Principio Da Dignidade

DIREITOS FUNDAMENTAIS:
PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA FRENTE AUTONOMIA

PRIVADA NAS RELAES ENTRE PARTICULARES1
Hamilton Pessota Nicolao2
RESUMO: O objetivo deste estudo promover uma reflexo acerca da aplicao da
dignidade da pessoa humana frente autonomia privada nas relaes entre particulares. Como
forma de alicerce para o estudo, foi feita uma anlise histrico-conceitual dos direitos
fundamentais. Por ser um dos temas centrais da pesquisa, buscou-se um conceito que
demonstre de forma mais fidedigna o princpio da dignidade da pessoa humana,
demonstrando assim as mincias que envolvem sua aplicao e seu entendimento. A partir da
premissa que esta dignidade deve balizar a ordem jurdica, tambm buscou-se encontrar seu
fundamento de forma a caracterizar o que de mais importante deve-se proteger nela, para que
desta forma se tenha a sua real dimenso. Assim, encontrou-se como fundamento da
dignidade da pessoa humana a autonomia privada, ou seja, a liberdade que o particular tem de
conduzir sua vida segundo seus planos. Desta forma, apenas o indivduo autnomo livre, e
apenas assim ir alcanar sua dignidade. Diante disso, procurou-se encontrar as formas e as
medidas em que se d a eficcia (vinculativa) dos direitos fundamentais nas relaes privadas.
Por fim, aps breves contornos acerca do poder de polcia do Estado (poder pblico) chegouse a estas concluses.
Palavras-chave: Direitos fundamentais. Dignidade da pessoa humana. Autonomia privada.
INTRODUO
O estudo dos direitos fundamentais fascinante, e devido s constantes modificaes

que ocorrem no seu entendimento, devem ser constantemente alvo de pesquisas que visam
aprimorar sua interpretao. Com o passar dos tempos, a sociedade muda e cria novas
exigncias, com a evoluo desta sociedade, os direitos fundamentais precisam se moldar de
forma compreender todas as necessidades que deles so exigidas.
Ainda no incio da faculdade, mais precisamente no primeiro semestre, foi apresentado
como um exemplo de aula a fatdica situao do ano que pretendia ser arremessado como
atrao de um bar, no exemplo dado ele teve sua inteno proibida com as principais
alegaes de que afrontaria a dignidade da pessoa humana e a ordem pblica. Apesar de ser
seu nico meio de sobrevivncia, no ser aprofundado, nessa pesquisa, questes trabalhistas
que por ventura possam ser aplicadas ao caso. Este exemplo esdrxulo, para no dizer
cmico, mas envolve questes que transcendem o que percebemos num primeiro momento.
Trata-se de uma situao que mais intensa do que parece, pois alm de estarmos
falando do nico meio de sobrevivncia de uma pessoa, a autonomia privada tambm foi
ignorada pelas autoridades sob o argumento de que afrontava a dignidade da pessoa humana
do ano. Este fato ocorreu na cidade de Morsang-sur-Orge na Frana, onde a prefeitura
munida do poder de polcia, a ela conferida, interditou o espetculo. Ocorre que o prprio
1
Artigo extrado do trabalho de concluso apresentado banca examinadora, composta pelo Orientador,
Professor Plnio Saraiva Melgar, pelo Professor Wremyr Scliar e pelo Professor Francisco Jos Moesch, como
requisito obteno do grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais na Faculdade de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Aprovado com grau mximo em 08 de novembro de 2010.
2
Acadmico do curso de Cincias Jurdicas e Sociais - Faculdade de Direito - da Pontifcia Universidade
Catlica do Rio Grande do Sul. Contato: hnicolao78@hotmail.com
ano (Sr. Wackenheim), junto com o dono do bar entraram na justia pugnando pelos seus
direitos, ou seja, liberao do espetculo e o direito de ser arremessado.
A Corte Suprema da Frana manteve a deciso do prefeito da cidade de Morsang-surOrge de interditar a atrao, mesmo sob os argumentos do ano de que seria sua nica forma
de sustento e de que com base na sua autonomia, tinha o direito de decidir como ganhar sua
vida. Porm, o direito de ser arremessado no foi concedido e fora mantida a deciso.
O ano ainda inconformado com a deciso tida como justa pelo judicirio francs,
ingressou perante o Comit de Direitos Humanos da ONU. Mas o Comit tambm entendeu
que o arremesso de ano era atentatrio dignidade da pessoa humana e pugnou pela
proibio do ato.
Este tema mostra-se atual simplesmente pelas datas em que foram proferidas tais
decises, a deciso da Corte mxima da Frana foi proferida em 1995. J a deciso do Comit
de Direitos Humanos da ONU data de 2002. Um dos casos mais recentes de briga judicial se
deu nos Estados Unidos, chegou a ser tema da programao do SBT, onde o principal
argumento para a proibio era mdica, onde argumentou-se que a estrutura ssea ofereceria
risco sade.
O problema que envolve o caso do arremesso de ano mostra-se presente em outros
casos tambm. Um exemplo era o peep-show, no qual uma mulher dana nua atrs de um
pano, projetando apenas sua sombra. Este caso tambm fora probido na Alemanha sob os
mesmos argumentos do arremesso de ano, pelo simples fato de se esconder atrs do pano,
sendo que outras atividades semelhantes so aceitas. Outro bom exemplo, encontrado no
nosso cotidiano, pois no programa Pnico na TV que expe suas danarinas a situaes que,
sob a tica que foi empregada em Morsang-sur-Orge, deveria igualmente ser proibido aqui no
Brasil.
Pretendemos ao final desta pesquisa demonstrar que por trs deste fato exdrxulo, se
apresenta um intrigante jogo de supremacia de um princpio constitucional sobre o outro.
Entendemos que a autonomia privada pressupe outras especificidades que parece no terem
sido levadas em conta nas decises j proferidas, o que poderia levar a situao para outra
interpretao, de forma a demonstrar no ser exequvel a supremacia da dignidade da pessoa
humana sobre a autonomia privada nas relaes entre particulares.
Por fim, de se registrar que a discusso sob temas constitucionais est longe de
encerrar, pois encontra-se em constante desenvolvimento. Com o passar dos tempos, os
direitos constitucionais necessitam ser reinterpretados de forma a atender melhor os anseios
da sociedade, o que torna o assunto sempre atual. Assim, este trabalho no tem qualquer
pretenso de demonstrar que o entendimento sobre os direitos fundamentais est equivocado,
mas ousa contribuir com ideias inovadoras que possibilitem fazer uma interpretao sobre o
caso concreto a partir de outro ngulo.
2
DIREITOS FUNDAMENTAIS
Neste trabalho de concluso no tem-se a audcia de esgotar o tema referente aos

Direitos Fundamentais. Pretende-se apenas situar o leitor acerca de aspectos relevantes e
necessrios para uma melhor compreenso do objetivo do estudo e do enfrentamento da
problemtica da aplicao da dignidade da pessoa humana em frente autonomia privada nas
relaes entre particulares.
Direitos Fundamentais um tema muito abrangente, e que demanda tempo de estudo,
sendo este alvo de diversos doutrinadores. Desta forma, existem vrias terminologias com o
mesmo significado, como bem anota o professor Ingo Wolfgang Sarlet: ... outras expresses,
tais como direitos humanos, direitos do homem, direitos subjetivos pblicos, liberdades
pblicas, direitos individuais, liberdades fundamentais e direitos humanos fundamentais
...,3 sendo que algumas destas podem ser encontradas na prpria Constituio Federal, como
terminologias largamente utilizadas. Neste trabalho, assim como vrios doutrinadores (como
o prprio professor Ingo Wolfgang Sarlet), optou-se pela terminologia (Direitos
Fundamentais), utilizada pela nossa Constituio Federal no Ttulo II.
2.1
ABORDAGEM HISTRICA
Existe uma gama de autores (como Fbio Konder Comparato, Joo Baptista
Herkenhoff, dentre outros defensores de que o fato de no existirem freios ao Poder, no quer
dizer que no existiram as ideias) que sustentam que os direitos fundamentais perfazem um
longo caminho histrico, tendo posies que acreditam ser de meados de 2000 a.c., as
primeiras manifestaes, no direito da Babilnia, outras posies os reconhecem na Grcia
Antiga e na Roma Republicana. Estas opinies carecem de fundamentos histricos.
Neste contexto, lembram-se os ensinamentos do Professor Ricardo Aronne, que,
durante a graduao, passou a impossibilidade de se diferenciar o pblico do privado, no que
se refere posse e propriedade em Roma, sendo assim como se falar em direitos
fundamentais. Ressaltando que alguns consideram existir no Cdigo de Hamurabi direitos
humanos, ou pelo menos um humanitarismo, mas o prprio Cdigo que prev a lei do
Talio.
De forma a se somar convico do professor Aronne, o professor Ingo Wolfgang
Sarlet entende como pacfico que os direitos fundamentais no surgiram na antiguidade,
porm notria a influncia do mundo antigo nos direitos fundamentais por meio da religio
e da filosofia, que colaboraram na concepo jusnaturalista de que o ser humano, pelo simples
fato de existir, j detentor de direitos fundamentais; esta fase costuma ser denominada pela
doutrina como pr-histria dos direitos fundamentais.4
Prez Luo (1995 citado por Sarlet, 2007) chama de antecedentes dos direitos
fundamentais, os documentos que, de alguma forma, colaboraram para a elaborao das
primeiras ideias dos direitos humanos presentes nas declaraes do sculo XVIII, talvez o
principal documento a ser referenciado seja a Magna Charta Libertum, pacto firmado em
1215 pelo Rei Joo Sem-Terra.5 Cabe ressaltar que esse pacto no passou de mero referencial
para as futuras elaboraes dos direitos humanos, pois, neste pacto, apenas os nobres
receberam prerrogativas, deixando a populao em segundo plano.
Assim, em pleno sculo XVIII, que se pode encontrar a primeira apario de reais
direitos fundamentais, apesar do dissdio levantado pelo professor Ingo Wolfgang Sarlet
diante da paternidade dos direitos fundamentais, que seria disputada entre a Declarao de
Direitos do povo da Virgnea, de 1776, e a Declarao Francesa, de 1789,6 estas declaraes
seriam os primeiros documentos a representar os direitos fundamentais.
J para Paulo Bonavides, neste sentido que a Revoluo Francesa, fixando direitos
civis e polticos para que gradativamente fossem alcanados os princpios universais do lema
liberdade, igualdade e fraternidade (Libert, Egalit, Fraternit), fora a grande precursora
dos direitos fundamentais caracterizados atravs da posio de resistncia ou de oposio
frente ao Estado.7
Assim, conclumos que, no tem sustentao defender a existncia de direitos
fundamentais antes mesmo da existncia de um estado social. Percebe-se, que apenas com a
3
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. rev. atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2007. p.33.
4
SARLET, Op. Cit.
5
PREZ LUO, Antonio Enrique. Los Derechos Fundamentales. 6. ed. Madrid : Tecnos, 1995.
6
SARLET, Op. Cit.
7
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 16. ed. atual. So Paulo: Malheiros, 2005.
promulgao das declaraes, pode-se identificar a presena do que seria o incio dos direitos
fundamentais.
2.2
CLASSIFICAO
Os trs princpios universais comeam a ser reconhecidos formalmente, aps intensas

lutas entre a burguesia e o Estado absolutista, como direitos fundamentais. Os princpios
acabaram por determinar uma ordem cronolgica de seus reconhecimentos. Estes direitos
fundamentais tinham por finalidade garantir aos indivduos uma posio jurdica acerca dos
direitos subjetivos.8
Sendo assim, o princpio da Liberdade, antes de qualquer outro a constar em um
ordenamento jurdico constitucional, trazia direitos (subjetivos) ao indivduo frente ao Estado
com caractersticas de defesa, pois tinha o intuito de exigir uma atitude negativa do Estado no
sentido de no intervir nos direitos individuais dos cidados,9 delimitando assim, o poder de
interveno do Estado na autonomia individual dos cidados.
No rol dos direitos fundamentais de primeira dimenso podemos salientar os
seguintes: direito vida, liberdade, propriedade, igualdade perante a lei, nacionalidade,
liberdade religiosa, liberdade de expresso, de participao poltica, garantias processuais,
dentre outras ramificaes provenientes destes direitos, segundo Paulo Bonavides.10
Seguindo a ideia de cronologia da formalizao dos princpios, os direitos
fundamentais de segunda dimenso buscam a igualdade dos indivduos atravs de uma justia
social. A partir do sculo XIX, com a industrializao, os decorrentes problemas sociais e
econmicos, e o fato da liberdade e igualdade j no garantirem o pleno gozo de tais direitos,
surgiram movimentos que buscavam um comportamento ativo do Estado no que se refere a
garantir o bem-estar social.11
Os direitos de segunda dimenso so chamados de direitos econmicos, sociais e
culturais, nos quais no se exige apenas uma atitude de omisso por parte do Estado. Mas,
uma ao positiva no sentido de auxiliar o indivduo, exigindo por parte do Estado uma ao
que no esteja focada especialmente em direitos individuais, mas tambm em um carter
social que tenha como objetivo fornecer melhores condies sociedade como um todo,
tendo o indivduo como titular deste direito.12
Existe ainda outra denominao (liberdades sociais) para os direitos de segunda
dimenso, que deixa claro o fato de no apresentarem apenas direitos de cunho positivo,
fornecendo tambm algumas liberdades como, por exemplo, a liberdade de sindicalizao.
So prerrogativas dos direitos de segunda dimenso: proteo contra o desemprego,
assistncia para invalidez, sade, educao, direito a greve, seguridade social, s frias,
ao repouso semanal remunerado, a um salrio mnimo, limites na jornada de trabalho, estes
so alguns dos direitos mais representativos. 13
Fechando os trs princpios universais, preconizados na Revoluo Francesa, temos o
princpio da fraternidade (ou solidariedade como tambm chamado). A percepo de que o
8
DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais. 2 Triagem. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2008.
9
MACEDO, Amilcar Fagundes Freitas. A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares.
2008. 168f. Dissertao (Mestre em Direito) Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica do Rio
Grande do Sul, Porto Alegre, 2008.
10
11
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. rev. atual. e ampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2007.
12
GORCZEVSKI, Clvis (coord.). Direitos humanos: A primeira gerao em debate. Porto Alegre:
Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 2008.
13
SARLET, Op. Cit.
mundo encontrava-se separado por vrias naes desenvolvidas e subdesenvolvidas, sendo

que algumas destas em precrio desenvolvimento, fez-se necessria a busca por uma nova
dimenso dos direitos fundamentais at ento desconhecida.
Para Perez Luo (citado por Sarlet 2007), esta terceira dimenso pode ser uma
resposta para o fenmeno da poluio das liberdades, que seria, para ele, o processo de
degradao dos direitos e liberdades fundamentais, principalmente frente s novas
tecnologias, assumindo assim a relevncia do direito ao meio ambiente.14 Nesta dimenso,
tem-se que saudar o fato do destinatrio precpuo ser o gnero humano, afirmando de forma
concreta a sua existncia como valor supremo, desprendendo-se assim da ideia de homemindivduo e focando na proteo destes como grupos humanos.15 Diante do seu destinatrio
que pode-se afirmar que os direitos de terceira dimenso so coletivos ou difusos.
A posio que adota o professor Ingo Wolfgang Sarlet, ilustra bem o fato da simples
necessidade de existncia de novas protees jurdicas no caracterizarem novas dimenses, e
sim, novos direitos que se enquadram nas dimenses abordadas. Sendo que, dentre os direitos
de terceira dimenso, pode-se destacar como mais relevantes os seguintes: direito ao
desenvolvimento, paz, ao meio ambiente, qualidade de vida, propriedade sobre
patrimnio comum da humanidade, comunicao, dentre outros.
A partir deste momento, comeam as divergncias doutrinrias mais relevantes. Ganha
relevo o fato de o professor Ingo Wolfgang Sarlet entender desnecessria a formulao de
direitos de quarta e quinta dimenses. Porm, entende que a existncia da quarta dimenso
como preconizado pelo celebre doutrinador Paulo Bonavides, que comparado com os direitos
fundamentais (Manipulao gentica, mudana de sexo, etc.) que integram a quarta dimenso
para outros doutrinadores (como o autor Dimoulis), oferece a vantagem de constituir, de fato,
uma nova gama de direitos fundamentais qualitativamente diversas e que no se apresentam
apenas como sendo uma nova roupagem dos direitos de liberdade.16
Para Norberto Bobbio, a evoluo do processo cientfico e tecnolgico apresenta
novas exigncias que devem ser interpretadas como direitos de quarta dimenso, tendo em
vista que estas pesquisas biolgicas permitiro manipular o patrimnio gentico do indivduo,
necessitando da devida proteo, ressalta, tambm, a necessidade de se atentar para o estudo
da biotica. 17
Sobre outro foco, mas defendendo a existncia da quarta dimenso dos direitos
fundamentais, temos o j citado Paulo Bonavides. Esta dimenso dos direitos fundamentais
seria o resultado da globalizao destes direitos, que equivale a universaliz-los no campo
institucional, institucionalizando o Estado social. Para o notvel doutrinador, a quarta
dimenso composta pela democracia direta, materialmente possvel graas aos avanos da
tecnologia de comunicao e a legitimidade sustentvel, devido s aberturas pluralistas do
sistema.18
Fica aparente a divergncia de ideias quanto aos direitos que compreendem a quarta
dimenso, o que de certa forma d respaldo para a indagao do professor Ingo Wolfgang
Sarlet quanto existncia dos mesmos. Assim, estes direitos tm a necessidade de serem
valorados como uma nova dimenso ou apenas devem ser interpretados como sendo uma
nova perspectiva de direitos j existentes? Para Clvis Gorczevski, esta grande divergncia de
ideias, referente aos direitos que compreendem a quarta dimenso, se deve ao fato de
estarmos fazendo aluso sobre questionamentos muito recentes.
14
PREZ LUO, Antonio Enrique. Los Derechos Fundamentales. 6. ed. Madrid: Tecnos, 1995.
16
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. rev. atual. e ampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2007.
17
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
18
BONAVIDES, Op. Cit.
15
Para falar nos possveis direitos de quinta dimenso, adotam-se os ensinamentos do

professor Ingo Wolfgang Sarlet quanto ao seu entendimento de que os direitos de quarta
dimenso ainda carecem de consagrao na esfera do direito internacional, sendo assim, no
h como se falar de direitos de quinta dimenso se sequer alcana-se unanimidade quanto aos
direitos de quarta dimenso. Porm, h de se ressaltar que os direitos de quinta dimenso tm
defensores, que merecem o respeito e a devida ateno sobre o assunto neste trabalho, do
porte de Paulo Bonavides.
Alguns doutrinadores (como Augusto Zimmermann, Jos Alcebades Oliveira Junior,
dentre outros) entendem que no fim do sculo XX e o incio do novo milnio teriam marcado
a passagem de uma sociedade industrial para uma virtual, denominado certa feita de direitos
da era digital. Entendem que os avanos tecnolgicos, possibilitam a existncia de novas
relaes que possivelmente estejam fora do controle do Estado e da prpria sociedade, o que
traria a necessidade que de forma clere fosse regulamentado os direitos de quinta dimenso
que abordariam: ciberntica, rede de computadores, comrcio eletrnico, inteligncia
artificial, realidade virtual, dentre outras ramificaes.19
Uma segunda interpretao do que seriam direitos fundamentais de quinta dimenso
nos remete paz, e que s atravs da positivao desta que poderemos alcanar a dignidade.
Paulo Bonavides v a paz como forma de compreenso da democracia, pois entende que
Karel Vasak (que foi o primeiro doutrinador a dividir os direitos fundamentais em geraes),
ao colocar a paz nos direitos da fraternidade (direitos de terceira dimenso), o fez de modo
incompleto. Entendendo Bonavides que como fora a caracterstica da liberdade para os
direitos de primeira dimenso, a paz h de ser para os direitos de quinta dimenso, subindo
assim para um patamar superior.20
Tendo por base os pontos j mencionados que foram levantados pelo professor Ingo
Wolfgang Sarlet neste e no ttulo anterior, no se percebe nos direitos de quinta dimenso a
vantagem apresentada nos direitos fundamentais de quarta dimenso, pois aqui no existe uma
nova gama de direitos, e sim, uma tentativa de valorao do direito paz como forma de se
agregar uma importncia que deveras j existe, mas nunca alcanou este patamar. No
entende-se que aqui se esteja dando uma nova roupagem para o direito paz, pois o direito
em si permanece inalterado, ocorrendo apenas seu deslocamento de forma a se dar um foco
especfico e individual.
3
3.1
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E AUTONOMIA PRIVADA

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Assim como j expressado no ttulo anterior, no se pretende esgotar o assunto

referente a direitos fundamentais e, por conseguinte no h como esgotar o assunto referente
dignidade da pessoa humana. Trata-se de um tema largamente debatido e objeto de discusso
doutrinria e jurisprudencial, sendo alvo de diversos doutrinadores de renome.
A ligao entre dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais deixa clara a
qualidade de sua pr-existncia intrnseca a todo ser humano, pelo menos o que pretende-se
provar ao longo deste trabalho, portanto, devendo ser respeitada pela sociedade e pelo Estado.
Cabe salientar que dentre outros (como Giovanni Pico de Mirandola), sero de suma
importncia os ensinamentos do professor Ingo Wolfgang Sarlet e de Immanuel Kant. Este,
que talvez seja o de maior importncia, devido as suas contribuies para a definio de
19
GORCZEVSKI, Clovis (coord.). Direitos humanos: A primeira gerao em debate. Porto Alegre:
Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 2008.
20
BONAVIDES, Paulo. A quinta gerao de direitos fundamentais. Direitos fundamentais & justia, Porto
Alegre, v.2, n.3, p. 82-93, 2008.
dignidade da pessoa humana, principalmente por uma de suas afirmaes, talvez a mais
conhecida delas, de que o homem seria um fim em si mesmo, no sendo algo para o Estado,
e sim, o Estado tendo que se organizar de forma a dar benefcios para o indivduo.
3.1.1
Aspectos histricos e a evoluo da ideia de dignidade da pessoa humana
Os primrdios da ideia de dignidade da pessoa humana, como valor intrnseco a todo o

ser humano, j podia ser observado no pensamento clssico e no iderio cristo, no se
podendo atribuir qualquer exclusividade devido falta de dados que possam embasar tal
afirmao. Pode-se, claramente, observar a ideia de dignidade quando, tanto no Velho como
no Novo Testamento, o homem foi criado imagem e semelhana de Deus, por conseguinte
dotado de um valor prprio que lhe intrnseco. Ressalta-se a afirmao do Papa Leo
Magno, que asseverou que os seres humanos seriam dotados de dignidade por terem sido
criados imagem e semelhana de Deus, posio tambm defendida por Toms de Aquino,
mas que acrescenta o fato da autodeterminao.21
No pensamento filosfico poltico do pensamento clssico, podia se verificar que a
dignidade estava inerente a uma posio social que ocupava e com seu reconhecimento pela
sociedade. J no pensamento estoico, a dignidade era ligada noo de liberdade pessoal e
por ser inerente a todo o ser humano, era o que o distinguiria das demais criaturas.22
Durante a Idade Mdia, as concepes crists e estoicas continuaram a ser observadas.
J na renascena, Giovanni Pico de Mirandola, tendo a racionalidade como ponto de partida
para sua compreenso, entende ser esta a qualidade que possibilita ao ser humano, de forma
livre, traar seu destino, atravs da sua liberdade, que o seu prprio arbtrio, soberano e
artfice, dotado de capacidade de ser o que deseja. Neste contexto, afirma Mirandola:
O homem pode modificar a si mesmo. Liberdade um poder de ao.
Caber, depois, ao desenvolvimento da filosofia, em reflexo conjunta com a
cincia, aduzir outros elementos para completar essa noo de liberdade.
Mas o fundamento est posto de maneira slida. 23
Nesta pequena passagem do seu livro, Pico Della Mirandola expressa, de forma
simples, praticamente todo seu entendimento do que seria o fundamento essencial para a
dignidade humana, deixando claro que, para ele, a liberdade seria o elemento principal para se
alcanar a dignidade. Cabe ressaltar, quanto ao termo liberdade, que se trata de uma
interpretao aberta, pois entende o autor que, com o desenvolvimento, a noo de liberdade
dever sofrer modificaes que venham a completar seu significado.
O professor Ingo Wolfgang Sarlet considera especialmente importante, e, de fato, foi
uma posio a ser considerada devido ao momento histrico em que ocorreu, a contribuio
dada pelo espanhol Francisco de Vitoria. Que em plena expanso colonial espanhola
sustentou, quanto ao processo de aniquilao, escravizao e explorao dos ndios,
baseando-se no pensamento estoico e cristo, que estes, por serem de natureza humana (no
pelo fato de serem cristos) e pelo direito natural, eram livres e iguais, ou seja, dotados de
dignidade.24
Em conformidade com o pensamento jusnaturalista dos sculos XVII e XVIII, a
dignidade da pessoa humana passou por um processo de racionalizao, que manteve a ideia
21
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988. 6. ed.rev.atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
22
SARLET, op.cit.
23
PICO DELLA MIRANDOLA, Giovanni. A dignidade do homem. So Paulo: GRD, 1988, P. 22.
24
VITORIA, Francisco de. Sobre el poder civil, sobre los indios sobre el derecho de la guerra. Madrid: Tecnos,
1998.
de igualdade entre todos os homens em dignidade. O professor Ingo Wolfgang Sarlet salienta
a importncia neste perodo de Samuel Pufendorf, que dizia que mesmo os monarcas
deveriam respeitar a dignidade humana, e Immanuel Kant, cuja concepo de dignidade
humana parte da autonomia tica como fundamento da dignidade, teoria esta que ser mais
bem analisada no decorrer do trabalho.25
J John Locke, adepto da mesma escola de Hobbes, atingiu resultados totalmente
opostos, justificando limites ao do prncipe. Defendia a ideia de que o estado de natureza
j seria social, desta forma presente os direitos de liberdade, trabalho e propriedade,
defendendo o direito natural como obra da razo e no mais do mstico, contrariando suas
primeiras obras.26
Para o professor Ingo Wolfgang Sarlet, Kant seria o representante mais ilustre no que
se refere ao tema da dignidade da pessoa humana, dentre outros (como Toms de Aquino) de
singular relevncia. Sendo assim, Kant merece uma ateno especial, pois partindo do
pressuposto da racionalidade do ser humano, e diante disto dotado de dignidade e sendo um
fim em si mesmo, no como meio, ele nos apresenta o que podemos interpretar como um
conceito inicial de dignidade:
No reino dos fins tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma
coisa tem um preo, pode-se pr em vez dela qualquer outra como
equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo preo, e, portanto,
no permite equivalente, ento tem ela dignidade.27
Notadamente este conceito de Kant foi extremamente bem elaborado, pois pode-se
observar sua aplicabilidade nos dias atuais, alm do que, observa-se que, de forma pontual,
Kant afirma que a dignidade no pode ser valorada, ou seja, todos os valores que hoje so
pagos em virtude de algum fato que afete a dignidade de uma pessoa, no passa de uma
tentativa de diminuir o dano ocorrido, mas de forma alguma ir eximir o ocorrido.
H que se destacar a noo de dignidade da pessoa humana de Hegel, que para alguns
doutrinadores, contrape a noo de Kant, o que entende-se ser incorreto afirmar, conforme
pretendemos ilustrar a seguir. Um dos questionamentos levantados o fato de Hegel se afastar
de Kant no que tange ao paradoxo da autodeterminao que, no encontrada no seu conceito
de dignidade da pessoa humana. Sendo que, para Hegel, a dignidade no resultaria da
autodeterminao, resultando na mxima de que, sendo pessoa, deve respeitar os outros como
pessoa.28 Quem entende ser a autodeterminao como carter precpuo da dignidade da pessoa
humana Toms de Aquino, ressaltando que a ideia de Kant diz respeito quanto ao povo em
sociedade poder escolher e produzir suas leis.
Outro questionamento levantado, que poderia ser interpretado como contraposio, o
fato de Hegel no fundamentar ou vincular sua ideia de dignidade da pessoa humana em
aspectos ou qualidades que, supostamente, seriam inerentes a todos os seres humanos, como a
racionalidade. A racionalidade em Kant, parece ser o meio pelo qual o ser humano ter total
liberdade sob suas aes, e, desta forma, alcanando sua dignidade, pois o fato de no ser
racional no pressupe que no tenha dignidade a ser respeitada, e sim, que no tem
condies de traar seu destino de forma completamente livre, desta forma, a racionalidade
seria uma meio fundamental, mas no nico, de se alcanar o bem da vida (a dignidade).
25
26
NADER, Paulo. Filosofia do direito. 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
27
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: 70, 1986, p. 77.
28
FUCHS, Mariane Kliemann. Igualdade ou indiferena? Qual o melhor caminho na busca pela dignidade?.
Desta forma, e pelo acima exposto, adotar-se- a corrente que entende ser a dignidade
da pessoa humana inerente a qualquer ser humano desde seu nascimento, independente de
qualquer caracterstica. Sendo assim, o ser humano poder desenvolver sua dignidade atravs
da sua liberdade, que inerente ao conceito de dignidade, de forma a traar seu destino
conforme se apresentarem as circunstncias da vida.
3.1.2
Aproximao do conceito de dignidade da pessoa humana a contemporaneidade
Diante das informaes j apresentadas a cerca do conceito de dignidade da pessoa

humana, das quais possvel ter uma noo basilar acerca do significado desta dignidade, fazse necessrio, para uma melhor compreenso, enfrentar rdua tarefa de encontrar um conceito
que a represente da melhor forma, tendo em vista a necessidade de se dimensionar a sua rea
de proteo.
O professor Ingo Wolfgang Sarlet sustenta que, independente da doutrina entender que
se trata de uma norma axiolgica aberta, ou seja, que no pode ser conceituada de maneira
fixista e universal, tendo em vista que cada sociedade possui valores diferentes, e por se tratar
de um conceito em constante construo e desenvolvimento. 29 Porm, isto no quer dizer,
assim como tantos outros conceitos de contornos vagos e abertos, que no necessite de uma
busca incessante pela fundamentao da dignidade da pessoa humana de forma a se manter o
seu conceito em constante construo, para com isso alcanar o que, possivelmente, seria um
conceito concreto.
A Declarao Universal da ONU talvez seja o documento que, de forma concreta, nos
fornea as ideias bases para a formulao do conceito de dignidade da pessoa humana em seu
artigo 1: Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So
dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de
fraternidade.30. Liane Maria Busnello Thom talvez, sem a pretenso de formular um
conceito, mas em total consonncia com o que prev o artigo 1 da Declarao referida, traz,
em um singelo pargrafo, alguns itens que so indispensveis para qualquer conceito de
dignidade da pessoa humana. Vejamos:
Cada ser humano merecedor de respeito e considerao,
independente da crena, nvel social, intelectual, opo sexual e
maneira de enfrentar a vida. O simples fato de ser humano basta para
que sua dignidade seja garantida.31
Parece-nos claro que no fora pretendido formular um conceito de dignidade da pessoa
humana, at porque alguns itens que so imprescindveis para este conceito no foram
mencionados. Um deles, se no o mais importante, a liberdade (entendida tambm por
autonomia), que sob a perspectiva kantiana, elemento fundamental para este conceito.
Cabe salientar que para a pessoa encontrar-se em pleno gozo de sua dignidade, o
Estado deve atentar para com o respeito pelos demais direitos fundamentais anteriormente
abordados neste trabalho, pois a dignidade da pessoa humana tem ampla ligao com estes
direitos. Como demonstra Peter Hberle:
29
SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo uma compreenso
jurdico-constitucional necessria e possvel. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Dimenses da Dignidade:
ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
30
NAES UNIDAS NO BRASIL. Declarao dos Direitos Humanos. Disponvel em: http://www.onubrasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php. Acesso em: 06 de agosto de 2010.
31
THOM, Liane Maria Busnello. Princpio da dignidade da pessoa humana e mediao como instrumento de
potencializao da dignidade nas rupturas dos casais em famlia. 2007. 149f. dissertao (Mestre em Direito)
Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2007.
10
A maioria dos direitos fundamentais individualmente considerados

marcada por uma diferenciada amplitude e intensidade no que diz com sua
conexo com a dignidade humana. Os direitos fundamentais
(individualmente considerados) subseqentes, assim como os objetivos
estatais e as variantes das formas estatais, tm a dignidade como premissa e
encontram-se a seu servio.32
Para o professor Ingo Wolfgang Sarlet, esta dignidade assume uma condio dplice,
sendo ao mesmo tempo limite (defensiva) e tarefa (prestacional) dos poderes estatais e da
comunidade em geral. Adalbert Podlech (citado por Sarlet 2008), ao lecionar quanto
condio dplice da dignidade da pessoa humana, tambm apresenta alguns itens que devero
integrar seu conceito. Para ele a dignidade seria algo pertencente a cada ser humano e no
poderia lhe ser retirada ou alienada (sendo este um elemento imutvel), sendo assim um limite
para as atividades estatais. Em contrapartida, o Estado teria a tarefa de preservar a dignidade
existente, bem como de dar condies para seu pleno exerccio e desfrute.33
O professor Ingo Wolfgang Sarlet se manifesta contrrio concepo de Luhmann,
que tido como principal representante da corrente que v a dignidade da pessoa humana
como prestao, onde a pessoa alcanaria a dignidade atravs de suas condutas. O que ocorre
que, a dimenso dplice da dignidade sustenta-se na autonomia (o poder do indivduo de
autodeterminao da sua prpria existncia), e na necessidade de haver uma assistncia
(proteo) do estado e da comunidade para com as pessoas que no possuem a capacidade de
autodeterminao (Ex.: incapacidade mental). Sendo assim, possvel imaginar a situao em
que o carter assistencial ir sobrepor autodeterminao, o que em hiptese alguma faria
com que essa pessoa perdesse o direito de ser tratado com dignidade.34
A ideia de Luhmann vai de encontro a tudo que foi dito anteriormente neste trabalho,
assim tem-se como corretssima a opinio do professor Ingo Wolfgang Sarlet neste nterim,
pois desta forma poderia-se pensar que, dependendo da atitude que a pessoa tomasse, poderia
correr o risco de perder ou sequer adquirir sua dignidade, situao que completamente
rechaada pela maioria da doutrina e impensvel sob a tica kantiana.
Semelhante a dimenso dplice abordada anteriormente, tem-se a opinio do
renomado doutrinador Ronald Dworkin, que entende ter a dignidade da pessoa humana uma
voz ativa e passiva, sendo respectivamente a santidade e a inviolabilidade do seu direito.35
Devendo ser assistido e protegido pelo Estado e pela comunidade.
Immanuel Kant ainda traz uma contribuio essencial para a formulao do conceito
de dignidade da pessoa humana, pois est inerente a qualquer ser humano, e por isso no
possvel descaracterizar a dimenso comunitria da dignidade de cada pessoa e de todas as
pessoas (intercomunicao com todas as pessoas). Sendo o prprio Kant a afirmar o carter
intersubjetivo desta dignidade, diante do fato de todos os seres humanos serem iguais em
dignidade, necessrio existir o respeito mtuo na comunidade.36
32
HBERLE, Peter. "A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal". In: SARLET, Ingo
Wolfgang (Org.). Dimenses da Dignidade: ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 129.
33
PODLECH, Adalbert. Anmerkungen zu Art. I Abs I Grundgesetz, in: R. Wasserman (Org.), Kommentar zum
Grundgesezt fr die Bundesrepublik Deutschland (Alternativkommentar), vol. II, 2 ed. Neuwied: Luchterhand,
1989.
34
35
DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes,
2003.
36
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: 70, 1986.
11
O professor Ingo Wolfgang Sarlet salienta tambm a existncia do carter cultural

desta dignidade, que nada mais que, sua construo (concepo) ter por base as experincias
vividas pelas comunidades e pelas mais diversas geraes da humanidade.37
O professor Sarlet, ousando formular um conceito de dignidade da pessoa humana que
contenha a dupla perspectiva ontolgica e instrumental, sua caracterstica intersubjetiva e a
sua dimenso dplice (negativa e positiva) assevera, tendo-a como:
A qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o
faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da
comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres
fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de
cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies
existenciais mnimas para uma vida saudvel,38 alm de propiciar e
promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos.39
Diante do magnfico conceito acima descrito, necessrio fazer a ressalva proposta

pela Liane Maria Busnello Thom de que, apesar da dignidade ser igual para todos os seres
humanos, os mesmos possuem diferenas substanciais que precisam ser reconhecidas e
protegidas para que estes alcancem a plenitude da sua dignidade.40
A promulgao da Constituio Brasileira tambm nos traz a afirmao, atravs do seu
Art. 1, III,4142 que a dignidade da pessoa humana um dos fundamentos do Estado
Democrtico. Desta forma tambm podemos afirmar que este Art. demonstra o dever do
Estado para com o seu povo, no sentido de propiciar condies para que estes alcancem sua
dignidade.
Beatrice Maurer suscita que a existncia de um conceito de dignidade da pessoa
humana incontestvel pode trazer efeitos deveras prejudiciais, pois alguns direitos defendidos
por um determinado nmero de pessoas podero estar em desacordo com os direitos
almejados por outra gama da sociedade, sendo um conceito completamente subjetivo e cada
um defendendo seu direito.43 Como anteriormente foi mencionado, isso se deve construo
do conceito de dignidade que em cada comunidade se dar de uma forma diferente e
preconizar direitos diferentes. Diante disto, o professor Ingo Wolfgang Sarlet mencionou que
a dignidade da pessoa humana se trata de um conceito aberto e em constante reformulao.
37
38
Como critrio aferidor do que seja uma vida saudvel, parece-nos apropriado utilizar os parmetros
estabelecidos pela Organizao Mundial da Sade, quando se refere a um completo bem-estar fsico, mental e
social, parmetro este que, pelo seu reconhecimento amplo no mbito da comunidade internacional, poderia
igualmente servir como diretriz mnima a ser assegurada pelos Estados.
39
SARLET, Op. Cit., p63.
40
THOM, Liane Maria Busnello. Princpio da dignidade da pessoa humana e mediao como instrumento de
potencializao da dignidade nas rupturas dos casais em famlia. 2007. 149f. Dissertao (Mestre em Direito)
Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2007.
41
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da
pessoa humana;
42
PRESIDNCIA DA REPBLICA. Casa Civil. Subchefia para Assuntos Jurdicos. Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm. Acesso em: 01 de Agosto de 2010.
43
MAURER, Batrice. Notas sobre o respeito da dignidade da pessoa humana... ou pequena fuga incompleta em
torno de um tema central. In: Dimenses da Dignidade. Ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
12
A par destas mudanas, que devem ocorrer com a interpretao do que dignidade da
pessoa humana, entende o professor Ingo Wolfgang Sarlet, que esta dignidade no deve ser
considerada apenas inerente a natureza do ser humano, pois possui um sentido cultural na
medida em que fruto de muito trabalho atravs de vrias geraes. Desta forma, a dignidade
da pessoa humana no tem um conceito universal e fixo, e dificilmente existir uma frmula
que a represente de forma universal, pois ser alvo permanente de reconstrues e
repactuaes quanto ao seu significado e contedo.44
3.1.3
Dignidade da pessoa humana como valor
A dignidade da pessoa humana, conforme demonstrado anteriormente, caracteriza-se

por ser um dos valores fundamentais do Estado Democrtico de Direito, valor este que
tambm est presente nos princpios e regras. Porm, existem distines destes de valores que
precisam ser esclarecidas, existindo tambm pontos de conexo entre os mesmos, onde um
precisar do outro para uma melhor interpretao. Pretende-se, neste captulo, demonstrar a
principal peculiaridade da dignidade como valor.
Neste ponto do trabalho, tem-se o celebre doutrinador Robert Alexy como um dos
principais doutrinadores a falar de forma contundente do tema, optando por dividir a norma
em dois ramos, sendo as normas deontolgicas e axiolgicas. Aquelas se subdividem em
regra e princpio os quais devem ser (dever-ser) aplicados sem a mensurao se bom ou
ruim, apenas devendo ser cumpridas. 45 Voltar-se- abordar este tema em momento oportuno,
preocupando-se neste momento em esclarecer o que dignidade da pessoa humana como
valor (norma axiolgica), pois ser necessrio compreend-la para melhor compreender a
dignidade como regra e princpio.
J nas normas axiolgicas, encontram-se a dignidade como valor, que ao contrrio das
regras e dos princpios, tem como seu pressuposto o conceito de bom, que poder ter diversas
interpretaes para qualificar algo como bom. Assim como as normas deontolgicas se
subdividem em regras e princpios, entende Robert Alexy que as normas axiolgicas se
subdividem em regras de valorao e critrios de valorao,46 estes no sero aprofundados no
nosso trabalho tendo em vista que a subdiviso no altera o contedo precpuo da dignidade
como valor, sendo extremamente relevante para esta pesquisa apenas o fato da dignidade
assumir tambm uma caracterstica valorativa, pois alm do carter jurdico normativo
devemos atentar que, como fundamento do Estado Democrtico de Direito, a dignidade deve
ser interpretada pela tica do que bom para a comunidade.
O professor Ingo Wolfgang Sarlet entende que, pelo fato da dignidade da pessoa
humana estar qualificada no Art. 1 da Constituio Federal, como princpio fundamental (em
texto legal), transparece no conter apenas um carter tico e moral, constituindo uma norma
jurdico-normativa que possui claramente um valor jurdico fundamental da sociedade.47
Desta forma, pode-se evidenciar um ponto de contato da norma deontolgica e axiolgica,
diante desta intercomunicao, pretende-se demonstrar a seguir que, possivelmente, no seja o
mais correto se fazer a proteo da dignidade da pessoa humana apenas pelas normas jurdiconormativas, devendo sempre atentar-se para as normas valorativas.
Mariane Kliemann Fuchs entende ser importante destacar a dignidade como valor,
observando seu carter hermenutico, pois no tem como se fazer uma interpretao da
Constituio sem atentar para os valores por ela protegidos. Desta a forma, a dignidade no
44
45
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997.
46
ALEXY, Op. Cit.
47
SARLET, Op. Cit.
13
deve apenas ser protegida pelas regras e princpios normatizados na Constituio, devendo-se
ter a devida ateno para o seu carter axiolgico, este que revela ser o mais apropriado para
avaliar as aes ou omisses contra a dignidade, no apenas pelo que devido, permitido ou
proibido (dever-ser, normas deontolgicas), mas sim pelo que bom.48
No incio deste tpico menciona-se que as normas deontolgicas e axiolgicas
possuem suas peculiaridades que as diferenciam, mas tambm possuem semelhanas, ou seja,
diante do que foi exposto, pode-se claramente identificar que as regras e os princpios
primeiramente foram valores que, para posteriormente, serem jurdico-normatizados (texto
legal), passando a serem consideradas normas deontolgicas detentoras da principal
caracterstica da norma axiolgica (o que bom), porm no so todas as normas axiolgicas
(ou seja, os valores) que ostentam um carter normativo.
3.1.4
Dignidade da pessoa humana como regra e princpio
Como j foi dito acima, as normas deontolgicas (regras e princpios), diferente das
normas axiolgicas (valores), encontram-se no campo das normas jurdico-normativas e
concentram sua efetividade no dever ser, ou seja, a simples aplicao ou no da norma.
Robert Alexy entende haver distines entre regras e princpio quanto a suas qualidades. As
diferenas apontadas por Alexy so:
O ponto decisivo para a distino entre regras e princpios que os
princpios so normas que exigem que algo seja realizado na maior medida
possvel, dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes. Portanto, os
princpios so comandos de otimizao, que esto caracterizados pelo fato de
que podem ser cumpridos em diferentes graus e que a medida adequada de
seu cumprimento no s depende das possibilidades reais, mas tambm das
jurdicas. O mbito das possibilidades jurdicas determinado pelos
princpios e regras.49
Pode-se identificar pelo acima exposto que os princpios no possuem uma extenso
determinada, devendo ser levados em considerao e aplicados na maior medida possvel, de
acordo com o caso concreto. Podendo, tambm, ser aplicado em graus diferenciados para
obter um grau de excelncia maior, ou seja, poder ter sua aplicao de forma menos
incidente, tendo como limite para esta aplicao os princpios e as regras (colidentes). Assim,
pode-se observar que os princpios apresentam um carter de relativizao alto, podendo,
desta forma, se adequar frente a um caso concreto.
Robert Alexy, ao estabelecer a diferena das regras para com os princpios, estabelece:
As regras so normas que s podem ser cumpridas ou no. Se uma regra
vlida, em seguida, faz-se exatamente o que ela exige, nem mais nem menos.
Portanto, as regras contem determinaes no mbito ftico e juridicamente
48
FUCHS, Mariane Kliemann. Igualdade ou indiferena? Qual o melhor caminho na busca pela dignidade?
49
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997,
p86. No original: El punto decisivo para la distincin entre reglas y principios es que los principios son normas
que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las posibilidades jurdicas y reales
existentes. Por lo tanto, los principios son mandatos de optimizacin, que estn caracterizados por el hecho de
que pueden ser cumplidos en diferente grado y que la medida debida de su cumplimiento no slo depende de las
posibilidades reales sino tambim de las jurdicas. El mbito de las posibilidades jurdicas es determinado por los
principios y reglas.
14
possvel. Isto significa que a diferena entre regras e princpios qualitativa

e no gradual. Toda a norma ou uma regra ou um princpio.50
Diante do acima exposto, pode-se dizer que a regra ser ou no aplicada no caso
concreto, pois sendo esta vlida, no h que se falar em haver outra mais adequada. Robert
Alexy finaliza afirmando que toda a norma ser uma regra ou um princpio, afirmao esta
que entendemos ser adequada.
Robert Alexy, com o objetivo de diferenciar normas de princpios, estabeleceu o
critrio de conflitos para diferenci-los. Para resolver um conflito de regras ser necessria a
incluso de uma clusula que ir eliminar o conflito, declarando pelos menos uma ou mais
regras invlidas. Quando no for possvel a incluso de uma clusula, pelo menos uma ou
mais regras devero ser declaradas invlidas e eliminadas do ordenamento jurdico (a regra
vale ou no vale). Este problema pode ser solucionado com uma regra posterior (que invalida
a anterior) ou uma regra especial (que sobrepe regra geral), podendo ser tambm
solucionado de acordo com a importncia das regras. J a coliso dos princpios ter uma
soluo totalmente diferente, quando um princpio entrar em coliso com outro, um deles ter
que ceder perante o outro. Porm, isso no quer dizer que o princpio que teve que ceder ir
tornar-se invlido ou mesmo ser acrescentado alguma clusula de exceo. Ressalvando que,
dependendo do caso concreto, o princpio que cedeu poder, de forma inversa, se sobrepor ao
outro, ou seja, conforme o caso concreto o princpio ter sua valorao diferenciada. 51 Desta
forma, o conflito de regras leva uma delas a invalidez; j os princpios, como s entram em
coliso os vlidos, ser considerado o de maior peso diante do fato concreto.
Diante do que est disposto no Art. 1, inciso III, da Constituio Federal Brasileira de
1988, entende o professor Ingo Wolfgang Sarlet necessrio ressaltar que este dispositivo no
esta aqui concedendo o direito dignidade da pessoa humana, estando apenas reconhecendo
um direito pr-existente, pois como j fora mencionado em outras oportunidades, esta
dignidade no poder ser concedida e sim reconhecida, da mesma forma que, sob hiptese
nenhuma, poder o ser humano perder sua dignidade, mesmo que o fato que tenha provocado
seja o mais indigno possvel, porm poder ser violada. Assim, entende o professor Ingo que a
utilizao do termo direito dignidade equivocado, no sentido estrito da concesso de
direito, pois desta forma poderia ser sustentada a sua inexistncia.52
3.1.5
Autonomia como fundamento da dignidade da pessoa humana
Este ttulo de suma importncia para que seja alcanado o objetivo deste trabalho,
pois como pde-se observar, a autonomia, sendo fundamento para a dignidade da pessoa
humana, faz com que as atitudes das pessoas prescindam interveno do Estado, sob uma
tica de proteo da dignidade, ressaltando novamente que extremamente difcil se defender
a ideia de um carter absoluto como j fora mencionado anteriormente.
Em diversas passagens deste trabalho, suscitou-se a autonomia como imprescindvel
para o tema ora abordado, o que vem a demonstrar sua importncia ao se falar em dignidade
da pessoa humana. Immanuel Kant se mostra, mais uma vez, como um dos doutrinadores que
mais colabora com o tema ao tratar a relao da autonomia e da liberdade como forma de
50
ALEXY, Robert. Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997. No original: En cambio, las reglas son normas que slo puedem ser cumplidas o no. Si un regla es vlida,
entonces de hacerse exactamente lo que ella exige, ni ms ni menos. Po lo tanto, las reglas contienen
determinaciones en el mbito de lo fctica y jurdicamente posible. Esto significa que la diferencia entre reglas y
princpios es cualitativa y no de grado. Toda norma es o bien una regla o un principio.
51
ALEXY, Op. Cit.
52
15
alcanar-se a moralidade. Assim, Leonardo Agostini, em outras palavras, entende que para
afirmar que o ser humano tem dignidade, preciso mostrar que autnomo, o que implica,
necessariamente, ser livre..53
J que para alcanar a dignidade o ser humano precisa ser livre, Immanuel Kant
considera o conceito de liberdade a chave para explicar a autonomia (autonomia da vontade),
entendendo ser este um atributo de todo o ser racional dotado de vontade. Desta forma afirma
Kant:
A vontade uma espcie de causalidade dos seres vivos, enquanto racionais,
e liberdade seria a propriedade desta causalidade, pela qual ela pode ser
eficiente, independentemente de causas estranhas que a determinem; assim
como necessidade natural a propriedade da causalidade de todos os seres
irracionais de serem determinados atividade de influncia de causas
estranhas.54
Diante desta afirmao, entende-se ser a liberdade o meio pelo qual o ser humano
coloca em prtica sua autonomia de vontade, sendo esta a forma pela qual poder agir e
almejar alcanar sua dignidade. Por outro lado, nesta afirmao est demonstrada a ntima e
imprescindvel ligao entre a liberdade e a autonomia, pois sem aquela no poder o ser
humano exercer esta, ou seja, se para alcanar a dignidade o ser humano precisa ser livre, logo
ser necessrio que ele tambm seja autnomo.
Desta forma, entende Immanuel Kant que, se a moralidade (ou seja,
liberdade/autonomia) deve servir como lei enquanto produto do agir de um ser racional,
deveria tambm ser interpretada desta forma a todos os seres racionais. Assim, a todo ser
humano racional devemos atribuir liberdade, tendo em vista que esta a forma sob a qual
poder agir segundo suas prprias vontades. O que torna possvel esta autonomia de vontade
o imperativo categrico que diz: Age apenas segundo uma mxima tal que possas ao mesmo
tempo querer que ela se torne lei universal.55
Este imperativo categrico, mesmo sendo sucinto, nos mostra que esta linha de atitude
sendo seguida pelas pessoas tornaria o produto da sua autonomia respeitado por toda a
comunidade e pelo Estado, pois dela decorreria uma atitude exigvel e possivelmente
aplicvel por todos. Assim, agindo apenas de forma a querer que todas as pessoas tambm o
faam, o ser humano estaria fazendo com que o produto da sua autonomia fosse interpretado
como lei para todos.
Ainda neste sentido, Immanuel Kant, entendendo que a autonomia da vontade deve ser
interpretada como a faculdade do agir presente no ser racional e, sendo esta, por conseguinte
produto da sua razo fim, e sendo assim, deve valer para todos os seres racionais. Vejamos:
Ora digo eu: - O homem, e, duma maneira geral, todo o ser racional, existe
como fim em si mesmo, no s como meio para o uso arbitrrio desta ou
daquela vontade. Pelo contrrio, em todas as suas aes, tanto nas que se
dirigem a ele mesmo como nas que se dirigem a outros seres racionais, ele
tem sempre de ser considerado simultaneamente como fim.56
53
AGOSTINI, Leonardo. Autonomia: Fundamento da dignidade humana em Kant. 2009. 101f. Dissertao
(Mestre em Filosofia) Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas, Pontifcia Universidade Catlica do Rio
Grande do Sul, Porto Alegre, 2009. p54.
54
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: 70, 1986. p93. Nesta mesma
pgina Kant faz referncia liberdade constante nesta afirmao como sendo negativa, e que dela decorre um
conceito de liberdade positiva. Estes conceitos de liberdade positiva e negativa no sero abordados neste
trabalho devido a no serem alvos e por no influenciarem no objetivo desta pesquisa.
55
KANT, Op. Cit. p59.
56
KANT, Op. Cit. p68.
16
Considerando a ideia do ser humano ser um fim em si mesmo, ou seja, as suas atitudes
so produtos da sua razo (quando for um ser humano racional) e, desta forma devendo ser
interpretado pelo Estado e pela sociedade como produto da autonomia da vontade desta
pessoa, ou seja, devendo ser considerada lei para as outras pessoas, desde que no esteja
interferindo na dignidade da pessoa humana alheia, at porque estas tambm devem ser
consideradas como um fim em si mesma. O produto desta autonomia de vontade tem que ter
um valor considervel frente s outras pessoas, pois expressa a mais digna e legtima vontade
do ser humano. E, desta forma, deve ser respeitada e aceita por parte da sociedade e pelo
Estado.
Entendendo a autonomia da vontade como lei quando proveniente de seres humanos
racionais, Leonardo Agostini, ao tratar das pessoas com algum tipo de alienao mental
(portanto desprovidos de racionalidade), trata a dignidade da pessoa humana como absoluta
pelo simples fato da pessoa ser um fim e si mesma, no podendo ter sua dignidade perdida ou
graduada, pois, desta forma, perderia seu valor absoluto. Assim, algum que, por alguma
patologia, no puder desfrutar de sua autonomia plena, deve ser considerado por aqueles que
estiverem em pleno gozo de suas autonomias como fim em si mesmo, o que faria isso ser
possvel o respeito.57
bem verdade que Immanuel Kant no fala sobre as pessoas detentoras de alguma
alienao mental em sua obra Fundamentao da Metafsica dos Costumes, entretanto
como, j fora mencionado anteriormente, no se trata da pessoa ter dignidade em tendo
autonomia, e sim, da pessoa ser um fim em si mesma e, portanto, devendo ser respeitado seu
direito a dignidade da pessoa humana.
Assim, conclu-se que, para o ser humano alcanar sua dignidade, necessrio que ele
seja autnomo, e como a autonomia subentende a liberdade atravs do agir, s assim o ser
humano alcanar a moralidade e, por conseguinte, a dignidade da pessoa humana.
3.2
AUTONOMIA PRIVADA
O entendimento de autonomia privada que pretende-se demonstrar neste ttulo tem

ntima ligao e o seu pice com Immanuel Kant. At porque, foi ele quem interpretou a
autonomia da vontade como um fim, devendo ser respeitada pela comunidade e pelo Estado.
Observou-se no ttulo anterior a importncia da autonomia para se alcanar
dignidade e sua ntima relao com a liberdade, ou seja, ela faz parte do princpio da
dignidade da pessoa humana, e assim como esta tambm foi interpretada inicialmente como
um direito indisponvel e de carter absoluto. Entretanto, como j demonstrou-se
anteriormente, assim como a dignidade da pessoa humana, a autonomia privada, apesar de ser
um direito indisponvel frente ao caso concreto, ter uma parcela de disponibilidade.Tem-se
que ter como caracterstica destes direitos, a possibilidade de relativizao.
Diante das possibilidades de relativizao da autonomia, preciso encontrar um
entendimento atual acerca da autonomia privada, para que dela possa-se encontrar e delimitar
seu carter de disposio. Assim, nesta parte da pesquisa, tem-se a inteno de encontrar os
contornos atuais da autonomia privada e suas limitaes.
57
AGOSTINI, Leonardo. Autonomia: Fundamento da dignidade humana em Kant. 2009. 101f. Dissertao
(Mestre em Filosofia) Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas, Pontifcia Universidade Catlica do Rio
17
3.2.1
Contornos atuais acerca da autonomia privada
Com certeza trata-se de uma tarefa rdua definir autonomia privada frente s vrias
definies que dela possam surgir. Por diversas vezes, comentou-se neste trabalho acerca da
autonomia e a autodeterminao (capacidade de decidir ou ter racionalidade plena), que nada
mais que a faculdade do ser humano em agir segundo seus interesses e projetos de vida, pois
estes mostram-se de suma importncia para que o ser humano alcance sua dignidade.
Luiz Edson Fachin entende que a concepo civilstica clssica tinha como estrutura
principal a autonomia e a liberdade, alm da propriedade. A autonomia reconhecida aos
indivduos se traduzia na liberdade como valor individual. A propriedade exercia o papel de
senhoria dos bens, sendo a autonomia privada entendida como faculdade de
autorregulamentao dos prprios interesses.58 Ressaltando que, nesta concepo clssica, a
autonomia tinha um enfoque maior para as questes que envolviam bens, ou seja, grande
parte das normas que regulavam as relaes privadas tratava de questes puramente
patrimoniais. Neste mesmo sentido, entende Daniel Sarmento: antes, prevalecia o ter sobre o
ser, mas agora vai operar-se uma inverso, e o ser converter-se- no elemento mais
importante do binmio.59
Roxana Cardoso Brasileiro Borges entende que o ser humano, titular do direito de
autonomia e no exerccio da mesma, visa disciplinar as relaes fticas e concretas do seu
cotidiano, criando, modificando e extinguindo situaes jurdicas. Desta forma, disciplina as
regras que iro regular as situaes especficas da sua vida, regras estas que devero estar em
consonncia com o ordenamento jurdico para serem vlidas, no devendo atingir direitos de
terceiros e no configurando um ato ilcito.60
Alm disto, Daniel Sarmento entende que, pelo fato do direito privado centrar-se na
pessoa humana e nos seus valores existenciais, o individualismo foi superado. Entende
tambm que esta personalizao no incompatvel com o direito privado, pois da mesma
forma que este concede direitos, tambm elenca deveres para com seus semelhantes, at
porque, agora, esta pessoa concebida como um ser social.61
O prprio Daniel Sarmento explica que esta socializao do direito privado faz
referencia incluso de valores solidrios, pois, diante das desigualdades que por ventura
venham a existir, ocorre a necessidade de proteo das partes mais fracas nas relaes
intersubjetivas. Ressaltando que no se est dando menos ateno liberdade, porm ela
enriquece com o surgimento da necessidade de atentar-se para a igualdade material e
solidariedade.62
Pelo que foi exposto at este momento, pode-se observar que a autonomia privada
ampliou seus horizontes, e desta forma existem alguns autores (como Giovanni Ettore Nanni)
que entendem que a autonomia da vontade (que daria a impresso de no haver limite) foi
superada pela autonomia privada, e esta por si s no capaz de criar direito, necessitando
tambm que a atitude esteja legitimada pela ordem pblica (interesses fundamentais que o
nosso sistema jurdico procura tutelar), ou seja, havendo certos limites que necessitam estar
em consonncia com os valores fundamentais. Entretanto, entende-se como sendo apenas uma
questo didtica a mudana da nomenclatura de autonomia de vontade para privada, pois no
58
FACHIN, Luiz Edson. Questes de Direito Civil Brasileiro Contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar,
2008.
59
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
p 91.
60
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direitos de personalidade e autonomia privada. 2. ed. rev. So
Paulo: Saraiva, 2007.
61
SARMENTO, Op. Cit.
62
SARMENTO, Op. Cit.
18
nos parece que tenha havido uma superao de um pelo outro, e sim, que, nos dias atuais, se
faz uma reinterpretao do seu sentido e da sua aplicao prtica.
A concepo da autonomia privada entendida pelo doutrinador Luiz Edson Fachin
como uma certa liberdade, pois trata da relao dos seres, uns com os outros, numa
perspectiva relacional. Este fato no a leva para sua destruio ou diminuio, acabando
apenas por superar uma compreenso ultrapassada, ocasionando um desprendimento da
compreenso histrica do individualismo exagerado e passando a adotar a teoria da
coexistencialidade.63Assim, pode-se perceber que a interpretao contempornea de
autonomia privada deve atentar para as relaes interpessoais, onde vo estar, frente a frente,
direitos fundamentais protegidos pelo ordenamento jurdico.
Neste mesmo sentido, o professor Ingo Wolfgang Sarlet, entendendo ser esta uma
situao peculiar, sustenta que:
A natureza peculiar desta configurao decorre justamente da circunstncia
de que os particulares envolvidos na relao jurdica so, em princpio,
ambos (ou todos) os titulares de direitos fundamentais, de tal sorte que se
impe a proteo dos respectivos direitos, bem como a necessidade de se
estabelecer restries recprocas, estabelecendo-se uma relao de cunho
conflituoso (...).64
Diante da situao em que se encontrem duas ou mais pessoas detentoras dos mesmos
direitos, at porque todos so iguais em dignidade, necessrio ponderar qual deve prevalecer
perante o outro, o que demonstra a impossibilidade do carter absoluto. Referente opinio do
professor Ingo Wolfgang Sarlet, da necessidade de se estabelecer restries a autonomia
privada, este tema ser mais bem abordado no ttulo seguinte, onde iremos falar da autonomia
privada e suas limitaes, mas extremamente necessrio.
O doutrinador Luiz Edson Fachin, ao abordar o princpio da autonomia da vontade,
entende que esta autonomia est vinculada s relaes humanas voluntrias que representam o
carter de autorregulamentao diante do interesse privado. Sendo assim:
O princpio da autonomia da vontade significa exatamente que os sujeitos,
ao entabularem as suas relaes jurdicas, o fazem atravs das aes
humanas voluntrias, quer seja no negcio no patrimonial, quer no contrato,
quer nos atos jurdicos em sentido estrito. Notadamente a autonomia da
vontade dedicada ao patamar dos negcios jurdicos, o que se entende por
espao de auto-regulamentao dos interesses privados.65
Entende-se, assim, que o doutrinador Luiz Edson Fachin conceituou a autonomia

privada (da vontade) como sendo a capacidade de autorregulamentao do interesse privado
presente nas relaes humanas voluntrias. Cabe ressaltar, ousando complementar este
conceito, que a autonomia privada se trata de um princpio geral do ordenamento, pois
subtende a dignidade da pessoa humana, e, desta forma, deve ser observada para alm dos
negcios jurdicos, ou seja, dedicada obteno da dignidade atravs da liberdade no agir, e
como j fora dito antes, a torna um valor basilar para o ordenamento jurdico.
63
FACHIN, Luiz Edson. Questes de Direito Civil Brasileiro Contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar,
2008.
64
SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais e Direito Privado: algumas consideraes em torno da
vinculao dos particulares aos direitos fundamentais. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). A constituio
concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000.
p112.
65
FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. 2.ed.rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p71.
19
Assim, conclui-se, ressalvando que a dignidade da pessoa humana que garante a

autonomia privada, mas tambm esta que apresenta limitaes prpria liberdade de agir.
Diante disto, apenas frente do caso concreto que poder se avaliar a relevncia da autonomia
(vontade) e, para isso, faz-se necessrio ter uma melhor compreenso acerca das suas
limitaes.
3.2.2
Autonomia privada e suas limitaes
Como dito anteriormente, a compreenso contempornea de autonomia privada gera

direitos, mas tambm gera deveres. Alguns desses deveres passam pelos limites condizentes
desta liberdade concedida.
Parece claro que a ordem pblica um limite para a autonomia, at porque as atitudes
no podem ser contra os interesses tutelados pelo sistema jurdico. Outra limitao que no d
margem para interpretaes dbias a lei, pois a pessoa que, atravs da sua liberdade, venha
contrariar uma norma jurdica, estar incorrendo em um ilcito civil ou penal. E por fim,
aparecem como derradeiros limites a moral e os bons costumes, estes que do margem para
discusso, devido as suas vrias interpretaes.
Vrias so as definies de ordem pblica, mas em sua maioria remetem para os
interesses ou princpios gerais do ordenamento jurdico. Os limites autonomia privada
recaem principalmente sobre as leis, pois como j visto, o prprio ordenamento jurdico que
reconhece a autonomia dos seres humanos, faculdade de deciso que s ser reconhecida se
for operada dentro dos limites que a norma jurdica estabelece, ou seja, a simples faculdade do
ser humano decidir o que melhor para si no ser o suficiente para ultrapassar estas
barreiras, necessitando que o seu agir esteja em conformidade com os preceitos legais.
Entrar-se- agora numa seara dos limites da autonomia privada que suscita muitas
discusses, devido ao fato de possibilitarem interpretaes diversas. Est-se falando, num
primeiro momento da moralidade ou imoralidade dos atos cometidos como limite para a
liberdade do indivduo.
Parte da doutrina (como Ludwig Enneccerus, Theodor Kipp e Giuseppe Stolfi dentre
outros), ao tentar desenvolver a moral como limites da autonomia privada, vinculam o seu
conceito aos bons costumes. Alegam que o ato seria imoral, quando atentatrio aos bons
costumes, ou quando fosse considerado imoral pelo pblico. Assim, mostra-se visvel a
miscigenao de ideias nas quais os conceitos so plenamente convergentes, at porque se o
ato imoral atentar contra os bons costumes, o que est ocorrendo a inobservncia dos bons
costumes.
Diante disto, sero tratados apenas dos bons costumes e consequentemente da moral,
pois parte integrante deste (no separadamente). Trata-se de um conceito bastante subjetivo,
diante de uma sociedade diversificada e multicultural.
Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de Sousa entende que bons costumes a base
sociolgica que se traduz nos usos e costumes que a sociedade, com base no seu conjunto de
regras morais, valora como bons. Diante da dificuldade em se estabelecer um conceito
plenamente aceito por todos, o doutrinador afirma que se deve ter uma cautela rigorosa para
se limitar a atuao, sob o argumento de que estaria violando os bons costumes.66
O doutrinador acima citado colabora com um conceito impreciso, pois como j foi dito
anteriormente, ocorrer uma variao do que so bons costumes, de acordo com a sociedade
que estiver inserida. Porm, colabora com a afirmao preciosa de que deve ser levada em
considerao sempre quando bons costumes for o argumento. At porque est-se tratando de
um conceito impreciso e de difcil delimitao.
66
SOUSA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade. Coimbra: Coimbra Ed,
1995. 703 p.
20
Portanto, entende-se que a limitao da autonomia privada deve passar por preceitos
constitucionais, principalmente por esta autonomia decorrer da dignidade da pessoa humana.
Cabe ressaltar que necessrio ter a devida ateno e observao, com clareza, para com as
peculiaridades do caso concreto. Diante disto, tem-se como mais correto afastarmos os bons
costumes como critrio de limitao da autonomia, devido a sua impreciso. Assim, parece
apropriado a utilizao da ordem pblica e das leis, bem como dos preceitos constitucionais
para limitarmos a autonomia privada.
4
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E ATUAO DO ESTADO
Nesta derradeira parte da pesquisa, sero identificadas as formas de atuao que o

Estado disponibiliza para intervir nas relaes privadas, bem como identificar de que forma se
d a eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Trata-se de um tema de grande
relevncia pesquisa, pois quanto eficcia (vinculativa) dos particulares aos direitos
fundamentais, a doutrina pacfica, mas necessria a compreenso de que forma se d essa
vinculao, para ento entrar-se na seara das formas de atuao do Estado nestas relaes.
Como j referiu o artigo 5, 1 da Constituio Federal de 1988: As normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata (direta).67 Mas,
como de conhecimento geral, a constituio precipuamente foi concebida para defender os
particulares frente ao Estado, desta forma, tem-se que aprofundar esta situao de forma a
verificar se esta aplicao a mais correta para as relaes privadas.
Diante disso, analisar-se- a atuao do Estado nas relaes privadas, pois atravs do
seu poder de polcia, poder e dever atuar nas relaes que afrontem princpios
constitucionais. Porm, assim como j foi visto nos limites da autonomia privada, o Estado
tambm tem limites para sua atuao, devendo respeitar os preceitos legais.
4.1
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES ENTRE

PARTICULARES
Resta evidente, diante do que foi at o presente momento abordado, que os direitos
fundamentais exprimem valores que o Estado deve respeitar, bem como promover e proteger.
Inevitavelmente estes valores atingem o pblico e privado, ou seja, vinculando tambm as
relaes privadas aos direitos fundamentais. Desta forma, os direitos fundamentais visam
proteger o indivduo perante possveis intervenes extremadas do Estado, como tambm
compete a este intervir nas relaes privadas, quando houver algum ato atentatrio aos
preceitos constitucionais partindo de outro ente privado.
Diante dos ensinamentos de Juan Maria Bilbao Ubillos (citado por Sarmento 2006), e
que segundo o doutrinador Daniel Sarmento, seria um dos estudos mais completos acerca do
assunto ora abordado, passar o sujeito privado para a posio de sujeito passivo dos direitos
fundamentais, posio esta ocupada precipuamente pelo Estado (poderes pblicos em geral),
no seria a forma mais correta de se proceder. Ocorre que no h como comparar o regime
jurdico dos poderes pblicos com o indivduo, que detentor de direitos fundamentais.68
Denominar-se- eficcia vertical dos direitos fundamentais no mbito privado,
quando envolver a vinculao do ente pblico (entidades estatais) aos direitos fundamentais.
Esta eficcia (que envolve o as relaes particular-Estado), , perante a doutrina, a dimenso
67
PRESIDNCIA DA REPBLICA. Casa Civil. Subchefia para Assuntos Jurdicos. Constituio da

Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm. Acesso em: 01 de Agosto de 2010.
68
UBILLOS, Juan Maria Bilbao. La Eficacia de los Derechos Fundamantales frente a Particulares. Madri:
Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997.
21
menos controversa, tendo em vista que, virtualmente, foi superada a teoria que negava a
vinculao de forma direta do legislador privado aos direitos fundamentais.69
A eficcia vertical, por se tratar de uma forma de fcil compreenso e aceita por
parte majoritria da doutrina, para no dizer por toda, no receber maior ateno. Assim, de
forma mais aprofundada, abordar-se- as mincias da eficcia dita horizontal, que, segundo
o professor Ingo Wolfgang Sarlet, continua gerando controvrsia. Esta eficcia preocupa-se
especificamente com a vinculao das relaes entre particulares, em relao aos direitos
fundamentais. Resta evidente que a denominao horizontal pretende representar a ideia
dos particulares estarem em um grau de paridade nas suas relaes, mas como ser visto a
seguir, no se trata de uma terminologia incontroversa.
Segundo o professor Ingo Wolfgang Sarlet, este aspecto de eficcia j obteve diversas
denominaes, tanto na doutrina como na jurisprudncia. Os mais utilizados a denominavam
como eficcia privada, eficcia em relao a terceiros e eficcia horizontal. O professor
elenca alguns motivos para no serem adotadas tais determinaes, dentre elas ressalta-se o
fato de terem nomenclaturas muito genricas e que no abordam o problema central, e o mais
complexo aborda uma possvel existncia de desigualdade mesmo na terminologia eficcia
horizontal, que pressupem uma igualdade, pois se tratando de uma relao em que se
encontre o particular frente a um poder social (tambm um ente privado), depara-se com uma
desigualdade semelhante ao que ocorre quando o particular est frente ao Estado, desta forma,
estaramos diante de uma natureza vertical.70
Assim como fez o professor Sarlet, optamos pela terminologia eficcia dos direitos
fundamentais nas relaes entre particulares, em detrimento de outras expresses mais
utilizadas, tendo em vista a generalidade com que representam o tema. Trata-se de uma
expresso mais fidedigna aos propsitos da pesquisa e do que se est pretendendo representar.
Na esteira do que leciona Robert Alexy, que entende ser de suma importncia abordar
a forma como e em que medida (alcance) se d a vinculao dos particulares aos direitos
fundamentais. Ambas as situaes apresentam peculiaridades, por tratarem de uma relao,
onde ambos os plos sero titulares de direitos fundamentais, diverso do que ocorre quando
estamos diante do particular e o Estado.71
Aps estas breves consideraes acerca da eficcia dos direitos fundamentais nas
relaes entre particulares, est formado o alicerce para que, possa-se, ento, desenvolver as
diversas teorias que abordam a aplicao desta eficcia de forma direta, indireta ou sequer
aplic-la.
4.1.1
Teoria da negao da eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas, a

state action e a convergncia estadista
A teoria da negao j foi superada pela doutrina e pela jurisprudncia, que,

praticamente, de forma unnime, entendem que os direitos fundamentais devem ser aplicados
nas relaes entre particulares. Porm, como se trata de uma teoria que obteve uma
importncia considervel, merece que seja abordada e clarificada. Assim, como a maioria dos
ensinamentos em direito constitucional, esta teoria tambm teve seu bero no direito alemo.
Um dos argumentos de quem adotava a teoria da negao dava conta que a eficcia
horizontal dos direitos fundamentais acabaria com a autonomia privada. O direito privado
seria absorvido pelo constitucional, conferindo um poder extremado aos juzes, em detrimento
69
70
SARLET, Op Cit..
71
22
do legislador. Na Alemanha, a corrente que negava a vinculao dos particulares aos direitos
fundamentais praticamente desapareceu aps o Tribunal Constitucional Federal alemo, em
diversas decises (proferidas na dcada de 50), reconhecer a eficcia horizontal.72
no direito americano (EUA) que esta teoria foi largamente difundida, praticamente
aceita por toda a doutrina e jurisprudncia. Entendem que os direitos fundamentais previstos
na sua Carta de Declarao dos Direitos do Cidado, impem restries apenas contra o
Estado (poderes pblicos), no se fazendo valer nas relaes entre particulares. Assim,
estabeleceram duas premissas: que a Constituio vincula apenas o Estado (poderes pblicos),
permanecendo inalterada at hoje; e que a competncia para legislar estas situaes de
competncia do legislador estadual (Estado no federativo). Esta premissa recebeu alteraes
no sentido do Estado (Unio) ter a competncia para legislar sobre os direitos humanos.73
Ressalvando a 13 Emenda, que probe a escravido, os defensores estadunidenses se
amparam na literalidade do texto, que no prev a vinculao os particulares. Porm, de
saber comum que, por vezes, a pura interpretao literal, apesar de fornecer uma segurana
jurdica maior, no a mais apropriada quando se fala em normas jurdicas.
Cabe ressaltar que na prpria state action, quando o indivduo estivesse atuando
tipicamente como ser estatal ou em outras situaes especficas, estariam sujeitos s
limitaes constitucionais. Semelhante desigualdade que apresentou-se anteriormente
quando falou-se da eficcia horizontal.
A teoria da convergncia estadista, desenvolvida por Jrgen Schwabe, na Alemanha,
praticamente sustenta que a autonomia privada produto de uma autorizao estatal, e por
isso, as ofensas produzidas por ela seriam de autoria do Estado. Tem como base o fato que o
prprio Estado teria o dever de proteger os direitos fundamentais. Ocorre que o legislador
privado quem tem uma vinculao direta aos direitos fundamentais, precisando, assim,
fundamentar suas leis, e desta forma, desnecessria a vinculao dos direitos fundamentais
nas relaes entre particulares, partindo da teoria objetiva dos valores constitucionais
presentes nas concepes indiretas e diretas que sero vistos a seguir.74
No d para considerar a teoria da convergncia estadista uma negao total
vinculao dos particulares aos direitos fundamentais, pois, no nosso entendimento, ocorre
uma vinculao camuflada. Observa-se que, para Schwabe, os particulares no esto
diretamente vinculados, mas o direito privado a quem esto diretamente ligados, na sua
concepo, estariam vinculados aos direitos fundamentais, desta forma, os particulares, de
uma forma camuflada, estariam vinculados aos direitos fundamentais de qualquer forma.
Resta claro que ambas as teorias buscam proteger ao mximo a autonomia privada,
ligadas interpretao clssica dos direitos fundamentais, na qual estes no se comunicavam
com os particulares. Pregam a ideologia da separao total do pblico do privado.
A teoria da negao vinculao dos particulares no tem expresso entre ns e, como
observa-se, esto sofrendo modificaes de forma a se adequarem aos dias atuais. A teoria da
convergncia estadista alem perdeu sua fora quando o judicirio reconheceu a eficcia
horizontal. J a teoria da state action vem sofrendo alteraes, de forma a expandir o poder
pblico para abarcar o particular quando estiver atuando em atividades tipicamente estatais.
Diante do exposto, nos parece claro que no so as teorias mais adequadas a se seguir.
72
SARMENTO, Op. Cit.
74
73
23
4.1.2
Teoria da eficcia direta ou imediata dos direitos fundamentais nas relaes

particulares
Como dito anteriormente, esta teoria tambm tem seu bero no direito alemo. Foi
desenvolvida e sustentada por Hans Carl Nipperdey, que defende uma aplicao direta dos
direitos fundamentais nas relaes privadas, sem a necessidade de que o legislador proceda
alguma intermediao entre o direito pblico e privado.
A vinculao direta encontra respaldo para sua aplicao nas relaes entre
particulares, pelo fato da constituio possuir fora normativa no se poderia aceitar que o
direito privado agisse s margens da Constituio, no se admitindo a vinculao nica e
exclusiva do poder pblico.75 O professor Ingo Wolfgang Sarlet defende sua aplicao sem
nenhuma adaptao.
O doutrinador Daniel Sarmento diz que Hans Carl Nipperdey justifica sua teoria tendo
em vista que os riscos que rondam os direitos fundamentais do indivduo no provem apenas
do Estado. Entendendo que, a opo pelo Estado Social acabaria por reconhecer que na
contemporaneidade, os poderes sociais e os prprios particulares (terceiros) apresentam
riscos, desta forma, os direitos fundamentais tambm atuariam nas relaes privadas.76
A teoria da eficcia direta entende que a vontade da Lei Fundamental proteger a
liberdade ampla. Assim, os direitos fundamentais, que precipuamente visavam proteger o
particular do Estado, assumem a funo tambm de proteger o particular de seu semelhante ou
at mesmo de poderes sociais, acarretando uma proibio de qualquer de seus direitos
fundamentais. Diante desta funo, os direitos fundamentais no careceriam de qualquer
modificao para serem aplicados nas relaes entre particulares.77 Posio que tambm
defendida pela ministra Ellen Gracie do Supremo Tribunal Federal:
EMENTA: SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO
BRASILEIRA DE COMPOSITORES. EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA
DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. EFICCIA DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO DESPROVIDO. I.
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS.
As violaes a direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes
entre o cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas
fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados
pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes pblicos, estando
direcionados tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados.
78
(...)
Por esta tica, os direitos fundamentais, que historicamente foram criados para
proteger o particular do Estado, assumiriam um novo papel. A evoluo da sociedade exige
que o Estado proteja seus direitos fundamentais, e desta forma, a funo que era apenas
protetiva frente ao Estado, se transformou e tornou efetiva tambm nas relaes entre
particulares, pois estes representam, agora, um risco potencial aos direitos fundamentais.
No entanto, como leciona o prprio Robert Alexy, os adeptos desta teoria no renegam
a existncia de especificidades quanto a sua aplicao. Uma delas, se no a mais importante,
75
76
77
SARLET, Op. Cit.
78
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n.201819. Relatora: Ellen Gracie. Julgado em:
11/10/2005, Publicado no DJ de 27/10/2005, PP-00064. Acessado em: 13/10/2010. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=eficcia%20horizontal&base=baseAcorda
os
24
que Alexy entende que deve ser levada em conta a ponderao do suposto direito fundamental
atingido, com a autonomia privada do particular envolvido no caso concreto.79
Assim, conclui-se que a teoria direta ou imediata, apesar de no prevalecer na
Alemanha que foi seu bero, foi adotada em outros pases tambm (como Itlia, Espanha,
dentre outros). Mas deve ser concebida com algumas alteraes, para que possa atuar de
forma efetiva nas relaes entre particulares, at porque ser necessrio relativiz-la de forma
a ponderar os direitos fundamentais atingidos com a autonomia privada. Desta forma, no
podendo ser aplicada da forma que fora concebida, devendo atentar para algumas
especificidades.
4.1.3
Teoria da eficcia indireta ou mediata dos direitos fundamentais nas relaes

particulares
Trata-se de mais uma teoria que, tem seu bero no direito alemo, foi desenvolvida por
Gnter Drig. Tornou-se a eficcia dominante no sistema jurdico da Alemanha, sendo, nos
dias, atuais a doutrina mais adotada pela Corte Constitucional. Representa uma construo
intermediria, dentre a teoria que nega a eficcia e a que defende a eficcia direta.
Segundo o professor Ingo Wolfgang Sarlet, o doutrinador Drig, ao advogar que os
direitos fundamentais representam uma ordem de valores, faz com que estes devam repercutir
em todo o ordenamento jurdico (entre privados ou no), porm contesta a eficcia direta dos
direitos fundamentais nas relaes privadas. Entendendo que com sua aplicao direta,
ocorreria um esvaziamento virtual da autonomia privada.80
Neste sentido, Daniel Sarmento entende que os direitos fundamentais no integram o
direito privado como direito subjetivo que possa ser invocado a partir da constituio.81 Desta
forma, Drig sustenta que, pelo direito fundamental proteger autonomia privada do particular,
este poderia, diante da relao entre particulares, se abster dos direitos fundamentais dos quais
tem direito, o que seria inadmissvel caso o Estado ocupasse um dos plos da relao.
Entende-se que o fato dos direitos fundamentais no podem ser invocados a partir da
Constituio, no quer dizer que estes no estejam protegidos pela mesma, assim como est
protegida a autonomia privada. Quanto ao particular, no exerccio da sua autonomia privada,
pode abrir mo de direitos fundamental do qual tem direito, entende-se ser necessrio fazer a
referncia que o indivduo precisa ter um consentimento livre e esclarecido para que possa
dispor de seu direito, pois apenas desta forma estar exercendo sua autonomia de forma plena,
e no de forma alienada.
Desta forma, a proposta do seu criador de que a eficcia indireta se tornaria efetiva
quando na ausncia de normas jurdico-privadas, ou seja, de forma indireta. Isso se daria com
a recepo do direito privado, no que diz com as clusulas gerais e conceitos
indeterminados que faam referncia a proteo dos direitos fundamentais. Seria funo do
legislador, que um dos destinatrios precpuos das normas de direito fundamental, formatlas de forma a serem respeitadas pelos particulares.82
Ao judicirio restaria to somente intervir quando as clusulas no forem claras, ou
quando forem omissas frente ao problema da relao entre particulares. Dever sempre tomar
79
Esta posio tambm defendida por UBILLOS, Juan Maria Bilbao. La Eficacia de los Derechos
Fundamantales frente a Particulares. Madri: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997.
80
81
82
SARLET, Op. Cit.
25
por base os direitos fundamentais, inclusive no sentido de rejeitar normas que sejam com estes
conflitantes.83
Assim, para a eficcia indireta ou mediata, os direitos fundamentais no devem ser
usados de forma direta nas relaes entre particulares. Porm entende-se, serem os direitos
fundamentais uma ordem de valores que deve ser levada em conta, e alm de ser considerada
na interpretao do direito privado, deve ser alvo dos legisladores, quando na elaborao das
normas do direito privado. Cabe ressaltar que esta teoria, de certa forma, ser abordada
novamente no ttulo seguinte que fala da teoria de proteo.
4.1.4
Teoria dos deveres de proteo
Os autores que defendem esta teoria colocam como sua grande vantagem o fato da
autonomia privada dos particulares no ser prejudicada. Assim como as outras teorias, teve
incio no direito alemo e tem como um de seus maiores defensores o grande doutrinador
Claus-Wilhelm Canaris. Trata-se, de certa forma, de uma releitura da eficcia indireta,
agregando novos fundamentos que geram solues diferenciadas.
O doutrinador Claus-Wilhelm Canaris sustenta que, na Alemanha, partindo-se do
pressuposto que foi colocado, de forma expressa, que os direitos fundamentais vinculam o
Estado (poderes estatais), deixando de fora os particulares, sob a teoria da eficcia direta.
Porm, entende que, alm de abster-se de violar os direitos fundamentais do particular, o
Estado tambm est incumbido de proteger tais direitos, mesmo que estes estejam sendo
violados por outro ente particular.84
Neste mesmo sentido, o professor Ingo Wolfgang Sarlet entende que os direitos
fundamentais, quando na funo de defesa, constituem limites (negativos) atuao do
Estado. J no que concerne ao dever de proteo por parte do Estado dos direitos
fundamentais do indivduo, constitui uma ao positiva do Estado (obrigando-o a intervir
preventiva ou repressivamente), mesmo que a agresso seja proveniente de outro particular.85
evidente que os direitos fundamentais apresentam um limite atuao do Estado,
mas agora, alm de respeitar estes limites, dever promover a sua defesa quando tiverem sido
violados ou na eminncia de serem. Ressalta-se, como visto anteriormente no ttulo referente
eficcia indireta, que deve ser ponderado o direito fundamental violado frente autonomia
privada. Esta ponderao tambm defendida por Claus-Wilhelm Canaris.
O doutrinador Daniel Sarmento define que a teoria da proteo, de forma correta no
nosso entender, sustentando que o Estado tem o dever de proteger os direitos fundamentais
dos particulares. Faz uma crtica quanto ao fato de apenas o Estado estar vinculado aos
direitos fundamentais, o que seria um ultraje nos tempos atuais. Fundamenta sua crtica no
fato de que, ao prever a existncia do dever de proteo e negar a vinculao imediata dos
particulares aos direitos fundamentais, trata-se de uma evidente contradio.86
Reserva-se o direito de no concordar com a afirmao acima referenciada. Pois,
quanto ao fato do Estado ter o dever de proteger os direitos fundamentais dos particulares,
devido a estar vinculado de forma direta a estes direitos, no existe nenhum bice, at porque
a doutrina pacfica no sentido de que a eficcia tem que ser direta quando envolver um ente
estatal. J no que concerne a crtica de que apenas o Estado estaria vinculado aos direitos
83
SARMENTO, SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2006.
84
CANARIS, Claus-Wilhelm. Direitos fundamentais e direito privado. Coimbra: Almedina, 2003.
85
SARLET, SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos Fundamentais e Direito Privado: algumas consideraes em
torno da vinculao dos particulares aos direitos fundamentais. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). A
constituio concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2000.
86
SARMENTO, Op. Cit.
26
fundamentais, uma falcia, pois apenas o Estado est vinculado de forma direta, sendo que o
particular tambm se encontra vinculado a estes direitos, mas de forma indireta.
Alm disso, uma das vantagens de maior relevncia da teoria de proteo est
representada no fato dela ter suas bases edificadas no prprio direito privado. Admitindo-se
uma interveno por parte do Estado nas relaes jurdico-privadas, apenas quando deparados
com situaes excepcionais e que justifiquem sua interveno.
Diante do que foi exposto at o presente momento, entende-se ser a teoria da proteo
a mais adequada para representar a eficcia (vinculativa) dos direitos fundamentais nas
relaes entre particulares, pois na nossa concepo, ela apresenta soluo para todas as
situaes que podem ocorrer, de forma mais adequada. Cabe ressaltar que existem algumas
teorias alternativas que no conseguiram, no mbito da doutrina e da jurisprudncia, alcanar
um lugar de destaque e que, tambm, por no apresentarem resolues para os problemas que
envolvam as relaes entre particulares, no sero abordadas nesta pesquisa.
4.2
BREVES CONTORNOS ACERCA DO PODER DE POLCIA DO ESTADO
No ttulo anterior pde-se observar que, fora a teoria da negao vinculao dos
particulares aos direitos fundamentais, nas demais teorias o Estado (e poderes pblicos) atua
direta ou indiretamente nos particulares. Especificamente na teoria de proteo, viu-se que o
Estado tem o dever de proteger os direitos fundamentais dos indivduos nos casos extremados
e justificados. A forma que o Estado tem para intervir nessas relaes privadas de forma a
proteger o prprio indivduo o poder de polcia.
Um dos doutrinadores de maior expresso no direito administrativo brasileiro, sem
dvida, Hely Lopes Meirelles, e para ele, o poder de polcia :
O mecanismo de frenagem que dispe a Administrao Pblica para conter
os abusos do direito individual. Por esse mecanismo, que faz parte de toda a
administrao, o Estado detm a atividade dos particulares que se revelar
contrria, nociva ou inconveniente ao bem-estar social, ao desenvolvimento
e segurana nacional.87
O poder de polcia fundamenta sua existncia no interesse social e na necessidade de

exercer supremacia sob seu territrio e tudo que nele contiver. Esta supremacia se revela na
ordem pblica, bem como, nos mandamentos constitucionais que impem restries a
autonomia privada.88
J demonstrou-se anteriormente neste trabalho, que a autonomia privada tem
limitaes, e que estas limitaes devem ser respeitadas. No momento que ocorre o excesso
dessas liberdades individuais, o Estado necessita intervir nesta relao. Porm, deve-se atentar
para que a interveno do Estado no se torne abusiva e contrria aos preceitos
constitucionais, devendo existir um interesse pblico relevante.
O doutrinador Daniel Sarmento, de forma magnfica, exprime, o que para ele, cabe ao
indivduo e o que cabe ao Estado:
Deve caber sempre s pessoas a eleio dos seus objetivos e planos de vida,
que tm de ser respeitados, desde que no violem o direito de terceiros. O
papel do Estado o de auxiliar na criao das condies necessrias para que
cada um realize livremente as suas escolhas e possa agir de acordo com elas,
87
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 34. ed.atual. So Paulo: Malheiros, 2008.
p133.
88
MEIRELLES, Op. Cit. Neste sentido tambm MEDAUAR, MEDAUAR, Odete. Direito administrativo
moderno. 10. ed. rev. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. 432 p.
27
e no o de orientar as vidas individuais para alguma direo que se repute

mais adequada.89
O fato das pessoas terem sua autonomia privada assegurada como direito fundamental,
representa um limite para que o Estado respeite suas escolhas (desde que sejam de forma livre
e esclarecida). O papel contemporneo do Estado compreende tambm que fornea condies
para que indivduos alcancem seus objetivos, mas no pode atravs do seu poder de polcia,
de forma arbitrria, direcionar as vidas das pessoas como bem entender.
Assim, conclui-se que limpo e cristalino o direito do estado de intervir nas relaes
entre particulares. Mas, deve-se ter ateno para no invadir a seara dos direitos
fundamentais, principalmente no que se refere autonomia privada, condio necessria para
se alcanar a dignidade da pessoa humana.
5
CONCLUSES
Chegando ao final deste estudo, possvel identificar que o tema dos direitos
fundamentais apresenta uma srie de controvrsias doutrinrias. Mas, mesmo diante de tais
controvrsias, possvel encontrar pontos incontroversos suficientes para embasar a resoluo
do problema proposto por esta pesquisa.
Resta evidente que dignidade da pessoa humana se trata de um conceito aberto e em
constante modernizao. Porm, tambm evidente que de uma qualidade intrnseca a todo
e qualquer ser humano, independente de qualquer coisa. Cada ser humano detentor de sua
prpria dignidade, e desta forma, merecedor de respeito por parte do Estado e da comunidade,
devendo ser tambm reconhecida as especificidades de cada ser humano. Cabe ressaltar que o
princpio da dignidade da pessoa humana no se trata de um princpio absoluto, pois como
fora defendido diversas vezes neste trabalho, no h como sustentar a existncia de princpios
absolutos.
Diante dos ensinamentos de Immanuel Kant e Leonardo Agostini, que entendem que o
ser humano deve ser respeitado como tal, no podendo ser usado como objeto para obteno
de benefcio de terceiros. Ressalta-se apenas, neste sentido, o fato de existir a necessidade do
consentimento livre e esclarecido sobre as circunstncias pertinentes, pois quando se fala em
objeto, percebe-se, que inicialmente, que h uma ideia de instrumentalizao, quando deveria
dar uma ideia de usurpao (Ex.: o servio escravo).
Diante do que foi at o momento exposto, como pode o Estado intervir em uma
vontade livre e esclarecida do ser humano? O Sr. Wackenheim mostrou-se completamente
esclarecido quanto o que representava para ele, o arremesso de ano, at porque ele prprio
brigou judicialmente para ter o direito de ser arremessado garantido, no logrando xito.
Alm do mais, o Sr. Wackenheim merecia respeito por parte da comunidade e do
Estado, pois agia segundo sua autonomia e, consequentemente, exercia sua dignidade. O
desejo de ser arremessado representava sua vontade mais legtima de se sentir digno, pois se
sustentava financeiramente sem auxlio de ningum. O Sr. Wackenheim no estava sendo
usado como objeto para o benefcio de terceiros, era para seu prprio benefcio que se
colocava nesta situao, o que por si s j contrape o fato do ser humano no poder ser
utilizado como objeto para benefcio de terceiros.
Alm do que, o arremesso de ano no afronta nenhum dos preceitos legais. No h
como sustentar que o arremesso afrontasse a dignidade da pessoa humana de nenhum outro
indivduo, bem como fora mais incoerente ainda dizer que afrontava a ordem pblica e aos
bons costumes, este que sequer pode ser conceituado de forma largamente aceita.
89
p 157/158.
28
Ora, quem melhor que o prprio Sr. Wackenheim para saber se sua dignidade estava
sendo lesada de alguma forma. Ocorre que ela realmente foi lesada no momento em que o
prefeito de Morsang-sur-Orge interdita o arremesso de ano de forma a direcionar vida deste
ser humano. Tanto o Estado como o Judicirio agiram de forma errnea ao no mesurarem, de
forma correta, os desejos e anseios do Sr. Wackenheim.
A Justia, neste caso, deveria ter revisto a atitude do prefeito de Morsang-sur-Orge,
como o fez em primeira instncia, pois esta sim estava violando os limites do poder de
polcia, bem como a dignidade da pessoa humana. At porque, caso no fosse assim, a prpria
justia brasileira deveria proibir a execuo de programas de TV brasileiros (como o Pnico
na TV) que, diariamente, expem suas integrantes situaes degradantes at para quem olha,
porm ressalta-se que suas integrantes se dispuseram a fazer tais cenas, bem como a sociedade
tem a opo de escolher outro canal para olhar, assim como as pessoas poderiam escolher
outros bares para frequentar em Morsang-sur-Orge.
Assim como utiliza-se a frase respeite para ser respeitado diariamente, deve-se
utilizar ela tambm para com os direitos alheios. O que se observa no problema que esta
pesquisa traz a tona, que em nenhum momento a vontade do Sr. Wackenheim foi respeitada
e levada em considerao, pois o argumento mais apropriado para a proibio do arremesso
de ano que foi utilizado, dava conta de que isso poderia representar riscos sade do Sr.
Wackenheim. Porm, no h no que se falar em proibio sob este argumento, pois sendo
assim tem-se que proibir diversos esportes (Ex.: o Boxe que recentemente levou um
competidor ao bito no Brasil) largamente praticados.
Audaciosamente, tomam-se por incorretas as decises que foram proferidas perante o
caso concreto. Percebe-se claramente que, na tarefa de ponderao do caso concreto,
inegvel que a deciso seja balizada sob o respeito aos direitos fundamentais e principalmente
a dignidade da pessoa humano do indivduo envolvido na relao, para isso, necessrio
respeitar a autonomia privada, intervindo apenas quando esta estiver violando direitos
fundamentais de terceiros ou preceitos legais protegidos pelo ordenamento jurdico.
REFERNCIAS
AGOSTINI, Leonardo. Autonomia: Fundamento da dignidade humana em Kant. 2009.
101f. Dissertao (Mestre em Filosofia) Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas,
Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2009.
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales, 1997. 607 p.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004. 232 p.
BONAVIDES, Paulo. A quinta gerao de direitos fundamentais. Direitos fundamentais &
justia, Porto Alegre, v.2, n.3, p. 82-93, 2008.
________________. Curso de direito constitucional. 16. ed. atual. So Paulo:
Malheiros, 2005. 807 p.
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direitos de personalidade e autonomia privada. 2.
ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2007. 257 p.
29
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Pesquisa de Jurisprudncias. Disponvel em:

httphttp://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/pesquisarJurisprudencia.asp. Acessado em:
13/10/2010.
CANARIS, Claus-Wilhelm. Direitos fundamentais e direito privado. Coimbra: Almedina,
2003. 165 p.
DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais. 2
Triagem. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. 334p.
DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. So
Paulo: Martins Fontes, 2003. 362 p.
FACHIN, Luiz Edson. Questes de Direito Civil Brasileiro Contemporneo. Rio de
Janeiro: Renovar, 2008. 354p.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar,
2003. 365p.
FUCHS, Mariane Kliemann. Igualdade ou indiferena? Qual o melhor caminho na busca

pela dignidade? 2008. 127f. Dissertao (Mestre em Direito) Faculdade de Direito,
GORCZEVSKI, Clvis (coord.). Direitos humanos: A primeira gerao em debate. Porto
Alegre: Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 2008. 223p.
HBERLE, Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal. In:
SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Dimenses da Dignidade: ensaios de Filosofia do Direito
e Direito Constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p89-152
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: 70, 1986. 119 p.
MACEDO, Amilcar Fagundes Freitas. A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes
entre particulares. 2008. 168f. Dissertao (Mestre em Direito) Faculdade de Direito,
MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 10. ed. rev. atual. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2006. 432 p.
MAURER, Batrice. Notas sobre o respeito da dignidade da pessoa humana... ou pequena
fuga incompleta em torno de um tema central. In: SARLET, Ingo Wolfgang (Org.)
Dimenses da Dignidade. Ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p61-88.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 34. ed.atual. So Paulo:
Malheiros, 2008. 839 p.
NAES UNIDAS NO BRASIL. Declarao dos Direitos Humanos. Disponvel em:
http://www.onu-brasil.org.br/documentos_direitoshumanos.php. Acesso em: 06 de agosto de
2010.
30
NADER, Paulo. Filosofia do direito. 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 318 p.
PREZ LUO, Antonio Enrique. Los Derechos Fundamentales. 6. ed. Madrid: Tecnos,
1995.
PICO DELLA MIRANDOLA, Giovanni. A dignidade do homem. So Paulo: GRD, 1988. 43
p.
PODLECH, Adalbert. Anmerkungen zu Art. I Abs I Grundgesetz, in: R. Wasserman (Org.),
Kommentar zum Grundgesezt fr die Bundesrepublik Deutschland
(Alternativkommentar), vol. II, 2 ed. Neuwied: Luchterhand, 1989.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. rev. atual. e ampl.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. 501p.
___________________. As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo uma
compreenso jurdico-constitucional necessria e possvel. In: SARLET, Ingo Wolfgang
(Org.). Dimenses da Dignidade: ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p13-44.
___________________. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. 6. ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2008. 164 p.
___________________. Direitos Fundamentais e Direito Privado: algumas consideraes em
torno da vinculao dos particulares aos direitos fundamentais. In: SARLET, Ingo Wolfgang
(Org.). A constituio concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2000. p107-163.
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2006. 362 p.
SOUSA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade.
Coimbra: Coimbra Ed, 1995. 703 p.
THOM, Liane Maria Busnello. Princpio da dignidade da pessoa humana e mediao
como instrumento de potencializao da dignidade nas rupturas dos casais em famlia.
2007. 149f. Dissertao (Mestre em Direito) Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade
Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2007.
UBILLOS, Juan Maria Bilbao. La Eficacia de los Derechos Fundamantales frente a
Particulares. Madri: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997. 852p.
VITORIA, Francisco de. Sobre el poder civil, sobre los indios sobre el derecho de la
guerra. Madrid: Tecnos, 1998. 212 p.

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