_______ DO ESTADO DE _________________ Distribuio urgente: Pedido de Liminar FULANA DE TAL, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portadora da cdula de identidade n ________, inscrita no CPF/MF sob n ______________, residente e domiciliada na Rua ____________, nesta Capital, CEP: __________, vem, mui respeitosamente, por um de seus advogados e bastantes procuradores que esta subscreve (doc. 01), com fundamento no artigo 5, inciso X da Constituio Federal da Repblica, nos artigos 186 e 927 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro, bem como demais preceitos legais pertinentes e aplicveis espcie, propor a presente
INEXIGIBILIDADE DE DBITO
DANOS MORAIS
LIMINAR
AO DECLARATRIA DE
C.C. REPARAO DE
C.C. PEDIDO DE
em face de BANCO XXX, pessoa jurdica registrada no Cadastro
Nacional de Pessoa Jurdica sob n ____________, com sede na ____________ n ____, CEP: _______, nesta capital, pelos motivos de fato e relevantes razes de direito a seguir articuladas:
DOS FATOS A autora casada sob o regime de comunho de bens com o senhor fulano de tal, sendo que o mesmo formalizou alguns contratos de cesso de crdito com o requerido entre os anos de ______, na qual assumiu a posio de avalista.
Atendendo exigncia legal contida na legislao civil para
a realizao dos referidos contratos, a requerente assinou referidos contratos na condio de cnjuge anuente. Convm mencionar que a autora no assinou os contratos como avalista e to somente concedeu a outorga uxria exigida pelo art. 1647, III, do Cdigo Civil. No obstante a mera anuncia para que seu marido preste aval, certo que a autora vem sofrendo com constantes negativaes indevidas em seu nome referente aos contratos firmados por seu cnjuge. Desde _____ tm sido constantes as incluses e excluses do nome da autora perante os rgos de proteo ao crdito pelo ru, todavia estas mostram-se totalmente indevidas alm de causarem grande prejuzo de ordem moral, conforme se demonstrar.
DO DIREITO Aplicvel ao caso em tela o Cdigo de Defesa do Consumidor, em especial o artigo 6, VII, que reza: Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - O acesso aos rgos judiciais e administrativos , com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; Ora, a R prestou um servio defeituoso ao cobrar dvida no contrada pela autora e ao negativar indevidamente seu nome!
Dispe o caput do artigo 1647 do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Para ser vlido, o aval dado por pessoa casada, exceto se no regime da separao absoluta de bens, tem de vir acompanhado da autorizao do outro cnjuge. A autorizao conjugal requisito de validade do aval dado por pessoa casada sob o regime de bens que no seja o da separao absoluta convencional. Prestado o aval sem a observncia desse requisito, o aval anulvel. O professor Nelson Nery Junior ensina que caso fique claro no instrumento de contrato (fiana) ou no ttulo cambial (aval) que o cnjuge est dando autorizao para que seu consorte preste fiana ou aval, o cnjuge autorizador no fiador nem avalista, qualidades ostentadas apenas pelo cnjuge autorizado.[i] A situao mencionada pelo ilustre autor justamente a que se verifica nos autos. A autora no avalista ou fiadora dos contratos assinados por seu marido. As assinaturas da autora constantes nos contratos de cesso de crdito junto ao ru, tratam-se de mera outorga uxria exigida pela lei.
O aval, assim como a fiana, deve ser sempre interpretado de
forma restritiva, razo pela qual a mera autorizao no pode ensejar a responsabilizao da autora como garantidora da obrigao assumida por seu marido! Neste sentido, a jurisprudncia: No se equipara a qualidade de cnjuge autorizante de fiadora, ao anuir com a fiana prestada por seu marido, uma vez que a outorga uxria condio imposta pela lei para a validade da garantia, e no constitui animus negociandi et contratandi. (Apelao n 908152303.2008.8.26.0000, da 35 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, em que apelante CLARA HELGA HEDY SARA SONNENTHAL sendo apelados VF RESTAURANTE LTDA, CLOVIS OSWALDO LOPES (E SUA MULHER) e ARNALDO STURARI JUNIOR. Relator Des. Jos Malerbi j. 13/02/2012). (grifos nossos) Nesse passo, resta evidente a ilegalidade na conduta do ru ao negativar indevidamente o nome da autora o que por si s caracteriza o dano in re ipsa. No STJ, consolidado o entendimento de que a prpria incluso ou manuteno equivocada nos cadastros de proteo ao crdito configura o dano moral in re ipsa, ou seja, dano vinculado prpria existncia do fato ilcito, cujos resultados so presumidos (Ag 1.379.761). Caracterizado o nexo de causalidade entre a conduta da R e os danos experimentados pela Autora, fato que de per si viabiliza a presente demanda para declarar a inexigibilidade do contrato firmado, do valor cobrado, bem como para indenizar a Autora pelos prejuzos sofridos com a negativao indevida de seu bom nome.
Ora, a Autora no pode ser obrigada a pagar por dvida que no
contraiu razo pela qual o valor eventualmente em aberto deve ser declarado inexigvel com relao a ela, o que ora se requer.
DO DANO MORAL Inquestionvel no caso em anlise a ocorrncia de danos morais, visto que a Autora passou por diversos constrangimentos ao ter seu nome lanado no rol dos maus pagadores, como se inadimplente fosse!!! Tal fato obviamente lhe causa inmeros constrangimentos diariamente!
Ora, em casos como o presente, o dano considerado in re
ipsa, isto , no se faz necessria a prova do prejuzo, que presumido e decorre do prprio fato e da experincia comum, pois inquestionvel que sua inscrio no cadastro dos maus pagadores causa uma srie de danos e aborrecimentos imagem da pessoa que fora includa indevidamente nos rgos de proteo ao crdito, afetando o seu dia-adia. Frise-se, esta no a primeira vez que a R negativa o nome da Autora indevidamente! Os documentos em anexo demonstram que a R reincidente em sua conduta lesiva! Ora, a R j negativou a Autora pelos valores de R$ _____________e retirou aps ser avisada que esta no devedora da R e muito menos avalista do contrato que deu ensejo a esta cobrana!!! Porm insistindo em sua conduta lesiva e desorganizada, desde fevereiro de _____ a autora permanece negativada pelo valor de R$ _______. Assim que, considerando-se que por diversas oportunidades a Autora informou a R que est sendo cobrada indevidamente por divida pela qual no se responsabilizou, e mesmo assim esta insiste em negativar seu nome, no restam dvidas que deve responder pelos danos causados a Autora, independentemente de culpa. Confira-se:
Indevida a incluso do nome do consumidor
em cadastro de maus pagadores de empresa de servio de proteo ao crdito, resta para a fornecedora (artigo 3 do CDC) o dever de responder objetivamente (artigo 14 do CDC) pelos danos resultantes de seu ato indevido ao consumidor (artigo 2 do CDC), sendo desnecessrio perquirir sobre eventual culpa. 4. A simples incluso errnea do nome do consumidor, pessoa honesta e honrada, no cadastro negativo de rgo de proteo ao crdito, por si s, suficiente para caracterizar ofensa imaterial maculadora da honra a causar danos morais, que devem ser reparados cabalmente..." (ACJ n 2004.09.1.009506-9. rgo Julgador: Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Distrito Federal. Relator: Joo Batista Teixeira. Publicao no DJU em 31/03/2005. p. 107) EMENTA: Civil e Processual Civil. Danos patrimonial e moral . Art. 602 do CPC. 1. A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao ("danun in re ipsa ). Verificando o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao. 3. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial." (Smula n 7/STJ). 4. Recurso
especial parcialmente conhecido e, nessas partes,
provido. DANO MORAL PURO. CARACTERIZAO. Sobrevindo em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao. Recurso especial conhecido e provido. 4 TURMA DO STJ, no Resp. 8.768-SP, rel. Min. Barros Monteiro, j. 18-02-92. Quanto ao conceito de reparabilidade do dano moral, Caio Mrio da Silva Pereira preleciona in Reparao Civil, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 1990, pg. 61: O fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: carter punitivo para que o causador do dano, pelo fato da condenao, veja-se castigado pela ofensa praticada e o carter compensatrio para a vtima que receber uma soma que lhe proporcione prazer com contrapartida ao mal sofrido. E, essa a posio adotada por nossos Tribunais: Hoje em dia, a boa doutrina inclina-se no sentido de conferir indenizao do dano moral carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio, em relao Vtima (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade, Ed. Forense, 1989, pg. 67). Assim, a vtima de leso a direitos de natureza no patrimonial (CF, art. 5, incs. V e X) deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem ser inexpressiva. (TJSP 7 C. Ap. Rel. Campos Mello, j. 30/10/91 RJTJESP 137/186).
Quanto ao montante pretendido a ttulo de indenizao pelo dano
moral perpetrado pela R a Autora, a doutrina e a jurisprudncia tm se orientado no sentido de que a fixao da indenizao por dano exclusivamente moral deve comportar um desagravo ao lesado, compatvel com a ofensa sofrida, bem como e especialmente, constituir um desestmulo conduta ilcita do causador do dano, desestmulo este que, na sua conotao econmica, deve representar quantia significativa frente ao poder econmico do culpado. Diante disso, a Autora entende dadas as circunstncias peculiares dos fatos narrados e a condio econmica da R, que influi no somente na sua capacidade contributiva, como na necessidade de a indenizao ter, tambm, carter pedaggico e cautelar no processo de impedir a reincidncia de prticas ilcitas, razes que implicam em que seu quantum deva ser significativo para o culpado e luz da mais serena aplicao do direito e da justia - que o montante econmico da indenizao que lhe devida deva corresponder, por analogia aos critrios jurisprudenciais citados. APELAO CVEL N 1.0024.06.1239430/001 - COMARCA DE BELO HORIZONTE APELANTE(S): BCP S/A - APTE(S) ADESIV: ELISANE ADRIANA SANTOS RODRIGUES APELADO(A)(S): BCP S/A, ELISANE ADRIANA SANTOS RODRIGUES - RELATOR: EXMO. SR. DES. BITENCOURT MARCONDES; CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO. INSCRIO INDEVIDA. CULPA DE TERCEIRO. DANOS MORAIS. QUANTUM. CARTER DPLICE. RECURSOS CONHECIDOS E NO PROVIDOS. I) A inscrio do nome do consumidor nos cadastros de proteo ao crdito por dvida inexistente caracteriza prtica de ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais, que existe in re ipsa, ou seja, decorre do prprio ato, prescindido da comprovao do prejuzo. II) A culpa concorrente de terceiro no autoriza a excluso da
responsabilidade objetiva do prestador de servios.
III) O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio em relao vtima. IV) Recursos conhecidos e no providos. Diante do ora exposto, requer seja a R condenada a indenizar a autora pelos Danos Morais sofridos com as inmeras negativaes indevidas de seu nome, no valor de R$ _______, valor este correspondente ultima e atual negativao! No se pode olvidar que a R reincidente em sua conduta, razo pela qual o valor da indenizao deve servir de desestmulo para que a R no mais reitere prticas desta natureza!
DO PEDIDO DE LIMINAR Dessarte, presentes os requisitos legais do fumus boni iuris e do periculum in mora, patente o direito da Autora em ver deferida a liminar ora pleiteada, antecipando-se a tutela pretendida, a fim de que sejam oficiados o SERASA e SCPC, para que excluam imediatamente o nome da Autora de seus cadastros, at final deciso da presente demanda, quando ento dever ser considerado definitivo o efeito da tutela antecipada ora pleiteada, o que ora se requer. Nesse contexto, importante ressaltar que a dvida em referncia no foi contrada pela Autora, que no contratou com a R qualquer crdito!!! Nestas circunstncias, o fumus boni iuris de clareza solar, face plena viabilidade da presente demanda, conforme demonstrado atravs dos argumentos de fato e de direito supra citados.
O periculum in mora soa do mesmo modo evidente porquanto at
o provimento final da presente demanda a Autora ter que arcar com todos os dissabores decorrentes da restrio indevida existente em seu nome e ora combatida.
Finalmente, no que diz respeito repercusso da concesso da
medida na vida e no patrimnio dos litigantes, devem ser sopesadas as conseqncias que podero advir para a Autora e para a R. Veja-se a lio do mestre DINAMARCO: preciso sopesar os males que o demandante poder razoavelmente sofrer em caso de denegao da medida, em confronto com os que a concesso desta poder causar ao demandado (e conceder energicamente a medida, ou neg-la ou condicion-la contracautela, sempre com vista a esse indispensvel equilbrio. (A reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 262). Nesse caso, V. Exa. h de considerar que, se de um lado a denegao da liminar pleiteada poder comprometer irremedivel e gravemente os direitos da Autora, ocasionando-lhe danos patrimoniais e morais de difcil, seno impossvel reparao, de outro lado, a sua concesso nenhum prejuzo traria a R.
DO PEDIDO Posto isso e, considerando subsdios fticos e jurdicos supra citados, reitera-se o pedido de concesso da liminar supra pleiteada, bem como requer se digne V. Exa. a determinar a citao postal da R, atravs de seus representantes legais, para, desejando e no prazo legal, responder aos termos desta que, ao final, dever ser julgada totalmente procedente com: 1.
a declarao de inexigibilidade dos dbitos referentes aos contratos
__________________________________;
2.
A condenao da R ao pagamento de indenizao por danos morais a ser
arbitrado por este nobre Magistrado em valor condizente com a capacidade econmica da R, acrescido de juros e correo monetria. A concesso definitiva da medida liminar requerida, para tornar cancelada em definitivo a restrio apontada indevidamente contra a Autora; e A condenao da R ao pagamento das custas e despesas processuais, alm de honorrios advocatcios a ser arbitrado pelo nobre critrio desse MM. Juzo.
3. 4.
PROTESTOS FINAIS Requer, igualmente, seja deferida a Autora a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente a inquirio de testemunhas, cujo rol ser oportunamente apresentado na forma da lei, juntada de novos documentos, percias, vistorias e outras mais que se fizerem necessrias perfeita instruo do feito. PEDIDO DE JUSTIA GRATUITA Por fora da precria situao financeira da Requerente, requerse, desde j, lhe sejam concedidos os benefcios da Justia Gratuita nos termos do artigo 4 da Lei 1.060/50 e artigo 1, 2, da Lei 5478/68, tendo em vista que elas no se encontram atualmente em condies de arcar com as despesas processuais, sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. D-se presente o valor de R$ 1000,00 para fins de alada.
Termos em que, Pede deferimento. Local, data Assinatura do Advogado Nome do advogado OAB n
