo um verdadeiro
estabelecimento comercial.

3.2. Locao do estabelecimento comercial


A cesso de explorao ou locao do estabelecimento comercial o
contrato pelo qual se cede, onerosa e temporriamente, um estabelecimento
comercial como um todo, integrando todos os elementos materiais que
consubstnciam a organizao empresarial.[31]
A locao definida pelo nosso cdigo como sendo um contrato pelo qual
uma das partes se obriga proporcionar a outra o gozo de uma coisa,
mediante retribuio. Artigo 1022 do cdigo civil.
Certa doutrina a denomina cesso de explorao ou concesso de explorao
do estabelecimento comercial.[32]
A locao como meio de disposio do estabelecimento comercial est
prevista no artigo 71/1 al.a CCm.

O contrato de locao distingue-se do contrato de arrendamento por no se


limitar na locao a liberdade contratual como as que se referem a
prorrogao ou renovao automtica e obrigatria deste contrato que aqui
no se aplica.[33]
A principal distino reside no facto de o contrato de locao no ter como
objecto o imvel em si, mas sim o seu objecto o estabelecimento comercial
unitrio, contando com todos elementos que o integram e a sua distino no
prosseguimento de uma dada actividade mercantil.
Para que se concretize a locao deve se ter em contas dois pressupostos, ou
condies obrigatriamente cumulativas e nunca alternativas: o
estabelecimento comercial deve manter a sua identidade na transio do
cedente para o locatrio e os elementos devem ser globalmente transferidos
os elementos constitutivos do estabelecimento. E como segundo elemento o
locatrio deve continuar a exercer nele a mesma actividade que
anteriormente era exercida no mesmo estabelecimento. [34]
A transmisso do estabelecimento comercial neste tipo de negcio jurdico
unitria. O que significa que a transmisso deve englobar bens corpreos e
incorpreos.
Este trata-se de um contrato tpico, regulado no artigo 1022 ss CC. Este
distingue-se do trespasse, porque este envolve a transmisso da titularidade
do establecimento, e o cedente da simples explorao conserva tal
titularidade.
Nestes termos levanta-se a questo da possibilidade desta forma de
disposio do estabelecimento comercial ser possvel a sua efectivao nos
casos em que o estabelecimento comercial seja virtual, onde o espao fsico
com o qual as pessoas sempre se lidaram substituido por um espao
virtual. Sendo virtual o estabelecimento pode sim efectivar se este tipo de
disposio recorrendo as normas do Direito Privado vigentes no nosso
ordenamento jurdico.

3.3. Regime de locao do estabelecimento comercial


No contrato de locao o facto do activo ser inferior do que o passivo no
invalida o negcio como no trespasse porque considera-se que quando
locao ou usufruto esta garantida para os credores que o titular ainda o
mesmo.
Quanto a forma, o artigo 73/2 CCm derroga o artigo 1029 CC, visto que para
a questo de locao pode ou no haver escritura pblica, dependendo do
tipo de bens em causa no negcio.
Do artigo 73/2 do CCm pode se entender que a locao pode insidir tambm

sobre bens incorpreos o que consubstncia a possibilidade deste tipo de


contrato ser possivel quando o estabelecimento comercial virtual.
A autorizao prvia do senhorio tem-se baseado na circunstncia de ela s
ser dispensada para o trespasse, mas no para a cesso de explorao.[35]
O professor Pupo Correia entende que a razo de ser da dispensa pela lei da
autorizao do senhorio no caso do trespasse deve-se ao facto do legislador
pretender dar proteco da substncia da empresa comercial de modo a no
ser posta em risco pela mudana do seu titular. O mesmo igualmente
verificavel no caso da locao pois no caso da mesma o proprietrio do
estabelecimento no se demite definitivamente da sua propriedade, j que
apenas o entrega em locao ao locatrio.
O cdigo civil no seu artigo 1038 al. g, prev que a eficcia para com o
senhorio da cedncia temporria da posio de arrendatrio inerente a
locao depender sempre de este lhe ter sido comunicado a tempo e no
prazo estabelecido neste preceito legal.
Haver arrendamento se o titular do local se limitar a pr disposio do
locatrio o gozo e fruio da instalao, por esta no ter mais do que uma
configurao fsica apta ao exerccio da actividade comercial visada e haver
locao se o prdio ja se encontrar provido dos meios materiais
indispensaveis sua utilizao como empresa.[36]
No contexto da locao o artigo 75 CCm fora o locador a renovar o contrato
de locao. Os componentes deste artigo 75 so cumulativos, com estes
componentes a lei pretende proteger o negcio e o mrito de tutela do
locatrio. O prazo de renovao compulsria de 5 anos se as partes nada
convencionarem, artigo 74 CCm. O regime que regula acerca do desvio de
clientela consta do 76 CCm.

3.4. Trespasse
Trespasse um contrato pelo qual se d a transferncia de um
estabelecimento industrial ou comercial, entendido como uma
universalidade, isto , como complexo ou unidade econmica, como um todo.
[37]
No trespasse a alienao do estabelecimento comercial a lei determina que
s deve ser operada entre vivos de uma forma definida. Este pode ocorrer
atravs de qualquer das formas de contrato que implica a transmisso
definitiva do negcio jurdico.
O trespasse mais refernciado na lei comercial, mas tambm aparece
consagrado no artigo 1118 CC e artigo 185 do Dec. 43525. Do mesmo artigo
entende se que s pode haver trespasse quando se transmite unitariamente

todos bens do estabelecimentos de uma maneira definitiva.


No trespasse, o trespassrio deve transmitir todos bens que compe o
estabelecimento comercial, isto , o negcio a ser transmitido deve ter a
aptido funcional. Haver trespasse sempre que o estabelecimento tiver a
capacidade para funcionar. A aptido funcional que o requisito
substantivo do trespasse artigo 69 CCm e artigo 1118 CC, este requisito
substantivo que permite a efectivao do trespasse mesmo nos casos em
que o estabelecimento comercial virtual, porque a aptido funcional no
releva os bens corpreos ausentes no estabelecimento comercial virtual.
Alguns ou algum desses elementos pode ser especificamente dele retirado e
subtraidos na transmisso, que ainda assim haver trespasse.[38] A
expresso de trespasse parcial para referir a situao supra referida destes
elementos incorrecta porque a subtrao destes elementos antes da
alienao pelo alienante e com concordncia da outra parte. Por exemplo as
partes podem estipular a no transmisso do estabelecimento comercial com
o nome e insignia. (esta posio defendida pelo professor pupo correia[39]).
Para o mesmo autor pode se falar de trespasse parcial quando atravs deste
tipo de disposio do estabelecimento comercial se operar por exemplo ciso
no mesmo, alienando-se a propriedade de um conjunto homogneo e
coerente dos factores produtivos que o compem.
Isto verifica-se quando este conjunto homogneo e coerente dos factores
produtivos estarem afectos a um dos vrios ramos de actividade comercial
que no estabelecimento se exploram, ou se so integrantes de uma das
unidades tcnicas de produo que o estabelecimento comercial comporta,
desde que esteja dotado de uma autonomia organizativa propria.
O conceito avanado pelo Professor Pires Cardoso, embora no seja muito
claro e explcito no deixa de refernciar aqueles tidos como os principais
elementos do trespasse, tais como o destino a mesmo ramo de comrcio ou
indstria que o alienante exercia no local, e a transferncia dever ser
acompanhada em conjunto das instalaes, que neste caso o imvel,
utenslio, mercadorias que podemos considerar por bens corpreos relatados
por outras doutrinas, que por ns considerada dominante.[40]
Os outros elementos que integram o mesmo estabelecimento podemos
considera-los como bens incorpreos que a outra doutrina fundamenta.
A doutrina defendida pelo Professor Pires Cardoso no que se refere ao
trespasse, leva nos ao entendimento de que, para este autor o trespasse s
tem como base o contrato de arrendamento o que exclui outros tipos de
contrato que podem dar origem ao trespasse, desde que seja celebrado entre
vivos.[41]
Segundo professor Pupo Correia o conceito de transmisso do
estabelecimento comercial amplo, visto que abrange todas as situaes em
que a titularidade do estabelecimento transfere de um sujeito para o outro,

desde que se conserve a identidade do mesmo e a ter capacidade para a


prossecuo da sua actividade.
relevante para este ilustre professor a aptido funcional, o mesmo entende
que haver sempre o trespasse se o estabelecimento comercial tiver
capacidade para funcionar. ( necessario que se conserve a identidade do
estabelecimento comercial e a prossecuo da sua actividade ou seja que o
tresmissrio tome a explorao de um estabelecimento que continua em
actividade.[42]
No nosso ordenamento jurdico o trespassrio obrigado a explorar no
mesmo local o mesmo ramo de actividade comercial ou industrial. Esta
exigncia legal obriga que o adquirente tenha conhecimentos, ou tenha a
mesma profisso do trespassante.[43]
Se o estabelecimento comercial estiver localizado num imvel arrendado, o
senhorio preferente na alienao do estabelecimento comercial. Sendo este
regime aplicavel ao trespasse tendo em contas mutatis mutandi ao regime
estabelecido no artigo 1499 CC.
O direito de preferncia do senhorio na alienao do estabelecimento, parece
nos, procedente somente nos casos em que o imvel onde operada a
actividade comercial ou industrial arendada e no haver preferncia se o
imvel no arendado ou a sua determinao impossivel nos casos
cconcretos do estabelecimento comercial virtual.
O legislador estabelece a no obrigatoriedade da autorizao do senhorio
para a transmisso, conforme estabelece o artigo 1118/1 CC, facto que no
deve ser entendido como uma maneira de se livrar do direito de preferncia
do senhorio.
No caso de o senhorio no ser empresrio ou exercer a profisso diferente
com a exercida pelo alienante, ou explorar outro ramo de comrcio ou
indstria a preferncia no ser exercida porque a mesma s deve ser
garantida pelo ordenamento jurdico se existir de facto uma real necessidade
nesse sentido, factos que podemos considerar como sendo uma restrio
deste direito.
Para se efectivar o direito de preferncia o beneficirio deve estar em
condies ou disponivel a celebrar o contrato em condies que a lei
estabelece. Nestes termos, o senhorio s poder gozar do direito de
preferncia se reunir as condies legalmente estabelecidas para o
trespasse. As condies legais em causa consistem em estar apto para
manter a continuidade do exerccio da actividade comercial, e o direito de
preferncia cessa, caso o senhorio no reuna condies legalmente exigidas
para a efetivao do trespasse.
O direito de preferncia um direito real que tem como uma das suas
caractersticas a transmisso para terceiros. Ento ser que o senhorio

poder usar desta prerrogativa para transmitir este direito de preferncia a


terceiros, no caso de ele no reunir condies exigidas por lei, para garantir a
continuidade da actividade conforme a exigncia legal para alienao do
estabelecimento comercial?
Estes direitos de preferncia no podem ser transmitidos isoladamente, pois
nem o proprietrio do imvel, nem o proprietrio do estabelecimento podem
ceder o seu direito de preferncia a uma terceira pessoa. O direito de
preferncia s pode transmitir-se quando acompanhado com a transmisso
do direito por fora do qual ele era pertena de um determinado indivduo.
A ausncia de normas especficas reguladoras do regime do trespasse,
superada pela aplicao do direito civil que serve como o direito subsdirio.
Artigo 7 CCm. Temos como exemplo, entre varios a situao de dvidas do
trespassante, embora no existe uma norma especfica no nosso
ordenamento jurdico que regule a situao, podemos aplicar
subsidiariamente o regime de transmisso de dvidas estabelecido nos
artigos 595 e 596, ambos do CC, para alm do regime da novao subjectiva
por substituio do devedor, previsto no artigo 858 do mesmo diploma legal.
No caso do direito comparado, na Itlia tem no seu ordenamento jurdico,
concretamente no seu cdigo civil, concretamente no artigo 2560 deste
diploma legal, que prev o adquirente do estabelecimento responder pelos
dbitos derivados da respectiva explorao e anteriores ao trespasse, sem
que o alienante fique liberado, salvo se nisso consentirem os credores.[44]
No nosso ordenamento jurdico a dvida do trespassante pode ser um facto
impeditivo para a realizao do trespasse, artigo 71/2 CCm. No artigo 72/2 do
CCm est previsto o requisito legal da licitude. De acordo com este artigo
para trespasse ser lcito o passivo deve ser inferior ao activo ou igual. Este
requisito s aplicavel nas situaes de trespasse e no de locao e
usufruto como j nos referimos anteriormente.
Esta norma serve para tutelar os credores que no vejam os seus crditos
postos em causa em poder dos outros. Quanto ao regime do valor de
trespasse plasmado no artigo 72 do CCm serve para questes de litgio,
quando o patrimnio feito pelos terceiros.
No que refere a forma do trespasse plasmada no artigo 73 do CCm, pode se
entender que o contrrio sensu deste artigo leva nos ao entendimento de
que se o estabelecimeto comercial estiver integrado por bens mveis no
obrigatria a escritura pblica. O critrio previsto no nmero 3 no pe em
causa a validade do trespasse. Esta uma obrigao formal, mas no
substncial, obrgatrio mas no pe em causa a validade do negcio.
A transmisso do estabelecimento comercial por via de trespasse tem como
efeitos legais previstos nos artigos 76 e 77, ambos do CCm. Entre eles figura
o princpio da boa f para ambos. O trespassante fica impedido de no

desviar a clientela, isto , obrigao de no concorrncia.Como se opera no


estbeleciment o virtual? Como limitar a rea de influncia no
estabelecimento virtual? A resposta para estes dua questes ser
demostrada ao longo deste trabalho no captulo que se refere ao
estabelecimento comercial virtual.

3.5. O usufruto do estabelecimento comercial


Sobre o estabelecimento pode recair o direito de usufruto conforme prev o
Cdigo Comercial no seu artigo 71/1 al. b, e a noo deste encontra-se
plasmada no artigo 1439 CC.O usufruturio poder aproveitar plenamente o
estabelecimento, sem alterar a sua forma ou substncia. A figura no levanta
dvidas: os elementos corpreos podem, por definio, ser objecto de
usufruto, enquanto incorpreos o sero por via dos artigos 1463 a 1467 do
CC e dos princpios que deles emergem.[45]
No domnio dos poderes de transformao do usufruturio pensamos que,
tratando-se de um estabelecimento, estes devem ir to longe quanto
possvel. De outro modo, iremos bloquear a actualizao e a renovao do
estabelecimento, enquanto durar o usufruto: haver danos para o comrcio e
para todas as pessoas envolvidas, incluindo o titular da raiz.[46]
A aplicao deste tipo de contrato no estabelecimento comercial ser
apresentada ao longo deste trabalho no captulo que trata acerca do
estabelecimento comercial virtual.

IV. O IMPCTO DA INTERNET NO COMRCIO ELECTRNICO


Para entendermos o regime do estabelecimento comercial virtual que o
objecto deste trabalho indispensvel falarmos da internet por ser esta a
base do estabelecimento comercial virtual e o comrcio electrnico o seu
sustento.

4.1. Comrcio Eletrnico[47]


As pesquisas laboratoriais que permitiram a sada da internet para o domnio
pblico em 1993 tornaram possvel o comrcio electrnico.A criao do www,
trouxe comodidade para alm de que a criao do estabelecimento comercial
virtual veio reduzir os custos de transaao instaurar relaes menos
conflituosas e de maior confiana entre os intervenientes no circuito
comercial.
O baixo custo na comunicao trazido pela internet permitiu com que as
empresas, saiam dos imperativos tradicionais para uma conexo directa com

o prprio fornecedor e clientes.


A que salientar tambm que a desagregao vertical das grandes empresas e
a colaborao horizontal entre pequenas empresas, foram estas as principais
situaes que influenciaram a criao do estabelecimento comercial virtual.
Assim, o estabelecimento comercial virtual, o seu surgimento deveu-se ao
interesse na diminuio das amplas estruturas existentes nas grandes
empresas, por meio de associaes, tudo atravs de transaoes electrnicas,
tanto com clientes, como fornrcrdores que so se tornaram possveis com o
estabelecimento virtual, surgiu para doutrina um novo conceito de
estabelecimento, o virtual. Distingue-se o estabelecimento virtual, do
estabelecimento comercial tradicional como veremos mais adiante, em
razoes de Maios de acessibilidade. Atraves deste instrumento o consumidor
adquire um bem ou servio atravs da transmisso electrnica de dados,
enquanto o estabelecimento fsico acessvel pelo deslocamento no espao.
Este parmetro foi utilizado simplesmente pela facilidade de referencia
terica j existente.
O problema em questo seria: o estabelecimento virtual seria um novo
conceito de estabelecimento ou seria um mero bem incorpreo do prprio
estabelecimento comercial?
O estabelecimento comercial como complexo de bens organizados pelo
empresrio para exerccio da empresa possui carcter unitrio, representado
no so pela base fsica onde funciona a empresa, como tambm por outros
elementos corpreos e incorpreos que possuem a capacidade de realizar
negcios, atrair clientes e gerar lucros na actividade mercantil.
O comrcio electrnico seria uma maneira de atrair novos clientes, facilitar a
negociao e poupar tempo numa sociedade globarizada, exigindo da
sociedade empresria, uma maneira eficaz de visualizao de seus produtos,
a internet seria esse meio de exposio. Certa doutrina leva nos a acreditar
na impossibilidade de existir um estabelecimento puramente virtual tendo
em contas o fundamento que passamos a citar:
Se levamos em considerao os estabelecimentos comerciais que no
possuem endereo fsico, apenas virtual, continuamos a entende-lo como
mero bem incorpreo, uma vez que, alm do endereo virtual, o
estabelecimento necessita de recursos humanos para operar o sistema,
necessita da organizao, tecnologia e o espao fsico que local onde esto
as centrais de computadores, onde esto os produtos que so negociados na
rede, ou simplesmente onde esta a mo-de-obra dos servios
oferecidos.[48]
Comrcio electrnico ou -commerce, um tipo de transaes comerciais
feitas especialmente atravs de um equipamento electrnico.
O comrcio electrnico um novo instrumento tecnolgico que modifica as

formas de transao comercial, posto que desmaterializa a forma tradicional


de comercializaao.
Para este tipo de comrcio que to moderno, os instumentos fsicos
materializadores do mesmo so outros: o telefone, fax, a televiso, a
internet, e-mail o website- www.[49]
As mudanas tecnolgicas em curso tem gerado enorme surpresa em todas
as reas do convvio social, situaes ou casos antes tratados como fico
cientfica j fazem parte do dia-a-dia das pessoas e desafiam os cientstas e
tcnicos de todos os sectores, entre eles os operadores do direito.
As repercusses, no entanto, no se processam do mesmo modo com as
mesmas consequncias nos vrios quadrantes do direito. Com efeito, no
mbito do direito privado vigora a liberdade de forma[50]. Nestes campos, o
conhecimento jurdico se utiliza de todos tipos, categorias vocacionadas, no
universo jurdico, para se amoldarem aos novos tempos, novos costumes e
novas tecnologias.
O comrcio baseado na presena fsica, no espao fsico geogrfico, e
reduzido a documento escrito em papel desmaterializado por uma maneira
electrnica de transaco comercial.
to frequente na actualidade a venda via internet de livros, discos, entre
outros bens sem se identificar o espao fsico, configurando apenas o website
como a localizao espacial dos respectivos bens vendidos.
Para a considerao ou no do website como um estabelecimento comercial
achamos que deve-se ter em contas aquilo que deve ser considerado como
principal e indispensavel para a determinao do estabelecimento comercial.
A modernidade tecnolgica afasta a importncia do espao fsico, visto que
este substituivel pelo espao virtual. O indespensavel para a determinao
do estabeleimento comercial no necessariamente o espao fsico mas sim
a sua aptido funcional do estabelecimento comercial o que implica a
possibilidade da substituio do espao fsico por um virtual, no influnciar
na definio do estabelecimento comercial, mas a ausncia da aptido
funcional do estabelecimento comercial determinavel para a efectivao da
disposio do mesmo. O que ainda mantm a sua insubstituibilidade a
aptido funcional. Desde que tenha a aptido funcional para ns pode ser
considerado como um estabelecimento comercial.
O que acontece nas transaes electrnicas via internet, ao contrrio das
transaes no electrnica so realizadas no espao ciberntico e os
contratos celebrados ficam armazenados nesse espao virtual e no em
documentos escritos em papel. Tudo isto acontece pelo facto deste ser rpido
e no acareta elevados custos para alm da efectividade nas transaces
comerciais, a internet passou a ser um dos meios mais utilizados para a
obteno de informaes e para a realizao de negcios.[51]

O comrcio electrnico versa sobre a utilizao de tecnologias avanadas


para aumentar a eficincia de relaes entre parceiros comerciais.
O comrcio electrnico abarca o uso para fins contractuais de uma ampla
variedade de meios de tecnologias telemticas. Entre vrios meios
electrnicos importa nos abordarmos somente daquele que para ns
transparece ser o mais importante para o nosso trabalho, que neste caso o
mais importante o website, visto que este permite a oferta, venda de bens
e a prestao de servios, quer para encomenda directa quer por outra via.
do website onde resulta a criao das chamadas lojas online, bem como a
associao de catlogos de compras de diversas empresas, de modo a
formar um centro comercial electrnico. (entre outros elementos temos TED
ou EDI transferncia electrnica de dados, e-mail correio electronico,
aplicao internet) o www baseado em um protocolo especfico (http)
hypertext, transfer protocol, (html)[52].

4.2. Comrcio electrnico imprprio ou indirecto


No comrcio electrnico ou indirecto estaremos diante de uma tpica
operao que pode ser sujeita a incidncia das normas tradicionais.
Entendemos que este que deve se ter em vista pelo facto de a forma ou
meio de pedido ou contrato de compra e venda conduzir ao mesmo resultado
que a sada fsica ou material da mercadoria vendida pelo empresrio do
estabelecimento comercial.
As maiores preocupaes jurdicas surgem nos do comrcio electrnico
prprio que apesar de se encontrar num nvel relativamente baixo e limitado
para alm de apresentar tendncias de aumentar num futuro bem prximo
ele de difcil adequao as normas tradicionais.

4.3. Comrcio electrnico proprio ou directo.


O comrcio electrnico proprio ou directo apesar de ser o tipo de comrcio
que gera maiores preocupaes jurdicas pelo facto das suas regras no se
adequarem as actuais regras constituicionais e legais vigentes, porque para o
nosso entender estas aindas se encontram fora da regulamentao, mas a
que frisar que no encontramos obstculos inultrapassveis no que se refere
a ideia do conceito do estabelecimento comercial.
A regulamentaso especifica do comercio electrnico prprio parece nos
como algo imprescindvel para a viabilidade jurdica. necessrio um
conjunto de normas voltadas para a especificiades deste novo campo de
actividade comercial. Este no se trata de mera questo de convivncia ou
adequao mas sim de um imperativo jurdico inafastvel.

As novidades e especificidades que caracterizam o mundo electrnico devem


ser tomadas em conta pelo legislador, devem ser tidos em considerao
tambm os aspectos materiais, espaciais.
Tomemos como exemplo a compra e venda de uma musica realizada via
internet, o download do arquivo realizado do servidor do vendedor para o
comprador, o momento em que o negocio jurdico de compra e venda produz
o resultado esperado no se enquadra no acto jurdico que a sada de
mercadoria do estabelecimento comercial conforme previso de legislao.

4.5. A importncia da internet como meios electrnicos no mundo virtual.


A sociedade actual vive as transformaes radicais na forma de vida,
diariamente, dentro destas transformaes podemos destacar os vrios
fenmenos observados e vivenciados.
A revoluo da informtica influencia dia pos dia a forma de vida na face da
terra. Somos unnimes em afirmar que ao longo dos sculos a informao
sempre esteve presente na nossa sociedade mas a actual revoluo da
informtica esta modificando sim profundamente as formas de existncia,
produo posse, propriedade e transmisso da mesma. Actualmente a
propagao da informao no conhece limites temporais ou geogrficos,
para alem de que notvel que os limites que esto sendo ultrapassados no
so somente os geigraficos e temporais mas tambm os polticos,
relacionados com a oberania dos Estados esto a ser superados com imensa
facilidade.
A interactividade generalizada e a separao entre a informao e o seu
substrato material tm sido os aspectos mais relevantes da revoluo em
andamento, pelas variedades e profundidades das consequncias antevistas.
O comrcio electrnico oferece oportunidade de desenvolvimento econmico
de aumento da oferta de emprego e de crescimento das macros e micro
empresas, para alm de favorecer a inovao e a compectividade entre as
empresas.
O comrcio permite comprar sem sair de casa ou da empresa, rapidez e
simplicidade, mais acesso a informaes sobre produtos, lojas bertas 24
horas ao dia e 365 dias ao ano, o cliente escolhe seu proprio ritmo de
compras e facilidade para pesquisar preos e produtos.
Para alm das vantagens supra mencionadas tambm o comrcio virtual tem
consigo algumas desvantagens, tais como: ausncia de contacto entre
vendedor e comprador, limitaes de intretenimento, limitaes do uso de
alguns sentidos (olfcto, tacto, sabor), na experincia de compra., receio
sobre segurana de informaes e invaso de privacidade, falta de
familiaridade com computadores e internet para uma parte de mercado

consumidor e ausncia de normas gerais de contratao electrnica para


garantia do consumidor.[53]
A ilustrao das vantagens e desvantagens supra apenas exempleficativa e
no taxativa pelo que podem existir outras vantagens e desvantagens que
caracterizam este tipo de comrcio.
O comrcio electrnico est cada vez mais consolidado e as lojas virtuais de
grandes redes varejistas ganharam mais importncia no cenrio, visto que a
concorrncia aumenta a cada momento.
O desenvolvimento do comrcio electrnico em Moambique pode ser
prejudicado por uma srie de obstculos, como a insuficincia de informao
entre as empresas e consumidores, as resistncias as mudanas, a existncia
de barreiras ligadas as tecnologias e aos modelos econmicos adoptados,
que por vezes desestimulam a livre circulao de produtos e servios e os
nveis insatisfatrios de organizao, de regulao e de segurana do sector
das tecnologias de informao. Estes problemas poderiam ser minimizados
se o nosso pas aderisse as convenes internacionais entre as quais a
conveno Viena de 1980[54], a Lei Modelo da UNCITRAL sobre a Arbitragem
em comrcio internacional de 21.06.1985 e a Lei Modelo da UNCITRAL sobre
o Comrcio Electrnico de 1996.[55]

O bom funcionamento da infrastrutura um valor importante para o


incremento da confiana no comrcio electrnico, a promoo da segurana
tambm um desafio para o desenvolvimento do comrcio electrnico, visto
que as fraudes so um risco para os sectores pblico e privado. Nesse
quadro, preciso desenvolver permanentemente tecnologias de segurana
para as transaes do comrcio electrnico, ao mesmo tempo, preciso
facilitar as operaes. preciso portanto buscar o equilibrio entre segurana
e facilidade na realizao das transaes electrnicas.
No que diz respeito a regulamentao, os obstculos advm da inexistncia
de legislao especfica para o comrcio electrnico e da aplicao no
uniforme das leis existentes. Esses obstculos geram incerteza quanto ao
regime jurdico aplicavel aos servios da sociedade da informao e por isso
criam insegurana jurdica. No existe, de um lado, vazio jurdico. Isso implica
dizer que a soluo de conflitos no depende da existncia de normas
especficas voltadas para o comrcio electrnico. Podemos mencionar como
exemplo a aplicao do Direito Civil como sendo subsidirio do Direito
Comercial desde que no contrariem os princpios do Direito Comercial.
Artigo 7 CCm, contudo podemos aplicar o Direito Civil em processos que
concernem as regras contratuais, a responsabilidade dos prestadores e a
validade das comunicaes electrnicas, entre outros.[56]
No existe, de outro lado, direito especfico, contudo a criao de um marco

regulatrio que leve em conta as caractersticas das novas tecnologias e dos


servios de sociedade da informao contribuir para a melhor clareza das
regras aplicaveis ao comrcio electrnico e aumentar o nivel de segurana
jurdica para todos. Esse marco dever ser orientado por princpios e ser
suficientemente flexivel para acompanhar a evoluo tecnolgica e no
restringir o crescimento, o desenvolvimento do comrcio electrnico e a
proteco das partes envolvidas.
Nesse contexto, a definio de um arcabouo jurdico fundamental para
que os cidados e as empresas possam se beneficiar do comrcio electrnico.
Este arcabouo jurdico deve ser compatvel com as regras internacionais. Ele
deve tambm ser claro, com o fim de promover a segurana jurdica.

4.5.1. A necessidade de adaptao da legislao nas relaes jurdicas


derivadas do comrcio electrnico
O comrcio electrnico data por volta de 1970, com o intercmbio de
informaes entre os diversos fabricantes que contratavam servios de
transmisso de dados via rede de computadores. O comrcio electrnico,
ento, logo ascendeu pois oferecia muitas vantagens quanto a agilidade,
rapidez, baixos custos, possibilidade prtica de pesquisa, entre outros
factores.[57]
O comrcio electrnico, comporta uma srie de meios e modalidades de
actos que passam a ser revestidos de conteudo jurdico, porm um
denominador comum a todas as operaes de natureza mercantil, consiste
no emprego de tecnologias que so lastreadas na combinao de meios da
informtica e de telecomunicaes.
Essas tecnologias, que muitos definem como telemtica, permitem que os
tradicionais e usuais meios de comunicao escrita, derivados das relaes
comerciais, se apresentem como a legtima substituta dos documentos
escritos, nos negcios realizados por fabricantes de comrcio electrnico, em
um ambiente preponderantemente virtual.
A legislao existente, no nosso pas ainda est omissa quanto as
implicaes jurdicas da realidade do comrcio electrnico no consagrando
normas especficas destinadas a regular as implicaes de natureza jurdica
deste ambiente tecnolgico de comunicao e concretizao de negcios.
Obviamente, as legislaes de diferentes paises, demonstram uma tendncia
voltada no s a uniformizao de instrumentos legislativos, dada a
linguagem mundial da internet, mas tambm a possibilidade de adaptao
dos institutos jurdicos existentes, como forma de interpretao para soluo
das contendas nascidas nas relaes obrigacionais derivadas do comrcio
electrnico[58].

Porm se imperiosa a ponderao quanto a real necessidade de se avaliar


as exigncias actuais, derivadas do comrcio electrnico, podero ou no ser
satisfeitas pelas normas legais e institutos de Direito vigentes na actualidade.
A internet no cria um espao livre, alheio ao direito mas pelo contrario, as
normas legais vigentes aplicam-se aos contratos electrnicos basicamente da
mesma forma que a quaisquer outros negcios jurdicos. A celebrao de
contratos via internet sujeita-se, portanto, a todos os preceitos pertinentes do
cdigo civil. Chegamos a este entendimento porque Direito Comercial um
direito especial que encontra o seu subsdio no Codigo Comercial.[59]
Enquanto esperamos pela criao de um quadro jurdico que considere as
especificidades dos servios da sociedade de informao, o que implicar a
edio de normas que esclaream temas como o estabelecimento virtual, a
informao, o regime dos contratos, o regime de responsablidade dos
prestadores, entre outros.
A regulmentao no deve colocar obstculos celebrao de contratos por
meios electrnicos. O Estado deve promover a concertao com outros
paises com o fim de harmonizar normas e boas prticas do comrcio
electrnico internacional.
A regulamentao vai permitir que haja mais segurana no comrcio
electrnico o que vai contribuir para o desenvlvimento do mesmo e
fortalecimento da confiana do consumidor e das demais partes envolvidas,
para alm de permitir a transparncia nas relaes comerciais e de consumo,
a expanso sustentvel do comrcio electrnico, do comportamento tico e
compatvel com as boas prticas comerciais, da liberdade de iniciativa, da
livre concorrncia, da proteco do consumidor, da proteco das partes
envolvidas.
Vrios so os posicionamentos para conceituar o comrcio electrnico, uma
corrente mais conservadora consagra este tipo de comrcio como um simples
contrato a distncia, sem qualquer necessidade de uma tutela jurdica
especfica. O comrcio electrnico consiste apenas em um novo meio de
ofertar mercadorias e servios pois o ambiente virtual utilizado somente
com a finalidade de aproximao das partes e formao do contrato, visto
que os bens sero realizados atravs de boletos bancrios ou comprovantes
de pagamentos. Portanto a internet no cria um novo tipo de contrato,
apenas uma nova forma de estabelecer as relaes contratuais. J uma
corrente mais flexvel considera o comrcio electrnico com inmeras
peculiaridades no plano jurdico que o paricularizam e o diferenciam do
contrato tradicional.[60]
O Professor Pupo Correia entende que o comrcio electrnico a utilizao
de tecnologias de informao avanadas para o aumento de eficincia de
relaes entre parceiros comerciais, para aumento de eficincia de relaes
entre parceiros comerciais, para desenvolvimento de vendas de bens e
prestaes de servios, quer entre empresas, quer ao consumidor final.[61]

No temos como negar que surgem com este comrcio virtual alguns
questionamentos conflitantes que buscam uma soluo adequada ao
ordenamento jurdico. Os mais importantes questionamentos dizem respeito
a organizao do estabelecimento virtual a formao e execuo do contrato.
Sendo assim segundo Fbio Ulha Coelho, o comrcio electrnico a venda
de produtos ou prestao de servios realizadas em estabelecimento virtual.
[62]
4.5.2. Modelos de negcios baseados no website[63]
O comrcio electrnico pode envolver vrias modalidades e realizaes tais
como, comrcio misto quando o negcio tradicional baseado em instalaes
fsicas e que utiliza a rede como mais um canal de comercializao para os
seus produtos.
Comrcio virtual quando a comercializao de produtos ou servios
efectuada exclusivamente pela internet.
Comrcio virtual puro quando a comercializao envolve produtos digitais.
a forma mais pura do comrcio electrnico uma vez que todo o processo de
divulgao, venda e a entrega de bens feito pela internet. Temos como
exemplos prticos das empresas de sofware ou cursos on-line bem como
livrarias especializadas em e-books.
Mercantil directo quando as empresas produtoras de mercadorias que
utilizam o website como canal directo de venda para o consumidor final,
eleminando total ou parcialmente os intemedirios.
Para o comrcio electrnico podem ser utilizados princpios como o da
equivalncia funcional dos actos produzidos por meios elctrnicos com os
actos jurdicos tradicionais enquanto no existe um regulamento especfico
do comrcio electrnico. Para alm deste princpio podemos referir tambm
do princpio da neutralidade tecnolgica das disposies reguladoras do
comrcio electrnico, o princpio da inalterabilidade do Direito existente sobre
obrigaes e contratos, principio da boa f, princpio da autonomia privada
ou da liberdade contratual.
Alguns destes princpios encontram-se plasmados na lei modelo da uncitral
de 1996 mas h que ter em considerao ao artigo 18 da CRM que regula
acerca do critrio que permite a obrigatoriedade do Direito Internacional.
Segundo este artigo constituicional o Direito Internacional vigora na ordem
moambicana apos a sua publicao oficial antecedida da sua ratificao
artigo 179/2 al.t CRM. Os princpios plasmados na lei modelo da uncintral no
sero aplicaveis no nosso ordenamento jurdico ate o ano em que o nosso
pas adira a esta lei e outras que tratam da matria comercial segundo o
estabelecido na constituio, apesar de ser to tarde tendo em contas o nvel
de desenvolvimento tecnolgico que o comrcio electrnico apresenta neste
momento, desenvolvimento este que influncia todo o mundo no ramo

comercial dando assim um vazio legal que poderia ser diminuido pela
aderncia do nosso pas aos tratados internacionais que tratam da matria.
Porque mesmo a aplicao das normas plasmadas no Cdigo Civil no
respondem na ntegra as exigncias trazidas pela evoluo da informtica
para o Direito Comercial.

V. ENQUADRAMENTO JURDICO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL VIRTUAL


EM MOAMBIQUE
Nesta parte do trabalho que constitui o ponto focal do mesmo tentamos
abordar aquilo que entendemos ser o regime jurdico do estabelecimento
comercial virtual e tentar enquadra-lo no ordenamento moambicano.

5.1. Noes do estabelecimento comercial virtual


Elementos do estabeleimento virtual
Do conceito de estabelecimento comercial avanado por vrias doutrinas
podemos entender como sendo o conjunto minimo de bens necessrios ao
exerccio da actividade de empresa, que preencha, cumulativamente, trs
requisitos que so:
- Estar directamente relacionado ao tipo de actividade (empresa)
desenvolvida pelo empresrio;
- Ser de titularidade do empresrio;
- Ser alienvel, transferivel.
Coelho Ulhoa define o estabelecimento comercial como sendo o conjunto de
bens reunidos pelo empresrio para a explorao de actividades econmicas.
[64]
Neste conceito de estabelecimento comercial avanado por este autor
verificamos que h uma abrangncia tanto dos bens materiais quanto dos
bens imateriais, normalmente empregues para a organizao de uma
empresa.
Apesar de no existir na nossa legislao um conceito proprio do
estabelecimento comercial j noutros paises possuem nas suas legislaes o
conceito do estabelecimento comercial. Exemplo concreto do Cdigo Civil
Brasileiro que no seu artigo 1142 define o estabelecimento comercial como
sendo todo o complexo de bens organizados, para exerccio da empresa, por
empresrio, ou por sociedade empresria.[65]
Assim sendo, antes de surgir o comrcio electrnico o estabelecimento

comercial era sempre fsico isto , encontrava-se instalada em um imvel


fisicamente acessivel, ao consumidor. Com a era virtual, um novo tipo de
estabelecimento caracterizado por ser fisicamente inacessivel, ou seja, o
consumidor manifesta sua aceitao por meio electrnico. Trata-se do
estabelecimeto comercial virtual.
O estabelecimento virtual que deseja ter suas actividades efectivas na
internet deve apresentar um domnio virtual, que nada mais guardado as
devidas propoes, uma identificao do lugar, assim como no
estabelecimento fsico que possui o ttulo de estabelecimento. Ele o
endereo reconhecido na rede ao qual o consumidor deve digitar em seu
navegador para ter acesso aos bens e servios comercializados.
O acesso ao estabelecimento comercial virtual se da atravs da internet,
sendo que o nome devera observar o protocolo DNS (domain name system),
ou seja, o endereo dever possuir um ncleo, o qual distinguir o website,
devendo ser seguido de dois TLDS (top level domains), sendo que o primeiro
nvel diz a natureza do titular empresarial e o com[66] enquanto o segundo
se refere ao pais de origem, para o caso do nosso pais mz.[67] Na verdade
todas as fontes da internet tem o seu endereo prprio, Uniform Resource
Locator (URL), o dominio apenas uma parte desse endereo, mas de vital
importncia para a localizao do estabelecimento.
Vamos supor um exemplo hipottico de uma empresa vendedora de livros de
Direito denominada leitura jurdica, para o acesso ao estabelecimento
virtual o consumidor deve digitar no navegador do seu computador os
seguintes dados: www referente a rede mundial de computadores, o nome do
domnio, neste caso leitura jurdica, o TLD primrio.com por ser empresria a
sociedade e por fim. Mz pois e uma empresa moambicana ficando dessa
maneira ( http://www.leiturajuridica.com.mz/).
Duas funes so realizadas pelo nome de domnio do estabelecimento
virtual, a de endereo electrnico, que torna possvel a conexo entre os
computadores do empresrio e do consumidor pela internet e a de ttulo de
estabelecimento, que o identifica, ou de ponto comercial conforme a posio
adoptada. Podemos salientar a necessidade de registo da empresa virtual, do
mesmo modo realizado o da empresa tradicional. De acordo com a nossa
lei no existe uma empresa virtual. Portanto, necessrio que esta seja
registada no mundo fsico para poder comercializar ou prestar servios pela
internet. Pelo menos no Brasil existe instituies especializadas para registar
o domnio que a FAPESP e por causa da sua identificao no poder ser
registado se o ncleo estiver protegido como marca no INPI.[68]
H-de ser salientado o impedimento ao desrespeito dos direitos industriais de
terceiros na formao do nome do domnio, anotando-se que o registo do
nome de domnio na FAPESP no possui a natureza constitutiva, a qual
advem somente do respeito no INPI. Aquele apenas um cadastro
administrativo, que impede repeties e torna possvel o acesso. Se for

adoptado um ncleo de endereo electrnica que permita, ou induz a erros


do usurio quanto a identidade do empresrio titular do estabelecimento
estar confirada a concorrncia desleal.[69]
Dessa maneira, o estabelecimento deve seguir os requisitos estipulados para
ter um endereo de acesso vlido, alm desses requisitos j citados e com a
finalidade de tornar a participao da sociedade mais efectiva nas decises
nas decises sobre o uso, administrao e implantao da internet.
Em 1995 foi criado no Brasil o CGI (Comite Gestor da Internet), ligado ao
Ministrio da Cincia e Tecnologia, com a participao de diversos
representantes dos sectores que envolvem a utilizao desse novo meio de
comunicao. Esse orgo atravs da resoluo n 1 de 15/04 de 1998,
estabeleceu as diretrizes para o registo e posteriormente na resoluo n 2
da mesma data fixou a FAPESP como responsvel pela efectivao e
processamento do registo. Para que a implementao do sistema de
distribuio de nomes do domnio ficasse organizada de modo centralizado,
foi dada a uma entidade a atribuio para o acto, com o objectivo de evitar a
duplicidade de nomes e o prprio controlo dos registos. No Brasil a
entidadeencarregada dos registos se chama FAPESP. Nos EUA a atribuio
da NSI (network solutions inc), organizao americana criada para coordenar
e registar os nomes atravs da INIC (internet network information center).
[70]
Quanto a considerao do site como um estabelecimento comercial, como
anteriormente referimos h algumas doutrinas que sustente que todo site de
um empresrio constitui estabelecimento. Para essa corrente, a diferena
entre uma loja on-line e uma clssica residiria apenas na forma de acesso:
enquanto que na clssica o acesso se d por meio do deslocamento fsico dos
consumidores at ao estabelecimento, naquela o acesso se processa por
meio electrnico. Adoptando-se nesse raciocnio, entende-se que a compra
efectuada em uma pgina da internet feita dentro do estabelecimento
comercial.
Por outro lado h quem sustente que toda actividade empresarial requer um
suporte fsico mnimo, mesmo quando a negociao realizada em meio
electrnico. O site seria apenas um dos elementos que integram o
estabelecimento. Por exemplo na compra de um automvel, mesmo quando
o consumidor faz pedido directamente no site do fabricante, a entrega do
produto precisa ser feita em meio fsico. Nesse caso, a pgina da internet
serviria apenas para iniciar o procedimento. Por esse raciocnio, a compra via
internet considera-se efectuada fora do estabelecimento empresarial.[71]
A contradio entre as correntes doutrinrias mencionadas anteriorimente
aparente e decorre do facto de que ambas se esqueceram de considerar uma
variavel importante;a distino entre bens corpreos e bens incorpreos.
A distino relevante na medida em que os bens corpreos exigem,

sempre, sua entrega fsica ao consumidor, ao passo que os incorpreos


podem ser transmitidos por meios electrnico, como a internet.
Para algumas doutrinas tratando-se de bens corpreos, o site no ser
considerado um estabelecimento, por no realizar, integralmente, a
transmisso. Ao menos uma parte do procedimento, a entrega da
mercadoria, precisar ser feita de forma clssica, com a entrega fsica de
coisa. Neste caso, entende-se que a contratao ocorreu fora do
estabelecimento comercial.[72]

5.2. Virtualidade de acesso


O comrcio electrnico no torna obsoleto o conceito de estabelecimento,
pois no estabelecimento comercial virtual h uma reunio de bens e aptido
fucional ambos indispensaveis para a actividade econmica. Podemos assim
dizer que o tipo de acesso ao estabelecimento empresarial define a
classificao deste. Quando ocorre um deslocamento no espao fsico, tratase de um estabelecimento fsico ou tradiconal e quando ocorre uma
transmisso e recepo de dados por via electrnica trata-se de um
estabelecimento virtual. A semelhana entre estes tipos de estabelecimentos
notria, ja que ambos possuem fundos de empresa, isto , um valor
agregado ao conjunto de bens que o compe.
Quanto a distino podemos ressaltar que o estabelecimento virtual no
possui ponto, localizao do estabelecimento, que muito importante para o
estabelecimento fsico.[73]
Algumas semelhanas e distines existem, porm nada que modifique o
caracter do estabelecimento comercial, assim sendo, o estabelecimento
virtual possui identica natureza jurdica que o fsico apesar de existir algumas
especificidades tpicas que o caracterizam e que destes que o Direito deve
ocupar-se na sua regulamentao.
O website teve seu bero de origem no laboratrio Europeu de fsica e altas
energias na cidade de Genebra, no final da dcadade 80 (1989), como uma
vertentedo processo de reduo de custas das operaes de comunicao. O
www faz uso de um protocolo especfico o HTTP (Hypertext Transfer Protocol).
[74]
Atravs das pginas do www, as relaes comerciais quanto a oferta de bens
e de servios vm passando por verdadeira revoluo, originando a figura do
comrcio virtual. O crescimento nas relaes comerciais justificado devido
a comodidade e disponibilidade de tempo.
So inmeras as comodidades do consumo virtual e do comrcio electrnico
que, na verdade, conceitua se como venda de produtos ou prestaes de
servios realizados em estabelecimentos virtuais.

De outra parte, imperioso dizer que na medida em que se opera o


crescimento das relaes comerciais na rede mundial, fatalmente acabam
surgindo inmeros problemas de cunho jurdico relacionados aos negcios
praticados no mbito da internet, tais como o regime jurdico do
estabelecimento virtual, facto que de uma maneira repetina temos
refernciado ao longo deste trabalho.
No Brasil as relaes de consumo em negcio jurdico exclusivamente entre
nacionais, quanto a compra e venda realizada por meio virtual, so contratos
electrnicos sujeitos aos regramentos do cdigo de defesa do consumidor, no
qual o fornecedor de produtos ou servios, titular de estabelecimento virtual,
exterioriza a oferta e o consumidor, internauta, manifesta sua aceitao
mediante computadores ligados em rede electrnica.[75]
Fbio Ulhoa Coelho define estabelecimento virtual (cyberstore ou virtual
store) como sendo aquele que realiza negcios comerciais em que o
contratante ou consumidor manifesta a aceitao em relao as ofertas por
meio de transmisso electrnica de dados, sendo fisicamente inacessvel.[76]

5.2.1. Atributos do estebelecimento comercial


Atributos do estabelecimento no representam direitos imateriais, sim uma
situao jurdica real ou virtual, que pode ser avaliada e quantificada, sendo
assim aferivel com base no patrimnio e no desempenho econmico da
orgnizao empresarial. Os atributos essenciais so aviamento e a clientela.

5.2.2. Aviamento do estabelecimento comercial virtual.


O aviamento a ideia que preside a organizao a qual protegida como
direito autoral, ou seja, como um bem imaterial.
Todo estabelecimento comercial tem aviamento, maior ou menor, como
decorrncia de organizao dos factores de produo. O aviamento um
valor variavel e acumula-se lentamente, e sua existncia econmica se
manifesta e se determina com segurana de acordo com o nmero de
acessos e transaes efectuadas por certo tempo.
Os bens do estabelecimento empresarial quando reunidos em conjunto e
organizados para a explorao da actividade empresarial com a finalidade de
produzir riqueza para o empresrio ou sociedade empresria geram um
sobrevalor uma expectativa de lucros futuros, fundada basicamente na
organizao desses elementos de existncia material e imaterial.
A essa expectativa de lucros futuros ou o sobrevalor advindo da organizao
dos bens do estabelecimento para a produo de resultados futuros o

aviamento do estabelecimento, segundo o nosso entendimento. Ainda que


sistematizando de maneira diferente de que hoje posta, o aviamento
remete ao direito medieval onde o artfice adquiria o direito de pedir uma
quantia de concorrncia de afluncia de consumidores ao seu
estabelecimento.[77]
O aviamento no elemento constitutivo do estabelecimento, mas um
atributo importante resultante do funcionamento do fundo de comrcio,
considera-lo como elemento estaramos a ignorar o facto, de que o factor
pessoal, pode modificar o sobrevalor gerado, o que um absurdo, pois a
competncia administrativa intrinsecamente ligada aos resultados futuros
esperados de um determinado estabelecimento.

5.2.3. Clientela virtual


Oscar Bareto Filho define clientela como sendo o conjunto de pessoas que,
de facto, mantm com o estabelecimento comercial relaes continuadas de
procura de bens e servios[78].
A clientela do estabelecimento virtual a sua manifestao externa
representada pelas pessoas que realizam negcios via internet, a partir da
pgina de entrada do estabelecimento comercial virtual.
A clientela o conjunto de pessoas que habitualmente consomem os
produtos e servios fornecidos por um empresrio. Embora at seja possvel
falar-se em um direito a clientela, cuja tutela se faz por meio da represso a
concorrncia desleal, no se deve confundi-la com os bens do patrimnio da
sociedade empresria. De facto, no deriva da tutela jurdica a necessria
natureza de coisa do objecto tutelado. A proteco jurdica conferida ao
empresrio, no sentido de no se ver tolhido da clientela conquistada, em
razo de condutas condenveis de seus concorrentes, no significa que essa
se tornou propriedade daquele.[79]
O professor Pupo Correia entende que apesar de no constar na lei um direito
a clientela devemos ter em contas que o empresrio pode ter uma clientela
fixa e certa, nos casos em que celebre com uma entidade um contrato de
fornecimento ou de distribuio que at pode ser por exclusividade. Nestes
casos devemos acautelar o direito a clientela mas j no faria sentido
acautelar o mesmo direito nos casos em que se trata de uma clientela virtual
que so as expectativas ou possibilidades de que novos clientes se dirijam a
empresa. Para o mesmo autor existe um direito a clientela quando acenta-se
em contratos de fornecimento, ou quando resulta de proteco especifica
resultantes de diferentes contratos.[80]
Muito pelo contrrio, a noo da clientela como objecto de domnio do
empresrio imprpria, porque cuida de um conjunto de pessoas- a clientela
isso, nada mais, insusceptvel de apropriao, para o direito em vigor.

Porque mesmo no caso em que o empresrio perde a clientela por ter havido
o desvio a clientela, resultante de uma clusula contratual o lesado recorre a
justia no para reaver necessariamente a clientela perdida mas sim para ser
indeminizado pelo dano sofrido, conforme est previsto no artigo 76 do CCm.
Portanto, sendo um dos factores mais importantes o aviamento. Sob um olhar
focado, a repetio de uma clientela, actual ou potencial, no significa que
possa ser enquadrada como bem incorpreo do estabelecimento, pelo
contrrio, no existe um direito absoluto a clientela, o prprio sistema
capitalista da livre concorrncia, incentiva aos consumidores clientes uma
ampla pesquisa em diversos estabelecimentos para encontrar as melhores
condies de consumo.

Concluso
As mudanas tecnolgicas em curso tm gerado enormes surpresas em todas
as reas do convvio social. Afinal situaes ou casos antes tratados como
fico cientfica j fazem parte do dia-a-dia das pessoas e desafiam os
cintstas e tcnicos de todos os sectores, entre eles os operadores do Direito.
As repercues, no entanto, no se processam do mesmo modo. Com as
mesmas consequncias nos vrios quadrantes do Direito. No Direito Privado
rege a liberdade de forma. Nestes campos, o conhecimento jurdico se utiliza
de tipos ou categorias vocacionadas no universo jurdico, para se amoldarem
aos novos tempos, novos costumes e novas tecnologias.
Como pode se notar este tema aborda um tema que traz um desafio para a
rea do Direito Comercial, visto que com a influncia da tecnologia a
natureza tradicional do estabelecimento comercial esta sendo gradualmente
alterada, notando se uma substituio vertiginosa do estabelecimento
comercial fsico pelo estabelecimento comercial virtual. O estabelecimento
comercial virtual surge como consequncia da tecnologia informtica.
O conhecimento cientfico, inclusive o jurdico foi construdo, nos ltimos

milnios, a partir do paradigma da existncia e relaes entre realidades


tangveis, palpveis e concretas.
O nosso estudo procurou fazer entender a sociedade que as transformaes
radicais na forma da vida na face da terra trazidas pela revoluo informtica
vo mudando gradualmente o estabelecimento comercial na sua verso
tradicional. Somos unnimes em afirmar que os intervenientes do circuito
econmico lidaram se sempre com realidades materiais, facto modificado
pela tecnologia informtica observando se assim uma crescente substituio
das realidades materiais por meios virtuais facto que lana um desafio para a
cincia jurdica particularmente a do Direito Comercial.
A crescente presena social e econmica das chamadas realidades virtuais
impe a adequao do universo jurdico. O Direito precisa, cada vez mais e
com intensidade, sob pena de no cumprir suas finalidades de regular as
novas situaes tecnolgicas.
Os factos com contedo econmico esto assumindo de modo crescente
formas electrnicas ou virtuais, reclamando previso ou regulamento. O
tratamento jurdico ou normativo dos factos econmicos com feico
electrnica ou virtual apresenta dificuldades especficas prprias da ordem
jurdica moambicana.
frequente na actualidade a venda de bens e servios via internet, sem se
identificar o espao fsico, configurando apenas o website como a localizao
espacial dos negcios, dos bens vendidos.
Para a actividade comercial sabe se que fundamental a presena ou
identificao do estabelecimento comercial, ento no comercio electrnico o
estabelecimento comercial no aparece como sempre a sociedade o
conheceu devido as transformaes nele operadas pela tecnologia.
Neste aparece o website como sendo o local onde tudo comea e termina,
pregando assim um desafio para a cincia jurdica, o desafio consiste no facto
da considerao ou no do website como um estabelecimento comercial.
Para a considerao ou no do website como estabelecimento comercial,
primeiro devemos determinar o que fundamental e indispensavel para a
determinao do estabelecimento comercial.
Nestes termos, achamos que para a existncia do estabelecimento comercial
necessria a existncia de trs elementos fundamentais para tal.
Entendemos ser o espao fsico, aptido funcional e o registo.
Com a influncia da tecnologia o espao fsico esta sendo gradualmente
substitudo pelo espao virtual o que afasta a importncia fundamental do
espao fsico, visto que este tornou se substituvel pelo espao virtual, e
quase nada se altera na determinao do estabelecimento comercial. Mas
ainda mantm-se insubstituvel a aptido funcional e o registo do

estabelecimento comercial.
Os sites para serem considerados estabelecimento comercial necessrio
que tenham aptido funcional, para alm do registo pelas entidades
vocacionadas para tal ou pelas entidades encarregue para o registo dos
estabelecimentos comerciais fsicos segundo a lei civil vigente. O registo,
procedimentos de fiscalizao, soluo de conflitos so para garantir mais
segurana e confiana ao consumidor. Nesse quadro preciso desenvolver
permanentemente tecnologias de segurana para as transaes do comrcio
electrnico, ao mesmo tempo preciso facilitar as operaes.
preciso portanto buscar o equilbrio entre segurana e facilidade na
realizao das transaes electrnicas. preciso portanto buscar o equilbrio
entre segurana e facilidade na realizao das transaes electrnicas.
No que diz respeito a regulao, os obstculos advm da inexistncia de
legislao especfica para o comrcio electrnico e da aplicao no uniforme
das leis existentes. Esses obstculos geram incerteza quanto ao regime
jurdico aplicvel aos servios da sociedade da informao e por isso criam
insegurana jurdica. Isso implica dizer que a soluo de conflitos no
depende da existncia de normas especficas voltada para o comrcio
electrnico. Para mencionar o exemplo da soluo de conflitos pelo poder
judicirio, este tem aplicado a legislao, em vigor especial o cdigo civil, em
processos que concernem as regras contratuais, a responsabilidade dos
prestadores e a validade das comunicaes electrnicas, entre outros.
No existe, de outro lado, Direito especfico. A criao de um marco
regulatrio que leve em conta as caractersticas das novas tecnolgicas e dos
servios da sociedade de informao contribuir para a melhor clareza das
regras aplicveis ao comrcio electrnico e aumentar o nvel de segurana
jurdica para todos. Esse marco deve ser orientado por princpios e ser
suficientemente flexvel para acompanhar a evoluo tecnolgica e no
restringir o crescimento, o desenvolvimento do comrcio electrnico e a
proteco das partes envolvidas.
O desenvolvimento cria novos desafios. As empresas tem de melhorar seus
negcios no mbito nacional e se abrir para novas oportunidades no mbito
internacional, alm de se preparar para a concorrncia. A promoo da
confiana dos consumidores nos ambientes digitais, e outro desafio a
enfrentar. preciso preparar as organizaes e cidados para o mundo
digital.
Nesse sentido, a definio de uma regulamentao jurdica fundamental
para que os cidados e as empresas possam se beneficiar do comrcio
electrnico. Esta regulamentao jurdica deve ser compatvel com o fim de
promover a segurana.
necessria a criao de um quadro jurdico que considere as

especificidades dos servios da sociedade de informao, o que implica a


edio de normas que esclaream temas como o estabelecimento virtual, a
informao, o regime dos contratos, o regime de responsabilidade dos
prestadores, entre outros.
A regulao no deve colocar obstculos a celebrao de contratos por meios
electrnicos. O Estado deve promover a concetrao com outros pases com
o fim de harmonizar normas e boas prticas do comrcio electrnico
internacional.
A regulamentao vai permitir segurana para o comrcio electrnico o que
vai contribuir para o desenvolvimento do mesmo e fortalecimento da
confiana do consumidor e das demais partes envolvidas.
Isto vai permitir a transparncia nas relaes comerciais, da liberdade e de
consumo, do cumprimento a legislao vigente, da expanso sustentvel do
comrcio electrnico, do comportamento tico e compatvel com as boas
prticas comerciais, da liberdade de iniciativa, da livre concorrncia, da
proteco do consumidor, proteco das partes envolvidas, da harmonizao
dos interesses.

Bibliogrfia

- ABREU J. M. Coutinho de, Curso de Direito Comercial. 1 vol. 2 ed.


- ASCENO Antnio Oliveira, Direito Comercial, vol. 1
-COELHO Fbio Ulha, Curso de Direito Comercial, vol. 3, 2002
-CORDEIRO Antnio Menezes, Manual de Direito Comercial, 2 ed. 2009
-CORREIA Brito, Lies de Direito Comercial, vol. 1. Coimbra 1978
-CORREIA Ferrer, Direito Comercial, vol. 1 1987
-ESMERALDA NASCIMENTO, MARCIA TRABULO, Elucidrios de como elaborar
documentos de interesse geral, 16 ed.
-FARIAS Ins Lopes Matos C. de, Manual do Direito Comercial, editora Juarez
de Oliveira, So Paulo, 2002
-PUPO CORREIA Miguel J. A, Direito Comercial, Direito da Empresa 9 edio
refundida, Outubro 2005.
-PIRES CARDOSO J, Noes de Direito Comercial, 1 ed. Rei dos Livros, Lisboa

Legislao utilizada:

-Constituio da Repblica de Moambique, 2004


- Cdigo Comercial da Repblica de Moambique, 1 ed. Actualizado pelo
Decreto- Lei n 2/2009 de 24 de Abril.
-Cdigo Civil da Repblica de Moambique, 3 ed. Actualizada pelo Decreto-

Lei n 3/2006, de 23 de Agosto


-Cdigo Civil da Repblica Federal do Brasil, de 2002
-Conveno de Viena de 1980 sobre os contratos de compra e venda
internacional de mercadorias
-Decreto-Lei n 4/2006, aprova o cdigo da propriedade industrial
-Lei do inquilinato Decreto 43525, regime especial de arrendamento
ressalvado pela portaria 22869
-Lei modelo da UNCINTRAL sobre comrcio electrnico, da resoluca 51/162 da
Assembleia Geral de 16 de Dezembro de 1996
-Lei modelo da UNCINTRAL sobre arbitragem comercial internacional de
21/06/1985

Sites consultados:
http://www.bureaujuridico.com.br/
http://www.artigonal.com.br/
http://www.viajus.com.br/
http://www.jus2.uol.com.br/
http://www.tribunaldodireito.com.br/
www.aldemario.adv.br/jusnavigand.

[1] Vide os artigos 316, 317, 495/2, 1560, 1938, 1940, ambos do cdigo civil.
[2] Cdigo comercial actualizado pelo novo decreto-lei n 2/2009 de 24 de
Abril. Nos artigos 69 e seguintes.
[3] Disponivel em www.bureaujurdico.com.br consultado no dia 20 de
Fevereiro de 2011
[4] Ibdem
[5] Apesar da noo do estabelecimento no constar do cdigo comercial,
ainda aflora noutros lugares normativos, com relevo ao cdigo civil. Vide
artigos 316, 317, 495/2, 156071, 1938, 1940, ambos do cdigo civil.
[6]Cfr BARBOSA MAGALHAES, Do estabelecimento comercial, 2 ed. Pag. 13.

Apud. MENEZES CORDEIRO. Antnio, Manual de Direito Comercial, 2 ed.


2009, pag.288.
[7] ABREU. J. M. Coutinho, Curso de Direito Comercial 1 volume 6 edio,
pag. 213 ss.
[8]PUPO CORREIA. Miguel J.A, Direito Comercial, Direito da Empresa 9 ed.
2005. Pag. 50.
[9] Antnio MENEZES CORDEIRO, Ob. Cit, pag. 307.
[10] Fabio Ulha Coelho. Curso de Direito Comercial, 2002 vol. 3 Pag. 45
[11] Cfr o artigo 2 do Cdigo Comercial 1 edio, actualizado pelo Dec. Lei
n 2/2009 de 24 de Abril
[12] COELHO, Fbio Ulha. Ob. Cit, pag.45
[13] COUTINHO DE ABREU, J. M. Ob. Cit, pag. 213.
[14] Disponvel em www.artigonal.com.br consultado no dia 10/04/2011. O
Professor Pupo Correia na mesma ordem de ideia avana 5 teorias: teoria da
personalidade, teoria do patrimnio autnomo, teoria da universalidade,
teoria da coisa imaterial e teoria ecltica. Vide pags. 57-59. Ob. Cit.
[15] Ibdem
[16] MENEZES CORDEIRO. Antonio, Ob. Cit, pag. 288
[17] Disponnivel em www.artigonal.com.br consultado no dia 10/04/2011
[18] Cfr MENEZES CORDEIRO. Antonio, ob. Cit. Pag.289
[19] Fbio Ulha Coelho, obra citada. Pag. 101
[20] Antnio de Oliveira Asceno. Direito comercial, vol 1 pag.105 ss
[21] Cfr Pupo Correia. Ob. Cit, pag. 53
[22] Vide Dec. n 4/2006, que aprova o cdigo da propriedade industrial
[23] Disponivel em www.viajus.com.br consultado no dia 10 de Abril de 2011
[24] PUPO CORREIA. Ob. Cit, pag. 51
[25] MENEZES CORDEIRO. Ob. Cit, pag. 294
[26] Disponivel em www.viajus.com.br consultado no dia 10/04/2011
[27] Ibdem.
[28] GIORGIO FERRARA, Azienda (diritto privato), ED IV (1959), 680-740 (685)
e MARIO CASANOVA, Azienda, DDP/ SezComm II (1989), 76-97. Apud. Ibdem

[29] Tulio ascerelli Corso di Diritto Commerciale, 3 ed. (1962), 318. Apud.
Idem. Pag.294-295
[30] Canaris, Handelsrecht, 24a ed. Cit. 27-28 e passim. Apud. Idem. Pag.295
[31] Esmeralda Nascimento, Marcia Trabulo. Elucidrios de como elaborar
documentos de interesse geral.16 ed. Pag. 190
[32] BRITO CORREIA, Ob. Cit, pag. 76ss, J. M. COUTINHO DE ABREU, Obra e
Vol. Cits, pag. 288. Apud. PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag 72
[33] Cfr. Artigo 52ss do Decreto no 43525/61 de 7 de Marco ou lei do
inquilinato.
[34] Idem
[35] PUPO CORREIA. Ob. Cit, pag.73
[36] FERRER CORREIA. Ob.cit. apud, PUPO CORREIA. Idem. Pag. 74
[37] Esmeralda Nascimento, Marcia Trabulo. Ob. Cit. Pag. 187
[38] PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag. 69
[39] O itlico nosso
[40] Cfr. MENEZES CORDEIRO.Ob. Pag.296ss, PUPO CORREIA.Ob.Cit. Pag.
68ss.
[41] Cfr Pires Cardoso. Noes de Direito Comercial. 12 ed. Pags. 237-238
[42] PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag. 69-79
[43] Cfr. Artigo 1118 do cdigo civil
[44] Cfr. PUPO CORREIA.Ob. Cit. Pag. 72-73.

[45] MENEZES CORDEIRO, Antnio. Ob. Cit. Pag. 305


[46] Ibdem.
[47] Disponvel em www.jus2.uol.com.br consultado no dia 10/04/2011
[48] Disponvel em www.artigonal.com.br consultado no dia 10/04/2011
[49] Cfr Ines Lopes Matos C. Farias. In Direito Comercial Internacional. Juarez
de Oliveira, So Paulo, 2002, pag 194ss.
[50] Cfr. Artigo 405 do CC.
[51] Cfr Inez Lopes Matos C. de Faria. Obra citada pag. 194

[52] Cfr. PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag. 556, cfr. Artigo 2 da lei modelo da
uncitral sobre comrcio electrnico.
[53] Cfr. PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag.548ss
[54] Esta convenco trata sobre os contratos de compra e venda
internacional de mercadorias.
[55] Resoluo 51/62 da Assembleia Geral de 16 de Dezembro de 1996
[56] Certos pases j esto avanados na regulamentao especfica para o
comrcio electrnico. A Itlia, Alemanha e Portugal, entre outros possuem
legislao especfica para os documentos electrnicos e as assinaturas
digitais e facturas electrnicas. Vide, PUPO CORREIA. Ob. Cit.pag. 553
[57] Fbio Gonsalves Castelo, disponvel em www.bureaujuridico.com.br
/artigos/atribut. Consultado em 10/04/2011.
[58] Vide notas do ponto 49.
[59] Cfr. Artigo 7CCm.
[60] Fabio Ulhoa Coelho. Ob. Cit. Pag. 48
[61] PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pag. 549
[62] Fabio Coelho Ulhoa. Ob. Cit. Pag. 52
[63] Disponvel em jus navigandi/http//www.aldemario.adv.br. Consultado em
Janeiro de 2011
[64] Fabio Ulha Coelho. Ob. Cit. Pag. 64
[65] No Brasil a expresso estabelecimento vetusa. O cdigo comercial de
1850 j a consagrava contudo, no havia, ainda definio legal de
estabelecimento. Esta tarefa coube ao cdigo civil de 2002. Informao
disponvel em jus navigandi/http//www.aldemario.adv.br consultado no dia
20/02/2011
[66] O itlico nosso
[67] Diponivel em www.jus.uol.com.br consultado no dia 10/04/2011. O itlico
e nosso
[68] Ibdem
[69] Ibdem
[70] Ibdem
[71] Disponvel em www.jus2.uol.com.br consultado no dia 10/04/2011

[72] Ibdem
[73] Certas doutrinas defendem que mesmo no estabelecimento comercial
virtual existe sim o ponto que e o endereo do site como veremos ao longo
do trabalho.
[74] Disponivel em www.bureaujurdico.com.br consultado no dia 20 de
Fevereiro de 2011

[75] Jus navigandi/http//www.aldemario.adv.br consultado no dia 20/02/2011


[76] Fabio Ulha Coelho. Obra citada. Pag.35

[77] Disponvel www.tribunadodireito.com.br consultado no dia 20/02/2011


[78] Ibdem
[79] Cfr. FERRER CORREIA. Direito Comercial. Vol. 1 Coimbra 1987. Pag.232 e
BRITO CORREIA. Lies de Direito Comercial. Vol. 1. Coimbra. 1978. Pag. 19
[80] PUPO CORREIA. Ob. Cit. Pags. 53-54