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REPBLICA DEL ECUADOR

UNIVERSIDAD CATLICA DE CUENCA


COMUNIDAD EDUCATIVA AL SERVICIO DEL PUEBLO

UNIDAD ACADMICA DE JURISPRUDENCIA,


CIENCIAS SOCIALES Y POLTICAS
FACULTAD DE DERECHO

UNIDAD ACADMICA DE ESTUDIOS A DISTANCIA

TEMA:
LA SUSTANCIACIN

DE

LOS

JUICIOS

POR

DELITOS

DE

ABIGEATO EN LAS FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES DE


GARANTAS PENALES DE QUITO, PERODO 2009-2011 Y SU
INCIDENCIA

ECONMICA,

JURDICA

SOCIAL

EN

LOS

OFENDIDOS POR LA FALTA DE CELERIDAD EN SU TRAMITACIN.


Trabajo Terico Prctico, previo a
la obtencin del Ttulo de Abogado
de los Tribunales de Justicia de la
Repblica

AUTOR: Juan Oswaldo Tello Betancourt


Quito Ecuador
2012

DEDICATORIA

El momento en que el ser humano culmina una meta, es cuando se


detiene a hacer un recuento de todas las ayudas recibidas, de las voces
de aliento, de las expresiones de amor y comprensin; es por eso que
dedico a mis queridos padres Ivn y Josefa quienes con su infinita
adhesin me brindaron todo su apoyo sin escatimar sacrificio alguno. A
mis hermanos, Baci, Ivn, Janeth, Mary, porque han sido mis amigos, los
compaeros fieles en el camino hasta aqu recorrido; a mis hijos, Juan
Jos, Juan Andrs, Juan Estevan, que son el pilar de mi vida; y, en
general a toda la familia que de una u otra manera contribuyeron para el
logro de esta carrera.

Juan Oswaldo Tello Betancourt

AGRADECIMIENTO

Mi profundo agradecimiento a mis padres, por estar siempre a mi


lado brindndome su apoyo, a sta mi universidad y especialmente a la
Facultad de Derecho, que mediante sus autoridades y docentes me
brindaron una slida formacin universitaria y lograron que culmine con
xito una de mis etapas acadmicas.

Juan Oswaldo Tello Betancourt

II

DEDICATORIA ...... I
AGRADECIMIENTO .......II
NDICE ........III
INTRODUCCIN ......... XIV

CAPTULO I

GENERALIDADES DEL ABIGEATO

1.- CONCEPTOS Y DEFINICIONES ...... 1


1.1.- ETIMOLOGA DE ABIGEATO ..... 1
1.2.- DEFINICIN DE ABIGEATO ...... 2
1.3.- CONCEPTO DE DERECHO .... 2
1.4.- CONCEPTO DE DERECHO PENAL ..... 3
1.5.- DEFINICIN DE DELITO ..... 4
1.6.- CONCEPTO DE PATRIMONIO .. 6
1.6.1.- DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO ... 8
1.6.2.- CLASIFICACIN DE LOS DELITOS
PATRIMONIALES ..... 15
1.7.- CONCEPTO DE ROBO ..... 16
1.8.- CONCEPTO DE HURTO.... 17
2.- EVOLUCIN HISTRICA DEL ABIGEATO EN EL CONTINENTE
EUROPEO ... 18
2.1.- ANTECEDENTE ROMANO ... 19
2.2.- ANTECEDENTE GERMNICO .... 20
2.3.- ANTECEDENTE ESPAOL .. 22
3.- EVOLUCIN DEL ABIGEATO EN EL ECUADOR ... 22
3.1.- SINOPSIS HISTRICA .. 23
3.1.1.- PERODO PREINCAICO .... 24

III

3.1.2.- PERODO INCAICO . 24


3.2.- EL ABIGEATO EN LA COLONIA ..... 25
3.3.- EL ABIGEATO EN LA ACTUALIDAD .. 26
4.- EL ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA .. 28
4.1.- RESEA HISTRICA DE LOS DELITOS DE
ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ANTIGUA .. 28
4.2.- EL DELITO DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN
ACTUAL ...... 33

CAPTULO II

LOS DELITOS DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

1.- LOS DELITOS DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN VIGENTE .. 37


1.1.- EL HURTO EN EL ABIGEATO ..... 38
1.1.1.- AGRAVANTES DE HURTO ... 39
1.1.2.- ATENUANTES DE HURTO .... 43
1.1.3.- CLASES DE HURTO EN EL ABIGEATO . 46
1.1.4.- LA PENA AL ABIGEO POR HURTO ... 46
2.2.- EL ROBO EN EL ABIGEATO ....... 47
2.2.1.- AGRAVANTES DE ROBO .. 48
2.2.2.- ATENUANTES DE ROBO . 61
2.2.3.- CLASES DE ROBO EN EL ABIGEATO .. 62
2.2.4.- LA PENA POR EL ROBO AL ABIGEO . 63
2.3.- SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE HURTO
Y ROBO .... 67

IV

CAPTULO III

EL PROCESO PENAL EN EL DELITO DE ABIGEATO

1.- INDAGACIN PREVIA EN EL DELITO DE ABIGEATO ..... 69


1.1.- PRECEPTOS EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA ..... 71
1.2.- ATRIBUCIONES DEL FISCAL .. 76
1.3.- ACTUACIONES DE LOS PARTICULARES ... 78
1.4.- RESERVA DE LA INDAGACIN PREVIA .. 80
1.5.- AUDIENCIA DE FORMULACIN DE CARGOS ... 84
2.- ETAPA DE INSTRUCCIN FISCAL EN EL DELITO DE
ABIGEATO ... 85
2.1.- LA INSTRUCCIN FISCAL ... 85
2.2.- INTERVENCIN DEL PROCESADO .. 85
2.3.- INTERVENCIN DEL OFENDIDO .. 87
2.4.- RESOLUCIN DEL FISCAL .. 87
3.- LA ACUSACIN DEL OFENDIDO POR ABIGEATO ... 88
3.1.- CONCEPTO DE ACUSACIN PARTICULAR ... 88
3.2.- CONCEPTO DE ACUSACIN PRIVADA .. 89
3.3.- DIFERENCIAS ENTRE ACUSACIN PARTICULAR
Y ACUSACIN PRIVADA ....... 89
4.- LA ACUSACIN PARTICULAR DEL OFENDIDO
POR ABIGEATO . 91
4.1.- CONTENIDO DE LA ACUSACIN PARTICULAR 91
4.2.- LMITES TEMPORALES PARA SU PRESENTACIN . 92
4.3.- NOMBRAMIENTO DE PROCURADOR COMN .. 93
4.4.- CITACIN DE LA ACUSACIN PARTICULAR ..... 93
4.5.- DESISTIMIENTO DE LA ACUSACIN PARTICULAR ..... 94
4.5.1.- CONCEPTO DE DESISTIMIENTO .. 94
4.5.2.- CARACTERSTICAS ... 95

4.5.3.- TRMITE ....... 95


4.5.4.- EFECTOS ...96
4.6.- ABANDONO DE LA ACUSACIN PARTICULAR . 96
4.6.1.- CONCEPTO DE ABANDONO .. 96
4.6.2.- REQUISITOS .... 97
4.6.3.- EFECTOS . 97
4.7.- CONCLUSIN DE LA INSTRUCCIN FISCAL . 98
5.- ETAPA INTERMEDIA 99
5.1.- LA AUDIENCIA PREPARATORIA DEL JUICIO Y DE
FORMULACIN DE DICTAMEN 99
5.1.1.- DICTAMEN ACUSATORIO .. 103
5.1.2.- DICTAMEN ABSTENTIVO ... 104
5.2.- RESOLUCIN ... 104
5.2.1.- AUTO DE SOBRESEIMIENTO .. 106
a.- CONCEPTO DE SOBRESEIMIENTO ... 106
b.- CLASES DE SOBRESEIMIENTO .. 107
b.1.- PROVISIONAL ... 107
b.2.- DEFINITIVO .... 108
b.3.- PROVISIONAL DEL PROCESO Y
DEFINITIVO DEL PROCESADO . 108
b.4.- POR FALTA DE ACUSACIN . 108
c.- EFECTOS DEL SOBRESEIMIENTO . 108
d.- ACCIONES POR DENUNCIA O ACUSACIN
TEMERARIA O MALICIOSA .. 109
5.2.2.- AUTO DE LLAMAMIENTO A JUICIO . 109
6.- ETAPA DEL JUICIO . 110
6.1.- FINALIDAD DEL JUICIO .. 110
6.2.- NECESIDAD DE LA ACUSACIN . 110
6.3.- EXISTENCIA DEL DELITO Y CULPABILIDAD .... 110
6.4.- COMPARECENCIA DEL ACUSADO .... 111
7.- TRIBUNAL DE GARANTAS PENALES ... 111
7.1.- LA SUSTANCIACIN ANTE EL PRESIDENTE .. 111

VI

7.1.1.- CONVOCATORIA PARA LA AUDIENCIA . 111


7.1.2.- CAUSAS DE EXCUSA Y RECUSACIN .. 112
7.1.3.- JUEZ SUPLENTE .. 112
7.1.4.- NOTIFICACIN A LOS TESTIGOS ... 113
7.2.- LA SUSTANCIACIN ANTE EL TRIBUNAL PENAL . 113
7.2.1.- COMPARECENCIA .. 113
7.2.2.- AUDIENCIA FALLIDA ... 114
7.2.3.- AUSENCIA DEL ACUSADO
O EL ACUSADOR ...115
7.2.4.- INCOMUNICACIN DE LOS TESTIGOS .. 115
7.2.5.- COMIENZO DEL JUICIO .. 115
7.2.6.- TESTIMONIO DEL OFENDIDO ... 116
7.2.7.- DECLARACIN DEL ACUSADO .... 116
7.2.8.- PRESUNCIN DEL PERJURIO .. 116
7.2.9.- INTERROGATORIOS ... 117
7.2.10.- ALEGATOS ... 118
8.- LA SENTENCIA .... 119
8.1.- REGLAS GENERALES 119
8.2.- DELIBERACIN .... 119
8.3.- ACTA DEL JUICIO .... 119
8.4.- EXPEDICIN DE LA SENTENCIA . 120
8.5.- ABSOLUCIN .. 120
8.6.- CONDENA .. 121
8.7.- PRONUNCIAMIENTO .. 121
8.8.- LIMITACIN DE LA SENTENCIA . 121
8.9.- LIBERTAD INMEDIATA ... 122
8.10.- EJECUCIN DE LA SENTENCIA 122
8.11- PROHIBICIN .. 122
9.- ETAPA DE LA IMPUGNACIN . 122
9.1.- FACULTAD DE IMPUGNAR 123
9.2.- INTERPOSICIN .. 123
9.3.- EFECTOS ... 123

VII

9.4.- LIMITACIN ... 123


9.5.- EXCARCELACIN 124
10.- RECURSO DE HECHO . 124
10.1.- PROCEDENCIA 124
10.2.- RECURSO INFUNDADO ... 124
10.3.- RECURSO ACEPTADO O DE NULIDAD ... 125
10.4.- RESOLUCIN DEL RECURSO ... 125
11.- ETAPA DE IMPUGNACIN ..... 125
11.1.- FACULTAD DE IMPUGNAR ..... 125
11.1.1.- INTERPOSICIN .... 126
11.1.2.- PLAZO ....... 126
11.2.- TRMITES DE LOS RECURSOS .... 126
11.3.- DESISITIMIENTO DEL RECURSO ..... 127
11.4.- ABANDONO DEL RECURSO ... 127
11.5.- EFECTOS .... 127
11.6.- LIMITACIN .... 127
12.- RECURSOS EN EL JUICIO DE ABIGEATO ........ 128
12.1.- RECURSO DE NULIDAD ...... 128
12.1.1.- CAUSAS DE NULIDAD .. 128
12.1.2.- DECLARACIN DE NULIDAD .. 128
12.1.3.- INTERPOSICIN DEL RECURSO
POR LAS PARTES .. 129
12.1.4.- INTERPOSICIN CONJUNTA DEL RECURSO
DE NULIDAD Y APELACIN .. 129
12.1.5.- TRMITE DEL RECURSO . 130
12.1.6.- INTERPOSICIN DEL RECURSO
POR EL FISCAL .. 130
12.1.7.- ACEPTACIN DEL RECURSO .... 130
12.2.- RECURSO DE APELACIN ..... 131
12.2.1.- PROCEDENCIA ... 131
12.2.2.- INTERPOSICIN .... 131
12.2.3.- TRMITE ... 132

VIII

12.2.4.- EFECTOS DE LA RESOLUCIN . 132


12.2.5.- DECISIN DEFINITIVA .. 133
12.2.6.- CONFIRMACIN POR EL MINISTERIO
DE LA LEY ... 133
12.3.- RECURSO DE CASACIN ... 133
12.3.1.- CAUSALES ... 134
12.3.2.- TRMINO .. 134
12.3.3.- FUNDAMENTACIN POR EL MINISTERIO
FISCAL .. 134
12.3.4.- SENTENCIA . 135
12.4.- RECURSO DE REVISIN . 135
12.4.1.- OBJETO .... 135
12.4.2.- CAUSAS .... 135
12.4.3.- RECURRENTE . 136
12.4.4.- FUNDAMENTACIN .. 136
11.4.5.- REMISIN DEL PROCESO .. 137
12.4.6.- SENTENCIA . 137
12.5.- LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES .... 137
12.5.1.- PROCEDIMIENTO ABREVIADO ...... 138
12.5.2.- ADMISIBILIDAD ... 138
12.5.3.- TRMITE .. 138
12.5.4.- PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO ..139

CAPTULO IV

EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO COMPARADO

1.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO COLOMBIANO .. 141


1.1.- SEMEJANZAS ... 142

IX

1.2.- DIFERENCIAS ... 142


1.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL
COLOMBIANO ... 143
2.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO ARGENTINO .. 145
2.1.- SEMEJANZAS 146
2.2.- DIFERENCIAS ... 146
2.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL
ARGENTINO .. 147
3.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO CUBANO 149
3.1.- SEMEJANZAS ... 149
3.2.- DIFERENCIAS .. 150
3.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL
CUBANO ..... 150
4.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO CHILENO ... 155
4.1.- SEMEJANZAS ... 155
4.2.- DIFERENCIAS ... 156
4.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL
CHILENO 156

CAPTULO V

PARTE PRCTICA: FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES DE


GARANTAS PENALES DE QUITO

1.- GENERALIDADES DE LAS FISCALAS, JUZGADOS Y


TRIBUNALES DE GARANTAS PENALES DE QUITO .... 160
1.1.- UBICACIN 161
1.2.- DISTRIBUCIN DE SUS DEPENDENCIAS .... 161
1.3.- ORGANIZACIN INTERNA .... 162

1.4.- ORGANIZACIN DEL ARCHIVO DE PROCESOS .... 163


2.- RESULTADO DE LA REVISIN DE LOS EXPEDIENTES
DE LOS JUICIOS POR ABIGEATO, TRAMITADOS EN LOS
AOS 2009 AL 2011 .. 164
2.1.- JUICIOS CON SENTENCIA .... 165
2.2.- JUICIOS SIN SENTENCIA .. 165
2.3.- JUICIOS EN SEGUNDA INSTANCIA .... 166
2.4.- JUICIOS CON RECURSO DE APELACIN 166
3.- RESULTADO DEL ANLISIS DE ENTREVISTAS A LOS
FISCALES, JUECES, SECRETARIOS Y FUNCIONARIOS DE
DICHAS DEPENDENCIAS, TRAMITADOS EN EL PERODO
2009 AL 2011 .... 166
3.1.- SOBRE LAS PRINCIPALES DIFICULTADES QUE
SE PRESENTAN EN LA SUSTANCIACIN DE LAS
ETAPAS DEL PROCESO PENAL VIGENTE ... 170
3.2.- ORGANIZACIN DEL DESPACHO .. 171
3.3.- OPINIONES ... 171
4.- RESULTADO DE LAS ENCUESTAS A DIEZ ABOGADOS
EN LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL ...... 172
4.1.- SOBRE LAS DIFICULTADES EN LA VENTILACIN
DE LAS ETAPAS DEL PROCESO PENAL 173
4.2.- SOBRE LA ATENCIN DE LOS FUNCIONARIOS
JUDICIALES ... 174
4.3.- SOBRE EL FUNCIONAMIENTO DE LAS
FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES DE
GARANTAS PENALES 174
4.4.- OPINIONES 174
5.- RESULTADO DE LAS ENCUESTAS DE DIEZ PERSONAS,
COMO OFENDIDOS O ACUSADORES PARTICULARES .... 175
5.1.- SOBRE LOS PRINCIPALES PROBLEMAS QUE
HAYAN ENFRENTADO EN EL MOMENTO PROCESAL
DE SUSTANCIARSE LAS ETAPAS DEL PROCESO

XI

PENAL .... 176


5.2.- SOBRE LA ATENCIN DE LOS FUNCIONARIOS
JUDICIALES ... 177
5.3.- SOBRE EL FUNCIONAMIENTO DE LAS
FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES
DE GARANTAS PENALES 177
5.4.- OPINIONES ... 177
6.- RESULTADO DE LA OBSERVACIN CRTICA DE LAS
AUDIENCIAS DE DICTAMEN; PREPARATORIAS DE JUICIO,
EN LOS JUZGADOS DE GARANTAS PENALES; Y
DE LAS AUDIENCIAS PBLICAS DE JUZGAMIENTO ... 178
6.1.- IDENTIFICACIN DE LA ACTUACIN DE LOS
SUJETOS PROCESALES 179
6.1.1.- PRINCIPALES ASPECTOS A LOS QUE SE
CONCRETAN SUS RESPECTIVAS
INTERVENCIONES .. 180
6.1.2.- FORMA DE INTEGRACIN Y DE LOS
INTERVINIENTES PARA INICIAR UNA
AUDIENCIA . 181
6.1.3.- UBICACIN DE LOS
SUJETOS PROCESALES .... 182
6.1.4.- LOS MEDIOS DE PRUEBA EN LOS DELITOS DE
ACCIN PBLICA . 182
6.1.5.- PROCEDIMIENTO PARA DICTAR LAS
SENTENCIAS LUEGO DE CONCLUIDAS
LAS AUDIENCIAS . 183
6.2.- INTERPOSICIN DE RECURSOS CONTRA DE LAS
SENTENCIAS DICTADAS EN LOS JUICIOS .. 184
6.2.1.- CLASES DE RECURSOS 184
6.2.2.- ANLISIS DE LOS RECURSOS ..... 184
7.- ANLISIS E INTREPRETACIN DE LOS RESULTADOS
DE LAS ENCUESTAS DIRIGIDAS A FISCALES, JUECES,

XII

EMPLEADOS JUDICIALES, ABOGADOS Y OFENDIDOS


O ACUSADORES PARTICULARES ..... 186
8.- CONCLUSIONES . 197
9.- RECOMENDACIONES ... 198
BIBLIOGRAFA ..... 199
ANEXOS . 203

XIII

INTRODUCCIN
La presente investigacin que la he titulado LA SUSTANCIACIN
DE LOS JUICIOS POR DELITOS DE ABIGEATO EN LAS FISCALAS,
JUZGADOS Y TRIBUNALES DE GARANTAS PENALES DE QUITO,
PERODO 2009-2011 Y SU INCIDENCIA ECONMICA, JURDICA Y
SOCIAL EN LOS OFENDIDOS POR LA FALTA DE CELERIDAD EN SU
TRAMITACIN.

Tiene como objetivo fundamental el estudio pormemorizado y


comparado con el de otras legislaciones, de ste tipo de delito penal que
atenta contra la propiedad y contra el patrimonio, considerando por tanto
como sustraccin de ganado de diferentes especies, delito que se
encuentra especificado en el Libro Segundo, Ttulo X del Cdigo Penal
Ecuatoriano de los Delitos Contra la Propiedad, en el Captulo III, artculos
554, 555 y 556, que analgicamente de acuerdo al criterio de los
tratadistas se lo conoce tambin como delitos de cuatrerismo.

Por ser nuestro pas un medio en el que se desenvuelven grandes


actividades de tipo agropecuario, ste delito es frecuente, sin embargo de
ello, no se lo logra castigar con eficacia, por la gran habilidad de los
delincuentes en ocultar el cuerpo del delito, ya que este acto ilcito les
reporta ganancias cada vez mayores por la calidad que en la actualidad
tiene el ganado gracias a sus especies y razas mejoradas.

No es menos cierto, que la frecuencia de este delito tambin se


debe a que en las grandes extensiones de terreno, conformadas por
pastos y planicies no existe la suficiente vigilancia y cuidado para lograr
preservar estos bienes, y adems porque no en pocas ocasiones quienes
se encargan del cuidado de stos animales son los que cometen el delito,
pues se trata de personas de bajos ingresos econmicos, que por lo
general son campesinos del lugar sin tierras, ni animales propios, que

XIV

ms tarde se convierten en los grandes cuatreros, que viven de este ilcito


en la complicidad con los carniceros que de igual forma se enriquecen
ilcitamente con la compra y posterior venta del ganado sustrado.

Otro hecho que facilita la impunidad del abigeato, como en el resto


de delitos, es la falta de agilidad en los sistemas judiciales y de
administracin de justicia, lo que determina el abandono de la accin
penal propuesta.

Sobre el delito de abigeato no se ha llevado un estudio profundo,


sobre todo en nuestro medio, que determine sus causas, consecuencias y
la forma de disminuir su cometimiento, esto debe seguramente, a que, de
manera general, este delito tiene lugar en reas rurales a las que se les
ha restado importancia pese a que la mayor parte de la riqueza del pas
proviene del sector agrcola y ganadero y en un futuro no muy lejano,
depender casi exclusivamente de ste sector la economa del pas; ms
bien se han realizado estudios de delitos que tienen mayor frecuencia
dentro de las grandes ciudades.

Razn por la cual, de una manera modesta, esperamos que ste


trabajo refleje la verdadera importancia del estudio del delito de abigeato y
sirva para que se tome conciencia de la gran problemtica de su
cometimiento al igual que el resto de los delitos contemplados en el
Cdigo Penal Ecuatoriano.

Juan Tello B.

XV

CAPTULO I

GENERALIDADES DEL ABIGEATO

1.- CONCEPTOS Y DEFINICIONES

Los hombres del neoltico o edad de piedra 10.000 a.C.,


aproximadamente, cazaba y capturaba animales, descubrieron que
domesticndolos y mantenindolos vivos ayudaban en la agricultura, en la
alimentacin e inclusive en la caza, stos animales, especialmente el
ganado vacuno, les proporcionaba carne, servan como animales de
carga de mercancas, de tiro del arado, en el suministro de pieles y, ms
tarde, de leche y de sus derivados.

1.1.- ETIMOLOGA DE ABIGEATO

Proviene del latn abigeatos, hurto de ganado, en el Digesto; forma


de abigere; de ab, lejos, igre, tema frecuentativo de agir, obrar: "obrar
abstrayendo, retirando, conduciendo fuera.

Se llama as el robo de ganado. Abigeo es aquel que comete este


delito. Ambas palabras provienen del latn abigere robar ganado y
abigeator, -oris ladrn de ganado. El vocablo latino se form a partir del
prefijo ab-, que denota lejana, y de gere, con el sentido de llevar,
conducir.1

En espaol la palabra se usa desde el siglo XVII, lo que permite


pensar que lleg al idioma por va culta y no del latn peninsular.2

1
2

http://www.elcastellano.org/palabra.php?id=1402
http://www.elcastellano.org/palabra.php?id=1402
1

1.2.- DEFINICIN DE ABIGEATO


Abigeato. Hurto de ganado o bestias, conocido tambin con el
nombre de cuatrerismo. Tanto abigeo como abigeato proceden de la
palabra latina abigere, que equivale a aguijar las bestias para que
caminen. El abigeato es una especie de robo; pero se diferencia de ste
en que la cosa no se coge con la mano y se transporta a otro lugar, sino
que se la desva y se la hace marchar a distinto destino, con objeto de
aprovecharse de ella.3

CUATRERISMO. Hurto de ganado en el campo argentino. (v.


Abigeato).4
CUATRERO. v. Ladrn o cuatrero. 5

El cuatrero o cuatrerismo, son palabras que se aducen a los que se


dedican al abigeo, se puede decir que son sinnimos, debido a que
cuatrero proviene de cuatro. Por alusin a los cuatro pies de las bestias,
ladrn que hurta caballeras o ganado.

1.3.- CONCEPTO DE DERECHO

La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no


apartarse del buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que
se dirige o es bien dirigido. En general se entiendo por Derecho, conjunto
de normas jurdicas, creadas por el estado para regular la conducta
externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta prevista de una
sancin judicial. 6

CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho


Usual, Tomo I, Op. Cit. pg. 35.
4
Ibd. pg. 490.
5
ibd. pg. 490.
6
FLORES GOMES GONZLEZ, Fernando y CARVAJAL MORENO, Gustavo. Nociones
de Derecho Positivo Mexicano, Editorial Porrua, Vigsima quinta Edicin, Mxico 1986,
pg. 50
2

El Derecho es el conjunto de normas que una sociedad establece


con el fin de regular el comportamiento de sus miembros.7
En otras palabras, son conductas dirigidas a la observancia de
normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los
conflictos inter subjetivos.8

El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta


humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son
las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter.

1.4.- CONCEPTO DE DERECHO PENAL

Suele ser denominado derecho Criminal (v.). Sutilizando, la


designacin primera es preferible, pues se refiere ms exactamente a la
potestad de penar; mientras que el derecho al crimen no es reconocible,
aunque el adjetivo expresa en verdad Derecho sobre el crimen, como
infraccin o conducta punible. Comprende los principios doctrinales y las
normas positivas referentes al delito, al delincuente y la pena.9

El derecho penal es la rama del derecho que establece y regula el


castigo de los crmenes o delitos, a travs de la imposicin de ciertas
penas (como la reclusin en prisin, por ejemplo).

Eugenio Cuello Caln, expresa: "El Derecho Penal es el conjunto


de leyes que determinan los delitos y las penas que el poder social
impone al delincuente".

ENCICLOPEDIA del Conocimiento. Derecho Economa, Esparsa Calpe S.A., 2003.


Volumen 14, pg. 10.
8
http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho
9
CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 58.
3

Sebastin Soler, dice: "Se llama Derecho Penal a la parte del


Derecho que se refiere al delito y a las consecuencias que ste acarrea
que lo es, generalmente la pena".

Las definiciones citadas son de carcter jurdico, en donde, el delito


produce un dao a la sociedad, cuya reaccin se sanciona y manifiesta
mediante la pena impuesta al delincuente.

1.5.- DEFINICIN DE DELITO


Etimolgicamente Delito, proviene de la similar latina delictum
(v.), an cuando en la tcnica romana poseyera significados genuinos,
dentro de una coincidente expresin calificadora de un hecho antijurdico
y doloso sancionado con una pena.10

Definiciones de delito:
El autor clsico Francesco Carrara dice: Que delito es la Infraccin
a la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos, resultante de un voto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y polticamente daoso.

Una definicin de la Escuela Positivista de Lombroso, Ferri expresa


que: Son delitos las acciones determinadas por motivos individuales
(egostas) y antisociales, que turban las condiciones de vida y lesionan la
moralidad media de un pueblo dado, en un momento dado.
Florin: Es un hecho culpable del hombre, contrario a la ley
(antijurdico), conminado por la amenaza penal.

10

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 63.


4

Rafael Garfalo, sabio jurista del positivismo: La violacin de los


sentimientos alturistas de probidad y de piedad, en la medida media
indispensable para la adaptacin del individuo a la colectividad.11

De estos conceptos, se deduce que el delito es la accin u omisin


antijurdica, tpica, culpable y sancionada con una pena, y que la pena es
la relacin social jurdicamente organizada contra el delito.

Tambin es delito, la accin u omisin por la cual un individuo


trasgrede el bien jurdico tutelado por el Estado haciendo caso omiso de
los preceptos legales.

El tipo, es la conducta descrita como delito, es el conjunto de


elementos que menciona la norma. El tipo sirve para garantizar que no se
juzgue por otros tipos penales sino por aquel que realmente encaja
(funcin garantizadora), como indicio de la tipicidad (funcin indiciaria),
como motivador de la sociedad para evitar la comisin delictiva (funcin
motivadora).

La tipicidad, es juicio de concordancia de los elementos que


integran el delito, se encaja el hecho delictivo con los requisitos legales
penales. Si el hecho cumple los requisitos penales es tpico.

La antijuricidad, es el desvalor de la accin, es el juicio de sobre la


legalidad de la accin, se analiza si el hecho est prohibido o tiene
casusas de justificacin.

Culpabilidad, es el desvalor del sujeto, es el juicio sobre la


intencin con la cual se realiz el hecho delictivo. Se analiza si se realiz
con dolo (intencionalmente) o culpa (por negligencia).

11

CARRARA, Francisco. Programa de Derecho Criminal, Parte General, volumen I,


Editorial Temis, Bogot, 2008. pg. 62.
5

1.6.- CONCEPTO DE PATRIMONIO

Etimolgicamente Patrimonio procede del latn patrimonum y


hace mencin al conjunto de bienes que pertenecen a una persona, ya
sea natural o jurdica. La nocin suele utilizarse para nombrar a lo que es
susceptible de estimacin econmica, aunque tambin puede usarse de
manera simblica.

Sinopsis histrica: El trmino aparece en el siglo XVI, pero, por el


siglo XVIII, es cuando comienza a adquirir el verdadero significado,
relacionndolo a los edificios, es decir, que Patrimonio eran aquellas
construcciones, por lo general vistosas y ampulosas, que daban a
entender quines eran sus propietarios. Es as, que la posesin de
Patrimonio, era un distintivo de las clases sociales altas.

ste concepto cambia en el siglo XIX, empez a valorarse lo que


hoy conocemos como patrimonio artstico, donde lo pblico se
relacionaba con la historia. A finales del XIX y principios del XX, es
cuando el asunto da un salto cualitativo, las colonias de Amrica Latina se
emanciparon en conjunto, y con ello la conciencia sobre s mismos, surge
lo que conocemos hoy con el nombre de Etnografa. Ya el Patrimonio no
es slo lo fsico, sino tambin todo lo inmaterial, lo oral, los antiguos
oficios, etc. El concepto, se transforma en algo mucho ms amplio. As, el
Patrimonio tambin estaba en la Cultura Popular.

A finales del siglo XX, y en nuestros das, Patrimonio es un trmino


en marcha que est en constante revisin. Hablamos del Patrimonio
Material y del Patrimonio Inmaterial; de que es un recurso social de
beneficio; de que es una industria cultural (turismo); de que se relaciona
con la sostenibilidad o sustentabilidad (recursos de su entorno, ej.: El
agua, el suelo, la pesca); o incluso como escenografa cultural (teatro en
las calles).

Es as que tenemos varios conceptos, los cuales transcribo:

a) Subjetiva o personalista (Zacharie, Roan, Planiol). Para ellos, el


patrimonio es emanacin de la personalidad jurdica y por ello
comprende todos los bienes del individuo, incluso los futuros, y
tambin las obligaciones, es pues una universalidad de derecho
independiente de los bienes que lo integran. De ah deduce
Planiol que toda persona tiene un patrimonio y que slo la
persona tiene patrimonio.

b) Realista o atomista (Coviello, Ferrara). Para ella, el patrimonio


no es algo distinto de los bienes y derechos que lo componen,
sino la suma de todos ellos y, por ello, no puede ser
considerado apto para ser objeto de un derecho subjetivo.

c) Existen, autores como Cosso que rechazan las anteriores


doctrinas por considerar que conducen slo a abstracciones
intiles y concluyen que el patrimonio ofrece una configuracin
variable, por lo que debe ser estudiada por separado cada una
de las diversas modalidades en que puede presentarse, que
son esencialmente tres: personal, de destino y especial o
separado.

d) Desde posiciones intermedias, Castn define el patrimonio


como el conjunto de relaciones jurdicas activas y pasivas que
pertenecen a una persona y son estimables econmicamente,
y De Castro, como una masa de bienes de valor econmico
afectada y caracterizada por su atribucin y el modo de
atribuirse a quien sea su titular, y a la que el Derecho atribuye
caracteres y funciones especiales.

e) El conjunto de bienes, crditos y derechos de una persona y su


pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica.12
Y como ejemplo, nuestra Constitucin dice: Los bienes del
Congreso Nacional pasarn a formar parte del patrimonio de la Asamblea
Nacional.13

Otro aspecto relevante es cuando consultamos: PATRIMONIO


PRIVADO. v. Propiedad privada.14

Entonces, Patrimonio es un concepto muy amplio que, abarca e


incluye al concepto propiedad, y que si se comete el delito de patrimonio
se estara hablando de un delito de propiedad. Es por ello que en los
diferentes Cdigos Penales, los agrupan bajo el ttulo de Delitos contra el
Patrimonio unos y Delitos contra la Propiedad otros, como es nuestro
caso en el Cdigo Penal Ecuatoriano, Libro II, Ttulo X, De los Delitos
Contra la Propiedad.

Pues bien, el patrimonio puede ser inmaterial o material; cuando es


material, el patrimonio es cuantificable y es de propiedad de una persona
sea sta natural o jurdica, entonces, puedo decir que patrimonio es igual
a propiedad, es decir que, tanto el concepto de patrimonio como el
concepto de propiedad son semejantes.

1.6.1.- DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

Nuestro Cdigo Penal, en el Libro Segundo, bajo el Ttulo X,


agrupa a los delitos contra la propiedad, aqu los tipifica en sus diferentes
captulos como son: El hurto, el robo, el abigeato, la extorsin, las estafas

12

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg.152.


CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR, disposicin transitoria cuarta,
Registro Oficial 449. Ao 2008.
14
CABANELLAS, de Torres, Guillermo. Op. Cit. Tomo VI. Pg.178.
13

(defraudacin y abuso de confianza), los quebrados, la usurpacin, la


usura y de las casas de prstamo sobre prendas.

Explico brevemente cada una de ellas, as tenemos:

El Hurto: Es un delito tpico, el cual violenta la propiedad de las


cosas muebles15, violenta la posesin de quien en ese momento se
encuentra en tenencia de dichos bienes inmuebles16, sin importar su
origen, siendo que, este tipo de conducta no justifique la legitimidad de la
accin por parte de quien se sustrae la cosa, bastando que el
apoderamiento sea ilegtimo.

El Robo: Consiste en el apoderamiento de bienes ajenos, con la


intencin de lucrar, empleando la fuerza en las cosas, distinguindose
aqu dos modalidades distintas, la una por el empleo de la fuerza en las
cosas y otra por la violencia o intimidacin en las personas, justificndose
as que la pena sea superior a la que se establece por el hurto.

Este tema lo ampliar en el captulo siguiente.

El Abigeato: La idea de proteger los bienes patrimoniales de las


personas tanto naturales como jurdicas, con sanciones especiales contra
la malicia humana fue casi universalmente acogida. De ello deriv que
muchas legislaciones conminaran penas seversimas contra el hurto de
aquellos animales que, por sus hbitos, eran considerados como
particularmente tiles y necesarios para la subsistencia o sobrevivencia
de las personas, identificndolo y tipificndolo a este delito, por su
odiosidad, dndole un nombre distinto. De ah el ttulo de Abigeato.

15

ARIAS RAMOS, J y ARIAS BONET, J.A., Derecho Romano I, Madrid, Editorial Revista
de Derecho Privado, 15 Edicin, 1979, Pg. 104. Res Mobiles son aquellas que, sin
menoscabo de su esencia e incluso por exigirlo as su utilizacin econmica, pueden ser
trasladadas de un sitio a otro.
15
ARIAS RAMOS, J y ARIAS BONET, J.A., Op. Cit. Cosas inmuebles (Praedia, fundi) lo
son: el suelo y lo unido a l de un modo estable, como los edificios, plantas, etc.

El abigeato slo puede existir sea en el hurto o robo de ganado sin


consideracin a la cuanta del ganado sustrado17, y cuando estn bajo el
cuidado del hombre, es decir, no existe abigeato si el hurto o robo es de
bpedos, como gallinas, palomas, pavos y otros animales domsticos
semejantes, pues, esto no constituye abigeato, y ms bien recae en delito
de hurto o robo dependiendo de las circunstancias. Este tema lo ampliar
en los captulos siguientes.

La Extorsin: Usurpacin o despojo, por la fuerza, de una cosa


perteneciente a otro. I Cualquier dao o perjuicio. I En algunos pases
sudamericanos, chantaje (v.). 18
Nuestra legislacin dice: el que, con intimidacin, o simulando
autoridad pblica, o falsa orden de la misma, obligue a otro, sin privarle de
la libertad personal, a entregar, enviar, depositar, o poner a su disposicin
o a la de un tercero cosas, dinero o documentos que produzcan o puedan
producir efectos jurdicos.19

Por lo general consiste en obligar a una persona, utilizando la


violencia o la intimidacin, para que realice u omita un acto o negocio
jurdico con nimo de lucro y con la intencin de producir un perjuicio de
carcter patrimonial o bien del sujeto pasivo, bien de un tercero.

La Estafa: Delito en que se consigue un lucro valindose del


engao, la ignorancia o el abuso de confianza. I Toda defraudacin hecha
a otro en lo legtimamente suyo. I Apoderamiento de lo ajeno con
aparente consentimiento del dueo, sorprendido en su buena fe o
superado en su malicia; como pedir con nimo de no pagar; cobrar dos
veces; negar el pago recibido, etc., entre otras formas concretas. I Falsa
promesa; ofrecimiento incumplido. I En trato donde la ilicitud y la
17

CDIGO PENAL ECUATORIANO, http://www.oas.org/juridico/MLA/sp/ecu/sp_ecu-inttext-cp.pdf Editora Lexis S.A. R.O. Supl. No. 147 de 22 de Enero de 1971.
18
CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg.. 713.
19
CDIGO PENAL ECUATORIANO, Op. Cit. Art. 557.
10

inmoralidad alcanzan sus mximos, segn la Academia, aquello que el


rufin da al rufin.20

Nuestro

Cdigo

Penal

al

respecto

expresa:

El

que

fraudulentamente hubiere distrado o disipado en perjuicio de otro,


efectos, dinero, mercancas, billetes, finiquitos, escritos de cualquier
especie, que contengan obligacin o descargo, y que le hubieren sido
entregados con la condicin de restituirlos, o hacer de ellos un uso o
empleo determinado, 21

No es necesario que el autor o un tercero se beneficien con el


perjuicio sufrido por la vctima, para que exista el delito de estafa, ya que
est el elemento decisivo que es el engao o ardid inicial, sin el cual no es
factible hablar de estafa.

La Defraudacin: En sentido amplio, cuanto perjuicio econmico


se infiere abusando de la ajena buena fe. I Sustraccin o abstencin
dolosa Delito que comete quien se sustrae dolosamente al pago de los
impuestos pblicos. I Apropiacin indebida de cosas muebles, recibidas
con la obligacin de restituirlas. I Cualquier fraude o engao en las
relaciones con otro.22

Al respecto, nuestro Cdigo Penal expresa el concepto y su


penalizacin: El que, con propsito de apropiarse de una cosa
perteneciente a otro, se hubiere hecho entregar fondos, muebles,
obligaciones, finiquitos, recibos, ya haciendo uso de nombres falsos, o de
falsas calidades, ya empleando manejos fraudulentos para hacer creer en
la existencia de falsas empresas, de un poder, o de un crdito imaginario,
para infundir la esperanza o el temor de un suceso, accidente, o cualquier

20

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 632.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 560.
22
Ibid. Pg.152.
21

11

otro acontecimiento quimrico, o para abusar de otro modo de la


confianza o de la credulidad, 23

La defraudacin tambin es, una denominacin genrica o comn


a una serie de delitos, uno de los cuales es la estafa. La defraudacin es
el gnero y la estafa una especie o modalidad de defraudacin.

El abuso de confianza: Es un delito en el que, el delincuente


abusa de la confianza depositada por la vctima. Uno de los abusos de
confianza ms comunes es la apropiacin indebida de bienes,
aprovechando que la vctima le concede el uso o la tenencia de dicho
bien.
El Cdigo Penal enuncia lo siguiente: el que hubiere abusado
de las necesidades, debilidades o pasiones de un menor, para hacerle
suscribir, en su perjuicio, obligaciones, finiquitos, descargos, libranzas, o
cualesquiera otros documentos obligatorios, cualquiera que sea la forma
en que esta negociacin haya sido hecha o disfrazada.24

En el abuso de confianza la dinmica comisiva tpica no se


caracteriza por la exigencia de un ardid o engao en la conducta inicial
del autor, sino por una relacin entre los sujetos activo y pasivo que
precede a la conducta tpica y que habr de ser lcita; es con posterioridad
a esa relacin inicial lcita que el autor articula las conductas que se
enmarcan en el tipo penal.

No hay que confundir entre la estafa y abuso de confianza, pues


existe una marcada diferencia, la primera se da entre particulares que no
tienen ms que una casual relacin comercial, como por ejemplo la venta
de un vehculo; mientras que el abuso de confianza suele darse entre
aquellos que tienen una relacin de amistad o parentesco.
23
24

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 563.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 561.
12

Los quebrados: Es un estado de derecho o situacin judicial, a


que son llevadas determinadas personas naturales o jurdicas, por no
hacer frente a los pagos que debe realizar, siendo los pagos superiores a
sus recursos econmicos disponibles, es decir, que es una quiebra o
bancarrota de la persona (natural o jurdica), que no puede hacer frente a
los pagos que debe realizar (pasivo exigible), porque stos son superiores
a sus recursos econmicos disponibles (activos).

Nuestro Cdigo Penal no da un concepto de este tema, ms bien


se refiere a las penalidades para ste tipo de delito.25

La usurpacin: Arrogacin de personalidad, ttulo, calidad,


facultades o circunstancia de que se carece. I Apropiacin indebida de lo
ajeno; especialmente de lo inmaterial, y ms con violencia. I La cosa
usurpada. I Apoderamiento, con violencia o intimidacin, de un inmueble
ajeno o de un derecho real de otro. I El inmueble usurpado. I Cualquier
ejercicio ilegal o injusto de un derecho, con desdn para su titular o con
despojo del mismo. I DE ATRIBUCIONES. Delito consistente en arrogarse
potestades que pertenecen a una autoridad o funcionario pblico; con la
consiguiente simulacin del cargo. I DE ESTADO CIVIL. Consiste en la
ficcin de ser uno otra persona, ya para eludir as alguna responsabilidad,
ya para poder de tal forma ejercer un derecho.26
El Cdigo Penal expresa: Ser reprimido con prisin de un mes a
dos aos:
1o.- El que por violencia, engao o abuso de confianza despojare a
otro de la posesin o tenencia de bien inmueble, o de un derecho real de
uso, usufructo, habitacin, servidumbre o anticresis, constituido sobre un
inmueble;
2o.- El que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble,
destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo; y,
25
26

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 576.


CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 921.
13

3o.- El que, con violencias o amenazas, estorbare la posesin de


un inmueble.27
Agrega: El que, sin ttulo legtimo, se fingiere empleado pblico
civil, militar o eclesistico, agente del Gobierno o comisionado, y ejerciere
como tal alguna funcin, ser reprimido con prisin de uno a cinco aos y
multa de diecisis a setenta y siete dlares de los Estados Unidos de
Norte Amrica.28

ste delito se configura con el hecho de utilizar medios dolosos que


incluyen violencia, engaos, amenazas, clandestinidad o abuso de
confianza y emplearlos para consumar el despojo, siendo irrelevante si
continuaron usndose o no esos medios para permanecer como
usurpador. Tiene como caracterstica el de enriquecimiento y su accin
recae sobre bienes inmuebles, afectando el derecho real de la persona,
su posesin.

La Usura: En sentido estricto, el inters o precio que recibe el


mutuario o prestamista por el uso del dinero prestado en el contrato de
mutuo o prstamo; de acuerdo con la etimologa de usu, cual precio del
uso. I El contrato de mutuo o de prstamo, aun siendo normal el inters. I
En significado ms amplio, y casi el predominante ya, usura es sinnimo
del excesivo inters, de odiosa explotacin del necesitado o del ignorante,
de precio o rdito exagerado por el dinero anticipado a otro, que debe
devolverlo adems de abonar tales intereses. I Figuradamente, todo
provecho, utilidad que se obtiene con una cosa; y de modo especial
cuando es grande o excesivo.29

El Cdigo Penal nos provee del concepto:

27

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 580.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 236.
29
CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 925.
28

14

Es usurario el prstamo en el que, directa o indirectamente, se


estipula un inters mayor que el permitido por ley, u otras ventajas
usurarias.30

Las prcticas usurarias son tan antiguas como el aparecimiento


mismo de la moneda y su prctica dineraria.

La usura es el cobro excesivo por un prstamo de dinero que se


realiza bajo formas poco reguladas, en contextos de necesidad extrema y
en mbitos en los que la banca privada no llega, ni le interesa llegar. Esta
modalidad de crdito - llamada "chulco"- ha aparecido con fuerza en el
pas gracias a la visibilizacin de los mecanismos violentos de cobro. Est
relacionada con la migracin irregular

(coyoterismo), con el comercio

callejero, con los lugares de compra-venta de productos robados


(cachineras), as como con su expresin inversa: las pirmides (notario
Cabrera).

Todos estos son delitos contra la propiedad que afectan al


patrimonio delitos contra el patrimonio que afectan la propiedad, son de
accin pblica y de instancia particular (excepto la usurpacin), es decir,
no se requiere de la acusacin particular del afectado para la
investigacin a cargo de la Fiscala, lo cual conlleva que a no se genere
impunidad.

1.6.2.- CLASIFICACIN DE LOS DELITOS


PATRIMONIALES

Los bienes protegidos y garantizados por la Constitucin, es la


propiedad, mismo que es vulnerado cuando se cometen los delitos de
robo y hurto afectando el patrimonio personal y familiar del perjudicado.

stos pueden clasificarse en funcin de dos criterios:


30

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 583.


15

a. Segn se obtenga un determinado enriquecimiento. que


tambin se sub clasifica en:

Delitos de enriquecimiento.- Cuando el sujeto activo busca


ventaja patrimonial en el hurto, estafa y apropiacin ilcita,
pudiendo llevar a cabo la obtencin de tal ventaja a travs de
diferentes

modalidades

que,

fundamentalmente,

son:

de

apoderamiento, el hurto y el robo; y, de estafa o defraudacin, aqu


se da una determinada relacin entre sujeto activo y pasivo. Lo
distintivo en estos delitos de hurto es el nimo de lucro (animus
lucrandi o furandi), indefinido con el enriquecimiento.

Delitos sin enriquecimiento.- Son aquellos en el que el


sujeto activo solo persigue el perjuicio del sujeto pasivo (daos). No
le interesa el valor econmico del patrimonio, solo se exige el dolo.

b. Segn el objeto material sobre el que recae el comportamiento


tpico, subdividindose en:
Sobre bienes muebles: hurto, robo, apropiacin ilcita,
receptacin.
Sobre bienes inmuebles: usurpacin.
Sobre bienes muebles e inmuebles: estafa, extorsin,
daos.

1.7.- CONCEPTO DE ROBO

Robo: La accin o efecto de robar (v.). Objeto o cosa que se


sustrae ilcitamente. Rapto. Impropiamente, hurto (v.). Precio abusivo.
Impuesto injusto. Descuento improcedente. Estrictamente, delito contra la
propiedad, consistente en el apoderamiento de una cosa mueble ajena,

16

con nimo de lucro y empleando fuerza en las cosas o violencia en las


personas.31
Nuestra Legislacin expresa: El que, mediante violencias o
amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, sustrajere
fraudulentamente una cosa ajena, con nimo de apropiarse, es culpable
de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo, en
el momento de cometerlo, o despus de cometido para procurar su
impunidad.32
En nuestro Derecho el apoderamiento es la accin sumativa del
delito de robo. Para la aplicacin de la sancin, se dar por consumado el
robo desde el momento en que el ladrn tiene en su poder la cosa
robada; aun cuando la abandone o lo desapoderen de ella.
En esencia es el apoderamiento ilcito no consentido de una cosa
ajena mueble, puede cometerse en prejuicio no slo del posible
propietario, sino de cualquier otro tenedor de derechos patrimoniales
sobre la cosa en que recae el delito.
El bien jurdico protegido y tutelado en este delito es el patrimonio
de las personas.

1.8.- CONCEPTO DE HURTO

Delito contra la propiedad, la posesin o el uso, consistente en el


apoderamiento no autorizado de un bien mueble ajeno, con nimo de
lucro (v.), sin fuerza en las cosas ni violencia en las personas. Para la
sustraccin ilegtima se aprovecha la oportunidad o de un descuido o se
explota una particular habilidad. La cosa hurtada. 33

31

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 249.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 550.
33
Ibd. Pg. 320.
32

17

Son reos de hurto los que, sin violencias ni amenazas contra las
personas, ni fuerza en las cosas, sustrajeren fraudulentamente una cosa
ajena, con nimo de apropiarse.34

Respecto al tema del hurto, hay una legislacin por cada pas o
regin, dependiendo del lugar, la pena y el castigo suelen ser diferentes,
debido a que el hurto no siempre es considerado un delito tan grave y por
lo

tanto

no

se

establecen

penas

castigos

que

impliquen

encarcelamiento. Considero importante mencionar, que la mayora de los


hurtos se realizan aprovechndose del descuido del tenedor del bien (no
siempre puede ser el dueo), y de esa manera obtener algo
ilegtimamente. Este tipo de delito (el hurto), puede estar acompaado de
otros actos delictivos de mayor gravedad, como la violencia, el uso de
armas, la tortura, etc. Actos que agravan la pena de aquellos que los
cometa.

Entonces, hurto sera todo acto que represente la sustraccin de


una cosa ajena a una persona de manera ilegtima, sin su acuerdo o sin
su aceptacin. El hurto es una forma de delincuencia, quizs menor, pero
de todos modos significa la realizacin de un acto ilegal ya que implica
obtener algo de un modo incorrecto o sin la aceptacin de aquel a quien
se le saca el objeto. Los hurtos pueden llevarse a cabo de maneras muy
diferentes y variadas aunque por lo general se trata de acciones que no
requieren

demasiada

logstica

preparacin

si

no

que

son

aprovechamientos sobre descuidos momentneos que las vctimas


tienen, obviamente, sin darse cuenta.

2.- EVOLUCIN HISTRICA DEL ABIGEATO EN EL CONTINENTE


EUROPEO

Entre los pueblos antiguos que tenan como principales fuentes de


riqueza la agricultura y el pastoreo, se consider que el hurto de los
34

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 547.


18

animales relacionados con esas industrias, sea como factores de


produccin, sea como instrumentos de trabajo, mereca una represin
especial por la utilidad que tenan aquellas bestias para la satisfaccin de
las necesidades del hombre. De esta idea naci el ttulo de abigeato o
hurto de ciertas especies de animales tiles.

2.1.- ANTECEDENTE ROMANO

Los romanos consideraron importante legislar el abigeato como


hurto agravado, ya que ste delito era bsico, se caracterizaba por la
aprehensin de una cosa de otro con nimo de lucro, contra la voluntad
del dueo y por la proteccin que merecan estos animales tan
importantes para las actividades del campo, fuente de sus riquezas,
consideradas res mancipi35, que requeran incluso, para la transmisin del
dominio, formalidades especiales, a travs de la mancipatio36.
El abigeato fue considerada por Teodosio37 como una causa de
divorcio, lo que fue castigado por Justiniano38 por considerar que el temor
por perder las ganancias de la dote alejaba el hurto los animales a los
maridos.39 As tenemos, una norma especfica la Instituta,40 de las cuales
se establece que para los romanos el abigeato se la tipificaba por la
Concretatio, que significa trasladar, mover una cosa de un lugar a otro o
que es lo mismo en la actualidad, tomar una cabeza de ganado y moverla
de un lugar a otro, es decir, del lugar donde el dueo de la cabeza de
35

ARIAS RAMOS, J y ARIAS BONET, J.A., Op. Cit. Pg. 103. Eran res mancipi: los
fundos in solo itlico, los esclavos, los animales de tiro y carga y las servidumbres sobre
los fundos rsticos. Las dems cosas eran res nec mancipi.
36
ARIAS RAMOS, J y ARIAS BONET, J.A., Op. Cit. Pg. 448. Gayo, 1, 119. cinco
testigos ciudadanos romanos pberes y adems otro de las mismas circunstancias que
sostenga la balanza y se llama libripens
37
Teodosio I el Grande (Flavio Teodosio) Emperador romano que impuso el catolicismo
como religin oficial y dividi el Imperio entre Oriente y Occidente (Cauca, Hispania, h.
346 - Miln, 395).
38
Justiniano I el Grande (Flavius Petrus Sabbatius Justinianus) Emperador bizantino
(Tauresio, Macedonia, 482 - Constantinopla, 565).
39
ZABALA Baquerizo, Jorge. Delitos Contra la Propiedad, Tomo I, Pg. 239, 240.
40
MONTESDEOCA Pozo, Carlos. Prctica del Proceso Penal, segunda Edicin,
Ediciones Abya-Yala. Impreso en Quito-Ecuador, enero, 2006. Pg. 18. Instituciones (del
latn Institutas, 533). Compendio de los principios o elementos del derecho civil en Roma.
19

ganado la haba dejado o sacarlo del pasto o del establo, adems, que se
hurtase por lo menos un caballo, o dos asnos o vacas, o cinco puercos o
diez ovejas o cabras. Para llegar al nmero requerido, se sumaban los
animales que un sujeto haba hurtado aun en tiempos y lugares diferentes
y en perjuicio de varios. Si se usaba la violencia, el hecho se consideraba
delito de fuerza y si se cometa por bandas organizadas se hablaba de
rapia. El hurto de un animal errante, aislado, o momentneamente
abandonado, no era abigeato.

Su penalizacin era dursima, como condenar a sus autores a las


bestias (leones y otros animales salvajes), a trabajos forzados en las
minas, y era causal de divorcio. Tambin haba circunstancias
agravantes, como el empleo de armas, la asociacin, la repeticin del
delito. El rigor de las penas variaba segn la gravedad o frecuencia del
hecho y la condicin social del delincuente, pudiendo llegar hasta la
muerte.

2.2.- ANTECEDENTE GERMNICO

Con el nombre convencional de derecho germnico se designa al


conjunto de normas y usos jurdicos propio de los pueblos germnicos.
Conocemos de su vida jurdica por los aportes de escritores romanos
como Julio Cesar y Tcito. As pues, el Cdigo contiene una gran
variedad de materias: normas sobre procedimiento judicial, delitos y actos
lcitos en general, asilo eclesistico, mdicos y sus honorarios, hijos
abandonados, derechos y deberes de los viajeros, divisin de la tierra
entre romanos y godos, comercio martimo, matrimonio y uniones ilcitas,
sucesin hereditaria, manumisiones, etc.

El Cdigo de Eurico (Codex Euricianus) o Derecho visigodo


consistente en una recopilacin de leyes, ordenada por el rey visigodo
Eurico comprendido desde el asentamiento del pueblo visigodo en las
Galias hacia el 418 y su posterior emigracin y ocupacin de la Pennsula

20

Ibrica en el siglo VI, hasta el 711 que fue extinguido ante el predominio
islmico. La compilacin misma fue una obra de Leo, un jurista de la
poca, consejero principal del rey. En el siglo XI, dio lugar a la recepcin
del derecho romano justinianeo.

En el Derecho Penal son famosas las ordalas aplicadas en el


Derecho Germnico. Con las ordalas o prueba judicial, se pretenda
determinar la culpabilidad o no de una persona. La naturaleza de las
mismas tena carcter de medio de prueba y juicio de Dios. La ordala o
prueba judicial se realizaba en la iglesia.

Entre los germanos, la ganadera era la riqueza bsica, por ello


incluyeron y cuidaron en sus leyes la manera de protegerlo y castigar a
los que tomaban el ganado ajeno, esto lo hicieron mediante disposiciones
minuciosas. La Lex Slica, en la cual de los sesenta y cinco ttulos que
componen la lex antiqua, ocho se destinan exclusivamente a la represin
de diversos robos de animales.

La legislacin penal visigoda viene estructurada a tenor de las


siguientes disposiciones:

a) El Edictum Regis, atribuido a Teodorico II, histricamente


considerado como el primer legislador visigodo;

b) La Lex Antiqua, promulgada por Eurico, reformada por


Leovigildo y finalmente compilada por Recaredo, en la que se desarrolla,
ya de un modo amplio y sistemtico, la materia penal, sancionndose
delitos tales como la violacin, el aborto, el rapto, el adulterio, el hurto, el
homicidio, el estupro, el tormento sobre los siervos, el secuestro e incluso
las falsificaciones. Asimismo, se regula tambin en dicho texto legal el
desarrollo del procedimiento penal; y,

21

c) La Lex Legum, tambin atribuida a Eurico, mucho ms limitada e


incompleta que la anterior compilacin.

2.3.- ANTECEDENTE ESPAOL

Nada se sabe de de las leyes, usos y costumbres que regan hasta


antes de la ocupacin romana. Espaa fue asimilando las instituciones
romanas que rigieron por largo tiempo, a principios del siglo VIII surgi el
Codex Legum, de autor desconocido, rigiendo hasta mediados del siglo
XIV, donde aparece el memorable Cdigo de las Siete Partidas, que tiene
similitud con el Digesto romano.

El Cdigo de las Siete Partidas, obedece el nombre a que consta


de siete partes. La Partida 7 (ltima), trataba de los delitos y las penas, en
su ttulo 14, ley 19, trata del abigeato. Segn esa ley, el hurto se aplica a
cosas muebles a partir de este momento se distingue entre robo y hurto
de forma precisa, denominndose robo al que se acompaa de violencia
o intimidacin en las personas o fuerzas en las cosas, y se le designa el
nombre en latn abigaei, a los ladrones que se ocupaban ms de hurtar
bestias o ganados que otras cosas.

Sobre las penas, castigaba a ste delito con la muerte, cuando se


trataba de reincidentes, es decir habituales o cuando se hurtaba un
nmero de animales o cabezas que formaban un gruey o rebao. Se
castigaba con la pena de obras pblicas, cuando sin tener costumbre
hurtaba alguna bestia; era la pena de diez aos de destierro del reino el
que encubra a los castigados. La pena era ms leve si el ladrn no era
habitual o si el nmero que hurtaba no formaba un gruey o rebao.

3.- EVOLUCIN DEL ABIGEATO EN EL ECUADOR

Desde tiempos muy antiguos se asentaron grupos humanos, que


con el transcurso de los aos dio origen a culturas en una forma muy

22

importante en etnias, confederaciones, etc., e inclusive se hablan de


reinos como el de los Incas, con la invasin de los espaoles tuvieron que
adaptarse a un nuevo ordenamiento social, econmico y poltico en
funcin del Estado Colonial.

3.1.- SINOPSIS HISTRICA

El abigeato es uno de los delitos ms antiguos, tomando en cuenta


la economa primitiva, fundamentalmente agrcola y pecuaria, es de
imaginar la importancia que para dichos pueblos tena la defensa del
ganado que en muchas de las ocasiones era el nico medio de
subsistencia, razn sta para que los castigos que se imponan eran
exagerados, llegando en la mayora de las ocasiones a establecer la pena
capital o lo que es lo mismo la pena de muerte.

El abigeato se estableci a travs de los tiempos como un delito, y


con ello las formas de castigo diversas, que an en pueblos como Guinea,
se asimilaba y comparaba la sustraccin del ganado a la de un nio, es
decir, igual que un nio no poda solicitar ayuda en su defensa, tampoco
poda hacerlo el animal, razn sta para que la pena de sustraccin tanto
del uno como del otro sea la misma, justificndose que en los pueblos en
la antigedad castigaban en forma drstica a los abigeos, el porqu era
ms importante la vida de un animal a la del ser humano, se explica esto,
ya que un animal puede salvar la vida de muchos, en pocas ocasiones se
ordenaba la devolucin del doble o el triple de lo que haba tomado y ms
bien se aplicaba con normalidad la pena de muerte.

El delito de abigeato ha sido en nuestro pas un flagelo histrico,


que lo ha azotado desde sus comienzos; ya sea por la propia naturaleza
del medio rural, por la despoblacin o por la dificultad en las
comunicaciones y accesos.

El abigeato es un delito ecuatoriano de ascendencia espaola.

23

3.1.1.- PERODO PREINCAICO

En los albores de la humanidad cuando el hombre fue nmada el


delito de abigeato no existi porque el hombre por esta condicin de
nmada no tena el derecho de propiedad, ni de la tierra, ni de sus frutos,
ni de sus animales silvestres, ni de los peces, ya que estos sern de
quienes lo adquieran, sea extendiendo su mano para alcanzar su fruto o
adquirir animales o alimentos mediante la caza y la pesca y, cuando
mermaban estas existencias el hombre buscaba otra comarca para poder
repetir estas mismas actividades vitales que aseguraban su sustento y el
de su familia; estamos frente al ayllu o linaje que vendr luego en la tribu
y luego en la federacin y confederaciones triviales.

Cuando el hombre deja de ser nmada se convierte en sedentario


debido a que la poblacin creci, los frutos as como los animales de casa
disminuyeron dedicndose a cultivar la tierra a en una determinada rea
territorial y domesticar algunos animales silvestres; en este momento
nace el derecho de propiedad tanto de la tierra cuanto de las plantas
cultivadas y de los animales silvestres domesticados y, paralelamente
aparecen los primeros delincuentes abigeos cuando se apropian de
animales ajenos.

3.1.2.- PERODO INCAICO

Producida la conquista incaica, no existi una diferencia marcada


entre dos culturas: inca y Quitus, con caracteres muy semejantes a los
antiguos imperios orientales.

En el campo del Derecho, existi un notable acercamiento de


instituciones entre las dos culturas, en el derecho privado, hallamos la

24

organizacin de la familia en base al Ayllu 41 primitivo, y el tipo de


propiedad comunal de la tierra y de los bienes en general.

Las leyes vigentes en el imperio exiga un control bastante notable


sobre todo a las actividades del hombre, hasta el punto de estar regulado
incluso el trnsito y movimiento de los individuos de un lugar a otro, haba
jueces comunes para una clase de juzgamiento y jueces especiales para
quienes estaba reservado cierto tipo de infracciones, el inca era el juez
supremo, no se puede establecer con precisin hasta que punto la
Legislacin Jurdica Incaica logr imponerse en todo el territorio quiteo
conquistado, la historia cuenta que los Incas se apoderaron del territorio y
los Quitus conquistaron sus costumbres.

Con la Conquista Espaola, heredamos sus costumbres y forma de


vida, en aquel tiempo ya exista esa costumbre, pero no estaba tipificado,
fue necesario tomar de la legislacin espaola la figura del abigeato.

3.2.- EL ABIGEATO EN LA COLONIA

La etapa colonial que comprende entre el siglo XVI y comienzos del


XIX formaba parte de la Real Audiencia de Quito (1563), Espaa trae a
tierras americanas su propia legislacin y se la aplica a estos pases
conquistados, legislacin que tuvo sus orgenes en el derecho germano y
el romano.

La Ley de Indias, dictada por el Rey de Espaa para proteger a los


aborgenes, constituy una verdadera codificacin en la que se incluan
leyes administrativas, la organizacin de justicia, preceptos para la
organizacin gubernativa, para la guerra, la agricultura, la industria, el
comercio y normas para legislar asuntos criminales y reglamentar el
trabajo en las minas.
41

DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA. 1992, Esparsa Calpe, S.A. Pg. 45. Voz
aimara. 1. m. Bol. y Per. Cada uno de los grupos en que se divide una comunidad
indgena, cuyos componentes son generalmente de un linaje.
25

En lo que se refiere a asuntos criminales, se establecen las penas


que deben aplicar a los infractores, las mismas que iban desde la pena de
muerte hasta las penas pecuniarias como multas.

En la poca de la Colonia se explot en forma inmisericorde al


indio mediante tributos en el sistema de mitas, encomiendas y obrajes, los
espaoles empezaron a tomar las tierras empujando al indio al pramo y
los que se quedaron fueron sometidos a trabajar para el conquistador.
Con el Aparecimiento de los huasipungos se dio lugar a dos formas de
comunidades indgenas, la de los huasipungueros y la de los comuneros
libres, La primera se conformaban dentro de la hacienda y los comuneros
dependan del cabildo fuera de las tierras que pertenecan a la hacienda.

Cabe anotar que estas leyes se aplicaron conjuntamente con las


leyes espaolas y de una manera irregular, tomando en cuenta las
condiciones peculiares de las personas, situacin econmica y raza.

El desorden legislativo de esta etapa, no permite determinar con


seguridad cuales fueron las disposiciones y penas que se aplicaron a los
delitos contra la propiedad, y en especial con respecto al abigeato.

3.3.- EL ABIGEATO EN LA ACTUALIDAD

En 1921, se expidi una Ley de Abigeato para castigar el robo de


ganado, en toda la sierra. Esta ley castigaba a los abigeos con la
deportacin al penal de las Islas galpagos.

Por lo general, el abigeato es un delito que se da en la clase baja


media, tiene caractersticas propias utilizando diferentes medios para el
cometimiento de sus fechoras.

El abigeo es de inteligencia subnormal y normal, a diferencia de los


delincuentes de bancos y de financieras que son de inteligencia superior y

26

con un nivel de preparacin en cultura general y ciencias de


especializacin.

Estas sociedades abigeas, a ms de cometer el delito de abigeato,


comete el delito de asociacin ilegtima con el agravante de que para
asegurar sus actividades delincuenciales, portan armas en muchos casos
de mayor efectividad que por los usados por la polica.

Es muy importante tomar en cuenta los factores sociales que han


dado lugar a la evolucin de este delito que nos son otra cosa que el
resultado del medio que el delincuente vive como son la densidad de la
poblacin, familia, religin, educacin, etc.

Esta evolucin del abigeato es un problema social, que en su


mayor parte se comete en las zonas rurales. Tiene sus antecedentes y
orgenes que se arrastran desde los tiempos antiguos; en los actuales
momentos se ha profundizado conforme avanza la poca moderna, por la
calidad del ganado y sobre todo por su precio. Este tipo de delito hoy en
da es muy provechoso, en razn de que reporta grandes cantidades de
dinero para el abigeo, as mismo una prdida de grandes sumas de dinero
para el afectado, si bien es cierto que, en su mayora van en contra del
ganadero, por la sencilla razn de que, en la actualidad existen animales
denominados de pura sangre, de carne, ganado especial, que solamente
en adquisicin y mantenimiento, reporta grandes inversiones en dinero,
que en muchos casos los ganaderos se ven obligados a recurrir a
prstamos a instituciones financieras pblicas o privadas, como tambin a
organismos extranjeros.

El abigeo en la actualidad ya tiene conocimiento que razas de


ganado representan grandes cantidades de dinero, es el ganado fino o
extranjero, buscando sitios o lugares en donde tienen ese tipo de ganado,
para acudir y aprovecharse de ellos, ste hbito del abigeo para l es una

27

profesin, por esta razn, la mayora hace costumbre y ms bien va


aumentando la tcnica en el hurto y robo de ganado.

4.- EL ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

El abigeato es sinnimo de cuatrerismo, que no es otra cosa que el


hurto de animales de cuatro patas o lo que es lo mismo el nmero de pies
de las bestias.42

4.1.- RESEA HISTRICA DE LOS DELITOS DE ABIGEATO EN


LA LEGISLACIN ANTIGUA

Muy poco se sabe de disposiciones penales que contemplaron a


los delitos en general y sus respectivas penas, lo poco que se conoce
sobre las etapas incsicas y pre incsicas es gracias a los cronistas de
Indias.

En la etapa Incsica, se divida a los delitos en dos clases: Los


delitos contra el orden constituido en sus diversas formas ya sea contra la
majestad del Inca, sus mujeres o familiares, ya sea contra el orden social
o administrativo: la paz interior y exterior, la resistencia a mantener el
dominio, el pago de impuestos, etc.; y, los de carcter privado, dentro de
los cuales se encontraba a los delitos contra la vida, contra el orden
familiar y contra la propiedad dentro de stos ltimos es posible que se
haya castigado al abigeato, pero no como un delito especial, pues dentro
de stos delitos contra la propiedad estaba el hurto, el robo, el incendio y
la caza cuando era prohibida.43

En la etapa colonial que comprende desde el siglo VII y se extiende


hasta el siglo XII, Espaa trae a tierras americanas su propia legislacin y
42

CABANELLAS Guillermo. Op. Cit. pg. 32.


SERGIO PEZ OLMEDO. Gnesis y Evolucin Del Derecho Penal Ecuatoriano.
Editorial Universitaria. 1984. Pg. 35
43

28

se la aplica a estos pases conquistados, legislacin que tuvo sus


orgenes en el derecho germano y en el romano, temas stos que los
expliqu en ttulos anteriores de ste captulo, seal adems sus
disposiciones.

Las Leyes de indias, dictadas por el rey de Espaa para proteger a


los aborgenes, constituy una verdadera codificacin en la que se
incluan las leyes administrativas, la organizacin de justicia, preceptos
para la organizacin gubernativa para la guerra, la agricultura, la industria,
el comercio y normas para legislar asuntos criminales y reglamentar el
trabajo en las minas.

En relacin a asuntos criminales, se establecen las penas que se


deben aplicar a los infractores, las mismas que iban desde la pena de
muerte, hasta las penas pecuniarias como multas.

Cabe anotar que estas leyes se aplicaron conjuntamente con las


leyes espaolas y de una manera irregular, tomando en cuenta las
condiciones peculiares de las personas, situacin econmica y raza.

El desorden legislativo de sta etapa, no permite determinar con


seguridad cuales fueron las disposiciones dispuestas a los delitos contra
la propiedad, y en especial con respecto al abigeato.

Ya en la etapa Republicana y con la expedicin del Cdigo Penal


de 1837 en la poca que gobernaba Vicente Rocafuerte, encontramos
disposiciones especiales sobre el tema que nos ocupa, que deca El
abigeato o hurto de ganados en los campos, consiste en la extraccin
fraudulenta de reses de cualquier especie, sean mayores o menores, de
las vacadas, yeguadas, piaras manadas, hatos, rebaos o apriscos,
de las de labor trabajo en las haciendas. Los que incurrieren en ste
delito, llevndose una cabeza de ganado mayor cuatro de ganado
menor, sern castigados con uno a tres aos de obras pblicas, y si el

29

hurto fuere de mayor nmero se impondr al reo un ao ms por cada


cabeza de ganado mayor cuatro de ganado menor.- nico. Cualquier
otro hurto de ganado mayor menor que no constituya abigeato, con
arreglo lo dispuesto en ste artculo, se castigar con arreglo a los
artculos anteriores, si interviene fuerza o violencia, con arreglo a la
seccin precedente.44

De acuerdo a esta disposicin para que se constituya el delito de


abigeato era necesario que el hurto de bestias, que se hallan
debidamente especificadas, se verifique en el campo, de lo contrario se lo
califica como hurto o robo segn intervenga o no la fuerza y la violencia.
La pena que se aplic aumentaba de acuerdo al nmero de ganado
sustrado, as se aumenta un ao ms por cada cabeza de ganado mayor
o cuatro de ganado menor. sta disposicin se hace referencia a la
reincidencia, aspecto que en las antiguas legislaciones era tomado muy
en cuenta como agravante para la aplicacin de la pena.

El 19 de agosto de 1872, bajo la presidencia del General Gabriel


Garca Moreno, se dict una nueva codificacin penal, la misma que tiene
como base al Cdigo Belga de 1870, que proviene a su vez del Cdigo
Francs de 1810. En lo que se refiere al abigeato en el Art. 501 se pen
especialmente el robo de ganado caballar y vacuno.

Durante el perodo presidencial del General Eloy Alfaro, se dicta la


tercera codificacin republicana el 26 de mayo de 1906.
En el libro dcimo, describe los delitos contra las propiedades y
en su captulo primero, se sientan las bases de llamado robo calificado y
se incrimina el abigeato o robo de ganado caballar o vacuno, destinado a
la cra y a parte de las penas principales que es la de tres aos (Art. 349)
se establece una supletoria que es la de la vigilancia de la autoridad, casi

44

CDIGO PENAL DE LA REPBLICA DEL ECUADOR de 1837, Art.538


30

ningn cambio se verifica en ste cdigo con respecto a los anteriores,


fuera de la ya mencionada.

En conclusin, ste delito contemplado desde la primera legislacin


penal republicana para que se configure como tal, debe ser substrado en
sitios abiertos como el campo y recaer sobre el ganado caballar, vacuno,
porcino y en general de reses de cualquier especie destinados a la cra.

Las penas no son demasiado severas si las comparamos con las


codificaciones antiguas, en las que se impona a este delito la pena de
muerte. Encontramos en stos Cdigos, penas de prisin y obras
pblicas.

En 1921, se dicta una Ley especial sobre el abigeato, la misma que


derog a la de 1906. En sta ley no se da un concepto de abigeato y la
pena que se impuso a ste delito fue a la relegacin al Archipilago de
Coln, se seala tambin el procedimiento a seguirse tanto en la primera
como en segunda instancia. Esta Ley se dicta a peticin del poder
ejecutivo con el fin de proteger la industria pecuaria, combatiendo el
cuatrerismo que se haba extendido de manera muy alarmante en los
sectores rurales.

La mencionada Ley, fue derogada por la de 1925, debido a las


grandes dificultades que produjo la ley del 21 con respecto a las causas
iniciadas con la ley anterior , a la pena a aplicarse y tambin el
procedimiento a regirse, problemas que fueron resueltos hasta el ao de
1924 por la Corte Suprema (Corte Nacional).

La Ley de 1925 tampoco define lo que es el abigeato al igual que la


ley anterior. El Artculo 120, dispone El juicio por delito de abigeato sin
consideracin a la cuanta y an cuando concurran las circunstancias del
Artculo 444 del Cdigo Penal, se sustanciar y el hecho se sancionar
conforme lo dispuesto en esta Ley.

31

Este Artculo es casi igual al contemplado en la ley de 1921 que


deca Del delito de abigeato, sin consideracin a la cuanta y an cuando
concurran las circunstancias del Art. 444 del Cdigo Penal.

El Art. 444 al que hace mencin el artculo 1, de la Ley de 1925,


deca que si el robo ha sido cometido con algunas de las circunstancias
detalladas en los nmeros 2, 3 y 4 del art. 35, ser castigado con pena
criminal, aunque la cuanta sea menor de diez sucres, pero la pena ser
graduada siempre tomando en cuenta el valor de las cosas robadas.

De acuerdo a ste artculo se da al robo el carcter de crimen


tomando en cuenta a las circunstancias. Entonces en lo que respecta al
abigeato,

an

cuando

concurran

esas

circunstancias

debe

ser

considerado como delito. Cabe sealar que en esa poca las infracciones
penales se dividan en crmenes y delitos.

Si se interpreta esta disposicin de la Ley de 1925 de una manera


literal, aplicando como comenta Francisco Prez Borja al pie de la letra
del artculo 1, se dara el absurdo de que por ejemplo si para robar un
animal vacuno o caballar, el delincuente comete un homicidio, esta
infraccin se lo ha de castigar con prisin de uno a cinco aos, tomando
en cuenta sta circunstancia, est comprendida en la regla sexta del
artculo 444.

Pero este no debi haber sido el sentido que quiso dar el legislador
a esta disposicin pues resulta contraproducente, lo que seguramente se
quiso es castigar al abigeato como delito cuando concurran las
circunstancias N. 2, 3, y 4, del artculo 35 y como crimen para el caso de
que concurran las dos reglas restantes del art. 444.

Las penas que se contempl en esta ley difieren completamente de


la Ley de 1921, el Art. 11, se fija de uno a cinco aos de prisin

32

correccional al abigeato e incluso en el artculo 10 de la Ley de 1925 se


dispone que quien se encontraba sufriendo la pena de deportacin al
Archipilago de Coln, de acuerdo a la Ley anterior, sean remitidos a las
crceles de las respectivas provincias.

Se castiga en esta ley expresamente a la reincidencia con reclusin


menor de seis a nueve aos. Las dems disposiciones contempladas se
refieren a la jurisdiccin y procedimiento del abigeato.

Por ltimo, con el Cdigo Penal expedido el 22 de marzo de 1938


por el General Alberto Enriquez Gallo, quedan derogadas las leyes
anteriores con respecto al abigeato, que viene a construir el ltimo cdigo
de la materia, con ciertas reformas que se han introducido posteriormente.

En ste ltimo Cdigo, que es el vigente, el delito de abigeato se


halla contemplado en el Ttulo de los delitos contra la propiedad, Captulo
III, artculos 554, 555 y 556 del Cdigo Penal.

4.2.- EL DELITO DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ACTUAL

Los principales cdigos hasta nuestros das son: el Cdigo Vicente


Rocafuerte (17 de Abril de 1.837); el Cdigo Penal Garciano (3 de
Noviembre de 1.871); el Cdigo Penal de 1906 del General Alfaro; y, el
Cdigo Penal de 1938 (General Enrquez Gallo).

ste ltimo, mantiene la estructura bsica del cdigo anterior


(Cdigo Penal de 1906 promulgado durante la segunda presidencia de
Eloy Alfaro), fue inspirado en el Cdigo Penal italiano de 1930 y en el
argentino de 1922, Cdigo que se encuentra vigente en el pas,
debindose destacar que desde su expedicin se le han incorporado
algunas codificaciones, la primera en 1953, la segunda en 1960, y la
tercera en 1971, y ste ha sido remendado, adems, hay que agregar la
codificacin producida en mayo del 2010.

33

El delito de Abigeato se encuentra ubicado en el Cdigo Penal,


Libro II De los Delitos en particular, Ttulo X DE LOS DELITOS CONTRA
LA PROPIEDAD, Captulo III del Abigeato, expresa: El hurto o el robo de
ganado caballar, vacuno, porcino o lanar, cometido en sitios destinados
para la conservacin, cra o ceba de los mismos, constituye el delito de
abigeato, sin consideracin a la cuanta del ganado sustrado.45
El abigeato ser reprimido con la pena de uno a tres aos de
prisin, en caso de hurto; y de dos a cinco aos de prisin, en caso de
robo.
La reincidencia se castigar con el doble de dichas penas.46
Si el abigeato cometido con violencias ha causado heridas o
lesiones, o la muerte de alguna persona, se aplicarn al culpable las
penas establecidas, para estos casos, en el Captulo del robo.47

Nuestra Ley Penal, al definir el delito de abigeato, tiene como


ncleo la determinacin de lo previsto en los artculos 547 y 550, que trata
sobre el hurto y robo, previamente descritos por el legislador en la accin
respecto al objeto y lugar; solamente ser abigeato por funcin de
tipicidad el delito cometido en sitios destinados para la conservacin, cra
o ceba de ganado. Esto del abigeato no es nuevo, quien hizo las leyes, el
caballero era el dueo del ganado y se auto protega con mayor rudeza.

El Ecuador por Convenio Internacional, introdujo el Artculo 132 del


Cdigo Sanitario (en vigencia), la imposibilidad, la proteccin, la negacin
absoluta y total, de que se criaren animales en las ciudades y centros
poblados, particularmente los chanchos o puercos y esto no es arbitrario,
porque es algo especial a la salud del hombre, el precautelar y prever a la
defensa de la salud pblica.
45

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 554.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 555.
47
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art.556.
46

34

Nuestro Cdigo Civil, que es un cuerpo slido y principal, en su


artculo 9, manifiesta que los actos que prohbe la ley son nulos y de
ningn valor y, el artculo 10 declara que En ningn caso puede el juez
declarar vlido un acto que la ley ordena que sea nulo.

Este antecedente, nos lleva a considerar que la Ley entiende como


inexistente lo nulo, por lo mismo, si no se puede tener por mandato de la
Ley, chanchos en la ciudad, mal cabe que pueda hablarse de un abigeato
cometido en los centros poblados y ciudades.

El Cdigo Penal en forma suigneris denomina abigeato al


cometido mediante robo o hurto, pero que a la postre, ambos delitos son
sancionados, claro est que al robo le da mayor pena y al hurto una pena
menor. Tanto el hurto como el robo se proyectan hacia el beneficio o
enriquecimiento ilcito por medio del silencio, la cautela y la sorpresa.

Nuestro Cdigo Penal est claro, en cuanto a la definicin del


artculo 554, que expresa que el abigeato se comete solamente en sitios
destinados para la conservacin, cra o ceba de ganado y me pregunto
si se hurta o se roba un caballo en el camino?, por ejemplo; ste acto
no es abigeato?, pues no lo es, porque el camino no es un sitio de
conservacin, ni cra, ni ceba del caballo, de tal manera que esto ser
robo o hurto pero nunca abigeato, es un especial calificativo especfico,
privilegiado y de excepcin con respecto a la regla general.

Los sitios destinados a la conservacin, cra o ceba en algo que


corresponde al trabajo especfico rural; stos tres momentos se dirigen
hacia una finalidad, en cambio en la ciudad se carece de un sitio o lugar
que permita conservar criar o cebar ganado, por lo tanto, no es lugar
adecuado para dar cumplimiento a lo expresado en el artculo 554 de
nuestra legislacin Penal Ecuatoriana.

35

Como afirm anteriormente, abigeato es sinnimo de cuatrerismo,


generalmente el infractor es el hombre de campo, el delincuente rural que,
acude a los sitios destinados a la conservacin, cra o ceba de ganado
como los pramos, haciendas, fincas, caseros, valles o a la pequea
parcela, con el nico afn de actuar ilcitamente y de sta manera
enriquecerse mediante el delito de abigeato, es decir que el cuatrero o
abigeo sobre el ganado acta con nimo de apropiacin, ajenidad de la
cosa y adems con fraude, por lo tanto, acta de un modo engaoso,
prfido, maoso, nico, solapados, silenciosos y alevosos.

El problema del hurto o robo de ganado o cuatrerismo, cada da va


perfeccionndose y contina con mayores tcnicas utilizadas por los
abigeos, con el nimo de apropiarse del ganado sea vacuno, caballar,
porcino o lanar, y todo por un sinnmero de causas que se presentan y
que van en su mayora en contra del agricultor, ganadero y hacendado,
adems, porque no existe una vigilancia pblica ms continua hacia los
centros despoblados, campos, valles, etc.

36

CAPTULO II

LOS DELITOS DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

1.- LOS DELITOS DE ABIGEATO EN LA LEGISLACIN VIGENTE

El abigeato, dentro de la Legislacin Ecuatoriana, tiene su origen


en la legislacin espaola en virtud de que, desde tiempos muy remotos
ha existido el abigeato, es decir, en el perodo de la Colonia, y conquista
de los espaoles.

El abigeato, visto a travs de la legislacin legal, transcrita se


radicaliza, aparece como un delito especialsimo, verdaderamente de
excepcin, se desdobla, se divide, as tenemos: el hurto-abigeato y el
robo- abigeato.

De esto, los delitos en el abigeato -puedo decir que hay dos- estn
tipificados en el Cdigo Penal ecuatoriano, bsicamente ambos consisten
en el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente
ajena, como lo enuncia en el Libro II, Captulo III, Del abigeato que
expresa:

El hurto o el robo de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar,


cometido en sitios destinados para la conservacin, cra o ceba de los
mismos, constituye el delito de abigeato, sin consideracin a la cuanta
del ganado sustrado.48

Ahora bien, el robo y el hurto son delitos contra el patrimonio y por


ende contra la propiedad, debiendo cumplir con ciertas caractersticas
sobre los bienes y de ejecucin en la conducta.
48

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 554.


37

stas caractersticas son:


a) Requerimiento de la existencia de una LA COSA, es decir
cualquier objeto susceptible de tener valor. El objeto o cosa debe
ser mueble, que se pueda trasladar de un lado a otro, ejemplo:
ganado vacuno, ganado caballar, porcino, etc.;
b) Que el objeto sustrado deba ser TOTAL O PARCIALMENTE
AJENA, entonces no es hurto, ni robo apoderarse de algo propio
que est legtimamente en poder de otra persona; y,
c) Que mediante el APODERAMIENTO ILEGTIMO, el autor del
hecho quita el objeto (sea con violencia o sin ella), a quien lo tiene
legtimamente la tenencia de un objeto mueble y, a la vez pone de
manifiesta su voluntad de someter el objeto sustrado a su poder.

Si faltara uno de estos requisitos no puede hablarse de delito, es


de ACCIN PBLICA (ejercicio de la accin), por lo tanto puede ser
denunciado por cualquier persona y admiten la TENTATIVA.

1.1.- EL HURTO EN EL ABIGEATO

El Hurto, tipificado en nuestro Cdigo Penal, que expresa:


Son reos de hurto los que, sin violencias ni amenazas contra las
personas, ni fuerza en las cosas, sustrajeren fraudulentamente una cosa
ajena, con nimo de apropiarse.49

Entonces, existe hurto, cuando una persona se sustrae cualquier


objeto, con el nimo de apropiarse de ella, sin que exista violencia o
amenazas ni fuerza en las cosas para cometer el delito.

Nuestro Cdigo Penal, va ms all al especificar y tipificar al hurto


en el abigeato, que dice:
49

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 547.


38

El hurto () de ganado caballar, vacuno, porcino o lanar, cometido


en sitios destinados para la conservacin, cra o ceba de los mismos,
constituye el delito de abigeato, sin consideracin a la cuanta del ganado
sustrado.50

Es as que, el hurto en el abigeato, es un delito contra la propiedad,


consiste en la sustraccin de animales (principalmente ganado vacuno)
en sitios destinados para la conservacin, cra o ceba de los mismos, por
parte de cuatreros o bandoleros, sin consentimiento de quien
legalmente puede disponer de ellos.

Es decir, que el concepto de hurto expresado en el artculo 547,


complementa al hurto en el abigeato sealado en el artculo 554, del
Cdigo Penal, en el sentido de que es la sustraccin de una cosa mueble,
sin violencias ni amenazas contra las personas, ni fuerza en las cosas,
sustradas fraudulentamente una cosa ajena, con nimo de apropiarse.

1.1.1.- AGRAVANTES DE HURTO

Para entender lo que es el agravante de hurto veamos lo que dicen


algunos autores:
Cabanellas: El hurto agravado, es el castigado ms rigurosamente
por las circunstancias especiales que revelan la peligrosidad o ingratitud
que el ladrn o hurtador concrete con el despojo.
Para Escriche El hurto agravado es el que va acompaado de
alguna circunstancia que lo agrava.

De estos dos autores y muchos otros dicen casi lo mismo y no


encontramos novedad al respecto.

50

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 554.


39

Carrara, respecto al tema, aporta algo diferente y dice: quien anota


que los hurtos simples son aquellos a los cuales no va acompaada o
unida a ninguna cualidad que los acompaa y aade que el hurto simple
no puede tener sino un solo contrario, es decir el hurto calificado, como
una tercera especie, hurto agravado, no es propiamente una tercera
especie, sino una subdivisin del hurto calificado, deducida de una pena o
ms o menos agravada. 51

Es decir que el hurto agravado como su nombre lo indica, va


acompaado de una circunstancia que le agrava; y, el hurto simple est
solo.

Son agravantes, y se aplican al hurto-abigeato las establecidas en


el Art. 547, del Cdigo Penal, mientras no medien las circunstancias de
violencia ni amenazas en las personas o fuerza en las cosas, no se
sancionara con pena mayor a la establecida para el hurto simple.

En otras palabras, el hurto se agrava, lo agrava o aumenta la


criminalidad ordinaria del delito las circunstancias que pueden concurrir
en razn de las cosas, del tiempo, del medio y del lugar.

Nuestro Cdigo Penal contempla cuatro casos de hurto agravado,


que los especifica en el Art. 549, numerales 1o, 2o, 3o y 4o, y dice:

1o.- Cuando se tratare de mquinas o instrumentos de trabajo


dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de cercas,
causndose la destruccin total o parcial de stas;

Sobre ste numeral, la Ley, determina que es conveniente proteger


la maquinaria e instrumentos de trabajo que quedan en el campo, debido
a que resulta imposible para el dueo adoptar medidas o precauciones de
51

CARRARA, Derecho Penal. Op. Cit. Pg. 53

40

seguridad que se adoptan con los dems instrumentos, como es


guardarlos en un lugar cerrado.

De igual sentido se protege a los alambres o elementos cerrados


de cercas, ya que necesariamente carecen de cuidado debido a que por
la forma de los mismos constituyen una manera de custodia, la ley en
estos casos y en otros casos impone un cerco moral de proteccin,
elevando la pena contra los agresores, respondiendo as a un
procedimiento cuando un bien jurdico reviste importancia y que por sus
caractersticas la proteccin privada es menos eficaz que en otros casos.
Cuando el sujeto activo de la infraccin ha causado la destruccin total o
parcial de la cerca, configura el hurto agravado.

2o.- Cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio,


explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o
motn, o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro
desastre o conmocin pblica;

En ste numeral la ley agrava la pena por un motivo objetivo o


subjetivo, siendo con ocasin o aprovechando las facilidades. En
efecto, ocasin es la oportunidad o comodidad de tiempo o lugar que se
ofrece para ejecutar o conseguir algo, mientras que el aprovechar se
refiere a emplear una cosa o sacar utilidad de alguna cosa.

El fundamento jurdico de sta agravante, es que resulta innegable


que, valindose de un desastre, de un infortunio general o particular, y
aprovechando la indefensin en que se encuentran los bienes se apodera
de lo ajeno, siendo ste un individuo depravado, perverso y peligroso.

3o.- Cuando se tratare de herramientas, instrumentos de labranza


u otros tiles, o animales de que el ofendido necesite para el ejercicio de
su profesin, arte, oficio o trabajo; y,

41

En relacin a ste numeral, los objetos en referencia no son


cualquiera, sino slo el que es indispensable para el ejercicio de su
profesin, arte, oficio o trabajo del ofendido, es decir, instrumentos que se
consideran tiles y necesarios para la realizacin de su trabajo y si el
objeto ha sido sustrado sea cual sea su finalidad, se entiende por
consumado el hurto agravado.
Jorge Zabala Baquerizo dice: no se trata simplemente del hurto de
cosas que pueden ser tiles para el desarrollo de una aficin (el abogado
puede ser aficionado, a la pesca pero no tiene oficio de pescador), sino de
aquellas que sean necesarias para el ejercicio de una profesin, de un
arte, de un oficio, o de cualquier trabajo con el cual subsiste el
individuo.52

Como es lgico pensar que en ste caso la ley trata de brindar


mayor proteccin, es por ello que ha establecido una pena ms elevada a
la del hurto simple, cuyo objeto es de que no se hurte las herramientas o
instrumentos de labranzas o animales que le son tiles. El ofendido queda
imposibilitado de poder continuar su labor, su trabajo, y su produccin
dentro de su funcin.

4o.- Cuando las personas a quienes se hurtare fueren miserables o


necesitadas, o cuando lo que se les hurtare fuere bastante para arruinar
su propiedad.

En este punto, quien despoja a otra de algo vital, de un elemento


fundamental de su propiedad, consecuentemente origina mayor alarma
ante la sociedad, ya que la infraccin cometida es contra una persona
indigente. Es humano que la ley considere la mayor ilegalidad que el hurto
causa a quien dispone de limitadas posibilidades, condiciones que no
pudiera ser pasado por alto, por parte de la justicia, puesto que si se hurta

52

ZABALA BAQUERIZO, Jorge. Delitos contra la propiedad, Tomo I, Pg. 107.


42

a estas personas aumentar su miseria y estara en peligro de


desaparecer.

En estos casos propuestos se observa la muy grave perversidad


revelada por el agente y un despreciable sentido tico y moral.

1.1.2.- ATENUANTES DE HURTO

Se definen como disposiciones especiales de un sujeto posteriores


a un delito, que disminuyen su responsabilidad criminal, pero no la anulan
totalmente: la de no haber tenido el delincuente intencin de causar un
mal de tanta gravedad como el que produjo, la de obrar por estmulos o
motivos morales altruistas o patriticos de notoria importancia,

la

reparacin en lo posible del dao causado, impulsos de arrepentimiento


espontneo, dar satisfaccin al ofendido o bien confesar a las autoridades
la infraccin, etc.

El artculo 29 del Cdigo Penal, define las circunstancias


atenuantes y sus casos de la siguiente manera:
Son circunstancias atenuantes todas las que, refirindose a las
causas impulsivas de la infraccin, al estado y capacidad fsica e
intelectual del delincuente, a su conducta con respecto al acto y sus
consecuencias, disminuyen la gravedad de la infraccin, o la alarma
ocasionada en la sociedad, o dan a conocer la poca o ninguna
peligrosidad del autor, como en los casos siguientes:

1o.- Preceder de parte del acometido provocaciones, amenazas o


injurias, no siendo stas de las calificadas como circunstancias de
excusa;
2o.- Ser el culpable mayor de sesenta aos de edad;

43

3o.- Haber el delincuente procurado reparar el mal que caus, o


impedir

las

consecuencias

perniciosas

del

acontecimiento,

con

espontaneidad y celo;
4o.- Haber delinquido por temor o bajo violencia superables;
5o.- Presentarse voluntariamente a la justicia, pudiendo haber
eludido su accin con la fuga o el ocultamiento;
6o.- Ejemplar conducta observada por el culpado con posterioridad
a la infraccin;
7o.- Conducta anterior del delincuente que revele claramente no
tratarse de un individuo peligroso;
8o.- Rusticidad del delincuente, de tal naturaleza que revele
claramente que cometi el acto punible por ignorancia;
9o.- Obrar impulsado por motivos de particular valor moral o social;
10o.- La confesin espontnea, cuando es verdadera;
11o.- En los delitos contra la propiedad, cuando la indigencia, la
numerosa familia, o la falta de trabajo han colocado al delincuente en una
situacin excepcional; o cuando una calamidad pblica le hizo muy difcil
conseguir honradamente los medios de subsistencia, en la poca en que
cometi la infraccin; y,
12o.- En los delitos contra la propiedad, el pequeo valor del dao
causado, relativamente a las posibilidades del ofendido.53

Siendo stas las circunstancias atenuantes de hurto las podemos


clasificar54 de la siguiente manera:

1. Eximentes incompletas: Es cuando no concurre uno de los


requisitos de una circunstancia eximente de responsabilidad penal caso
en el cual la ley otorga la posibilidad de considerar la situacin como una
atenuante siempre que est presente el requisito base de la eximente.
Ejemplo: en la legtima defensa es la base la agresin ilegitima y si no
concurre la falta de provocacin podr usarla como atenuante.
53
54

CDIGO PENAL ECUATORIANO, Op. Cit. Art 29.


http://www.xuletas.es/ficha/atenuantes-agravantes-y-autoria-de-un-delito/
44

2. Relativas a los mviles (causas):


a. Preceder de parte del acometido provocacin, amenazas o
injurias proporcional al delito. Ejemplo: El sujeto insulta a otro por periodo
prolongado reaccionando este ltimo con un puetazo y causndole
lesiones graves dicho caso opera como atenuante;
b. Haber ejecutado el hecho en vinculacin prxima de una ofensa
grave causada al autor, conyugue, o parientes consiste en una reaccin
para reparar honor u honra; y,
c. Obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan
producido arrebato u obcecacin. Se trata de un fuerte impacto emocional
que sufre el sujeto activo pero que no alcanza a tener los requisitos de
fuerza moral irresistible. Haber obrado por celo de la justicia: Consiste en
acciones destinadas a buscar que se haga justicia.

3. Atenuantes relativas a la personalidad del agente:


a. Conducta irreprochable anterior: se trata de una atenuante que
se aplica a toda persona que delinque por primera vez. Lo que significa
que esa persona no haya sido condenada con anterioridad; y,
b. Edad: Ser el culpable mayor de sesenta aos de edad.

4. Atenuantes relativas a la conducta posterior del delincuente:


a. Reparacin del mal causado: Consiste en que la persona que
comete el delito y repara el dao causado lo cual puede ocurrir a travs
de 2 formas:
I. De manera restitutiva: es decir restituyendo o devolviendo,
por ejemplo: la especie sustrada.
II. De manera sustitutiva: entregando una cierta cantidad de
remuneracin monetaria a la vctima.
b. Presentarse a la justicia Haber confesado el delito, cuando el
sujeto comete un delito y luego procede a confesar, pudiendo haber
eludido su accin con la fuga o el ocultamiento.
c. No resultar en contra del inculpado otro antecedente que su
espontanea confesin: Cuando al sujeto del delito no es posible probar su

45

participacin en el delito mediante testigos, documentos, peritajes,


investigaciones, presunciones, etc.,

y pese a todo ello el sujeto

voluntariamente confiesa, por lo cual se acredita su participacin.

1.1.3.- CLASES DE HURTO EN EL ABIGEATO

Como ya enunci en los ttulos anteriores, existen dos clases de


hurtos:

HURTO SIMPLE.- Consiste en apoderarse de una cosa mueble


total o parcialmente ajena, sin que se den las circunstancias de las dems
figuras ms graves, y est contemplado en el Art. 554 del Cdigo Penal,
es decir, que el hurto no trasgreda en violencia, intimidacin en las
personas o fuerza en las cosas.
HURTO CALIFICADO o Agravado: Se da cuando el sujeto en el
apoderamiento de la cosa mueble, agrava su situacin debido a las
circunstancias del Art. 547, del Cdigo Penal, mientras no medien
violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas.

1.1.4.- LA PENA AL ABIGEO POR HURTO


El abigeato, es cometido por personas vagas, que se aprovechan
de las circunstancias para actuar, delito que va contra de la propiedad y el
patrimonio, es decir, en contra del bien jurdico que protege la Ley, por lo
tanto debe ser sujeta a revisin y sancionada.

La pena debe guardar proporcin con la gravedad del delito, entre


la pena y el delito va la justicia social que estar regulada por la
necesidad de la defensa del derecho lesionado.

46

Nuestro Cdigo Penal, tiene varias penalidades con respecto al


hurto prisin de un mes a tres aos, tomando en cuenta el valor de
las cosas hurtadas.55
La penalidad cuando el hurto es agravado: La pena ser de seis
meses a cinco aos de prisin56

La pena contemplada en el caso de nuestro tema, el abigeato:


ser reprimido con la pena de uno a tres aos de prisin, en caso de
hurto57
En el mismo artculo, inciso segundo, expresa: La reincidencia se
castigar con el doble de dichas penas.58

2.2.- EL ROBO EN EL ABIGEATO

Para entender lo que es el robo en el abigeato, explicar el


concepto que enuncia nuestro Cdigo Penal, que dice: El que, mediante
violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas,
sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con nimo de apropiarse, es
culpable de robo, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para
facilitarlo, en el momento de cometerlo, o despus de cometido para
procurar su impunidad.59

Entonces, el robo, es un delito violento contra las personas o con


fuerza en las cosas, con el nimo de apoderarse de bienes ajenos, sea
antes, en el momento o despus, para procurar su impunidad.

Estas dos modalidades de ejecucin de la conducta son las que


diferencian del hurto, y que exige nicamente el acto de apoderamiento:
55

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 548.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 549.
57
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 555.
58
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 555. Inciso 2.
59
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 550.
56

47

1. El apoderamiento de la cosa: que realiza el agente, es con


fuerza, con el propsito de someter con la violencia, la
resistencia que la propia cosa opone (romper puertas, ventanas,
cadenas, etc.), para que se cometa el hecho.
2. La violencia fsica en las personas: buscando vencer la
resistencia de la vctima. Esta violencia ejercida por el agente,
puede ser utilizada antes, en el momento o despus de
cometerlo, para procurar la impunidad, incluye la amenaza con
armas, medios hipnticos y narcticos.

Nuestro Cdigo Penal, nos da un concepto ms amplio y especfico


respecto al abigeato, que seala: el robo de ganado caballar, vacuno,
porcino o lanar, cometido en sitios destinados para la conservacin, cra o
ceba de los mismos, constituye el delito de abigeato, sin consideracin a
la cuanta del ganado sustrado.60

Es un delito de tipo especial, por cuanto posee las caractersticas


de robo, y que se diferencia al tipo de abigeato es el objeto sobre la cual
recae la accin, pues la sustraccin del objeto y el lugar son especiales.

De tal manera que, el abigeato, es una forma de robo, sea este


simple o agravado, puesto que no se trata de apropiarse de los animales
llevndose consigo, sino de arrearlos para que se muevan por sus propios
medios en la direccin que se desea.

2.2.1.- AGRAVANTES DE ROBO

Son circunstancias agravantes, las que agravan al cometimiento de


este delito. Naturalmente el delito de abigeato puede ser realizado o
practicado mediante el empleo de las circunstancias agravantes.

60

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 554.


48

Dada la naturaleza jurdica de las circunstancias agravantes y la


subjetividad que encierran, resulta bastante difcil dar un concepto pleno
de ellas, sin embargo son muchos los autores y tratadistas que han
intentado conceptuarlo, As tenemos:
Para Cuello Caln, las agravantes son: las circunstancias que
corriendo de la ejecucin de un delito hacen que la gravedad del mismo
exceda el trmino medio que la Ley considera como tipo al definir las
diversas figuras del delito61.

Para Federico Puig Pea, dice: en un sentido amplio y define como


circunstancia agravantes Todas aquellas que aumentan la antijurdica del
hecho, y por ende, la responsabilidad del autor62.

Las circunstancias agravantes contenidas en nuestro Cdigo


Penal, estn todas taxativamente determinadas. Dichas agravantes
representan un aumento de la culpabilidad del agente a causa de la
mayor criminalidad del hecho delictivo para apreciar como tales no hay
que tener en cuenta el estado de nimo del abigeo en el momento de
delinquir, sino la materia misma del hecho en el que se hallan estas
circunstancias.

Pero en el mencionado cuerpo de leyes no encontramos una regla


para distinguir ni para determinar lo que son las leyes, lo que son las
circunstancias agravantes, elementos constitutivos de cada infraccin,
tampoco existe en los tratadistas en criterio uniforme para su resolucin ,
considerando acertado el criterio expuesto por Francisco Prez Borja, al
manifestar que: En todo delito es preciso distinguir: aquello que da
nacimiento el delito y sin la cual este no puede existir; a aquello que se
une a una informacin para darle una modalidad especial, y aquellos

61

COELLO CALN, Eugenio. Derecho Penal, Tomo I. Parte General, Editorial Bosch,
1975. Pg. 340
62
PUIG PEA, Federico. Derecho Penal, Tom o II, Madrid Alianza 1955. Pg. 105.
49

hechos accesorios que sirve nicamente para dar ms gravedad al


delito63.

Refirindonos a lo que determina el artculo 30 del Cdigo Penal,


diremos que son circunstancias agravantes, cuando no constitutivas o
modificatorias de la infraccin, produce en la sociedad alarma, o
establece a la peligrosidad de sus autores.

Una vez analizando las circunstancias agravantes en nuestra


legislacin penal, veamos como operan en los delitos contra la propiedad
en el caso que nos ocupa: el abigeato.

Las circunstancias agravantes aumentan la criminalidad del hecho


o la culpabilidad del autor, y, o bien agrava la pena, o influyen para que el
juez las tenga en cuenta al aplicarla entre el mximo y el mnimo, o, por
ltimo impiden que pueda disminuirse la pena por las atenuantes. Su
efecto es aumentar la pena.

Entre las circunstancias agravantes del abigeato las encontramos


tipificadas en el artculo 552 del Cdigo Penal, as tenemos:

1.- Abigeato producido por violencias.- Al analizar aquello que


corresponde al robo agravado, necesariamente, hay que advertir que ste
para ser tal, este determinado por algunas circunstancias que hacen que
el robo se agrave y estas circunstancias determinantes hacen que el
delito sea concebido en su plena gravedad.

Nuestra legislacin y el Cdigo Penal, han tomado bsicamente en


consideracin a la violencia o a la amenaza contra las personas o fuerza
en las cosas, como las circunstancias determinantes para tipificar el robo
calificado.
63

PREZ BORJA, Francisco, Apuntes para el Estudio del Cdigo Penal, Tomo I, Pg.,
180.
50

Segn nuestro Cdigo Penal, inciso primero dice: Por violencia se


entienden los actos de apremio fsico ejercidos sobre las personas.64

Dentro del derecho penal ecuatoriano, se da tambin un gran


nmero de delitos que se caracterizan por el empleo de la violencia sobre
todo en los delitos contra la propiedad, contra las personas, contra la
honestidad, contra la administracin de justicia.

La violencia es una alternativa tipificadora con la fuerza y el nimo


de apropiarse de los diferentes animales sobre los cuales recae el
abigeato.

A la violencia hay que mirarla multi-conceptualmente, pero no


supone limitarla al acto fsico de la agresin o a su utilizacin como medio
para la comisin de un delito de contenido violento, como cuando se trata
de robar ganado, matando o hiriendo a los propietarios o cuidadores de
los mismos, esto es una visin amplia de la violencia, implica apreciarle
en sus variantes de violencia econmica, poltica, social, jurdico penal,
etc., de esta manera se concluir que es problema delincuencial en
general y en especial el robo de ganado.

2.- El abigeato producido con lesiones.- Lesiones son todo tipo


de alteraciones de las estructuras o de las funciones orgnicas, por
causas traumticas, infecciosas txicas y temporales.

Las ciencias penales consideran que los factores predisponentes,


determinantes y desencadenantes juegan un papel importante en los
traumatismos, especialmente cuando la lesin ha constituido la etimologa
principal del delito.

Nuestro Cdigo Penal, va ms all del concepto, difunde que el


trmino violencia no debemos tomarla nicamente en el sentido fsico de
64

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 596. Inciso primero.


51

la palabra, sino tambin de acuerdo a los efectos que produce, es decir,


es la accin irritativa de txicos, venenos y violencias, tambin en la
presin moral o intimidacin que se ejerce a una persona causndole una
alteracin psicolgica, es decir, producindole una lesin.

En resumen el concepto de lesin, tiene una aceptacin en el


campo jurdico ms amplio que en el campo mdico, en derecho se
refiere no solo al dao fsico sufrido por la vctima, sino tambin al dao
moral y psquico del cual puede ser objeto una persona.

El dao objetivo y material gua las determinaciones del legislador y


del Juez en el sentido de calcular socialmente la importancia de la lesin y
tambin el peligro que subjetivamente representa el actor. El legislador
mide, calcula el dao material en razn de la gravedad, y sobre esta base
deja al juez, el resto de la labor para que est dentro de un mnimo y un
mximo pre fijado, determine la sancin, de acuerdo a las normas
establecidas en el Cdigo Penal.

Una lesin es sumamente importante para que el juez pueda


establecer la verdadera responsabilidad del abigeo, agravante que por
dos lesiones con idnticas caractersticas mdicas, tienden a tener
diferente tratamiento mdico frente a la Ley. Una lesin pudo haber sido
producida con el nimo y propsito de causar dao y la otra pudo ser
producida en defensa propia.

Entre las diferentes clases de lesiones, en general encontramos


que de acuerdo al arma o instrumento que los causa dao tenemos:
a) Lesiones Levsimas.- Cuando la misma ocasiona trastornos en
la salud de la persona, considerados como de un inminente e
inmediato restablecimiento, que por tanto no menoscaban de
ninguna manera su actividad.

52

b) Lesiones Leves.- Cuando produce trastornos en la salud de la


persona

hay

existe

la

seguridad

de

su

pronto

restablecimiento.
c) Lesiones Graves.- Cuando ocasiona un quebrantamiento
regular de la persona a efecto de haber sufrido la limitacin
normal de sus sentidos vitales, por encontrarse gravemente
afectada su vida, por haber sufrido lesiones que deformen su
integridad fsica, por no poder desempear sus actividades
cotidianas.
d) Lesiones Gravsimas.- Cuando La misma ha ocasionado a una
persona una limitacin vital de tipo incurable.

Respecto a todas estas lesiones, las mismas se presentan porque


el cuatrero usa la violencia en contra de los propietarios o cuidadores de
los animales. Refirindonos con esto a los daos causados en la salud de
las personas.

El Cdigo Penal ecuatoriano, no nos dice directamente como se


puede medir la gravedad de la lesin, pero en el artculo 463 y siguientes
tienen relacin con las lesiones, claramente nos da a entender que mide
la gravedad de la lesin por el tiempo de imposibilidad de la vctima para
su trabajo habitual.

3.- El abigeo producido con heridas.- Heridas son fracciones o


desgarramientos de la piel y del tejido muscular producidas o causada por
armas, proyectiles, instrumentos o golpes violentos contra otro cuerpo,
que en este caso seran las heridas producidas por el o los abigeos. Las
heridas no solamente se presentan con afluencia sangunea, sino que
abarca el golpe que produce una simple equimosis o la muerte por la
contundencia y efectividad del hecho.

Dentro de la medicina legal, no solamente se considera la


continuidad en las partes del cuerpo humano blandas, sino tambin, toda

53

lesin violenta, e inclusive en las pares duras. Considera as a las


contusiones, luxaciones, compresiones, txicos, torceduras, quemaduras
y todas aquellas perturbaciones que funcionan dentro del organismo
humano.

Las heridas en el organismo humano que pueden presentarse en el


delito de abigeato, pueden ser:
a) Heridas producidas por armas de fuego;
b) Heridas producidas por explosiones;
c) Heridas producidas por armas blancas;
d) Heridas producidas por electricidad;
e) Heridas producidas por intoxicaciones; y,
f) Heridas producidas por quemaduras, etc.

4.- El abigeo con homicidio.- Se ha planteado diversas


cuestiones en la doctrina, as como en las legislaciones Espaola y
Argentina, pero en el fondo de algunas legislaciones ya no se discuten al
homicidio como un resultado accidental del abigeato; al robo de los
animales tambin se lo puede denominar latrocinio, siendo este un acto
cometido con el fin de lucro cuestionablemente a esta figura de lucro
aparece con un fin y la muerte como medio.

La diferencia entre el uno y el otro, a primera vista es subjetivo,


pues que reside en el contenido del nimo del agente en el momento
mismo de ejercer la violencia con el resultado mortal. Esto, si es que
acepta que el medio empleado para violentar es slo un antecedente para
determinar ese estado de nimo del abigeo. La accidentalidad del
homicidio no depende en esa lnea de la reaccin fsica entre la violencia
ejercida, y la muerte ocurrida, sino de la relacin de esta con el
pensamiento del autor.
Soler sobre este punto anota que puede importar una violencia
meramente del caso fortuito, lo cual no corresponde a la exigencia del

54

mismo tanto de la Ley, conforme con el cual se requiere que el homicidio


sea, en alguna medida el resultado del robo de animales.65

Cuello Caln, manifiesta, que el robo con homicidio es un delito


complejo, ya que es un delito integrado por infraccin de bienes jurdicos
diferentes (la vida y la propiedad realizada mediante hechos diversos,
cada uno de los cuales constituye autor en consecuencia, en este delito
existe dos elementos de criminalidad: el atentando contra la propiedad y
el realizado contra las personas66.

Desde el punto de vista biolgico, la muerte es la extincin fsica de


la existencia real de un individuo y desde el punto de vista del derecho, la
muerte es la inexistencia legal de una persona, es por sta razn que,
nuestra legislacin no solamente pide la inscripcin en el Registro Civil del
nacimiento de una persona, sino tambin, la inscripcin del fin de su
existencia, la misma que deber constar en la partida de defuncin.

El abigeo para cometer el delito solamente puede producir una sola


muerte que es la muerte violenta en contra del propietario o dueo del
ganado robado. Y sostenemos que el robo del ganado con homicidio
constituye legalmente no dos delitos, sino uno solo, indivisible.

5.- El abigeato Producido en despoblado y en Banda.- Para la


existencia de este agravante, el delito debe ser robo de ganado, se debe
entender por despoblado para los efectos penales, el lugar donde se
efecta el robo del ganado debe ser solitario y a su alrededor no existan
concentraciones poblacionales. De ah que el robo en despoblado por
ejemplo, en los pramos, los agentes que cometen este delito en estas
circunstancias aprovechando la indefensin de los animales y su soledad;
y, por banda se entiende doctrinariamente la concurrencia de ms de dos

65

SEBASTAN Soler, Derecho Penal, Tomo IV, Tipogrfica Editora, Argentina - Buenos
Aires. 1992. Pg. 257
66
COELLO CALN, Eugenio. Op. Cit. Tomo II, Pg. 142
55

personas aunque estas personas hayan actuado en complot, con un


propsito anterior y presente al delinquir.

Por tanto, todas estas circunstancias ameritan y justifican la mayor


penalidad de ste delito, por que causa alarma social en nuestro medio.

6.- El Abigeato Ejecutado por la noche.- Segn nuestra


legislacin en su artculo 592, del Cdigo Penal, dice que el robo
cometido durante la noche es el ejecutado durante el lapso comprendido
entre las siete horas pasado meridiano y la cinco de la maana.

Es indudable que el agente del delito de abigeato busca el amparo


de la obscuridad para ejecutar su accin, para que de sta manera pueda
quedar en la impunidad.

7.- Abigeato cometido con armas.- Es una circunstancia


calificada y agravante, el utilizar armas de fuego, machetes, cuchillos,
hojas cortantes e instrumentos punzantes y contundentes, para herir,
matar o golpear a la vctima, y aun no haciendo uso del arma en forma
real y objetiva, sino como un medio de intimidacin para ejecutar el hecho
delictivo, siendo el robo de los animales.

Este delito se perfecciona con la plena intencin del agente de


atentar contra la integridad de las personas encargadas del cuidado de
los animales, viene a ser una circunstancia de peligrosidad que mantienen
los cuatreros frente a este delito calificado, sumado el allanamiento al
domicilio causando dao a la propiedad.

8.- La Reincidencia.- Como agravante ha merecido en los


regmenes totalitarios un tratamiento implacable.

Diversos tratadistas han manifestado sus respectivas opiniones


sobre este mal, unos considerando que en la realidad la reincidencia debe

56

ser una agravante genrica, fundamentando esta doctrina en la


demostracin de mayor peligrosidad del o los sujetos, pues que habiendo
sido condenado por delitos anteriores proceden a delinquir un nuevo,
prueban de esta manera el desprecio a la pena impuesta por el anterior.

Otros autores manifiestan que solo debe mantenerse la pena, por


la reincidencia verdadera, que solamente as quedara la primera pena
como insuficiente e ineficaz, considerando que este es el fundamento de
la agravacin de la pena por reincidencia.

Otros en cambio sostienen que el aumento de la pena deba ser


facultativa para el juez ya que la reincidencia no es sino una presuncin
desfavorable para el reo.

En la actualidad al reincidente se mira como un delincuente de una


naturaleza especial, como un sujeto de cierto gnero de vida y como
miembro de una clase social de extremada peligrosidad, esta clase de
delincuentes habituales, es decir los individuos con inclinacin personal
del medio social poseen una tendencia a cometer reiterados delitos; por
tal razn los criminalistas de hoy, al ocuparse del fenmeno jurdico social
de la reincidencia, an sin descuidar la apreciacin objetiva del hecho
delictivo cometido, de una especial atencin principalmente en la
personalidad del delincuente, con el fin de determinar el peligro social que
aquel sujeto representa.

Con estos antecedentes se puede establecer un concepto sobre lo


que es la reincidencia. Se deduce que mira la accin pasada del sujeto,
para la aplicacin de la pena que obviamente ser diferente a la que se
aplic por el delito anterior.

Es decir, que reincidir, es la reiteracin de una misma falta o delito.

57

Para Eugenio Cuello Caln, la reincidencia, significa, la situacin


del individuo, que despus de haber sido juzgado y definitivamente
condenado por un delito, comete otro u otros, en determinadas
condiciones67.
Para Luis Carlos Prez, la palabra reincidencia proviene del latn
reincidiere, que significa caer de nuevo en algo, recaer en falta o delito.
Dcese tambin reincidente de dnde se deriva correspondiente, la voz
castellana recada. Aplicando esta acepcin en el campo penal quiere
decir volver a delinquir68.
Para Giseppe Maggiore, se llama reincidencia a la recada en el
delito despus de una condena anterior69.
Para Federico Puig Pea, Dice: que reincidencia; con arreglo a su
sentido entomolgico, reincidencia significa, toda repeticin de un delito
siguiente a la primera infraccin70.
Para Francisco Prez Borja, hay reincidencia cuando un individuo
comete varios delitos, despus de haber sido sancionado por otro u otros
anteriores71.

En un sentido jurdico, la reincidencia es el estado del individuo que


despus de haber sido condenado por un delito, comete otro.
Nuestro Cdigo Penal, dice que Hay reincidencia cuando el
culpable vuelve a cometer un delito despus de haber cometido un
anterior por el que recibi sentencia condenatoria.72
67

CUELLO CALN, Eugenio. Op. Cit. Tomo I. Pg., 554.


PREZ, Luis Carlos. Derecho Penal, Parte General, Editorial Temis, 1978, Pg. 240.
69
GUISEPPE, Maggiore Derecho Penal. Parte Especial, Tomo II, Editorial Temis
(Bogot) 1955. Pg.197.
70
PUIG PEA, Federico. Op. Cit., Tomo IV, Pg. 358.
71
PREZ BORJA, Francisco. Apuntes para el Estudio del Cdigo Penal, Corporacin De
Estudios Y Publicaciones 2011. Tomo I, Pg. 435.
72
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 77.
68

58

As mismo, otro artculo del Cdigo Penal dice: En caso de


reincidencia se aumentar la pena conforme a las reglas siguientes:
1a.- El que habiendo sido condenado antes a pena de reclusin
cometiere un delito reprimido con reclusin mayor de cuatro a ocho aos,
sufrir la misma pena, pero de ocho a doce;
2a.- Si el nuevo delito est reprimido con reclusin mayor de ocho
a doce aos, el delincuente ser condenado a reclusin mayor
extraordinaria de doce a diecisis aos;
2b.- El que habiendo sido antes condenado a pena de reclusin
cometiere un delito reprimido con reclusin mayor extraordinaria de doce
a diecisis aos, la pena ser de reclusin mayor especial de diecisis a
veinticinco aos; y, si el nuevo delito es sancionado con reclusin mayor
especial de diecisis a veinticinco aos, la pena ser de veinticinco aos,
no sujeta a modificacin.
3a.- Si un individuo, despus de haber sido condenado a pena de
reclusin, cometiere un delito reprimido con reclusin menor de tres a seis
aos, sufrir la misma pena, pero de seis a nueve;
4a.- Si el nuevo delito cometido es de los que la Ley reprime con
reclusin menor de seis a nueve aos, el transgresor ser condenado a
reclusin menor extraordinaria;
5a.- Si el que fue condenado a reclusin menor extraordinaria de
nueve a doce aos cometiere otra infraccin reprimida con la misma
pena, ser condenado a reclusin mayor de doce aos;
6a.- Si el que ha sido condenado a reclusin cometiere un delito
reprimido con prisin correccional, ser reprimido con el mximo de la
pena por el delito nuevamente cometido; y, adems, se le someter a la
vigilancia de la autoridad por un tiempo igual al de la condena;
7a.- Si el que ha sido condenado a pena correccional reincidiere en
el mismo delito, o cometiere otro que merezca tambin pena correccional,
ser reprimido con el mximo de la pena sealada para el delito
ltimamente cometido; y,

59

8a.- Si un individuo condenado a pena correccional cometiere un


delito reprimido con reclusin, se le aplicar la pena sealada para la
ltima infraccin, sin que pueda reconocrsele circunstancias de
atenuacin.73
Y por ltimo tenemos: Las sentencias condenatorias expedidas en
el extranjero se tomarn en cuenta para la reincidencia.74

Clases de reincidencia:

Atendiendo a la naturaleza de las infracciones cometidas se la


clasifica en:
Reincidencia Genrica.- Es aquella que tiene lugar cuando un
nuevo delito es de distinta especie o naturaleza de la anterior.
Reincidencia Especfica.- Es aquella que tiene lugar cuando el
nuevo delito es de la misma especie o naturaleza que el anterior.
Atendiendo a la condena, Gustavo Labatut G.75 la clasifica, en:
Reincidencia Real o verdadera.- Tiene lugar cuando el culpable
que anteriormente haba sido condenado, ha cumplido totalmente la
primera condena de la pena impuesta.
La reincidencia ficta o impropia.- Cuando el culpable que
anteriormente haba sido condenado vuelve a cometer un nuevo delito,
aunque no haya cumplido la pena infringida en la primera sentencia.

La reincidencia para nuestro juicio es sobre todo un ndice


revelador del carcter y la peligrosidad del individuo y poco o nada tiene
que ver el cumplimiento o incumplimiento de la pena en su solo sentido
aflictivo.

73

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Art. 80.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Art. 79. Primer inciso.
75
LABATUT GLENA, Gustavo. (1896 - 1963), Chileno. Abogado penalista, dict la
ctedra de Derecho Penal por ms de treinta aos en la Universidad de Chile.
74

60

Los elementos constitutivos de reincidencia podemos decir que


son:
La Sentencia.- Que es el elemento diferencial bsico de la
reincidencia y que la misma debe estar ejecutoriada, debe infringir una
pena, haber sido dictada por un Juez, y adems puede ser condicional.

Por un nuevo delito.- La reincidencia requiere a ms de la


comisin de un primer delito sentenciado condenatoriamente que el actor
vuelva a cometer otro delito, por el cual merece otra condena.

El Plazo.- El estudio del plazo est ligado con el problema de la


temporalidad y perpetuidad de la primera condena, como antecedente de
la declaratoria de la reincidencia. Se debe tomar en cuenta los Arts. 77 y
78 de Cdigo Penal.

Efectos de la reincidencia, trae los siguientes:


a.- agravacin de la pena en su Art. 80 del Cdigo Penal;
b.- no tiene lugar a fianza Art. 86 del Cdigo de Procedimiento
Penal; y,
c.- La vigilancia de la autoridad Art. 62 del Cdigo Penal.

A ms de estos, considerados como efectos agravantes en el caso


del abigeato, seala una especial agravacin por la reincidencia,
contemplado en el Art. 555, inciso segundo, del Cdigo penal, cuyo
contenido tiene otro efecto a la reincidencia como agravante que expresa:
La reincidencia ser castigada con el doble de dicha pena.76

2.2.2.- ATENUANTES DE ROBO

Las circunstancias atenuantes son contrarias a las agravantes,


debido a que suponen una disminucin en la penalidad por el delito
cometido, valoradas dentro de los lmites legales y de apreciacin
76

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 555, inciso segundo.


61

discrecional de los juzgadores, es as que podemos estar hablando de


una atenuante trascendental.

Atenuante trascendental es la que nuestro Cdigo Penal expresa y


dice que Cuando hubiere a favor del reo una sola atenuante de carcter
trascendental y se tratare de un sujeto cuyos antecedentes no revelen
peligrosidad, no habiendo agravantes no constitutivas o modificatorias de
infraccin, podrn los jueces apreciarla para la modificacin de la pena,
conforme a las reglas de los artculos anteriores.77 Refirindose a los
artculos 72 y 73.

Es necesario aclarar, para que una sola atenuante valga como dos
o ms, es necesario:
1. La atenuante trascendental, sea de gran importancia, de
calidad excepcional, que conmueva positivamente, desde el punto
de vista humano.
2. Los antecedentes del sujeto deben ser limpios, claros,
buenos, demostrando que no se trata de un hombre peligroso.
3. No debern existir, al mismo tiempo agravantes; y,
4. La apreciacin corresponde al juez, para la modificacin
de la pena.

Tambin hay atenuantes de robo y, se aplica las circunstancias


previstas en el artculo 29 del Cdigo Penal, el cual se encuentra
debidamente explicado bajo el ttulo atenuantes de hurto.

2.2.3.- CLASES DE ROBO EN EL ABIGEATO

De un mismo delito-tipo, como es el abigeato, puede surgir


diversas clases de robo que las podemos clasificar de la siguiente
manera:
Con fuerza en las cosas:
77

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 74.


62

Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared,


cercado, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus
dependencias inmediatas;78
con escalamiento o fractura; con ganzas o llaves falsas y
maestras;79
abusando de la amistad o de la confianza que se dispense al
autor;80

Con Violencia o Intimidacin en las Personas:


El que, mediante violencias o amenazas contra las personas o
fuerza en las cosas, sustrajere fraudulentamente una cosa ajena, con
nimo de apropiarse, es culpable de robo, sea que la violencia tenga lugar
antes del acto para facilitarlo, en el momento de cometerlo, o despus de
cometido para procurar su impunidad.81

La violencia supone el empleo efectivo de fuerza fsica; la amenaza


es la intimidacin.

La violencia o amenazas pueden tener lugar:


a) Antes de robo (Anterior);
b) En el acto de cometerlo (coetnea); y,
c) Despus de cometido (posterior).

2.2.4.- LA PENA POR EL ROBO AL ABIGEO

La pena y la sancin que determina nuestro Cdigo Penal, para


cada caso delictivo no es considerado con la finalidad de intimidar al
posible futuro delincuente que constituye en su nimo de temor con la
prevencin de su cumplimiento y sancin si cae en delito, sino ms bien

78

CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 552. Numeral 3o.


CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 30 numeral 4o.
80
Ibd. Art. 30 numeral 4o.
81
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 550.
79

63

con la finalidad de proteger el bien jurdico y de esta manera no sea


lesionado nuestro derecho.
Para Bernadro Gaitn, la pena es la sancin que sigue al delito;
ella se determina conforme el sistema actual de la tcnica jurdico penal,
teniendo en cuenta la naturaleza del delito, la importancia del bien jurdico
lesionado y fundamentalmente la personalidad del agente82.

Para Escrich, el dao causado por el abigeato y para considerar


ese dao ha de tomarse en consideracin no solo el mal que recae sobre
el dueo del ganado, sino tambin del acto delictivo se extiende sobre la
sociedad.

Para la Escuela clsica, esta se muestra bastante partidaria de la


pena de muerte para los delitos graves, y considera que el delincuente
debe ser eliminado de la sociedad en que vive, y que este sera la nica
forma para que no se vuelva a causar ms dao. En cambio otros no
admiten la aplicacin de la pena de muerte, porque consideran que no se
debe quitar la vida a un ser humano por ms perverso que ste sea; y
ms bien se inclinan por la pena de cadena perpetua.
Para Edmundo Mezguer la pena abarca tres momentos que son:
1. La sancin penal para el legislador;
2. La imposicin de la pena por parte del Juez; y,
3. La ejecucin de la pena por la administracin penitenciaria.

De conformidad a lo que establece nuestro Cdigo Penal, en su Art. 51


expresa que las penas aplicables a las infracciones delictivas son las
siguientes:

Penas peculiares del delito:


82

GAITN, Bernadro. Proceso Penal, Pontificia Universidad Javeriana. Quito1999 pg.

26
64

1.- Reclusin mayor;


2.- Reclusin menor;
3.- Prisin de ocho das a cinco aos;
4.- Interdiccin de ciertos derechos polticos y civiles;
5.- Sujecin a la vigilancia de la autoridad;
6.- Privacin del ejercicio de profesiones, artes u oficios; y,
7.- Incapacidad perpeta para el desempeo de todo empleo
o cargo pblico.

Penas peculiares de la contravencin:


1.- Prisin de uno a siete das.
2.- Multa.

Penas comunes a todas las infracciones:


1.- Multas.
2.- Comiso Especial.

Por su parte el juez tendr que aplicar las penas respectivas y


establecidas por el legislador, para cada hecho punible, solamente tendr
que modificarla y graduarla. Pero dentro de los lmites que seala nuestro
Cdigo Penal. Al igual no podrn ejecutar una pena los funcionarios que
estn a cargo de la administracin penitenciaria que estn establecidos
para ella.

El artculo 555 del Cdigo Penal, determina que la persona que


hurta ganado, caballar, vacuno, porcino o lanar, en sitios destinados para
la conservacin, cra o ceba del mismo, ser reprimido con pena de uno a
tres aos de prisin, mientras que el que acte en ste ilcito mediante
violencias o amenazas contra las personas o fuerza en las cosas, ser
reprimido con prisin de dos a cinco aos.

Si las violencias han ocasionado una lesin permanente de las


detallada en los artculos 466 y 467 del Cdigo Penal, la pena ser de

65

reclusin mayor de 9 a 12 aos. Y si las violencias han causado la


muerte, la pena ser de reclusin mayor extraordinaria de 12 a 16 aos.

Cuando el agente sustrae un buey, una vaca, etc., ejerciendo la


violencia o amenaza contra las personas o fuerza en las cosas, con el
nimo de apropiarse, en un sitio que est destinado para la conservacin
y cra de ganado, sin duda alguna, que el individuo en ese caso comete
delito de abigeato y estara sujeto a una pena de dos a cinco aos de
prisin. Pero si el agente sustrae un televisor mediante violencias contra
las personas o fuerza en las cosas con el nimo de apropiarse o
aduearse, aqu el delito de robo que se ha consumado es simple, el
autor recibir la pena de uno a cinco aos de prisin, en lo denominado
por nosotros robo abigeato es ms drstico, ya que indica una pena
mnima de dos aos, mientras que en el robo simple la pena es de un ao
de prisin.

Con las mismas circunstancias anteriores, decimos que el agente


ha actuado con armas y por la noche. En estos casos la pena para el
infractor no se agrava, se mantiene con un mnimo de cinco aos de
prisin. Pero en cambio, roba un televisor la pena se agrava, sera de tres
a seis aos de exclusin menor.

Esto da a entender que la tradicional forma de legislar en nuestro


pas, pretende corregir puntuales aspectos y a veces de importancia
secundaria, y que se origina en pretensiones grupales y circunstanciales.

Denominados tambin como robo calificado al que con el concurso


de sus elementos, es cometido conforme a las circunstancias de los
numerales 2, 3 y 4 del que designamos como el hurto agravado y se
establece como, para estos delitos con pena de reclusin menor de tres a
seis aos. Y cuando concurran dos o ms circunstancias de las que nos
hemos referido en el robo, la pena se agrava y es reclusin de seis a
nueve aos.

66

Si las violencias aplicadas para el cometimiento de la infraccin


delictiva obtiene una lesin permanente segn nuestro Cdigo Penal en
sus artculos 466 y 467, como son, una enfermedad o incapacidad para el
trabajo que pase de noventa das, incapacidad permanente, enfermedad
grave, enfermedad cierta o probablemente incurable, mutilacin grave,
prdida de un rgano principal, o es de ocho a doce aos de reclusin
mayor, adems, indica que se sancionar con la pena de reclusin mayor
extraordinaria de doce a diecisis aos, si la violencias utilizadas para el
delito del robo hayan causado la muerte de una persona.

2.3.- SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE HURTO Y ROBO

a. Semejanzas:
1. Son delitos contra el patrimonio o la propiedad;
2. Acto de apoderamiento de la cosa mueble o bien jurdico
protegido (patrimonio);
3. No hay consentimiento ni voluntad del dueo o tenedor de la
cosa.
4. Existe nimo de lucro, es decir voluntad de enriquecerse por la
sustraccin;
3. Cabe la tentativa y la consumacin.
4. Solo cabe la comisin dolosa.
5. Se distinguen iguales grados de participacin.
6. Hay tipo bsico y agravado

b. diferencias:
1. En el robo, emplea la fuerza en las cosas, la violencia o
intimidacin en las personas; en el hurto, no hay la concurrencia de esas
circunstancias.
2. En el robo, existen diferentes modalidades de ejecucin de la
conducta; en el hurto existe nicamente el acto de apoderamiento.
3. El robo tiene mayor peligrosidad, por el uso de la fuerza o
intimidacin, justificndose que la pena sea superior; en cambio, la pena

67

que se impone al culpable de hurto es menos severa, debido al


apoderamiento de la cosa sin violencia, fuerza o intimidacin a las
personas.

68

CAPTULO III

EL PROCESO PENAL EN EL DELITO DE ABIGEATO

El proceso penal anterior, conocido como inquisitivo, el Juez era


quien tena la concentracin de las funciones de acusacin, defensa y
decisin, caracterizndose por ser escrito (escrituario) y excesivamente
formalista, lento, recurrente respecto de medidas cautelares personales y
reales, y como consecuencia evidentes problemas como: El retardo en la
sustanciacin de las causas Selectivo (solucin de continuidad);
Inaccesible (costo econmico); e Impunidad.

En cambio, el Cdigo de 13 de enero del 2000, vigente desde el 13


de julio del 2001, es un cuerpo legal que prioriza la oralidad, revaloriza el
papel de la vctima en el proceso, desconcentra las funciones de los
jueces, procura la inmediacin sin recurrencia a la prisin, de manera que
del

sistema

inquisitivo

pasamos

al

sistema

acusatorio,

de

la

predominancia de lo escrito a la oralidad.

ste captulo trata del proceso penal en el delito de abigeato: la


Indagacin Previa (sin proceso) que no excede de un ao en los delitos
sancionados con prisin y en dos en caso de reclusin (art. 215); la
Instruccin Fiscal con un mximo improrrogable de noventa das (art.
223); la Etapa Intermedia, no exceder de treinta das (art. 228); la etapa
de juicio (art. 324); la etapa de impugnacin, con los recursos de Hecho,
Apelacin, Revisin Nulidad, Casacin.

1.- INDAGACIN PREVIA EN EL DELITO DE ABIGEATO


Antes de resolver la apertura de la instruccin, si lo considera
necesario, el Fiscal con la colaboracin de la polica judicial que actuar

69

bajo su direccin, investigar los hechos presumiblemente constitutivos


de infraccin penal que por cualquier medio hayan llegado a su
conocimiento.

Si durante la indagacin previa tuvieren que adoptarse medidas


para las cuales se requiera de autorizacin judicial, el Fiscal deber
previamente obtenerla.83
Sin embargo, si llegaren a poder del Fiscal elementos que le
permitan imputar la autora o participacin en el delito a persona
determinada, iniciar la instruccin aunque el plazo hubiere fenecido,
siempre que la accin penal no hubiere prescrito segn las reglas
generales.84
La Indagacin previa conocida como preprocesal, est constituida
por los actos que se cumplen antes de la iniciacin del proceso penal y
que sirven para dar sustento o firmeza a la decisin de ejercer la accin
penal.85

Sin perjuicio de las garantas del debido proceso y del derecho a la


defensa; las actuaciones del Ministerio Pblico y de la Polica Judicial
para el esclarecimiento del delito durante la indagacin previa, se
mantendrn en reserva del pblico en general, sin perjuicio del derecho
del ofendido y de las personas a las cuales se investiga de tener acceso
inmediato, efectivo y suficiente de las investigaciones. Los fiscales, los
investigadores, los jueces, el personal policial y los dems funcionarios
que habiendo intervenido en estas actuaciones, las divulguen o pongan
de cualquier modo en peligro el xito de la investigacin, sern
sancionados conforme a lo previsto en el Cdigo Penal.86
83

CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Ley s/n. Registro Oficial Suplemento 360


FECHA: 13 de Enero de 2000. Art. 215. Primero y segundo inciso.
84
CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 215. Tercer inciso.
85
VACA ANDRADE, Ricardo. Manual de Derecho Procesal Penal, Tomo I, Tercera
Edicin, Corporacin de Estudios y Publicaciones, ao 2003. Pg.322.
86
CDIGO PENAL ECUATORIANO. Op. Cit. Art. 215
70

Entonces, la indagacin previa es la etapa preprocesal de


investigacin preliminar de hechos presumiblemente punibles, que por
mandato Constitucional le corresponde al Ministerio Pblico, su
representante es el Fiscal y, que con la colaboracin de la Polica Judicial,
cuyo objetivo es realizar una indagacin preprocesal, donde se previenen
e investigan los hechos presumiblemente constitutivos del delito que por
cualquier medio hayan llegado a su conocimiento de las causas de oficio
o previa denuncia, as podr reunir evidencias del acto y de la vinculacin
del sospechoso con la accin u omisin investigada.

1.1.- PRECEPTOS EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA

A base de introduccin conozcamos el significado de precepto:

Precepto. (Del lat. praeceptum). 1. m. Mandato u orden que el


superior hace observar y guardar al inferior o sbdito.87

Mandato u orden que el superior intima o hace observar y guardar


al inferior o subdito" (Dice. Acad.). I Instruccin. I Regla. I Norma. I Cada
uno de los diez mandamiento del Declogo. I Artculo o disposicin
concreta de un cuerpo legal. I ant. Privilegio. I Documento en que
constaba la concesin de una merced o don en la Edad Media.88

La funcin represiva y punitiva del Estado debe necesariamente


estar basada en ciertos presupuestos de trascendental importancia para
la vida jurdica del pas

As

tenemos

que,

los

preceptos

principios

rectores

fundamentales de la legislacin ecuatoriana y que rigen el proceso penal,


estn enunciados en nuestra Constitucin de la Repblica del Ecuador,
87
88

DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA - Vigsima tercera edicin, 2012.


CABANELAS, Guillermo Op. Cit. Pg. 603
71

en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y el Cdigo Penal donde


acento lo siguiente:

a) Principio De Supremaca Constitucional

La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier


otra del ordenamiento jurdico. Las normas y los actos del poder pblico
debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales; en
caso contrario carecern de eficacia jurdica.89

Como norma suprema y primigenia del ordenamiento jurdico, los


funcionarios judiciales estn en la obligacin de aplicar la Constitucin
para garantizar los derechos de los ciudadanos y su efectividad.90

Cuando una juez o jueza, de oficio o a peticin de parte, considere


que una norma jurdica es contraria a la Constitucin o a los instrumentos
internacionales de derechos humanos, que establezcan derechos ms
favorables que los reconocidos en la Constitucin, suspender la
tramitacin de la causa y remitir en consulta el expediente a la Corte
Constitucional, que en un plazo no mayor a cuarenta y cinco das,
resolver sobre la constitucionalidad de la norma.91

Refirindose a la aplicacin de las disposiciones constitucionales, y


a que, no habr necesidad de desarrollar otras normas o que se
encuentren desarrolladas en otras normas de menor jerarqua, es decir,
las

decisiones

que

tomen

las

juezas,

jueces,

las

autoridades

administrativas, las servidoras y servidores de la Funcin Judicial, no


podrn restringir, menoscabar o inobservar su contenido.

89

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR. 2008, Ttulo IX, Supremaca de


la Constitucin, Captulo Primero, Principios Art.- 424
90
CDIGO ORGNICO DE LA FUNCIN JUDICIAL. Suplemento del Registro Oficial
544, 9-III-2009
91
Ibd. Art.- 428.

72

b) Principio de legalidad

Respecto a la legalidad, nuestra legislacin Penal, dice: Nadie


puede ser reprimido por un acto que no se halle expresamente declarado
infraccin por la Ley penal, ni sufrir una pena que no est en ella
establecida. La infraccin ha de ser declarada, y la pena establecida, con
anterioridad al acto.92

En general, todas las leyes posteriores que se dictaren sobre los


efectos de las normas del procedimiento penal o que establezcan
cuestiones previas, como requisitos de prejudicialidad, procedibilidad o
admisibilidad, debern ser aplicadas en lo que sean favorables a los
infractores.93
Conocido como nullum crimen nulla poena sine lege, significa que
no hay delito, ni hay pena sin ley. Es una consecuencia del principio
general de seguridad jurdica, base fundamental del Derecho Penal
moderno y recogido por las constituciones polticas del mundo, incluida la
nuestra, por el cual toda decisin estatal debe basarse en las leyes y no
en la voluntad arbitraria de los funcionarios gubernamentales. Es un
principio fundamental en los estados democrticos basado a su vez en la
divisin de poderes, siendo la sancin de leyes facultad del Poder
Legislativo.

Recibe tambin las denominaciones de principio de reserva legal,


principio de positividad y principio de concentracin legalista; sin
embargo, comnmente se le llama principio de legalidad de los delitos y
de las penas.

Las citas enunciadas de las normas legales vigentes, se ve la


importancia del principio, que la Constitucin Poltica, El Cdigo Penal y el
92
93

CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Op. Cit. Art. 2.


Ibid. Art. 2 inciso final.
73

Cdigo de Procedimiento Penal lo recogen con igualitarias expresiones,


siendo su sentido claro y determinante.

c) Principio del Debido Proceso

Enunciado en nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 169, en


donde, establece que el sistema procesal ser un medio para la
realizacin de la Justicia, que velar por el cumplimiento de los principios
de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y economa
procesal en la administracin de justicia, que har efectivas las garantas
del debido proceso, y que no se sacrificar la justicia por la sola omisin
de formalidades.

El debido proceso es un principio jurdico procesal segn el cual


toda persona tiene derecho a ciertas garantas mnimas, destinados a
asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, a permitirle
tener oportunidad de ser odo y a hacer valer sus pretensiones legitimas
frente al juez. El debido proceso establece que el gobierno est
subordinado a las leyes del pas que protegen a las personas del estado.
Cuando el gobierno daa a una persona sin seguir exactamente el curso
de la ley incurre en una violacin del debido proceso lo que incumple el
mandato de la ley.

d) Principio de Gratuidad

El acceso a la administracin de justicia es gratuito, es decir que


quienes intervengan en el proceso no deban incurrir en gastos. La jueza o
juez deber calificar si el ejercicio del derecho de accin o de
contradiccin ha sido abusivo, malicioso o temerario.

e) Principio de Publicidad

74

Las actuaciones o diligencias judiciales sern pblicas, salvo los


casos en que la ley prescriba que sean reservadas.

No podrn realizase grabaciones en video de las actuaciones


judiciales.

Se prohbe a las juezas y a los jueces dar trmite a informaciones


sumarias o diligencias previas que atenten a la honra y dignidad de las
personas o a su intimidad.

f) Principios Dispositivo, De Inmediacin y Concentracin

Todo proceso judicial se promueve por iniciativa de parte


legitimada. Las juezas y jueces resolvern de conformidad con lo fijado
por las partes como objeto del proceso y en mrito de las pruebas
pedidas, ordenadas y actuadas de conformidad con la ley.

Los procesos se sustanciarn con la intervencin directa de las


juezas y jueces que conozcan de la causa. Se propender a reunir la
actividad procesal en la menor cantidad posible de actos, para lograr la
concentracin que contribuya a la celeridad del proceso.

g) Principio de Celeridad

La administracin de justicia ser rpida y oportuna, tanto en la


tramitacin y resolucin de la causa, como en la ejecucin de lo decidido.
El retardo injustificado en la administracin de justicia, imputable a las
juezas, jueces y dems servidoras y servidores de la Funcin Judicial y
auxiliares de la justicia, ser sancionado de conformidad con la ley.

h) Principio de Oportunidad.

75

Este principio de oportunidad se contrapone al principio de


legalidad, pues es una excepcin al carcter obligatorio de la accin
penal, ya que autoriza al Ministerio Pblico y al Juez penal, a disponer de
la accin penal en los casos expresamente contemplados en la Ley
Procesal, es decir, se faculta al Fiscal titular de la accin penal para
decidir sobre la conveniencia de no dar inicio a la accin penal, o a
solicitar el sobreseimiento cuando concurran los requisitos exigidos por
ley.
Este principio evita que numerosos procesos distraigan recursos y
tiempo. Pero para ello tiene que darse las siguientes condiciones:
Que no comprometa gravemente el inters pblico, no implique
vulneracin a los intereses del Estado y tenga una pena mxima de hasta
cinco aos de prisin. 94

1.2.- ATRIBUCIONES DEL FISCAL

Al Fiscal, la Constitucin y el Cdigo de Procedimiento Penal, le ha


atribuido funciones especficas y genricas:
Especficas como: recibir95 y proceder al reconocimiento de la
denuncia96; reconocer los lugares97 en que se cometi la infraccin;
recibir del ofendido y de las personas que hubiesen presenciado los
hechos las versiones que dieren98; solicitar al juez, reciba el testimonio de
quien se encuentre imposibilitado de concurrir cuando procesalmente le
corresponda99 y que realice la identificacin del sospechoso o del
imputado100; Impedir que las personas cuya informacin sea necesaria se

94

LEY REFORMATORIA AL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y AL CDIGO


PENAL R. O. S. No. 555 de Martes, 24 de Marzo de 2009
95
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 216 numeral 1.
96
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 43
97
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 216 numeral 2.
98
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 216 numeral 3.
99
Ibid. Art 216 numeral 4.
100
Ibid. Art 216 numeral 7.
76

ausenten del lugar sin haberla proporcionado 101; Ordenar la detencin de


la persona sorprendida en delito flagrante y ponerla, a rdenes del juez
competente102; disponer

que la Polica Judicial recoja, custodie y

preserve los objetos, documentos e instrumentos que puedan servir para


asegurar las

pruebas

del

delito

la identidad de sus autores 103;

Solicitar al Juez que dicte las medidas cautelares, personales y reales,


pedir la revocatoria o cesacin de dichas medidas104; y, practicar
todas las dems investigaciones que juzgare necesarias para el
esclarecimiento

del

hecho

delictivo y para la fundamentacin de la

acusacin105.

En las atribuciones genricas tenemos:


Ejercer la accin penal106; intervenir durante todas las etapas del
proceso penal de accin pblica107; actuar con absoluta objetividad108;
iniciar, dirigir, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y
procesal penal; acusar a los presuntos infractores ante el juez
competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal;
organizar y dirigir un sistema especializado integral de investigacin, de
medicina legal y ciencias forenses; dirigir el sistema de proteccin y
asistencia a vctimas, testigos y participantes en el proceso penal; y,
cumplir con las dems atribuciones establecidas en la ley.109

Otras atribuciones:

101

Ibid. Art 216 numeral 5.


Ibid. Art 216 numeral 6
103
Ibid. Art 216 numeral 8.
104
Ibid. Art 216 numeral 9.
105
Ibd. Art 216 numeral 10.
106
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 65
107
Ibid. Art 65, inciso segundo.
108
Ibd. Art 65 inciso tercero.
109
CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR. Op. Cit. Art 195; y CDIGO DE
PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 25, 208 y 215.
102

77

Delegar la prctica de las diligencias a la Polica Judicial o a


investigadores especializados110; pueden hacer uso de la fuerza
pblica111; resolver el inicio de la instruccin en cuanto considere que
existen fundamentos suficientes para imputar a una persona participacin
en un hecho delictivo112; iniciar la instruccin para imputar a persona
determinada la participacin en un delito de accin penal pblica, y
comunicar de inmediato al juez penal competente113; autorizar las
conversiones: de accin penal pblica en acciones privadas 114; solicitar al
juez, mediante requerimiento debidamente fundamentado, el archivo de
la denuncia (desestimacin).115; ordenar que se realicen por peritos las
experticias correspondientes116; interrogar, ante la presencia de un
abogado particular o un defensor pblico, en

los recintos autorizados

para el efecto.117

1.3.- ACTUACIONES DE LOS PARTICULARES

Al referirse

a los particulares,

estamos hablando de

los

sospechosos, ofendidos y sus abogados del delito de abigeato, y son


actores indispensables para la vlida realizacin de una audiencia118.
Estos individuos son los nicos que pueden tener contacto con las
actuaciones del expediente penal. El resto son los terceros, los extraos:
los destinatarios de la reserva.

El ofendido en el delito de abigeato, que es de accin pblica no es


necesario que persiga el delito a travs de una acusacin particular119,
pero s que se exige que medie al menos una denuncia para que los
poderes pblicos puedan perseguir el delito y enjuiciar al acusado, esto
110

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.Op. Cit. Art. 216.


Ibd. Art. 216, inciso final.
112
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 217.
113
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 26.
114
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 37
115
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 38
116
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 95
117
CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR Op. Cit. Art. 76. Literal e).
118
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. innumerado.
119
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art.52.
111

78

considerando que la sociedad ha sido perjudicada por el delito cometido,


donde es, el Estado el que asume la defensa de la sociedad.

Al ofendido la ley lo conceptualiza, pero no hay definicin si este es


el sujeto pasivo del delito o sus familiares, un grupo de personas u
organizacin social o entidad, etc.120. La ley denomina a este sujeto
ofendido, en algunos casos, en otros agraviado o simplemente acusador
particular121.

El ofendido en el delito de abigeato, tiene una serie de una serie de


derechos122: como el intervenir en el proceso penal como acusador
particular; a ser informado por el Ministerio Pblico del estado de la
indagacin preprocesal, de la instruccin y del resultado final del proceso;
a presentar quejas sobre la actuacin del Agente Fiscal; a solicitar al juez
que el fiscal se pronuncie sobre si archiva la denuncia o inicia la
instruccin; a que se proteja su persona y su intimidad; y, a reclamar a
indemnizacin civil una vez ejecutoriada la sentencia condenatoria.

Otras de las actuaciones de los particulares dentro del delito de


abigeato, es el abogado, est obligado profesionalmente a cooperar en la
administracin de la justicia dentro de unas normas ticas que fijan su
cumplimiento. Asesorar legalmente y representar a personas ante la
justicia, defendiendo sus derechos e intereses dentro de los tribunales.
Debe actuar de manera honesta y utilizar formas respetuosas para hablar.
Adems, existe el secreto profesional para todos los hechos y noticias
que el profesional conozca por su actuacin, de modo que no se le puede
obligar a declarar sobre ellos. Tiene responsabilidades como: estar
presente en los interrogatorios; a instruir al declarante de su derecho a
guardar silencio,

as como

de

las

consecuencias favorables o

desfavorables de tal decisin123, intervenir en las audiencias, puede ser


120

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 68.


Ibd. Art.52 y siguientes.
122
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.Op. Cit. Art. 69.
123
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 71.
121

79

abogado del procesado o del acusador particular, y a hacer exposiciones


y alegatos orales.124

Por ltimo tenemos al sospechoso, imputado o acusado, al cual se


le garantiza igualdad de derechos125,

1.4.- RESERVA DE LA INDAGACIN PREVIA


El Fiscal, antes de resolver la apertura de la instruccin, si lo
considera necesario, investigar con la colaboracin de la polica judicial
que actuar bajo su direccin, los hechos presumiblemente constitutivos
de infraccin penal que por cualquier medio hayan llegado a su
conocimiento.126

Entonces la indagacin previa es el conjunto de actividades


investigativas que se realizan antes del inicio de la Instruccin Fiscal, sus
objetivos y caractersticas son reguladas por el ordenamiento jurdico, y
que debe ser explotada al mximo por el investigador, dependiendo de los
resultados obtenidos puede ser el inicio o no de un proceso por parte del
Ministerio Pblico en contra del presunto infractor.

Nuestra legislacin prohbe la publicidad de los actos procesales


que se evacuen en la fase preprocesal o de investigacin previa
La Constitucin del Ecuador seala que: En todas sus etapas, los
juicios y sus decisiones sern pblicos, salvo los casos expresamente
sealados en la ley.127
El Cdigo de Procedimiento Penal dice: Sin

perjuicio

de

las

garantas del debido proceso, las actuaciones del Ministerio Pblico y


124

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. innumerado.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 14.
126
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 215. primer inciso.
127
CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR. Op. Cit. Art. 168, numeral 5.
125

80

de la Polica Judicial para el esclarecimiento del delito durante la


indagacin previa, se mantendrn en reserva. 128 (la negrilla es ma).

Est claro, de lo transcrito anteriormente la reserva nicamente se


limita a las actuaciones de El Ministerio Pblico y, a la Polica Judicial,
pero en realidad el Fiscal mantiene la reserva a todo el expediente,
incluyendo la denuncia, cosa que es contraria al debido proceso.

Por ltimo, los particulares como anote anteriormente los


sospechosos, ofendidos y sus abogados, son los nicos que pueden tener
contacto con las actuaciones del expediente penal. El resto son los
terceros, los extraos: los destinatarios de la reserva (publicidad).

Objetivos de la indagacin previa

La decisin del Fiscal de iniciar un proceso no es un acto


discrecional, al contrario: debe estar fundamentada en la existencia de
actos que presumiblemente constituyan infraccin penal, por ejemplo en
el robo de ganado; y, que en los mismos, se presuma la participacin de
una o ms personas, ya que no pueden actuar solos en el cometimiento
de este delito de abigeo.

Caractersticas de la indagacin previa

a) Se inicia:
Por denuncia del ofendido129; o,
Cuando por cualquier medio llegue a conocimiento del
fiscal la comisin de una actuacin que revista
carcter de infraccin penal.130
b) Est a cargo del Ministerio Pblico, representado por el Fiscal.131
128

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 215 ltimo inciso.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 42 y 43.
130
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 215. Primer inciso.
129

81

c) Tiene como marco de actuacin el artculo 195 de la Constitucin


Poltica de la Repblica del Ecuador y el artculo 215 del Cdigo de
Procedimiento Penal:
Investigar la existencia de un acto presumiblemente
constitutivo de delito; e,
Investigar quien es la persona involucrada como autor,
cmplice o encubridor.

d) Durante la fase investigativa deben respetarse los derechos del


sospechoso, como ser humano.132

e) La Fiscala realizar la investigacin contando con la asistencia


criminalstica de la Polica Judicial133 a la cual dirigir en los
aspectos jurdicos de las diligencias a practicarse, formndose un
equipo de trabajo tcnico-jurdico.134

f) Es reservada, sin que esto signifique que su conocimiento le est


negado al sospechoso o a su defensor 135; puesto que la reserva no
conlleva al secreto ni puede obstaculizar el derecho a la defensa
del investigado.136

La reserva es para el pblico y para los medios de informacin


colectiva137, tiene por finalidades:
Proteger al investigado en su vida privada, su honor, pues
podra resultar inocente, en su integridad sicolgica
evitndole la exposicin a la publicidad y el dao que ella
conlleva.

131

Ibd. Art. 215, quinto inciso.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Arts. 70 inciso segundo y Art. 211.
133
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 208.
134
CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR. Op. Cit. Art. 195, inciso segundo.
135
Ibd. Art. 215, inciso quinto.
136
CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR. Op. Cit. Art. 76 nm. 7.
137
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 215. Inciso quinto.
132

82

Proteger el caso pues al no exponerlo se precautelan a los


testigos, las vctimas, las evidencias, que pueden ser
amenazados, agredidos, destruidos, o alterados por los
interesados en que no se descubra la verdad.

g) Duracin:
Por el tiempo necesario para que el fiscal y la Polica Judicial
acopien las evidencias del acto y de la vinculacin de una
persona,

identificndolo

plenamente,

antes

del

plazo

previsto para la prescripcin de la accin.


Hasta la llegada del plazo de la prescripcin de la accin.

h) Durante la indagacin previa cabe la adopcin de la medida


cautelar de orden personal, que es la detencin con fines
investigativos.138

i) De los resultados que el Fiscal obtenga de la indagacin, estar en


condiciones de:
Decidir si se justifica el ejercicio de la accin penal, resolver
entonces el inicio de la Etapa de Instruccin.139
Abstenerse de iniciar el proceso, cuando:
Los actos llevados a su conocimiento no se
encuentren tipificados como delito en la ley penal.
No cuente con evidencias suficientes tanto de la
infraccin como de la participacin del sospechoso.

j) De encontrarse una persona que ha sido privada de la libertad por


haber sido aprehendida o aprehendido en delito flagrante 140, el
fiscal deber acopiar la evidencia y practicar las diligencias

138

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 165.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 217.
140
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 165.
139

83

pertinentes dentro de las siguientes veinticuatro horas, para as


decidir si inicia o no la Instruccin.141

La indagacin previa constituye una fase propia del sistema


acusatorio que exige presupuestos indispensables para la iniciacin del
proceso penal.

1.5.- AUDIENCIA DE FORMULACIN DE CARGOS

Cuando el juez de garantas penales seale da y hora para la


audiencia de formulacin de cargos142 por el delito de abigeato, acto
solicitado por el fiscal que cuenta con la informacin necesaria y
fundamentos suficientes para deducir una imputacin, en la cual se
solicitara medidas cautelares personales y reales de estimar pertinente y
una vez notificados a los sujetos procesales se dar inicio a la audiencia
de la siguiente manera:

El juez de garantas penales se identificar ante los concurrentes;


luego conceder la palabra al fiscal, quien en su exposicin, y luego de
identificarse, deber consignar en su pronunciamiento lo siguiente:
1. La descripcin del hecho presuntamente punible;
2. Los datos personales del investigado; y,
3. Los elementos y resultado de la indagacin que le sirven como
fundamento jurdico para formular la imputacin.

En esta audiencia, si el ofendido considera pertinente, solicitar


fundamentadamente al fiscal la conversin de la accin, y el procesado
podr solicitar la aplicacin del procedimiento abreviado, as como
cualquiera de los derechos y garantas de que se crea asistido, en la
forma y trminos previstos en la Constitucin y el Cdigo de
Procedimiento Penal.
141
142

CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR. Op. Cit. Art. 195. Inciso primero.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 217.

84

2.- ETAPA DE INSTRUCCIN FISCAL EN EL DELITO DE ABIGEATO

Es la etapa que inicia y desarrolla el Fiscal, tiene por objeto la


investigacin de los elementos de conviccin, estos permiten deducir la
existencia del delito de abigeato, as como las presunciones de
participacin de los procesados.

2.1.- LA INSTRUCCIN FISCAL

Etapa del proceso penal en la que el Fiscal en el ejercicio de sus


atribuciones, dicta providencia en la cual vincula143 al imputado
directamente al proceso, en virtud de existir a su juicio motivos suficientes
sobre su posible participacin en el hecho que investiga.

Tiene un plazo mximo de 90 das improrrogables, contados a


partir de la fecha de notificacin al imputado o, de ser el caso, al defensor
pblico o al defensor de oficio designado por el Juez.144 Podr
prorrogarse un plazo adicional de treinta das, en cuanto aparezcan en el
proceso datos que hagan presumir la autora o participacin de una nueva
persona en el hecho objeto de la instruccin.145

2.2.- INTERVENCIN DEL PROCESADO


El procesado puede presentar al Fiscal los elementos de descargo
que considere convenientes para su defensa. Si para obtenerlos se
requiere de orden judicial, el Fiscal la obtendr del Juez de garantas
penales.146

El Fiscal le ha entregado al procesado una potestad para que


pueda presentar elementos de descargo convenientes para su defensa, e
143

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 221.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 223.
145
Ibid. Art. 221. Inciso segundo.
146
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 222.
144

85

incorporar elementos desvirtuadores de la imputacin, conseguidos por el


Fiscal y autorizados por el juez.

Tratndose de un delito de accin pblica o de instancia particular


y el acusado estuviere prfugo, bastar la citacin al defensor pblico o
defensor de oficio del lugar, la que se har en persona o mediante una
sola boleta dejada en la oficina o residencia del nombrado defensor, En
cuanto al delito de accin privada, si se desconoce el domicilio del
acusado o procesado por el delito de abigeato, la citacin se har por la
prensa, en la forma sealada en el Cdigo de Procedimiento Civil. 147

En la audiencia de formulacin de cargos el ofendido podr solicitar


fundamentadamente al fiscal la conversin de la accin148, podr solicitar
la aplicacin del procedimiento abreviado, as como cualquiera de los
derechos y garantas de que se crea asistido.149

El procesado absuelto o sobresedo en el delito de abigeato,


deber ser indemnizado por los das de privacin de libertad sufridos150,
dicha indemnizacin ser pagada por el acusador particular, de no
haberlo la pagar el Estado, que tendr derecho a repetir contra quien
haya inducido la acusacin fiscal.151

El desistimiento del delito de abigeato solo cabe si el acusado


consiente expresamente en ello dentro del proceso.152

El procesado indemnizar civilmente al ofendido una vez


ejecutoriada la sentencia condenatoria153, tiene derecho a conocer en
forma clara las razones de su detencin, la identidad de la autoridad que

147

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 59 incisos tercero y cuarto.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 217. inciso sexto.
149
Ibd. Art. 217, inciso sexto
150
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 419.
151
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 419.
152
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 60, inciso segundo.
153
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art 69, numeral 6.
148

86

la orden, la de los agentes que la llevan a cabo y la de los responsables


del respectivo interrogatorio, a permanecer en silencio, a solicitar la
presencia de un abogado y a comunicarse con un familiar o con cualquier
persona que indique154, a que si no tiene defensor se le asigne uno
pblico155, a impugnar las providencias, y a desistir de los recursos
interpuestos por su defensor.156

2.3.- INTERVENCIN DEL OFENDIDO

El ofendido en el delito de abigeato, puede presentar la acusacin


particular desde el momento en que el Juez de garantas penales lo
notifica con la resolucin del Fiscal de iniciar la instruccin, hasta antes de
la conclusin de la instruccin fiscal; as mismo tratndose de los delitos
de accin privada, pueden ejercer sus acciones, durante el plazo mximo
de seis meses a contarse desde el da en que se cometi la infraccin.157

Al igual que al procesado el Fiscal le entrega en igualdad de


derechos, quien tendr que comprobar la existencia del delito, as como la
responsabilidad del procesado.

Se entiende por abandonada la acusacin de accin privada, si el


acusador deja de continuarla por treinta das contados desde la ltima
peticin o reclamacin escrita que se hubiese presentado, excepcin
hecha de los casos en los que por el estado del proceso ya que no se
necesita de la expresin de voluntad del acusador particular, o que a
peticin del acusado se la declare abandonada.158

2.4.- RESOLUCIN DEL FISCAL

154

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 166.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 74.
156
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 324
157
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 57.
158
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 61
155

87

El fiscal dictar resolucin de instruccin en el lugar donde se


encuentren los principales elementos de conviccin. 159 Esta resolucin
ser notificada al ofendido por el juez de garantas penales, la cual ser
oral y bastar como notificacin a los sujetos procesales.160

El fiscal pedir al juez de garantas penales seale da y hora para


la audiencia de formulacin de cargos del delito de abigeato, que cuenta
con informacin necesaria y los fundamentos suficientes para deducir una
imputacin, acto en el que solicitar las medidas cautelares personales y
reales. Tambin solicitar que notifique con el inicio de la instruccin a los
sujetos procesales, sealando el plazo en el que concluir la etapa que no
exceder de noventa das. Adems quedar registrado en el extracto de
la audiencia la resolucin de la instruccin fiscal y la notificacin
respectiva.161

3.- LA ACUSACIN DEL OFENDIDO POR ABIGEATO

Se considera ofendido al afectado por el delito de abigeato,


faltando ste a su cnyuge o conviviente, a sus ascendientes o
descendientes, a los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad, a los socios, a las personas jurdicas, a cualquier
persona que tenga inters directo y a los pueblos y comunidades
indgenas en los delitos que afecten colectivamente a los miembros del
grupo.162

3.1.- CONCEPTO DE ACUSACIN PARTICULAR

Se puede decir que la acusacin particular en el delito de abigeato,


es la expresin o manifestacin de voluntad del ofendido, con el fin de
constituirse en parte del proceso penal para intervenir activamente en sus
159

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 21. numeral 3.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. innumerado, inciso cuarto.
161
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 217.
162
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 68.
160

88

diferentes etapas, y de esta manera, aportar evidencias, indicios o


elementos de prueba, y conseguir intervenir en las diligencias e impulsar
el trmite de la causa, llegar al juicio, reclamar daos y perjuicios,
logrando que el rgano Jurisdiccional imponga a los responsables las
penas previstas en la ley.
Al respecto, vale la pena trascribir lo que dice Zabala Baqueirzo Es
una declaracin de conocimiento y/o de voluntad que nace del ofendido, o
de sus parientes, o de una persona extraa a aquel, a travs de una
querella, por la que se ejerce el derecho de constituirse en la parte
procesal activa para exhibir una pretensin punitiva y de resarcimiento de
perjuicios en un proceso que debe iniciarse o se ha iniciado ya por la
comisin de una infraccin pesquisable de oficio, dentro de los lmites y
condiciones impuestos por la ley.

3.2.- CONCEPTO DE ACUSACIN PRIVADA


La referente a un delito privado cuando el derecho de acusar
incumbe a la persona ofendida o a sus parientes allegados.163

En la que mediante querella el ofendido o agraviado en el delito de


abigeato expresa la voluntad de acudir al rgano de justicia para solicitar
en forma categrica de inicio el proceso penal, que se lo sustancie hasta
conseguir que los responsables del delito de abigeato sean condenados a
las penas contempladas en la ley y al pago de daos y perjuicios, en
estos casos no interviene el Ministerio Fiscal, por lo tanto, para la
tramitacin del procedimiento es necesario que el interesado formule la
correspondiente querella y si ste la retira, el proceso penal concluir.

3.3.- DIFERENCIAS ENTRE ACUSACIN PARTICULAR Y


ACUSACIN PRIVADA

163

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 25.


89

Diferencias:
a) La acusacin particular se refiere a un delito de accin pblica;
la acusacin privada, a uno de accin privada.
b) La acusacin particular puede presentarse luego de que el
secretario del juzgado penal le ha notificado al ofendido con la
resolucin fiscal y el proceso penal; la acusacin privada, en
cambio, se la presenta antes de que inicie el proceso penal, es
decir que sin la querella no se iniciar el proceso penal.
c) La acusacin particular puede presentarla el ofendido, los
representantes de los rganos de control del Ministerio Pblico,
a quienes les faculta la ley para intervenir como parte en los
procesos penales que interesen a los fines de la institucin que
representan, o la persona jurdica ofendida, por medio de su
representante legal; la acusacin privada la debe presentar,
necesariamente, los ofendidos que se consideran vctimas de
los delitos puntualizados en el artculo 36 del CPP, o alguno de
los mencionados en el Art. 68.

Semejanzas:

a) La finalidad primordial que con una y otra se persigue no es otra


que permitir la participacin del ofendido en el proceso penal
persiguiendo la condena del acusado y el resarcimiento de los
daos y perjuicios.
b) La de constituir en parte del proceso penal acusador particular o
acusador privado con plena capacidad de ejercer los derechos
que como tal le corresponden.
c) La posibilidad de contribuir con su presencia en el proceso a
que surta efecto la accin penal y conseguir que se sancione al
infractor, cuando la acusacin particular se ha presentado antes
de la audiencia preliminar que debe efectuarse en la etapa
intermedia, en los delitos de accin pblica; o de que con su

90

intervencin se inicie el juicio penal contra el acusado en los


delitos de accin privada.
d) El instrumento procesal a travs del cual el ofendido por el
delito de abigeato ejercita el derecho a ser parte procesal es, en
ambos casos, la querella, por ser similar segn los Arts. 55 y
371, aunque para los delitos de accin pblica sea acusacin y
para los de accin privada sea la querella.

4.- LA ACUSACIN PARTICULAR DEL OFENDIDO POR ABIGEATO

En los delitos de accin pblica, el ofendido por el delito de


abigeato, puede presentar su acusacin particular que es el mecanismo a
travs del cual llega a formar parte del proceso penal.164

4.1.- CONTENIDO DE LA ACUSACIN PARTICULAR


La acusacin particular ser escrita y debe contener:
1. El nombre, apellido, direccin domiciliaria y nmero de cdula de
identidad del acusador si la hubiere obtenido;
2. El nombre y apellido del acusado, y si fuere posible domicilio;
3. La determinacin de la infraccin acusada;
4. La relacin de las circunstancias de la infraccin, con
determinacin del lugar, el da, mes y ao en que fue cometida;
5. La justificacin de la condicin de ofendido y los elementos en
los que ste funda la atribucin de la participacin del procesado en la
infraccin; y,
6. La firma del acusador o de su apoderado con poder especial. En
este poder se har constar expresamente el nombre y apellido del
acusado y la relacin completa de la infraccin que se quiere acusar.

164

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 52.


91

Si el acusador no supiere o no pudiere firmar, concurrir


personalmente ante el juez de garantas penales y en su presencia,
estampar la huella digital.

Todo acusador concurrir personalmente ante el juez de garantas


penales para reconocer su acusacin.
El Secretario dejar constancia de este acto procesal.165

Respecto al artculo citado, los dos primeros numerales no


necesitan de explicacin; en cuanto al tercer numeral, la querella debe
contener o determinar con precisin y claridad el delito imputado; el cuarto
numeral, digo que, este requisito es esencial pero no en todos los casos
se puede consignar los datos exigidos por la ley procesal, ya que, se
puede saber los resultados producidos por ser evidentes, pero como
acto o como lo realiz no se lo puede saber; el numeral quinto contiene
dos disposiciones: a) en la que debe justificarse de la condicin de
ofendido con prueba, documentos, etc. y b) los elementos en los que se
fundamenta la participacin del procesado en la infraccin; y, el punto
sexto, la firma del acusador o de su apoderado con poder especial.

4.2.- LMITES TEMPORALES PARA SU PRESENTACIN

Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal, nos manifiesta el tiempo


la presentacin de la acusacin particular por el delito de abigeato, y dice
que cuando se trata de delitos de accin pblica, se los presentar desde
el momento en que el Juez de garantas penales notifica (en realidad
quien notifica es el secretario del juzgado) al ofendido con la resolucin
del Fiscal de iniciar la instruccin, hasta antes de la conclusin de la
instruccin fiscal; y, los delitos de accin privada, el ofendido o las
personas que pueden ejercer sus acciones, podrn presentar su querella

165

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 55.


92

ante el juez de garantas penales competente, durante el plazo mximo


de seis meses a contarse desde el da en que se cometi la infraccin.166

4.3.- NOMBRAMIENTO DE PROCURADOR COMN

Siendo el caso de que, cuando en un mismo proceso se presenten


dos o ms acusadores por el delito de abigeato y contra los mismos
imputados, ser el juez quien ordene que nombren un procurador comn,
dndoles un plazo de cuarenta y ocho horas, en caso de no hacerlo, lo
designar de oficio. No es aplicable esta regla si son varios los
directamente afectados por el delito.167

4.4.- CITACIN DE LA ACUSACIN PARTICULAR

Con el contenido de la acusacin particular por el delito de


abigeato, se har la citacin al acusado en forma personal, si no estuviere
presente, se le citar mediante tres boletas entregadas en su residencia,
en distintos das y si ha sealado domicilio, mediante una sola boleta
dejada en dicho domicilio.

En las boletas constara el texto de la acusacin y del auto de


aceptacin, y el actuario o citador, dejar la primera boleta en la
habitacin del citado, si llegare a cambiarse de habitacin, o se
ausentare, las otras dos boletas deben dejarse en el mismo lugar en el
cual se dej la primera.

Tratndose de un delito de accin pblica o de instancia particular,


el acusado estuviere prfugo, bastar la citacin al defensor pblico o
defensor de oficio del lugar, en persona, en la oficina o residencia
mediante una sola boleta, y si se trata de un delito de accin privada y se
desconoce el domicilio del acusado, la citacin se har por la prensa que
166
167

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 57.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 58.
93

deber contener la prevencin de designar defensor y de sealar casilla o


domicilio judicial para las notificaciones.168

4.5.- DESISTIMIENTO DE LA ACUSACIN PARTICULAR

El fiscal podr solicitar al juez de garantas penales la


desestimacin, el archivo provisional y el archivo definitivo de las
investigaciones169, as como tambin el archivo de la denuncia por el
delito de abigeato, parte informativo o cualquier otra forma por la que
llegue la noticia del ilcito, que debe ser debidamente fundamentado, esta
resolucin del juez no ser susceptible de impugnacin, y si no la
aceptara enviar el caso al fiscal superior, quien a su vez delegar a otro
fiscal para que contine con la investigacin pre procesal o en su caso,
prosiga con la tramitacin de la causa.170

En otro caso, si el acusador particular decide apartarse del proceso


penal en la que ha venido interviniendo, primeramente se tomar en
cuenta que ser el acusado quien consienta expresamente en ello y
tendr que hacerlo dentro del proceso.171

4.5.1.- CONCEPTO DE DESISTIMIENTO


2. En el Derecho Penal. Interrupcin o apartamiento voluntario del
delito intentado, de aquel cuya ejecucin se haba iniciado. El
desistimiento se opone al arrepentimiento (V.), pues ste se produce
luego de consumado o frustrado el delito, y origina nicamente una
circunstancia atenuante; sin embargo, en caso de desistimiento, desde el
momento en que la voluntad criminal ha desaparecido, y si los actos

168

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 59.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 38.
170
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 39.
171
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 60.
169

94

externos no configuran lesin jurdica tipificada en el Cdigo Penal,


procede la absolucin.172

Con este concepto trascrito, se puede decir que el desistimiento es


una manifestacin voluntaria del acusador por el delito de abigeato, en la
que se hace saber su decisin de apartarse del proceso en la que ha
intervenido como tal.

4.5.2.- CARACTERSTICAS

Es expreso, porque manifiesta por escrito y est dirigido al Juez


penal que concede el proceso.
Es voluntario, porque el acusador acta de modo espontneo,
libremente. Es una decisin que nicamente a l le corresponde en
definitiva.
Es definitivo, porque cuando se ha presentado y tramitado, surte
plenos efectos y aunque haya arrepentimiento, no hay marcha atrs. Si ha
dejado de ser parte procesal no puede intentar volver a ser parte del
proceso, nuevamente.
Es convenido, en razn de que tiene que ser acordado,
previamente, con la parte acusada, pues tambin tiene que dar a conocer
su resolucin de aceptar o no la decisin del acusador, con la posibilidad
que ya hemos mencionado, en caso negativo (indemnizacin de daos y
perjuicios).

4.5.3.- TRMITE

Con la presentacin del desistimiento al juez de garantas penales,


ste tiene que correr traslado al acusado, con el fin de conocer su
decisin, puesto que el desistimiento slo cabe si el acusado consiente
expresamente en ello dentro del proceso, es por ello que los jueces, por
seguridad ms que por exigencia legal hacen que comparezcan tanto al
172

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 196.


95

acusador y al acusado a que reconozcan su firma y rbrica a tal


desistimiento.

4.5.4.- EFECTOS

Si no hay acusador por el delito de abigeato, no hay litis, eso es lo


que sustenta el sistema acusatorio, en los procesos de accin privada,
siendo que el ofendido se separe del juicio penal, el juicio termina
definitivamente.

Otro efecto es que, en los delitos de accin pblica, la parte


acusadora es el Ministerio Pblico representando a la sociedad, haciendo
que prime la verdad gestionada por la Polica Judicial y la Fiscala, siendo
que el proceso puede continuar sin la presencia del imputado y sin la
participacin activa del ofendido.

4.6.- ABANDONO DE LA ACUSACIN PARTICULAR

El acusador en el delito de abigeato, puede desvincularse del


proceso penal utilizando sta figura jurdica que es el abandono, contraria
al

desistimiento,

pues

el

acusador

particular

se

desentiende

completamente del proceso, es decir que deja de impulsarlo o continuarlo,


llegando a entender el juez por el tiempo y el plazo expresado en la ley.

4.6.1.- CONCEPTO DE ABANDONO


Abandono de la accin. Entablado el litigio, el actor, arrastrando
las consecuencias procesales que de ello se deriven, est en condiciones
de no proseguir la litis; bien sea por la actitud expresa o por la derivada de
la pasividad. Esto ha de concretarse antes de que recaiga sentencia, por

96

cuanto cesara entonces el abandono ante otra figura del procedimiento,


caracterizada por el consentir el fallo pronunciado.173

Es otra forma de desvincularse del proceso penal que tiene el


acusador particular.

4.6.2.- REQUISITOS
En los delitos de accin privada:
Debe transcurrir treinta das, contados desde la ltima
peticin o reclamacin escrita que se hubiesen presentado
al juez de garantas penales el o los acusadores.
El acusado deber presentar por escrito la peticin dirigida al
juez de la causa, solicitndole se declare judicialmente
abandonada la acusacin privada por el delito de abigeato,
por haberse operado el abandono de hecho.
Ya que el acusador se desentiende del proceso, el acusado
deber poner por escrito sobre el abandono ante el juez. 174
La acusacin privada no debe haber sido formalizada
despus del plazo probatorio y dentro de los tres das de
plazo para que ello se le conceda, y el Juez de la causa, de
oficio, debe declararla deserta.
El abandono opera cuando han sido despachados todos los
escritos o peticiones que le ha presentado el acusador.

4.6.3.- EFECTOS

Los efectos del abandono del proceso penal son:

a) Se deja de contar definitivamente con la intervencin del


acusador privado del delito de abigeato;
173
174

CABANELLAS, Guillermo. Op. Cit. Pg. 17.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 61.

97

b) No as el proceso penal de accin pblica, pues el trmite


contina con el Fiscal;
c) El proceso penal de accin privada termina definitivamente;
d) Si se desvinculare el ofendido que ha comparecido como
acusador particular en los delitos de accin privada, no podr
reclamar indemnizacin de daos y perjuicios, ya que el juicio
se archiva;
e) Si el ofendido hubiera abandonado la acusacin ya propuesta,
ninguna otra persona podr presentar una nueva acusacin; y,
f) El acusador particular, el ofendido o quien haga sus veces, es
libre de proponerla o renunciar a ella.

4.7.- CONCLUSIN DE LA INSTRUCCIN FISCAL

Esta etapa concluir dentro del plazo de 90 das improrrogables,


contados a partir de la fecha de la notificacin al procesado o al defensor
pblico designado por el juez. Esta etapa se mantendr abierta por un
plazo mximo de hasta treinta das adicionales, en cuanto aparezcan en
el proceso datos que hagan presumir la autora o participacin de una
persona en el hecho objeto de la instruccin, contados a partir de la
notificacin con esa resolucin al nuevo procesado o al defensor pblico
designado por el juez de garantas penales. De sta manera se hace
extensiva la instruccin fiscal a otra persona, y teniendo cuarenta das de
notificada la instruccin fiscal, siendo que la instruccin se vence a los
noventa das, incluso puede cerrar la instruccin a los setenta das, es
decir, que puede cerrarse antes de vencerse el plazo establecido por la
ley; cuando en el proceso aparecieren datos presuntivos de la autora o
participacin de una persona en el hecho objeto de la instruccin a los
ochenta das, se le conceder treinta das adicionales, sumando, seran
ciento diez das. Entonces, la Instruccin Fiscal, constituye la primera
etapa del proceso penal,

que se desarrolla bajo la direccin de la

Fiscala, representado por los fiscales, siendo los encargados de dirigir las
investigaciones en esta etapa, ayudados por la Polica Judicial.

98

El fiscal, da inicio a la instruccin fiscal cuando considera que


existen fundamentos imputables a determinada persona la participacin
en una presumible infraccin penal, cuya finalidad es practicar todos los
actos necesarios y comprobar la existencia del delito e individualizar a los
autores, cmplices y encubridores de la infraccin. Adems, la instruccin
fiscal no es revocable, es decir que, una vez que se dict la instruccin
fiscal y se notific a las partes, no se puede dejar sin efecto, ya que la
nica manera que quede sin efecto es con el auto de sobreseimiento
definitivo. As mismo no procede apelacin de la instruccin fiscal, ya que
el recurso procede cuando el auto pone fin a la causa y en este caso no
se pone.

5.- ETAPA INTERMEDIA

Etapa cuya caracterstica es que le corresponde privativamente a


un juez penal, quien convoca a las partes procesales en el delito de
abigeato, a una Audiencia preliminar, es de tipo oral, basada en la
acusacin del fiscal, en la que luego de escuchar a las partes procesales,
se decide la suerte del imputado y la continuacin o no del proceso penal,
bsicamente el juez analiza todo lo actuado por el Fiscal, dictamina si
procede o no el llamamiento a juicio del imputado.

5.1.- LA AUDIENCIA PREPARATORIA DEL JUICIO Y DE


FORMULACIN DE DICTAMEN

En la Audiencia de formulacin de cargos, el fiscal convino el plazo


en que concluira la instruccin fiscal que no puede ser ms de noventa
das plazo, contados a partir de la fecha de notificacin al imputado, o al
defensor pblico designado por el Juez de garantas, tiempo en el cual se
realiza todos los actos de investigacin, declarar concluida la instruccin
y emitir su dictamen en el plazo de seis das. Tambin, el fiscal solicitar
que dentro de veinticuatro horas, seale da y hora con el fin de que se
lleve a efecto la Audiencia Preparatoria del Juicio, en la que el fiscal

99

sustentar y presentar su dictamen, la misma que se efectuar dentro de


los quince das siguientes a la peticin realizada al juez de garantas
penales.175

La audiencia preparatoria del juicio tiene las siguientes finalidades:


1. Conocer de los vicios formales respecto de lo actuado hasta ese
momento procesal, los mismos que, de ser posible, sern subsanados en
la propia audiencia.
2. Resolver sobre cuestiones referentes a la existencia de
requisitos de procedibilidad, cuestiones prejudiciales, competencia y
cuestiones de procedimiento que puedan afectar la validez del proceso.
3. Los sujetos procesales anunciarn las pruebas que sern
presentadas en el juicio, cada una tendr el derecho a formular
solicitudes, observaciones, objeciones y planteamientos que estimaren
relevantes referidos a la oferta de prueba realizada por los dems
intervinientes.
4. Resolver sobre las solicitudes para la exclusin de las pruebas
anunciadas, cuyo fundamento o evidencia que fueren a servir de sustento
en el juicio, hubieren sido obtenidas violando las normas y garantas
determinadas en los instrumentos internacionales de proteccin de
Derechos Humanos, la Constitucin y en este Cdigo; y,
5. Los sujetos procesales podrn llegar a acuerdos probatorios con
el fin de dar por demostrados ciertos hechos y evitar controvertirlos en la
audiencia de juicio.176

El procedimiento de la audiencia preparatoria del juicio es el


siguiente:

En primer lugar la ausencia del procesado no es causa para que la


audiencia no se lleve a efecto, puesto que bastar la asistencia de su
abogado defensor o del defensor pblico. Una vez instalada la audiencia,
175
176

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 224.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 226.A.
100

el juez de garantas penales consultar a los sujetos procesales, a que se


pronuncien acerca de la existencia de vicios de procedimiento que
pudieran afectar la validez del proceso. Luego, el juez de garantas
penales ofrecer la palabra al fiscal, ste formular su dictamen,
expresando los motivos

y fundamentos de

su

pronunciamiento.

Seguidamente del fiscal intervendr, luego el acusador particular, en caso


de haberlo, el procesado, alegar respecto del dictamen fiscal y pedir la
exclusin de las evidencias que considere ilcitas o ilegalmente obtenidas,
especificando las normas o garantas constitucionales o procesales que
considere han sido transgredidas.

Los sujetos procesales pueden presentar la evidencia documental


que sustente sus alegaciones. Concluidas las intervenciones el juez de
garantas penales anunciar de manera verbal a los presentes su
resolucin, la que se considerar como notificada en el mismo acto. El
fiscal, adems, emite dictamen acusatorio en el que solicita al juez de
garantas penales dicte el auto de llamamiento a juicio cuando:
Estime que la investigacin ha proporcionado datos relevantes
sobre la existencia del delito en ste caso el de abigeato.
Y que existe fundamento grave para presumir que el procesado
es el responsable, sea como autor, cmplice o encubridor del delito.

Es el juez de garantas penales conocedor de la causa quien


decide cuando hay mritos en el desarrollo de la audiencia preparatoria antes audiencia preliminar-, han salido resultados que ameriten acusacin
resuelva la terminacin del proceso o la prolongacin del proceso en las
siguientes etapas

El dictamen, puede ser acusatorio o no acusatorio, abstenindose


de acusar177. El Fiscal debe emitir su dictamen en el plazo de seis das,
cuando ha sido necesaria la intervencin del Juez para que declare
concluida la etapa de la instruccin, de no emitir el dictamen el fiscal
177

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Ob. Cit... Art. 226.


101

dentro del plazo establecido, el juez comunicar de esta omisin al Fiscal


General, quien le impondr una multa y le conceder un nuevo plazo de
tres das para que cumpla con su obligacin, si sigue en el incumplimiento
ser destituido del cargo, entregando el expediente a otro designado por
el Fiscal superior, el cual no podr exceder de treinta das.

Ahora bien, el dictamen acusatorio deber contener:


1. La determinacin de la infraccin acusada, con todas sus
circunstancias;
2. Nombres y apellidos del procesado;
3. Los elementos en los que se funda la acusacin al procesado. Si
fueren varios los procesados, la fundamentacin deber referirse
individualmente a cada uno de ellos, describiendo los actos en los que
particip en el hecho; y,
4. La disposicin legal y constitucional que sanciona el acto por el
que acusa.178

El Fiscal debe por exigencia sustentar el dictamen que presenta,


para cerrar la instruccin, sea acusatorio, abstentivo o mixto, llevar el
proceso y el dictamen por escrito, lo expondr oralmente para cumplir con
la oralidad del sistema acusatorio, en una audiencia que previamente
solicit al juez que le seale da y hora.

Entonces, esta etapa est caracterizada por el auto de llamamiento


a juicio, que el juez dicta, o tambin el auto de sobreseimiento que puede
ser provisional o definitivo.

El procesado, debe fundamentar un dictamen fiscal acusatorio, el


mismo que ser valorado por el juez de garantas penales para dictar el
auto de llamamiento a juicio, que es el acto procesal y jurisdiccional,
mediante el cual el proceso penal avanza hacia el juicio propiamente
dicho.
178

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 224


102

La participacin del ofendido no es importante en esta etapa, ya


que en los juicios de instancia pblica oficial o pblica de instancia
particular, si el Fiscal se abstiene de emitir acusacin fiscal, no hay
proceso y no se podr iniciar ningn juicio, claro est que el Juez puede
modificar consultando en forma obligatoria y motivada al Fiscal Superior
sobre este hecho, por cuanto el delito objeto de la investigacin est
sancionado con pena de reclusin mayor extraordinaria o especial, o trate
delitos contra la administracin pblica, o si hay acusacin particular, para
que ste ratifique o revoque el dictamen de abstencin formulado en la
audiencia. De ratificarse la no acusacin, el juez de garantas penales
deber emitir el correspondiente auto de sobreseimiento, y en caso de
revocatoria, sustanciar la causa con la intervencin de un fiscal distinto
del que inicialmente se pronunci por la abstencin, quien sustentar la
acusacin en una nueva audiencia oral.179

Por ltimo, la audiencia preparatoria del juicio y de formulacin del


dictamen, se circunscribe a dos aspectos, que son:
a)

Analizar los aspectos de forma y de procedimiento que


pueden incidir en la validez del proceso; y,

b)

Relacionado con la fundamentacin del dictamen fiscal, as


como con la formulacin de pruebas que se presentarn
en la etapa del juicio.
5.1.1.- DICTAMEN ACUSATORIO

Cuando el fiscal estime que los resultados de la investigacin


proporcionan datos relevantes sobre la existencia del delito y fundamento
grave que le permita deducir que el procesado es autor o partcipe de la
infraccin, debe emitir dictamen acusatorio y requerir al juez de garantas
penales que dicte auto de llamamiento a juicio.180

179
180

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 226.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 224, inciso segundo.
103

Tanto en el dictamen acusatorio o de abstencin, el fiscal debe


remitir el expediente al juez, para que lo analice y decida, por cuanto es
en esta etapa que se investiga, no se aprueba; y, que son los fiscales, los
encargados de presentar al juez de garantas penales correspondiente, su
dictamen acusatorio o de abstencin.

5.1.2.- DICTAMEN ABSTENTIVO

En la audiencia solicitada al Juez por el fiscal, y ste estima que


no hay mrito para promover juicio contra el procesado, se pronunciar
sobre su abstencin de acusar, concluyendo que no existen datos
relevantes que acrediten la existencia del delito; o, si frente a la existencia
del hecho, la informacin obtenida no es suficiente para formular la
acusacin.181

En el caso, de que el Fiscal consider que existan indicios


incriminatorios del cometimiento de delitos de accin pblica y que stos
se van desvaneciendo en el transcurso de la indagacin, estimando que
no hay mrito para llevar a juicio al procesado, emitir dictamen
abstentivo.

5.2.- RESOLUCIN

El Juez luego de escuchar las intervenciones de los sujetos


procesales anunciar verbalmente a los presentes su resolucin, quienes
se considerarn notificados, esta resolucin se conservar por escrito o
en grabacin las actuaciones y exposiciones realizadas en la audiencia y
el contenido ntegro de la resolucin judicial, actividad cumplida por la
Secretara del juzgado.

El juez resolver primeramente las cuestiones formales que son:


alegaciones con respecto a la existencia de requisitos de procedibilidad o
181

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 226 inciso primero


104

de cuestiones prejudiciales, competencia y cuestiones de procedimiento


que puedan afectar la validez del proceso y, luego las de fondo, sobre los
fundamentos del dictamen fiscal, dictar la correspondiente resolucin. El
anlisis que haga el Juez ser minucioso, de las actuaciones policiales y
fiscales, de no estar debidamente sustentadas, declarar la nulidad a
partir del acto procesal que lo invalida, ya que no puede ni debe dictar
auto de llamamiento a juicio a una persona por presuncin de un delito,
en nuestro caso sera el delito de abigeato, pues tal delito tiene que ser
demostrado conforme a derecho, no habiendo vicios de procedimiento
que afecten la validez del proceso, dictar auto de llamamiento a juicio
cuando el dictamen fiscal sea de acusacin, o dictando auto de
sobreseimiento que se abstiene de acusar al imputado.

En el auto de llamamiento a juicio debe incluirse lo siguiente:


1. La identificacin del procesado;
2. La determinacin del acto o actos punibles por los que se
juzgar al procesado, as como la determinacin del grado de
participacin, la especificacin de las evidencias que sustentan la decisin
y la cita de las normas legales y constitucionales aplicables;
3. La aplicacin de medidas cautelares no dictadas hasta el
momento, o la ratificacin, revocacin, modificacin o sustitucin de las
medidas cautelares dispuestas con antelacin; y,
4. Los acuerdos probatorios que hayan convenido los sujetos
procesales y aprobados por el juez de garantas penales.
Las declaraciones contenidas en el auto de llamamiento a juicio no
surtirn efectos irrevocables en el juicio.182

Si se impugna la constitucionalidad o la legalidad de la evidencia, el


juez de garantas penales deber pronunciarse rechazando la objecin o
aceptndola, y en este ltimo caso declarar qu evidencias son
ineficaces hasta ese momento procesal.

182

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 232


105

En el evento anterior, el juez de garantas penales preguntar al


fiscal si es su decisin mantener la acusacin sin contar con la evidencia
que se considera ineficaz hasta ese momento; si el fiscal decide
mantenerla, el juez de garantas penales dictar auto de llamamiento a
juicio, en cuya etapa la Fiscala deber desarrollar los actos de prueba
necesarios para perfeccionar y legalizar la evidencia ineficaz.

El secretario elaborar, bajo su responsabilidad y su firma, el


extracto de la audiencia, que recoger la identidad de los comparecientes,
los procedimientos especiales alternativos al proceso ordinario que se
hubieren aplicado, las alegaciones, los incidentes y la resolucin del juez
de garantas penales.183

En los siguientes tres das posteriores a que se encuentre


ejecutoriado el auto de llamamiento a juicio, las partes procesales
presentarn ante el juez de garantas penales la enunciacin de la prueba
con la que sustanciarn sus posiciones en el juicio. El juez de garantas
penales remitir esta informacin al tribunal de garantas penales. 184

El auto de llamamiento de juicio, conjuntamente con el acta de la


audiencia y los anticipos probatorios, sern los nicos enviados al tribunal
de garantas penales y el expediente ser devuelto al fiscal.185

5.2.1.- AUTO DE SOBRESEIMIENTO

Las etapas de Instruccin Fiscal, Intermedia y del Juicio, pueden


llegar a sentencia dictada por el Tribunal Penal, condenndolo o
absolvindolo al acusado, pero por ciertas circunstancias concluye
prematuramente en sobreseimiento provisional del proceso y del
sindicado, provisional del proceso y definitiva del sindicado; y, definitiva
del proceso y del sindicado.
183

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 226.C.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 232, inciso cuarto.
185
Ibd. Art. 232, inciso quinto.
184

106

a.- CONCEPTO DE SOBRESEIMIENTO


3. En Derecho Procesal Criminal. Suspensin del procedimiento
por insuficiencia o falta de pruebas contra un acusado o al no aparecer
cometido el delito supuesto; lo cual determina a la liberacin del posible
detenido y el levantamiento de todas las restricciones existentes contra
los encausados.186

El sobreseimiento es, una resolucin judicial en el proceso penal,


despus de la etapa de Instruccin el Juez dicta mediante auto,
produciendo la suspensin o terminacin del proceso.

b.- CLASES DE SOBRESEIMIENTO

Sin la acusacin fiscal o si a pesar de ella, el juez considera que no


se ha demostrado la existencia de la infraccin o que no existen los
suficientes indicios de la participacin del imputado se detendr la
iniciacin del proceso penal propiamente dicho, mediante un auto de
sobreseimiento que pueden ser:
a) provisional del proceso y del sindicado;
b) provisional del proceso y definitiva del sindicado; y,
c) definitiva del proceso y del sindicado.

b.1.- PROVISIONAL

Cuando el Juez considera que los elementos sustentados por el


Fiscal no son suficientes la presuncin de existencia del delito o la
participacin del procesado, dicta auto de sobreseimiento provisional
bien sea del proceso, bien del procesado, o de ambos, declarando que,
por el momento, no puede continuarse con la etapa del juicio.187

186
187

CABANELLAS Guillermo. Op. Cit. Pg. 462.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 241.
107

b.2.- DEFINITIVO

En ste caso, el juez concluye que los hechos no constituyen


delito, o que los indicios existentes no conducen de manera alguna a
presumir la existencia de la infraccin, y cuando se han establecido
causas de justificacin que eximan de responsabilidad al procesado,
dictar auto de sobreseimiento definitivo del proceso y del procesado.188

b.3.- PROVISIONAL DEL PROCESO Y


DEFINITIVO DEL PROCESADO
Cuando el Juez concluye que los elementos que permiten
presumir la existencia del delito son suficientes, pero no existen indicios
de responsabilidad del procesado, dictar auto de sobreseimiento
provisional del proceso y definitivo a favor del procesado.189

b.4.- POR FALTA DE ACUSACIN

Cuando el Fiscal se ratifica en su decisin de no acusar, el Juez


dictar el correspondiente sobreseimiento provisional o definitivo, del
proceso o del procesado.190

c.- EFECTOS DEL SOBRESEIMIENTO

Cuando el sobreseimiento del procesado es definitivo:


Revoca el auto de prisin preventiva, ordenando la
inmediata libertad del procesado si estuviere bajo prisin
preventiva.
Se

volver

ordenar

la

prisin

sobreseimiento.

188

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 242.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 243.
190
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 244.
189

108

si

se

revoca

el

Que pueda volver a ser encausado en el mismo proceso o


en otros que se inicien por el mismo hecho.
Cuando el sobreseimiento del procesado es provisional:
Se volver a ordenar la prisin si resultaren nuevos cargos
contra el sindicado.
La sustanciacin lo suspende por tres aos.
Cuando el sobreseimiento es definitivo del proceso:
Da fin al juicio y, en consecuencia, impide iniciar otro por el
mismo hecho.
Cuando el sobreseimiento es provisional del proceso:
Suspende la sustanciacin durante cinco aos.

Estos plazos se contarn desde la fecha de expedicin del


respectivo auto de sobreseimiento.191

d.- ACCIONES POR DENUNCIA O ACUSACIN


TEMERARIA O MALICIOSA

Siendo la denuncia o la acusacin particular calificadas en el auto


de sobreseimiento definitivo como maliciosas o temerarias, podr ejercer
contra el denunciante o el acusador el que obtuvo a su favor el
sobreseimiento, las acciones respectivas.192

5.2.2.- AUTO DE LLAMAMIENTO A JUICIO

Si el informe del fiscal contiene fundamentos graves que presuman


que el procesado ha cometido un delito de accin penal pblica de
instancia oficial o de instancia particular, como autor, cmplice o
encubridor, el juez competente dictar auto de llamamiento a juicio. 193

191

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 246.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 249.
193
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 378.
192

109

6.- ETAPA DEL JUICIO

En esta etapa, al presidente del Tribunal Penal, obligado en


primera instancia, le corresponde iniciar la sustanciacin del proceso, en
esencia es el momento propiamente del juicio, quien, deber designar un
defensor para el sindicado en caso de que ste se encuentre
imposibilitado para contratarlo, convocar a la Audiencia para el
juzgamiento, solicitar a las partes que le entreguen la lista de los testigos,
dictar las rdenes respectivas para la comparecencia de los mismos,
evacuar pruebas, alegaciones, etc., tendientes a comprobar conforme a
derecho, la existencia del delito y la responsabilidad del acusado, para
luego concluir con sentencia condenatoria o absolutoria. Esta fase es oral.

6.1.- FINALIDAD DEL JUICIO

Es la ejecucin de pruebas, es decir que los sujetos procesales del


proceso penal deben presentar pruebas y comprobar conforme a
derecho la existencia de la infraccin y la responsabilidad del acusado
para, segn corresponda, condenarlo o absolverlo. 194

6.2.- NECESIDAD DE LA ACUSACIN

Se basa en la acusacin fiscal, que tiene como fundamento las


evidencias y elementos de prueba y conviccin, es decir la sustanciacin.
Si no hay acusacin Fiscal, no hay juicio.195

6.3.- EXISTENCIA DEL DELITO Y CULPABILIDAD

Se desprenden de las pruebas de cargo y descargo que aportan


los sujetos procesales y de los anticipos jurisdiccionales de prueba que
se hubiesen practicado en la etapa de instruccin Fiscal.196
194
195

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 250.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 251.
110

6.4.- COMPARECENCIA DEL ACUSADO

Para que pueda haber contradiccin, debe comparecer el acusado


a juicio, tomndose las las medidas necesarias para asegurarlo y evitar su
evasin.197

7.- TRIBUNAL DE GARANTAS PENALES


ste artculo expresa la conformacin que se regirn por lo que
disponga la Ley Orgnica de la Funcin Judicial.198

7.1.- LA SUSTANCIACIN ANTE EL PRESIDENTE

El Presidente del Tribunal de Garantas Penales, le han sido


concedidas atribuciones especiales, para resolver ciertas situaciones
jurdicas que pueden presentarse antes de la audiencia, segn sea el
caso, pblica o privada, como son las resoluciones de excusas y
recusaciones, contra alguno de los integrantes del Tribunal de Garantas
Penales sean stos los jueces o el propio Presidente.

7.1.1.- CONVOCATORIA PARA LA AUDIENCIA

Es el Presidente del Tribunal de Garantas penales quien


convocar por el plazo de tres das, a los sujetos procesales y a los
jueces del tribunal la recepcin del caso y de las actuaciones remitidas
por el juez de garantas penales, sealando da y hora en que debe
instalarse en audiencia pblica o privada, que deber ser no ms de diez
das ni antes de cinco, contados desde la fecha de convocatoria si no
hubiere excusas o recusaciones.199

196

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 252.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 254.
198
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 260.
199
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 262.
197

111

7.1.2.- CAUSAS DE EXCUSA Y RECUSACIN

La excusa es la abstencin de los jueces de conocer un proceso


cuando en ellos concurran algunas de las circunstancias legales que
hacen dudosa su imparcialidad. La recusacin es la Facultad que la ley
concede a las partes en un proceso, para reclamar que un juez, o uno o
varios miembros del tribunal, se aparten del conocimiento de un
determinado asunto, por considerar que pueda parcializarse o que ha
prejuzgado.

Los jueces del tribunal de garantas penales, una vez notificados y


convocados a la audiencia podrn excusarse con el presidente dentro del
segundo da para ser reemplazado, si fuese el presidente el excusado le
har conocer al juez segundo del tribunal.200

Las causas de excusa y recusacin son:


1. Ser cnyuge o pariente del acusador, del ofendido, del acusado
o de sus defensores, o del Fiscal, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad;
2. Haber intervenido en el proceso, como juez, testigo, perito,
intrprete, defensor, acusador o secretario; y,
3. Estar ligado a las partes, al ofendido o a sus defensores por
intereses econmicos o de cualquier ndole.
Los jueces del Tribunal de Garantas Penales presentarn sus excusas
con juramento.201

7.1.3.- JUEZ SUPLENTE

Se nombra a un juez suplente cuando por cualquier causa faltare


para integrar el tribunal de garantas penales, convocando a ste el
200
201

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 263.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 264
112

Presidente o quien haga sus veces, quien previa y legalmente se haya


posesionado de su cargo, a efectos de que integre el tribunal de garantas
penales hasta la conclusin del juicio.202

7.1.4.- NOTIFICACIN A LOS TESTIGOS


El secretario o el encargado de notificar a los testigos deber
comprobar la notificacin con la firma de los notificados, o con la de un
testigo conocido, si se hubiesen negado a firmar. La ausencia, el
impedimento fsico del testigo o la negativa de ste para firmar, constar
en el acta respectiva, bajo la responsabilidad penal del secretario.203

Si el testigo notificado no acude puede incurrir en desacato.

7.2.- LA SUSTANCIACIN ANTE EL TRIBUNAL PENAL

El Tribunal de Garantas Penales, es el organismo jurisdiccional


competente para la sustentacin y conclusin de la etapa del juicio.

7.2.1.- COMPARECENCIA

Los jueces del tribunal, el o los acusados, el acusador particular o


el procurador comn, si hubiere, los defensores, el fiscal y el secretario,
comparecern a la hora y da sealados para la celebracin de la
audiencia.

Se instalarn transcurridos diez minutos despus de la hora


sealada para la audiencia, de no concurrir uno o ms de los miembros
del tribunal de garantas penales, el presidente en el acto, dispondr que
el secretario siente la razn correspondiente e impondr a los ausentes la
multa respectiva, salvo que su ausencia sea caso fortuito o fuerza mayor,
202
203

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 266


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 270
113

sealando nuevos da y hora para la audiencia, que deber realizarse


dentro de los cinco das siguientes.204

7.2.2.- AUDIENCIA FALLIDA

No se podr instalar la audiencia si no estuvieran presentes,


tambin el ofendido, los testigos, peritos e intrpretes notificados para que
se presenten, cuya presencia considere indispensable el tribunal de
garantas penales, y si no se presentaren alguno de ellos el presidente
ordenar su detencin hasta que se celebre la nueva audiencia, evitarn
su detencin si presentan justificacin de fuerza mayor o caso fortuito,
tambin pueden rendir caucin de acuerdo a sus posibilidades
econmicas

Si injustificadamente no concurrieren el fiscal, el secretario o el


defensor del acusado, el tribunal de garantas penales les impondr la
multa legal.

En cuanto a las audiencias fallidas o suspendidas por tres


ocasiones sea porque se debiere exclusivamente a causas imputables al
acusado que estando privado de la libertad, se negare a asistir a la
audiencia, sta se llevar a cabo sin su presencia, o si resultare fallida por
causas imputadas a los magistrados, jueces, fiscales, peritos, funcionarios
y otros que intervienen en el proceso penal, el Secretario notificar al
Consejo Nacional de la Judicatura y al Ministerio Fiscal a fin de que en
casos de reincidencia en su culpabilidad, se proceda a la destitucin
inmediata de tales funcionarios, sin perjuicio de las responsabilidades
civiles y penales a que hubiere lugar.

La inasistencia de los testigos, peritos o intrpretes solicitados por


el Ministerio Fiscal y la parte acusadora, no sern de responsabilidad del

204

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 277


114

imputado o acusado, por lo tanto, dicho tiempo ser computado para


efectos de la caducidad de la prisin preventiva.
No obstante lo antes previsto, la audiencia se podr desarrollar con la
utilizacin de los sistemas de videoconferencia205.

7.2.3.- AUSENCIA DEL ACUSADO O EL ACUSADOR

Estando el acusado en libertad bajo caucin y no se presentare a la


audiencia en la hora sealada, el tribunal dictar auto suspendiendo la
sustanciacin de la causa hasta que se presente voluntariamente, o sea
detenido y adems, har efectiva la caucin.

Si el acusador particular no compareciere personalmente, el


tribunal penal declarar abandonada la acusacin particular, sin que esta
circunstancia obste la prosecucin del juicio.

De las providencias previstas en este artculo y en los tres


anteriores, no habr recurso alguno.206

7.2.4.- INCOMUNICACIN DE LOS TESTIGOS

Se los incomunicara a los testigos y a los peritos impidiendo que


hablen entre s, los cuales permanecern en una habitacin destinada al
efecto, de la que no podrn salir mientras se cumpla la diligencia, saldrn
solamente para declarar.207

7.2.5.- COMIENZO DEL JUICIO

El presidente del tribunal En el da y hora fijados despus de


verificar la presencia del acusado, del fiscal, del acusador particular si lo
hubiere, del ofendido, de los testigos, peritos o traductores, declarar
205

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 278


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 280
207
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 282
206

115

abierto el juicio y advirtiendo al acusado que ste atento a las


actuaciones y exposiciones que se van a desarrollar y formular durante el
trmite de la audiencia.208

7.2.6.- TESTIMONIO DEL OFENDIDO

Intervendr primeramente el Fiscal, ya a continuacin rendir su


testimonio el ofendido.209

7.2.7.- DECLARACIN DEL ACUSADO


En la rendicin del testimonio del procesado o el ofendido, los
jueces del tribunal de garantas penales podrn pedir explicaciones al
declarante para tener una comprensin clara de lo que est diciendo.210

7.2.8.- PRESUNCIN DEL PERJURIO


Al declarar el testigo, prestar juramento, de acuerdo con su
religin o por su honor, de decir la verdad en todo cuanto supiere y fuere
preguntado. El Presidente del Tribunal de garantas penales, despus de
advertirle sobre las penas con que se sanciona el perjurio, le preguntar
sus nombres, apellidos, edad, nacionalidad, domicilio y residencia, estado
civil, oficio o profesin211, adems, es inadmisible la declaracin de los
parientes del acusado comprendidos dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, ni su cnyuge ni conviviente en
unin de hecho, ni las personas depositarias de un secreto en razn de su
profesin, oficio o funcin, si la declaracin versa sobre la materia del
secreto.

208

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 285


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 287
210
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 295
211
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 133
209

116

En caso de haber sido convocadas, deben comparecer, explicar el


motivo del cual surge la obligacin de guardar el secreto y abstenerse de
declarar.212

Se presumir perjurio cuando el tribunal de garantas penales


observare que el declarante faltare a la verdad, del testigo variante o que
discordare consigo mismo, del que usare respuestas evasivas o del que
en su declaracin vacilare de un modo equvoco, siempre que estas
circunstancias no procedan de la rusticidad o torpeza del testigo.213
El presidente ordenar la detencin del testigo por sospechoso.214

7.2.9.- INTERROGATORIOS

El Presidente, interrogar al ofendido si fuese necesario, habiendo


declarado

sus

nombres,

apellidos,

edad,

nacionalidad,

domicilio,

residencia, estado civil, oficio o profesin, para obtener los datos


siguientes:
1. Los nombres y apellidos de quienes participaron en infraccin;
2. El da, fecha, hora y lugar en que fue cometida;
3. Los nombres y apellidos de las personas que presenciaron la
infraccin y de los dems testigos referenciales;
4. La forma en que fue cometida; y,
5. La indicacin de los instrumentos usados por el autor de la
infraccin.215

Los sujetos procesales pueden interrogar al ofendido, cuidando


siempre el presidente que las preguntas sean legales y procedentes, y
las calificar ante la presentacin de objeciones.216

212

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 126


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 137
214
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 293
215
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 288
216
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 289
213

117

El tribunal podr interrogar a los peritos y testigos una vez que


hayan concluida su declaracin para que amplen o aclaren ciertos puntos
especiales.
Terminado el interrogatorio de los jueces, podrn interrogar al
testigo el Fiscal, el acusador particular mediante su defensor y el acusado
o su defensor.

El presidente cuidar que las preguntas no sean capciosas,


impertinentes o sugestivas.217

7.2.10.- ALEGATOS
En los alegatos ser primeramente odo el Fiscal, el cual se
reducir a una exposicin clara y metdica de los hechos imputados al
acusado que sera por el delito de abigeato; de las pruebas rendidas
durante la audiencia y de las que constan en el proceso, con el anlisis
que creyere conveniente hacer, pudiendo manifestar al tribunal de
garantas penales el valor procesal de las circunstancias alegadas por las
partes; determinar si el acusado es autor, cmplice o encubridor del
delito de abigeato y pedir la imposicin de la pena correspondiente, en
caso de encontrarle responsable.

Cuando haya acusador particular del delito de abigeato intervendr


primero, hablar despus del fiscal. En su exposicin observar las
normas establecidas en el inciso anterior y concluir solicitando las penas
y el pago de las indemnizaciones civiles que crea procedentes.

Contestar, despus el defensor. Ser permitida la rplica, pero


concluir siempre el defensor.218

217
218

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 294


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 303
118

8.- LA SENTENCIA

Es el principal acto del Tribunal de Garantas Penales o de una de


las Salas que pone fin al acto procesal, en ste caso por el delito de
abigeato sancionado a los abigeos procesados, es regla obligatoria con
carcter definitivo e inmodificable.

8.1.- REGLAS GENERALES

La sentencia que es la declaracin del Juez, en representacin del


Estado, lleva implcito una condena, cuando el tribunal de garantas
penales ha comprobado la existencia del delito y que es responsable el
abigeo; o una absolucin del procesado, siendo lo contrario a la condena,
es decir, que no se ha comprobado ni el delito ni la responsabilidad, o
cuando hay duda sobre tales hechos.219

8.2.- DELIBERACIN

Terminado el debate (audiencia de juicio), el tribunal procede a


deliberar con vista de los medios de prueba practicados durante la
audiencia, de modo continuo y permanente hasta que llegue a una
decisin y no podr suspender la deliberacin, no se permitir la entrada
a ninguna persona, una vez que el tribunal tenga la deliberacin ordenar
la reinstalacin de la audiencia, y dar a conocer oralmente a los sujetos
procesales su decisin de declarar la culpabilidad o confirmar la inocencia
de los procesados.220

8.3.- ACTA DEL JUICIO


El secretario debe elaborar un acta sobre el juicio que contendr:

219
220

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 304-A


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 305
119

1. Lugar y fecha de iniciacin y finalizacin de la audiencia, con


mencin de su suspensin y reanudacin;
2. El desarrollo del juicio, con mencin del nombre y apellido de los
jueces, de las partes, testigos, peritos, traductores, los elementos de
prueba

producidos

durante

la

audiencia

las

grabaciones

magnetofnicas, de video, o electrnicas efectuadas, que se anexarn al


acta; y,
3. Las peticiones y decisiones producidas en el curso del juicio, y
las conclusiones finales de las partes.
El acta debe ser firmada por el secretario.221

Esta acta debe ser reducida a escrito, haciendo constar todas las
intervenciones de los fiscales, acusadores particulares, testigos, peritos,
ofendidos si los hubiere, abogados del acusador particular o del
procesado si los hubiere, el procesado, por ltimo el secretario deber
firmarla para dar fe de lo actuado.

8.4.- EXPEDICIN DE LA SENTENCIA

La sentencia, como indique anteriormente debe reducrsela a


escrito, luego de tres das de haber sido convocada la audiencia de juicio,
sta sentencia debe incluir una motivacin completa y suficiente, y la
regulacin de la pena respectiva en caso que se hubiera declarado la
culpabilidad del procesado, por secretara se notificar a los sujetos
procesales, para que puedan interponer los recursos expresamente
previstos en este Cdigo y la Constitucin de la Repblica del Ecuador.222

8.5.- ABSOLUCIN

La sentencia absolutoria que dicte el Tribunal en el delito de


abigeato, no puede estar sujeta a condiciones. Deber ordenar la
221
222

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 307


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 306
120

cesacin de todas las medidas cautelares, e imponer las costas


respectivas.223

8.6.- CONDENA

Cuando la sentencia fuese de culpabilidad, deber mencionar


como se ha comprobado conforme a derecho la existencia del delito de
abigeato y la responsabilidad del acusado; tiene que determinar con
precisin el delito de abigeato y la pena que se impone; debe determinar
la suspensin condicional de la pena y fijar el plazo dentro del cual se ha
de pagar la multa.

Se debe decidir sobre las costas, la entrega de objetos incautados


como sera el ganado, los vehculos, el decomiso y la destruccin de
objetos, segn lo previsto en la ley.224

8.7.- PRONUNCIAMIENTO

Este artculo fue derogado por Ley No. 0, publicada en Registro


Oficial Suplemento 555 de 24 de Marzo del 2009, por cuanto haba
contradiccin entre la expedicin de la sentencia (art 306) y el
pronunciamiento de la sentencia (art. 313).

8.8.- LIMITACIN DE LA SENTENCIA

La sentencia debe solamente referirse al delito que se le


atribuyeron, es decir en este caso el delito de abigeato, no pudiendo
pronunciarse sobre hechos que no tengan relacin con los determinados
en el auto de llamamiento a juicio; ni dejar de pronunciarse sobre todos y
cada uno de ellos.225

223

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 311


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 312
225
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 315
224

121

8.9.- LIBERTAD INMEDIATA

Se obtiene la inmediata libertad si el acusado del delito de abigeato


es absuelto, a pesar de cualquier recurso que se interpusiere, pero si
luego interpusiere recurso la absolucin ser revocada.

En cambio para la sentencia condenatoria, sta no se ejecutar


mientras no se encuentre ejecutoriada.226

8.10.- EJECUCIN DE LA SENTENCIA

Siendo el abigeo condenado, esta ser ejecutable cuando la


sentencia ha causado estado, es decir, que queden en firme una vez que
han pasado en autoridad de cosa juzgada. Siendo que el condenado por
el delito de abigeato estuviese en libertad, inmediatamente se ordenar su
detencin a fin de que cumpla la pena impuesta.227

8.11- PROHIBICIN

No es permitido al tribunal de garantas penales ni al juez, denigrar


u ofender al acusado por el delito de abigeato, utilizara trminos
apropiados en los hechos y conclusiones.228

9.- ETAPA DE LA IMPUGNACIN

Es donde las partes que han intervenido en el proceso del delito de


abigeato, puede impugnar una sentencia, auto o resolucin. Estos
recursos son: de Apelacin, de Nulidad, de Casacin, de Revisin y de
Hecho.

226

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 319


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 407
228
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 320.227

122

Estos recursos se pueden interponer dentro del trmino de tres


das de notificada la sentencia.

9.1.- FACULTAD DE IMPUGNAR

Las partes intervinientes en el proceso del delito de abigeato,


tienen la facultad de impugnar las providencias en caso de que la ley no
distinga, as mismo, el defensor puede interponer los recursos, pero el
imputado o acusado en el delito de abigeato puede desistir de los
recursos interpuestos por su ste.229

9.2.- INTERPOSICIN

Sern admisibles los recursos interpuestos dentro del plazo y en la


forma que determina la ley, emplazando a las partes en el proceso de
abigeato a que concurran ante el superior para hacer valer sus
derechos.230

9.3.- EFECTOS

sta disposicin es positiva, por cuanto evita que ste beneficio no


sea para quien interpone, sino para todos en caso de que existan varios
coacusados, siempre y cuando no se funde en motivos personales, este
beneficio se extiende hasta la sentencia condenatoria, ya que la
interposicin de un recurso suspende la ejecucin de la decisin.231

9.4.- LIMITACIN

Cualquier recurso que se interponga y se resuelva, no empeorar


la situacin jurdica del recurrente.232
229

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 324


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 325
231
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 327
232
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 328
230

123

9.5.- EXCARCELACIN

Cuando el condenado ha cumplido la pena impuesta, y tambin ha


interpuesto algn recurso, el juez de garantas penales ordenar su
excarcelacin hasta que el Superior devuelva la causa, pero su libertad
ser condiciona a presentarse ante la autoridad de polica que ordene el
juez inferior, y la autoridad policial fijar da y hora en que deba
presentarse.233

10.- RECURSO DE HECHO

El recurso de hecho es un acto jurdico procesal que impugna una


resolucin judicial, a fin de solicitar que enmiende con arreglo a derecho
los agravios causados por el inferior en la resolucin que deneg o acogi
un recurso de apelacin interpuesta por l.

10.1.- PROCEDENCIA

Proceder o se lo conceder este recurso cuando el Juez de


Garantas Penales o el Tribunal de Garantas Penales hubieren negado
los recursos oportunamente interpuestos, se lo interpondr dentro de los
tres das posteriores a la notificacin del auto que lo niega al el Juez de
Garantas Penales o Tribunal de Garantas Penales, sin ningn trmite,
remitir el proceso a la Corte Provincial, la que admitir o denegar dicho
recurso.234

10.2.- RECURSO INFUNDADO

Cuando el recurso interpuesto hubiera sido infundado, la Corte


Provincial lo desechar e impondr una multa.

233
234

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 329


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 321
124

10.3.- RECURSO ACEPTADO O DE NULIDAD

Si el recurso de hecho fuere aceptado y se tratare de apelacin o


de nulidad, la Corte Provincial entrar a conocer y resolver la causa en lo
principal, es decir que primeramente resolver el de nulidad, debido a que
el recurrente solicita desde que determinada foja aduce la nulidad.

Si se trata de un recurso de casacin o de revisin, remitir el


proceso a la Corte Nacional de Justicia, stos al aceptar el recurso de
hecho, impondr una multa equivalente a la mitad de un salario mnimo
vital del trabajador en general al Juez de garantas penales o Tribunal de
Garantas Penales que ilegalmente neg el recurso.
De las multas impuestas no habr recurso alguno.235

10.4.- RESOLUCIN DEL RECURSO

La Corte Provincial resolver el recurso de hecho sin ningn


trmite, dentro del plazo de ocho das contados desde el momento en que
recibi el proceso.236

11.- ETAPA DE IMPUGNACIN

sta se basa en que cuando uno de los sujetos procesales se


siente afectado por la decisin de una providencia podr impugnarla.

11.1.- FACULTAD DE IMPUGNAR

Se fundamenta en que las providencias son impugnables y que si


la ley no distingue el hecho de que la providencia afecta a cualquiera de
los sujetos procesales, estos tienen el derecho a impugnar, y cuando el
235
236

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 322


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 323
125

defensor ha interpuesto los recursos, por el apremio en el tiempo, se le da


una salida al imputado o acusado que es el desistimiento de los recursos
interpuestos por su defensor.237

11.1.1.- INTERPOSICIN

Los recursos deben interponerse dentro del plazo y segn la forma


que determine la ley, de lo contrario no sern admisibles, concedido el
recurso el juez o tribunal providenciar a las partes para que concurran
ante el Superior para hacer valer sus derechos.238

11.1.2.- PLAZO

El plazo que determina la ley es de tres das contados desde que


se notific con la providencia, evitando que se ejecutore tal acto.

11.2.- TRMITES DE LOS RECURSOS

Se refiere a la sustanciacin de los recursos, stos se desarrollarn


mediante audiencia pblica, oral y contradictoria, iniciando primero y
concedindole la palabra al recurrente para que se pronuncie sobre los
fundamentos y motivos de la impugnacin, luego se escuchar a las otras
partes, para que aleguen lo pronunciado por el recurrente, finalizado el
debate, la Sala deliberar y emitir la resolucin oral que bastar como
notificacin a los sujetos procesales.

Emitida su decisin, y en el plazo mximo de tres das, la Sala


elaborar la resolucin debidamente fundamentada, elaborando un acta
de la audiencia que contendr un extracto de la misma y ser suscrita por
el secretario bajo su responsabilidad.239

237

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 324


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 325
239
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. 325.- A
238

126

11.3.- DESISITIMIENTO DEL RECURSO

Es voluntad de quien interpone el recurso desistir, pero al tratarse


del desistimiento del recurso interpuesto por el abogado o defensor la ley
es ms radical pues tiene que hacerlo sin mandato expreso del procesado
o acusado.240

11.4.- ABANDONO DEL RECURSO

Es lgico pensar que la ausencia o la no comparecencia de uno o


ms recurrentes a la audiencia, se declare el abandono del recurso
debido al ausentismo de los recurrentes.241

11.5.- EFECTOS
Cuando en un proceso existan varios coacusados, el recurso
interpuesto por uno de ellos, beneficiar a los dems, siempre que la
decisin no se funde en motivos exclusivamente personales.

Este

beneficio

ser

exigible

aunque

mediare

sentencia

condenatoria ejecutoriada en contra de uno de los acusados.

La interposicin de un recurso suspende la ejecucin de la


decisin, salvo que expresamente se disponga lo contrario.242

11.6.- LIMITACIN
Al resolverse cualquier recurso, no se podr empeorar la situacin
jurdica del recurrente.243

240

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 326


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 326.- A
242
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 327
243
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 328
241

127

12.- RECURSOS EN EL JUICIO DE ABIGEATO

Nuestra

legislacin

penal,

de

conformidad

al

Cdigo

de

Procedimiento Penal, manifiesta que se conceder el respectivo recurso


al delito de abigeato que se encuentran sealados en dicho cuerpo legal
y que se pueden interponer al proceso penal.

12.1.- RECURSO DE NULIDAD

El recurso de nulidad se lo puede proponer conjuntamente con el


Recurso de Apelacin por cualquiera de las partes que se sientan
perjudicadas.

12.1.1.- CAUSAS DE NULIDAD

Este recurso deber contener las siguientes causas para la nulidad

tribunal

Cuando el juez de garantas penales o el


de

garantas

penales

hubieren

actuado

sin

competencia, es decir, que la competencia es una condicin


necesaria del proceso penal para que tenga eficacia jurdica;

exigidos,

Cuando la sentencia no rena los requisitos


pero

como

sabemos

esto

no

se

apega

estrictamente y se lo deja pasar por alto; y,

Cuando en la sustanciacin del proceso se

hubiere violado el trmite previsto en la ley, se refiere a que


el

interrecurrente

debe

fundamentar

detenida

minuciosamente que la sustanciacin ha violado o hubiere


influido en la decisin de la causa.244

12.1.2.- DECLARACIN DE NULIDAD

244

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 330


128

Ser declarada la nulidad del proceso, desde el momento en que


se produjo la nulidad, ser de oficio o a peticin de parte, si la Corte
observare en el momento de resolver un recurso, que existe alguna de las
causas de nulidad anotadas en el ttulo anterior, y si la causa que la
provoca tuviere influencia en la decisin del proceso.

No ser declarada nula si se hubiere omitido algn acto procesal


necesario para la comprobacin de la existencia de la infraccin, en
cualquier etapa del proceso, se mandar a que se lo practique.245

12.1.3.- INTERPOSICIN DEL RECURSO POR LAS


PARTES

Las partes podrn interponer el recurso de nulidad dentro de los


tres das posteriores a la notificacin de la sentencia, del auto de
sobreseimiento, o de llamamiento a juicio, donde harn constar la causa
de la nulidad.246

As mismo, el juzgador remitir a la Corte Provincial la solicitud del


recurso y el proceso en sobre sellado si el recurso se hubiese interpuesto
en el plazo legal, en caso contrario, lo negar. 247

12.1.4.- INTERPOSICIN CONJUNTA DEL RECURSO DE


NULIDAD Y APELACIN
Si en el proceso se hubieren interpuesto tanto el recurso de
nulidad, como el de apelacin, la Corte Provincial resolver en primer
trmino el de nulidad y, si el mismo fuese desechado, resolver sobre el
de apelacin.248

245

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 331


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 332
247
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 333
248
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 335
246

129

Esto tiene su razn, puesto que el recurso de nulidad se presenta


para rectificar irregularidades y el de apelacin para que se corrija los
efectos sustanciales.

12.1.5.- TRMITE DEL RECURSO

La audiencia del recurso ser pblica oral y contradictoria,


convocada por la Corte Provincial a los sujetos procesales, primero
intervendr el recurrente y luego la contraparte, para que expongan
oralmente sus posiciones, habr lugar a rplica. Los jueces podrn
preguntar a los sujetos procesales sobre los fundamentos de sus
peticiones. De haber de fuero de Corte Provincial o Nacional, la Sala
respectiva proceder en la misma forma sealada anteriormente.249

12.1.6.- INTERPOSICIN DEL RECURSO POR EL FISCAL

Cuando el recurso ha sido interpuesto por el fiscal deber


fundamentarlo debido a su insistencia, y ser odo por la Corte en
audiencia.

La Corte dispondr que se ejecute la sentencia, si el fiscal desiste


del recurso y siempre que este no hubiese sido interpuesto por ningn
otro sujeto procesal.250

12.1.7.- ACEPTACIN DEL RECURSO

Aceptado el recurso de nulidad por la Corte Provincial, y siendo


que la nulidad se hubiera producido total o parcialmente en la etapa del
juicio, se remitir el proceso a un distinto tribunal de garantas penales y

249
250

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 336


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 337
130

ste proceder a sustanciar dicha etapa, desde el momento en que se


produjo la causa que gener la nulidad.251

12.2.- RECURSO DE APELACIN

En virtud del cual el proceso sube en grado a la Corte Provincial, a


fin de que una de las salas previo sorteo lo resuelva en segunda y
definitiva instancia.

12.2.1.- PROCEDENCIA
Procede el recurso de apelacin en los siguientes casos:
1. De los autos de nulidad, de prescripcin de la accin, de
llamamiento a juicio, de sobreseimiento y de inhibicin por causa de
incompetencia.
2. De las sentencias dictadas en proceso simplificado, proceso
abreviado y las que declaren la culpabilidad o confirmen la inocencia del
acusado.
3. Del auto que concede o niega la prisin preventiva. En este caso
el recurso se lo conceder en efecto devolutivo.252

ste recurso tiene caractersticas como:


Suspender los efectos de la providencia impugnada;
Devolutivo, pues se remite el proceso al superior para su
pronunciamiento; y,
Extensivo o vinculante, permite adhesin al recurso de otro sujeto
procesal que no haya impugnado.

12.2.2.- INTERPOSICIN

251
252

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 341


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 343
131

Este recurso se lo hace por escrito fundamentadamente ante el


juez de garantas penales o tribunal de garantas penales, siendo el plazo
de tres das de notificada la providencia, y stos elevarn el proceso al
superior.253

12.2.3.- TRMITE

Interpuesto el recurso ante la Corte Provincial, convocara a


audiencia oral, pblica y contradictoria, dentro del plazo de diez das de
recibido el recurso y se seguir el trmite siguiente:

Instalada la audiencia y verificada por el secretario de la Sala


correspondiente, se escuchara al recurrente, luego la contraparte. Habr
lugar a rplica. Los jueces podrn preguntar a los sujetos procesales
sobre los fundamentos de sus peticiones, hecho esto, finalizara el debate,
y la Sala proceder a la deliberacin.

La Sala pronunciar su resolucin en la misma audiencia


considerndose que la decisin queda notificada legalmente a los sujetos
procesales asistentes, y en tres das posteriores elaborar la sentencia,
que debe incluir una motivacin completa y suficiente y la resolucin de
mrito adoptada sobre el objeto del recurso, poniendo en conocimiento a
los sujetos procesales en los domicilios judiciales respectivos. Ntese que
la comunicacin de la resolucin es verbal y que la sentencia es escrita.

En los casos de fuero de Corte Provincial o Nacional, la Sala


respectiva proceder en la forma sealada en los incisos anteriores.254

12.2.4.- EFECTOS DE LA RESOLUCIN

253
254

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 344


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 345
132

Si al resolver la apelacin la Corte decide aceptar el recurso


mediante revocacin o reforma de la sentencia impugnada, dictar la que
corresponda conforme a lo previsto en este Cdigo.255

Analizndolo el artculo, al aceptar el recurso la corte puede


revocar o reformarlas resoluciones y las sentencias impugnadas, a decir,
de todos los recursos: de los autos de nulidad, de prescripcin de la
accin, de sobreseimiento, de inhibicin por causa de incompetencia y
procedimiento abreviado y simplificado, que es donde se emiten
resoluciones.

12.2.5.- DECISIN DEFINITIVA


Ejecutoriado el fallo se debe remitir lo actuado en la audiencia, con
copia autntica de la sentencia al juez de garantas penales o tribunal de
garantas penales para su inmediato cumplimiento.256

12.2.6.- CONFIRMACIN POR EL MINISTERIO DE LA LEY

De no resolver la Corte Provincial la apelacin del auto de


sobreseimiento en el plazo mximo de noventa das que correr a partir
de la fecha de recepcin del proceso, ste quedar confirmado en todas
sus partes y la Corte ser sancionada con multa por el Consejo Nacional
de la Judicatura sancionar a los Ministros de la respectiva Corte con
multa de cuatro.257

12.3.- RECURSO DE CASACIN

Es un recurso de excepcin y esencialmente sustantivo.

255

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 346


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 347
257
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 348
256

133

12.3.1.- CAUSALES
El recurso de casacin ser procedente para ante la Corte
Nacional de Justicia, cuando en la sentencia se hubiera violado la ley, ya
por contravencin expresa de su texto, por indebida aplicacin, o por
errnea interpretacin.258

Es decir, que la Corte Nacional de Justicia, tiene como objetivo


principal analizar la sentencia, por lo que su finalidad es la de corregir
errores.

12.3.2.- TRMINO

Se conceder el recurso si dentro del trmino de cinco das


contados a partir de la notificacin de la sentencia, sea en procesos
penales de accin pblica o de accin privada, luego de los cual el
expediente se remitir en sobre cerrado a la Corte Nacional de Justicia.259

12.3.3.- FUNDAMENTACIN POR EL MINISTERIO FISCAL

Este recurso podr interponerlo el agente fiscal, el acusado o el


acusador particular.260

Se fundamentar en audiencia oral, pblica y contradictoria,


siguiendo el procedimiento del recurso de apelacin, en lo que fuere
aplicable. Las audiencias que impugnen las sentencias expedidas en
procesos de accin penal pblica, debe contarse con el Fiscal General del
Estado, o su Representante o Delegado, debidamente acreditados.261

258

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 349


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 350
260
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 351
261
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 352
259

134

Si la Fiscala General del Estado interpone el recurso, es quien


deber fundamentarlo.262

12.3.4.- SENTENCIA

La Corte Nacional podr dictar respecto al contenido de la


sentencia lo siguiente:
Si lo estimare procedente el recurso pronunciar sentencia
enmendando la violacin de la ley;
Si lo estimare improcedente, lo declarar as en sentencia y
devolver el proceso al inferior para que ejecute la
sentencia.
Si la sala observare que la sentencia ha violado la ley,
admitir la

casacin,

aunque la fundamentacin del

recurrente haya sido equivocada; es decir, que debe


prevalecer la correcta aplicacin de la ley.263

12.4.- RECURSO DE REVISIN

El recurso puede ser por el motivo, objeto o forma.

12.4.1.- OBJETO

Podr proponerse en cualquier tiempo, despus de ejecutoriada la


sentencia condenatoria.264

12.4.2.- CAUSAS

Habr lugar al recurso de revisin en los siguientes casos:


1. Si se comprueba la existencia de la persona que se crea
muerta;
262

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 354


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 358
264
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 359.263

135

2. Si existen, simultneamente, dos sentencias condenatorias


sobre un mismo delito contra diversas personas, sentencias que, por ser
contradictorias revelen que una de ellas est errada;
3. Si la sentencia se ha dictado en virtud de documentos o testigos
falsos o de informes periciales maliciosos o errados;
4. Cuando se demostrare que el sentenciado no es responsable del
delito por el que se lo conden;
5. Cuando se haya promulgado una ley posterior ms benigna; y,
6. Cuando no se hubiere comprobado conforme a derecho, la
existencia del delito a que se refiere la sentencia.265

El numeral 5, sera un caso evidente de retroactividad, en cambio


las dems prevn situaciones donde se logra demostrar de una sentencia
condenatoria injusta, errnea y equivocada.

12.4.3.- RECURRENTE

Si llegare a aparecer la persona que se crea muerta, el recurso de


revisin lo deber interponer el reo, o cualquier persona, o el mismo
tribunal de garantas penales de oficio, presentando pruebas que
justifiquen la existencia del que se crea muerto.
En los dems casos slo podr interponerlo el condenado; pero si
hubiera fallecido, podrn hacerlo su cnyuge, sus hijos, sus parientes o
herederos.266

12.4.4.- FUNDAMENTACIN

Ser por escrito, deber estar debidamente fundamentada


conteniendo adems la peticin de prueba, y el sealamiento de la casilla
judicial en la Capital.267
265
266

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 360


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 361
136

11.4.5.- REMISIN DEL PROCESO

En los casos de fuero, se remitir el proceso, a la Corte Nacional


de Justicia sin calificar la procedencia o no de la peticin de revisin, lo
har sin demora el juez de garantas penales, el presidente del tribunal de
garantas penales o el presidente de la Corte respectiva.268

12.4.6.- SENTENCIA

La Audiencia ser el mismo trmite que el recurso de apelacin y


se aplicarn los artculos innumerados del artculo 286, en lo que fuere
aplicable, para la impugnacin de sentencias expedidas en un proceso
de accin penal pblica, se contar con el Fiscal General del Estado, o su
Representante o Delegado, debidamente acreditados.269

El tema de la sentencia se la dictar la que corresponda si la Corte


Nacional de Justicia encuentre que es procedente la revisin. Siendo
contrario la estimara improcedente lo declarar as, devolviendo el
proceso al tribunal de origen.270

Puede proponerse una nueva revisin fundamentndose en una


causa diferente, pese al rechazo del recurso de revisin, o a la sentencia
confirmatoria que se hubiera dictado en una primera oportunidad.271

12.5.- LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

Es una forma de negociar la pena con el fiscal, el ofendido, el


agraviado y el imputado, debiendo el imputado o procesado debe admitir
el delito que se le atribuye.

267

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 362


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 363
269
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 366
270
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 367
271
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 368
268

137

12.5.1.- PROCEDIMIENTO ABREVIADO

Se le sigue a un procesado en el cual se le puede imponer una


pena, por la realizacin de un hecho contrario a la norma penal y en el
cual se prescinde de la oralidad, la contradiccin, la publicidad y etapa
probatoria, siempre y cuando haya previo acuerdo entre el procesado y la
Fiscala.

12.5.2.- ADMISIBILIDAD

Se lo puede proponer desde el inicio de la instruccin fiscal hasta


antes de la audiencia de juicio, cuando:
1. Se trate de un delito o tentativa que tenga prevista una pena
privativa de libertad, de hasta cinco aos;
2. El procesado admita el hecho fctico que se le atribuye y
consienta en la aplicacin de este procedimiento; y,
3. El defensor acredite con su firma que el procesado ha prestado
su

consentimiento

libremente,

sin

violacin

sus

derechos

fundamentales.
La existencia de coprocesados no impide la aplicacin de estas
reglas a alguno de ellos.272

12.5.3.- TRMITE

El sometimiento a este procedimiento abreviado lo debe presentar


por escrito el fiscal o el procesado, al Presidente del Tribunal de
Garantas penales, su trmite es el siguiente:

El procesado insistiendo ser odo por el juez de garantas penales


sobre las consecuencias del procedimiento, teniendo consideracin puede
or al ofendido.
272

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 369


138

Teniendo el juez de garantas penales la facultad de rechazar el


procedimiento abreviado, el fiscal superior podr insistir y enviar esta
solicitud directamente al tribunal de garantas penales.

El juez de garantas penales enviar inmediatamente al tribunal de


garantas penales la resolucin conforme a la peticin del procesado, para
que avoque conocimiento y resuelva la adopcin o no de la pena como
consecuencia del procedimiento abreviado, que en ningn caso ser
superior a la sugerida por el fiscal.

Si llegare a rechazar el acuerdo de procedimiento abreviado el


tribunal de garantas penales, devolver el proceso al juez de garantas
penales para que prosiga con el trmite ordinario.

La apelacin del fallo lo solicitar cualquiera de las partes, que


admita o niegue el procedimiento abreviado.273

12.5.4.- PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO

Debe ser solicitado por el fiscal al Juez de garantas Penales,


procede hasta antes de la audiencia preparatoria del juicio, pero debe
cumplir ciertos requisitos que son:
1. Que se trate de trate de delitos sancionados con una pena mxima
de cinco aos de privacin de la libertad;
2. Que no impliquen vulneracin o perjuicio a intereses del Estado, o
aquellos sancionados con multa; y,
3. Cuando el fiscal as lo solicite expresamente.

Aceptada la peticin remitir el expediente al Tribunal de Garantas


Penales, para sustanciar y resolver dicho procedimiento, en audiencia oral
y pblica, que por sorteo hubiera correspondido la competencia, una vez
convocadas las partes procesales a la audiencia de juzgamiento, el
273

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 370


139

procesado tiene veinte y cuatro horas si la persona est privada de su


libertad, y dentro de cinco das si est en libertad.

Al inicio de la audiencia el tribunal de garantas penales explicar


en presencia del procesado sobre las consecuencias del procedimiento
simplificado, continuar el fiscal, quien formular la acusacin con
relacin a las pruebas que hasta la fecha haya producido. El procesado
podr consultar con su abogado defensor, observndose las reglas
aplicables al desarrollo de la audiencia de juzgamiento en el
procedimiento ordinario.

Se podrn efectuar las alegaciones por los asuntos a los que se


refiere el artculo innumerado agregado al artculo 226 numerales 1, 2, 3 y
4, del Cdigo de Procedimiento Penal, en lo que se pudiere y si el tribunal
de garantas penales observare que las alegaciones respecto de la
existencia de causas de nulidad del proceso estn debidamente
sustentadas, declarar la nulidad a partir del acto procesal que lo invalida.
Descartando la existencia de vicios de procedimiento, procedibilidad e
ilegalidad de pruebas, el tribunal de garantas penales podr expedir
sentencia declarando su culpabilidad o ratificando su inocencia, aplicando
de ser el caso, una pena no mayor a la solicitada por el fiscal.

Cuando el juez de garantas penales no consiente en la aplicacin


del procedimiento simplificado, continuar la causa en procedimiento
ordinario, que se sustanciar conforme a las reglas previstas en este
Cdigo, sin perjuicio del derecho de apelacin que tienen las partes. En
este caso no estar limitado el fiscal por la pena previamente solicitada.274

274

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. Innumerado al 370.


140

CAPTULO IV

EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO COMPARADO

El Derecho Penal es un derecho normativo, valorativo y de una esencia


conservadora del orden social y jurdico, que tiene una naturaleza
eminentemente sancionadora. Siendo as, el derecho Hispanoamericano
tiene una serie de similitudes por cuanto se deriva de una misma
vertiente, sin embargo cuando se refiere al delito de abigeato, las
diferentes

legislaciones

de

los

Estados

efectan

diferentes

conceptualizaciones, insertndolo dentro de los delitos de hurto, con las


diferentes circunstancias agravantes que se deriva de su propia
naturaleza, como veremos en los cdigos penales existentes sobre la
materia de los diferentes pases.

En ste captulo se har el estudio comparativo referente a la figura


jurdica del delito de abigeato.

Para realizar el estudio comparativo tomar en consideracin, tanto


las semejanzas como las diferencias de las legislaciones de los pases de
Colombia, Argentina, Cuba y Chile, por considerarlas importantes ya que
de una u otra manera influyen en la formacin de leyes penales, para as
poder encontrar el punto en que convenga las leyes de stos pases con
la legislacin ecuatoriana.

1.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO COLOMBIANO

En el Cdigo Penal Colombiano, vigente desde 1998, en su


TTULO VII, Delitos contra el patrimonio econmico, CAPTULO

141

PRIMERO, Del hurto, se encuentra expresado el delito de abigeato, claro


est que en forma general, no especifica como lo hace la legislacin
ecuatoriana.

1.1.- SEMEJANZAS
En ambas legislaciones conceptan al hurto calificado y al abigeato
con notables semejanzas y paralelismos;
Tanto en las legislaciones de Ecuador y Colombia se encuentra
tipificado el hurto, especficamente en el Cdigo Penal;
En ambas legislaciones, el delito de abigeato en Ecuador y el hurto
calificado en Colombia, son reprimidos con pena;
Tanto en el Cdigo Penal Ecuatoriano, como, en el Cdigo Penal
Colombiano existen atenuantes y agravantes para la rebaja o
aumento de la pena.
Tanto el Cdigo Penal Ecuatoriano, como, el Cdigo Penal
Colombiano coinciden en que es el apoderamiento de una cosa
mueble ajena con el propsito de aprovechamiento.
Ambas legislaciones coinciden que son delitos penales contra la
propiedad o el patrimonio que perjudican.
Tanto en el Cdigo Penal Ecuatoriano como, en el Cdigo Penal
Colombiano coinciden que el hurto de ganado es el apoderamiento
de cosa mueble.

1.2.- DIFERENCIAS
En el Cdigo Penal Ecuatoriano se lo define y tipifica al delito de
abigeato; en el Cdigo Penal Colombiano, se encuentra incluido al
robo de ganado dentro del delito de hurto.
El concepto que trae la figura denominada abigeato la legislacin
ecuatoriana es completa y especfico; La legislacin de Colombia,
tiene el concepto general de hurto;

142

La legislacin ecuatoriana no toma en cuenta el valor ni el nmero


de ganado sustrado;
Las penas varan de un pas a otro, dependen de las circunstancias
que rodean a la consumacin del acto delictivo, as mismo tambin
varan las multas.

1.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL


COLOMBIANO
El Cdigo Penal Colombiano, vigente desde 1998, Este Cdigo
tiene por objeto la prevencin de delitos y faltas como medio protector de
la persona humana y de la sociedad,275

Este cuerpo legal recoge en su Ttulo XIV, Delitos contra el


patrimonio econmico, Captulo Primero, Del hurto, que dice:

Art. 349. - Hurto.* El que se apodere de una cosa mueble ajena,


con el propsito de obtener provecho para s o para otro, incurrir en
prisin de uno (1) a seis (6) aos.
* Modificado parcialmente. Ley 23 de 1991, Art. 1. nm. 11.

Art. 350. - Hurto calificado. La pena ser prisin de dos (2) a ocho
(8) aos, si el hurto se cometiere:
1. Con violencia sobre las personas o las cosas.
2. Colocando a la vctima en condiciones de indefensin o
inferioridad o aprovechndose de tales condiciones.
3. Mediante penetracin o permanencia arbitraria, engaosa o
clandestina en lugar habitado o en sus dependencias inmediatas, aunque
all no se encuentren sus moradores.
4. Con escalamiento, o con llave substrada o falsa, ganza o
cualquier otro instrumento similar, o violando o superando seguridades
electrnicas u otras semejantes.
275

http://es.scribd.com/doc/6748961/Codigo-Penal-comentado-1
143

La misma pena se aplicar cuando la violencia tenga lugar


inmediatamente despus del apoderamiento de la cosa y haya sido
empleada por el autor o partcipe con el fin de asegurar su producto o la
impunidad.
Art. 351. - Circunstancias de agravacin punitiva. La pena
imponible de acuerdo con los artculos anteriores, se aumentar de una
sexta parte a la mitad s el hecho se cometiere:
1. Aprovechando calamidad, infortunio o peligro comn;
2. Aprovechando la confianza depositada por el dueo, poseedor o
tenedor de la cosa en el agente;
3. Valindose de la actividad de inimputable;
4. Por persona disfrazada, o aduciendo calidad supuesta, o
simulando autoridad o invocando falsa orden de la misma;
5. Sobre equipaje de viajeros en el transcurso del viaje o en
hoteles, aeropuertos, muelles, terminales de transporte terrestre u otros
lugares similares;
6. Sobre vehculo automotor, unidad montada sobre ruedas o sus
partes importantes o sobre objeto que se lleve en ellos;
7. Sobre objeto expuesto a la confianza pblica por necesidad,
costumbre o destinacin;
8. Sobre cerca de predio rural, sementera, productos separados del
suelo, mquina o instrumento de trabajo dejado en el campo, o sobre
cabeza de ganado mayor o menor;
9. De noche, o en lugar despoblado o solitario;
10. Con destreza, o arrebatando cosas u objetos que las personas
lleven consigo; o por dos o ms personas que se hubieren reunido o
acordado para cometer el hurto.
11. Sobre efectos y armas destinados a la seguridad y defensa
nacionales.

Art. 352. - Hurto de uso.*- Si el apoderamiento se cometiere con


el fin de hacer uso de la cosa y se restituyere en trmino no mayor de
veinticuatro horas, la pena respectiva se reducir hasta en la mitad.

144

Cuando la cosa se restituyere con dao o deterioro grave, la pena


slo se reducir hasta en una tercera parte.
*Modificado parcialmente. Ley 23 de 1991. Art. 1. nm. 12.

Art. 353. - Hurto entre condueos.* Las penas previstas en los


artculos anteriores, se disminuirn de una tercera parte a la mitad si el
hecho se cometiere por socio, copropietario, comunero o heredero, sobre
cosa comn indivisible, o sobre cosa comn divisible excedindose su
cuota parte.

En este caso solo se proceder mediante querella.


*Modificado parcialmente. Ley 23 de 1991. Art. 1. nm. 13.276

2.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO ARGENTINO

Este Cdigo Penal, data desde 1921, sufri cerca de mil


modificaciones parche, es por esto que ha perdido toda coherencia. El
delito del abigeato en Argentina, remonta a la "ley de reformas" 4.189, del
22 de agosto de 1903, cuyo artculo 22, let. b, inc. 4, donde se penaba el
hurto del ganado mayor o menor.

Hoy en da, el Cdigo Penal argentino trata el abigeato en el


Captulo 2 bis, que fue incorporado en el ao 2004 por el artculo 3 de la
Ley 25.890. En los artculos 167 ter, 167 quater y 167 quinque. Dice que
la pena se agrava si son cinco o ms cabezas y para transportarlas se ha
usado un medio motorizado. Se toma en cuenta el valor de lo hurtado

276

CDIGO PENAL COLOMBIANO.


http://alcaldiademonteria.tripod.com/codigos/penal/trcrpnal.htm#L2T14C1
145

2.1.- SEMEJANZAS
Las dos legislaciones de Ecuador y Argentina, tratan al delito de
abigeato en el ttulo de los delitos contra la propiedad.
Tanto la legislacin de Ecuador como la de Argentina, conceptan
al delito de abigeato en captulo aparte del hurto y robo.
Entre estas dos legislaciones, el delito de abigeato tienen notables
semejanzas, sin querer decir idnticas.
Tanto las legislaciones de Ecuador y Argentina, regulan el delito de
abigeato en el Cdigo Penal, en el cual lo tipifican y lo sancionan.
Los dos pases, conciben al delito de abigeato como un delito
especfico.
Las dos legislaciones coinciden que el delito de abigeato es el
apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las
personas.
Tanto las legislaciones de Ecuador y Argentina, penalizan al delito
de abigeato.

2.2.- DIFERENCIAS
La legislacin ecuatoriana en el delito de abigeato no toma en
cuenta el valor, ni el nmero de ganado sustrado; en cambio la
legislacin argentina si toma en cuenta el valor y el nmero de
cabezas sustradas.
La legislacin ecuatoriana en el delito de abigeato solamente toma
en cuenta el ganado mayor (ganado caballar, vacuno, porcino o
lanar) sustrado; en cambio la legislacin argentina si toma en
cuenta el valor y el nmero de cabezas sustradas, adems toma
en cuenta el ganado menor.
La penalizacin del delito de abigeato en la legislacin ecuatoriana
es ms rigurosa cuando el abigeato ha causado muerte, mientras
que en la legislacin argentina es menos rigurosa.

146

En la legislacin ecuatoriana, el delito de abigeato solamente se lo


reprime con pena de prisin; en cambio en la legislacin argentina
lo reprime con pena y multa.

2.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL


ARGENTINO

El Cdigo Penal data de 1921, y en el trascurso de los aos obtuvo


867 modificaciones.

Se divide en 2 libros: Parte general, del articulo 1 al 78 inclusive


(Reglas de Juego); y, Parte especial, del articulo 79 al 302 (Delitos) Final:
Leyes complementarias, Disposiciones penales insertas en leyes
comunes.

El Cdigo Penal argentino, -como anteriormente anote- trata el


delito de abigeato en el Captulo 2 bis, que fue incorporado en el ao
2004 por el artculo 3 de la Ley 25.890, que dice:
Captulo 2 bis: Abigeato
(Captulo incorporado por art. 3 de la Ley N 25.890 B.O.21/5/2004)

ARTICULO 167 ter.- Ser reprimido con prisin de DOS (2) a SEIS (6)
aos el que se apoderare ilegtimamente de UNA (1) o ms cabezas de
ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en
establecimientos rurales o, en ocasin de su transporte, desde el
momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las
escalas que se realicen durante el trayecto.
La pena ser de TRES (3) a OCHO (8) aos de prisin si el abigeato
fuere de CINCO (5) o ms cabezas de ganado mayor o menor y se
utilizare un medio motorizado para su transporte.
(Artculo incorporado por art. 3 de la Ley N 25.890 B.O.21/5/2004)

147

ARTICULO 167 quater.- Se aplicar reclusin o prisin de CUATRO (4) a


DIEZ (10) aos cuando en el abigeato concurriere alguna de las
siguientes circunstancias:
1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el
artculo 164.
2.- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o seales
utilizadas para la identificacin del animal.
3.- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisicin, guas
de trnsito, boletos de marca o seal, o documentacin equivalente,
falsos.
4.- Participare en el hecho una persona que se dedique a la
crianza, cuidado, faena, elaboracin, comercializacin o transporte de
ganado o de productos o subproductos de origen animal.
5.- Participare en el hecho un funcionario pblico quien, violando
los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o
indirectamente su comisin.
6.- Participaren en el hecho TRES (3) o ms personas.
(Artculo incorporado por art. 3 de la Ley N 25.890 B.O.21/5/2004)

ARTICULO 167 quinque.- En caso de condena por un delito previsto en


este Captulo, el culpable, si fuere funcionario pblico o reuniere las
condiciones personales descriptas en el artculo 167 quater inciso 4,
sufrir, adems, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la
condena.
En todos los casos antes previstos tambin se impondr
conjuntamente una multa equivalente de DOS (2) a DIEZ (10) veces del
valor del ganado sustrado.
(Artculo

incorporado

por

art.

de

la

Ley

25.890

B.O.21/5/2004)277

277

CDIGO PENAL ARGENTINO.


http://www.codigopenalonline.com.ar/codigo_penal_argentino_delitos_contra_la_propied
ad.html
148

3.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO CUBANO

Espaa a fines del siglo XIX empieza un movimiento renovador y


liberal del derecho, llegando las influencias a Cuba, que son
fundamentales, empezando a promulgar cdigos penales, as tenemos el
cdigo penal de 1870, que para la poca era un cdigo bueno,
considerado progresista, el primer proyecto que realmente se convirti en
ley fue en el ao 1936, que es el cdigo de defensa social.

El Cdigo de Defensa Social entra en vigor en 1938, en l


introduce la peligrosidad del sujeto infractor en la valoracin de la pena
que le corresponda. En el Cdigo Penal de 1978 (Ley 21 de 30 de
diciembre), promulgado en 1979, regul un concepto de delito mixto. En el
ao 1987 promulgan un nuevo Cdigo Penal en el cual no varan
cambios, es en 1997 (Decreto-Ley No. 175 de 17 de junio), su aplicacin
es establecer multas.278

En Cuba la multa se considera una sancin principal, aprecindose


que se establece de forma alternativa o acumulativa de la privacin de
libertad, para los delitos de menor gravedad y slo en pocos casos se
establece como sancin nica a imponer.

3.1.- SEMEJANZAS
Entre las legislaciones de Ecuador y Cuba se encuentran que
ambas coinciden en los conceptos de hurto y robo, es la
sustraccin de cosa mueble ajena, agravada por la fuerza en las
cosas y con violencia e intimidacin en las personas.
Tanto en las legislaciones de Ecuador y Cuba, estn incluidas
dentro del ttulo Delitos contra los Derechos Patrimoniales, el delito
de hurto y robo.

278

http://www.eumed.net/rev/cccss/19/stdh.html
149

3.2.- DIFERENCIAS
En la legislacin de Ecuador se encuentra tipificada y estructurada
el delito de abigeato, mientras que en la legislacin de Cuba, le
incluyen dentro de los delitos de hurto y robo en sentido general, es
decir sin especificar el abigeato.
En la legislacin Ecuatoriana el delito de abigeato es el hurto o
robo de ganado; mientras que en la legislacin Cubana lo conciben
al delito de hurto de ganado como la sustraccin de una cosa
mueble.
En la legislacin del Ecuador no concibe el valor ni el nmero de la
cosa sustrada; en cambio en la legislacin cubana, dependiendo
del valor sustrado le permite distinguir si hay una infraccin a una
simple contravencin.
En Ecuador el delito de abigeato es considerado como especfico,
no as la legislacin cubana, que est incluido de manera general
en los delitos de hurto y robo.
En la legislacin ecuatoriana la sancin es nicamente punitiva; en
cambio en la legislacin Cubana tiene sancin pecuniaria o
punitiva, dependiendo de la gravedad puede ser ambas.
El concepto que trae la figura denominada abigeato la legislacin
ecuatoriana es completa; la que exhibe la legislacin cubana es
simple, pues est enmarcada en los conceptos de hurto y robo.

3.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL


CUBANO

Tiene semejanza con el Cdigo penal Colombiano, ya que tambin


al ganado lo considera como cosa mueble, se encuentra incluido dentro
de la tipificacin de los delitos de hurto y robo, es decir que no lo
especfica, sino que lo trata en forma general, con la diferencia que este
cuerpo legal (Cdigo Penal Cubano), tiene un captulo de la ilegalidad de
compra y venta de ganado o sus carnes y su debida multa o pena.

150

Al hurto y al robo los ubica en el TITULO XIII: Delitos contra los


Derechos Patrimoniales, Captulo I, que expresa:
HURTO
ARTCULO 322.
1. El que sustraiga una cosa mueble de ajena pertenencia, con
nimo de lucro, incurre en sancin de privacin de libertad de seis meses
a dos aos o multa de doscientas a quinientas cuotas o ambas.
2. La sancin es de privacin de libertad de dos a cinco aos:
a) si como consecuencia del delito se produce un grave
perjuicio;
b) si el hecho se ejecuta por una o ms personas actuando
como miembros de un grupo organizado;
c) si el hecho se comete en vivienda habitada;
ch) si el hecho consiste en arrebatar la cosa de las manos o
de encima de la persona del perjudicado siempre que no se causen
lesiones.
3. Si el hecho se realiza con la participacin de menores de 16
aos de edad la sancin es de privacin de libertad de tres a ocho aos.
4. En igual sancin a la prevista en el apartado 2, incurre el que,
con nimo de lucro, sustraiga un vehculo de motor y se apodere de
cualquiera de sus partes componentes o de alguna de sus piezas.

ARTCULO 323.
No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si los bienes
sustrados son de limitado valor y como consecuencia del hecho no se
produce un grave perjuicio, la sancin es de privacin de libertad de tres
meses a un ao o multa de cien a trescientas cuotas o ambas.

ARTCULO 324.
1. El que, aprovechando aglomeraciones pblicas o cualquier otra
circunstancia propicia, sustraiga bienes, documentos o valores en

151

cualquier cuanta, que la vctima lleve consigo, incurre en sancin de


privacin de libertad de dos a cinco aos.
2. Si el hecho previsto en el apartado anterior se realiza por un
reincidente, la sancin es de privacin de libertad de tres a ocho aos.

CAPTULO IV
ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIN EN LAS PERSONAS
ARTCULO 327.
1. El que sustraiga una cosa mueble de ajena pertenencia, con
nimo de lucro, empleando violencia o intimidacin sobre las personas,
incurre en sancin de privacin de libertad de tres a ocho aos.
2. En igual sancin incurre el que sustraiga una cosa mueble de
ajena pertenencia si, inmediatamente despus de cometido el hecho
emplea violencia o amenaza de inminente violencia sobre una persona
para retener la cosa sustrada o para lograr la impunidad del acto.
3. La sancin es de privacin de libertad de cuatro a diez aos
cuando:
a) el hecho se ejecuta en un vehculo de transporte pblico o
de pasajeros cuando este se encuentre prestando dicho servicio;
b) el hecho se ejecuta vistiendo el culpable uniforme de los
miembros de las Fuerzas Armadas Revolucionarias o de cualquier
otro cuerpo armado de la Repblica o fingiendo ser funcionario
Pblico o mostrando una orden o mandamiento falsos de una
autoridad.
4. La sancin es de privacin de libertad de ocho a veinte aos
cuando:
a) el hecho se comete en vivienda habitada;
b) en la ejecucin del hecho o con ocasin del mismo se
cometen lesiones graves;
c) el hecho se efecta llevando el agente un arma de fuego o
de otra clase u otro instrumento idneo para la agresin;

152

ch) el hecho se realiza por una o ms personas actuando


como miembros de un grupo organizado o con la participacin de
personas menores de 16 aos de edad.

CAPTULO V
ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS
ARTCULO 328.
1. Se sanciona con privacin de libertad de dos a cinco aos al que
sustraiga una cosa mueble de ajena pertenencia, con nimo de lucro,
concurriendo en el hecho alguna de las circunstancias siguientes:
a) entrar en el lugar o salir de l por una va no destinada al
efecto;
b) uso de llave falsa o uso de la verdadera que hubiese sido
sustrada o hallada, o de ganza u otro instrumento anlogo;
c) rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puertas
o ventanas o de sus cerraduras, aldabas o cierres;
ch) fractura de armario u otra clase de muebles u objetos
cerrados o sellados, o de sus cerraduras, o su sustraccin para
fracturarlos o violentarlos en otro lugar, aun cuando la fractura o
violencia no llegue a consumarse;
d) empleo de fuerza sobre la cosa misma.
2. La sancin es de privacin de libertad de tres a ocho aos
cuando:
a) el hecho se ejecuta vistiendo el culpable uniforme de los
miembros de las Fuerzas Armadas Revolucionarias o de cualquier
otro cuerpo armado de la Repblica o fingiendo ser funcionario
pblico;
b) el hecho se comete en vivienda habitada pero no
hallndose presentes sus moradores;
c) el hecho se realiza por una o ms personas actuando
como miembros de un grupo organizado o con la participacin de
personas menores de 18 aos de edad;

153

ch) el hecho se ejecuta aprovechando el momento en que


tiene lugar un cicln, terremoto, incendio u otra calamidad pblica.
3. La sancin es de privacin de libertad de cinco a doce aos:
a) si el hecho se comete en vivienda habitada hallndose
presentes sus moradores;
b) si los objetos sustrados son de considerable valor.
4. Los actos preparatorios del delito previsto en este artculo se
sancionan conforme a lo dispuesto en el artculo 12.5.

ARTCULO 329.
1. El robo con fuerza en las cosas de bienes de limitado valor es
sancionado con privacin de libertad de tres meses a un ao o multa de
cien a trescientas cuotas o ambas, siempre que en el hecho no concurra
la circunstancia de agravacin prevista en el inciso a) del apartado 3 del
artculo anterior, ni se cause grave perjuicio ni la conducta del infractor
revele elevada peligrosidad.
2. En igual sancin se incurre si el hecho a que se refiere el
apartado anterior se comete penetrando en los espacios, patios, jardines
cercados o azoteas de una vivienda habitada aun hallndose presentes
sus moradores, siempre que la sustraccin se cometa en los lugares
mencionados.

CAPTULO VI
TENENCIA, FABRICACIN Y VENTA DE INSTRUMENTOS
IDNEOS PARA EJECUTAR EL DELITO DE ROBO
ARTCULO 330.
1. El que tenga en su poder ganza u otro instrumento idneo para
la ejecucin de delito de robo y no d descargo suficiente sobre su
tenencia, incurre en sancin de privacin de libertad de seis meses a dos
aos o multa de doscientas a quinientas cuotas o ambas.

154

2. En igual sancin incurre el que fabrique dichos instrumentos o


los venda o facilite a otro.279

4.- EL DELITO DE ABIGEATO EN EL DERECHO CHILENO

Este cuerpo legal chileno, recoge el concepto del delito de


abigeato, lo tipifica en el Ttulo IX, lo aparta del delito de hurto y robo, es
ms especfico que el ecuatoriano, pues hace alusin en varios de sus
artculos el concepto del abigeato, ya sea para sealar la pena que se
impondr tomando en cuenta la gravedad del delito o para calcular la
multa segn el valor de las especies.

4.1.- SEMEJANZAS
Tanto en las legislaciones de Ecuador y Chile, el delito de abigeato
se encuentra en incluido en el ttulo Delitos contra la Propiedad, en
el Captulo del abigeato.
Entre el Cdigo Penal Ecuatoriano y el Cdigo de Penal Chileno
son semejantes, puesto que las dos legislaciones tipifican al delito
de abigeato, su concepto es especfico.
Tanto la legislacin de Ecuador como la legislacin chilena, el
delito de abigeato tienen notables semejanzas, sin querer decir
idnticas, por cuanto la chilena adems incluye al ganado menor.
Tanto las legislaciones de Ecuador y Chile, regulan el delito de
abigeato en el Cdigo Penal, en el cual lo tipifican y lo sancionan.
Los dos pases, conciben al delito de abigeato como un delito
especfico.
Las dos legislaciones coinciden que el delito de abigeato es el
apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena.

279

CDIGO PENAL CUBANO. http://www.cubanet.org/ref/dis/penal_3.htm


155

4.2.- DIFERENCIAS
En la legislacin del Ecuador no concibe el valor ni el nmero de la
cosa sustrada; en cambio en la legislacin chilena, considera el
valor sustrado que le permite imponer la pena.
En la legislacin del Ecuador el delito de abigeato se tipifica
solamente con la sustraccin de ganado mayor (caballar, vacuno,
porcino o lanar); la legislacin chilena, lo tipifica adems de la
sustraccin de ganado mayor y menor.
En la legislacin ecuatoriana, para la penalizacin del delito de
abigeato no toma en cuenta la cuanta sustrada, en cambio en la
legislacin chilena cuenta el valor sustrado para aplicar la
penalidad.
La legislacin ecuatoriana, no impone multa en el delito de
abigeato; la legislacin chilena cuenta multa segn el valor
sustrado adems de aplicar la penalidad.

4.3.- COMENTARIOS Y REFERENCIAS AL CDIGO PENAL


CHILENO

El Cdigo Penal chileno, evoluciona desde el ao de 1874,


pasando por innumerables reformas, as tenemos la Dictadura Militar
(1975-1989), donde se publican en total 141 artculos, en el lustro 19801984, tipifica 60 artculos, y por ltimo sus reformas de 1991 hasta el ao
2000. Entre los temas que tomaron ms notoriedad en sta evolucin
fueron la determinacin de las penas, los delitos contra la propiedad, los
delitos econmicos, las instituciones penitenciarias y los estudios de la
poblacin penal. Finalmente, en el perodo que va desde 1990 hasta el
ao 2000, el tema de las penas alternativas a la prisin, los delitos
econmicos, los delitos ambientales, el trfico y lavado de dinero la
corrupcin.

156

Hoy en da, el Cdigo Penal chileno trata el delito de abigeato en


el

Ttulo

IX,

CRIMENES

SIMPLES

DELITOS

CONTRA

LA

PROPIEDAD, 4 bis. Del Abigeato, que expresa como sigue:


Artculo 448 bis. El que robe o hurte uno o ms caballos o
bestias de silla o carga, o especies de ganado mayor o menor, comete
abigeato y ser castigado con las penas sealadas en los Prrafos 2, 3 y
4. Asimismo, se considerar autor del delito de abigeato al que sin el
consentimiento

de

quienes

pueden

disponer

del

ganado:

1. Altere o elimine marcas o seales en animales ajenos.


2. Marque, seale, contramarque o contraseale animales ajenos.
3. Expida o porte certificados falsos para obtener guas o formularios
o haga conducir animales ajenos sin estar debidamente autorizado.

Artculo

448

ter.

Una

vez

determinada

la

pena

que

correspondera a los autores, cmplices y encubridores de abigeato sin el


requisito de tratarse de la substraccin de animales y considerando las
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal concurrentes, el
juez deber aumentarla en un grado y aplicar, en todo caso, la pena de
comiso en los trminos del artculo 31 de este Cdigo.

Cuando las especies substradas tengan un valor que exceda las


cinco unidades tributarias mensuales, se aplicar, adems, la accesoria
de multa de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales.

Si la pena consta de dos o ms grados, el aumento establecido en


el inciso primero se har despus de determinar la pena que habra
correspondido al imputado, con prescindencia del requisito de tratarse de
la substraccin de animales.

Ser castigado como autor de abigeato el que beneficie o destruya


una especie para apropiarse de toda ella o de alguna de sus partes.

157

La regla del inciso primero de este artculo se observar tambin


en los casos previstos en el artculo 448, si se trata de animales
comprendidos en el artculo anterior.

Artculo 448 quter. Se castigar como autor de abigeato a aquel


en cuyo poder se encuentren animales o partes de los mismos referidos
en este Prrafo, cuando no pueda justificar su adquisicin o legtima
tenencia y, del mismo modo, al que sea habido en predio ajeno, arreando,
transportando, manteniendo cautivas, inmovilizadas o maniatadas dichas
especies animales. El porte de armas, herramientas o utensilios
comnmente empleados para el faenamiento de animales por quien no
diere descargo suficiente de su tenencia, se castigar de conformidad a lo
establecido en el artculo 445.

Las marcas registradas, seales conocidas, dispositivos de


identificacin individual oficial registrados ante el Servicio Agrcola y
Ganadero u otras de carcter electrnico o tecnolgico puestas sobre el
animal, constituyen presuncin de dominio a favor del dueo de la marca
o seal.

Para los efectos previstos en el inciso primero, en los casos de


traslado de animales o de partes de los mismos, realizado en vehculos
de transporte de carga, Carabineros de Chile deber exigir, adems del
formulario de movimiento animal, la boleta, factura o gua de despacho
correspondiente, a efectos de acreditar el dominio, posesin o legtima
tenencia de las especies. Ante la imposibilidad de acreditar dicho dominio,
posesin o legtima tenencia, segn corresponda, por carecer de los
mencionados documentos o por negarse a su exhibicin, los funcionarios
policiales se incautarn de las especies, sus partes y del medio de
transporte, dando aviso a la fiscala correspondiente para el inicio de la
investigacin que proceda, al Servicio de Impuestos Internos ante un
eventual delito tributario, a la autoridad sanitaria competente para que
instruya sumario sanitario y al Servicio Agrcola y Ganadero para

158

determinar la eventual existencia de infracciones a la normativa


agropecuaria.

Ante la sospecha o la comisin de los delitos a que se refiere este


prrafo, el Ministerio Pblico podr, en lo pertinente, autorizar la
correspondiente investigacin bajo la tcnica de entrega vigilada o
controlada, en los trminos regulados en el Ttulo II, Prrafo 1, de la ley
N 20.000, que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias
sicotrpicas.

Artculo 448 quinquies. El que se apropie de las plumas, pelos,


crines, cerdas, lanas o cualquier elemento del pelaje de animales ajenos,
por cualquier medio que ello se realice, ser castigado con presidio menor
en sus grados mnimo a medio.

Artculo 448 sexies. Los vehculos motorizados o de otra clase, las


herramientas y los instrumentos utilizados en la comisin del delito de
abigeato, caern en comiso.

Durante el curso del procedimiento dichos bienes sern incautados


de conformidad a las reglas generales, sin perjuicio del derecho
establecido en el artculo 189 del Cdigo Procesal Penal.280

280

CDIGO PENAL CHILENO. http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1984


159

CAPTULO V

PARTE PRCTICA: FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES DE


GARANTAS PENALES DE QUITO

1.- GENERALIDADES DE LAS FISCALAS, JUZGADOS Y TRIBUNALES


DE GARANTAS PENALES DE QUITO

Las fiscalas representan a la sociedad en general, tienen como


misin dirigir la investigacin del delito que realiza la Polica Judicial,
tambin acusar de haber mrito a los presuntos infractores, proteger a
las vctimas y garantizar los derechos humanos de las personas que
intervienen en el proceso penal.

Los juzgados penales cumplen un papel importante en la


sociedad, es el rgano de administracin de justicia que a travs del Juez
de Garantas Penales, se encarga de dirigir el proceso penal, y garantizar
el respeto de los derechos y garantas de las partes. Es quien resuelve el
proceso en mrito de las pruebas pedidas, ordenadas y actuadas de
conformidad con la ley.

Los Tribunales De Garantas Penales intervienen directamente


como juzgadores en la en la audiencia de juzgamiento (etapa de juicio),
es donde las partes presentan pruebas de cargo o descargo, as mismo,
el fiscal deber presentar en sta audiencia las investigaciones y pericias
practicadas durante la instruccin fiscal, para que alcancen el valor de
prueba, dejando a salvo el caso de las pruebas testimoniales urgentes,
que sern practicadas por los Jueces/as de garantas penales.

160

Estas pruebas, son valoradas en juicio por los Jueces y Juezas que
conforman el Tribunal para tener un criterio claro y preciso en su veredicto
o en el momento de dictar sentencia.
1.1.- UBICACIN
UBICACIN Y ESPECIALIZACIN.- En los cantones y otras
localidades que determine el Consejo de la Judicatura, se establecern el
nmero de tribunales penales, juezas y jueces suficientes conforme a las
necesidades de la poblacin, para que conozcan de las materias que
determine la ley.281
Este artculo se refiere a la jurisdiccin282 y competencia283, para
juzgar los delitos en donde se cometi la infraccin, delegado a un juez,
quien debe ser imparcial, caso contrario pueden perder su competencia.

1.2.- DISTRIBUCIN DE SUS DEPENDENCIAS


Se encuentran en el centro del Cantn por decirlo as el lugar es
estratgico, de fcil acceso y privilegiado, as tenemos:

Distribucin de las Dependencias judiciales Penales Del Cantn Quito


Dependencia

Juzgados de Garantas
Penales

Ubicacin

Juzgados

6 de Diciembre y Piedrahita
(Palacio de Justicia)

1, 2, 13, 15

10 de Agosto y Riofo
(Benalcazar Mil)

4, 5, 7

Clemente Ponce y Piedrahita

3, 8, 9, 10, 12, 14,


18

Roca y Juan Len Mera


(Polica Judicial)

21, 22, 23, 24

281

CDIGO ORGNICO DE LA FUNCIN JUDICIAL. Op. Cit. Art. 213.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 16
283
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 19
282

161

Distribucin de las Dependencias judiciales Penales Del Cantn


Quito
Dependencia

Ubicacin

Juzgados

Penal Delitos Flagrantes y


Contravenciones

Ramrez Dvalos y
Versalles

1, 2, 3, 4

10 de Agosto y
Murgen

5, 6, 7, 8, 9

Pradera y 6 de
Diciembre

1, 2, y 3 Salas de
Garantas Penales,
Colusorio y Trnsito

Tribunales de Garantas
Penales

Av. Amazonas N37-101 y


calle Unin Nacional de
Periodistas

Corte Nacional de Justicia del Ecuador

1.3.- ORGANIZACIN INTERNA

Los Juzgados de Garantas Penales, estn conformados por los o


las siguientes personas judiciales:

Un Juez o Jueza de Garantas Penales, es la cabeza del juzgado,


cuya obligacin es calificar la temeridad o malicia de las denuncias,
redactar sentencias, debe cumplirse tambin en los delitos de accin
pblica, as como en los casos de desestimacin y archivo definitivo
previstos en los artculos 38 y 39 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Un Secretario o Secretaria, cuya actividad es el ejercicio de dar fe
pblica judicial, con exclusividad y plenitud, es decir, que el mbito de
actuacin es de fedatario judicial, es quien da fe del lugar, la fecha en que
se presentan, ingresan o despachan los escritos de las partes procesales,
da constancia del reconocimiento de la acusacin particular, redacta y
suscribe los extractos de las audiencias, notifica a los testigos y dems
partes procesales, elabora el acta de los juicios, y otras funciones que la
ley le establece.

En los tribunales penales, hay tres Jueces, uno de los tres es quien
ejercer la presidencia y los otros pasaran a dominarse vocales.

162

A todos ellos se los denomina genricamente como Seores


Magistrados, es quien debe llevar adelante la funcin jurisdiccional, y es
quien ordena lo que debe realizarse en el expediente.

Para cumplir con su funcin jurisdiccional requieren de un


Secretario, quien cumple con el rol de la Secretara del Juzgado de
Garantas Penales, es decir, lleva la agenda del Seor Magistrado y
colaborar buscando el material para que pueda realizar las resoluciones,
adems de dar fe de lo que firm y orden el Juez; cumple lo que el juez
ordena. Es el encargado de poner las causas a despacho (conforme lo
establecen los diversos Reglamentos y Cdigos Procesales) y es el
responsable de los efectos de las causas. Los Secretarios judiciales son
Funcionarios Judiciales.

Asimismo dentro de una dependencia judicial hay cargos


administrativos como son: oficiales mayores, ayudantes judiciales,
asistentes administrativa, auxiliares del servicio, amanuenses y un
archivador, en total pueden ser de cuatro a seis personas en un mismo
juzgado. Ellos pueden proveer las causas, pero no pueden firmar, no
deben cumplir funciones jurisdiccionales.

Puede haber una persona que cumple ciertas tareas o trabajo de


calle, llevando los expedientes y oficios de un lugar a otro.

1.4.- ORGANIZACIN DEL ARCHIVO DE PROCESOS


El art. 278 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, expresa: la
Unidad de Estadstica y Archivo Central de la Funcin Judicial establecer
un sistema de archivo de procesos que permita su consulta por parte de
Funcionarias y Funcionarios de la Funcin Judicial, as como del pblico
en general, de conformidad con el reglamento que dictar al efecto el
Consejo de la Judicatura. De la misma manera, implementar

163

progresivamente un sistema de archivo y consulta informticos de los


expedientes a su cargo.

Los inventarios del archivo contendrn la relacin de todos sus


papeles, y respecto de los documentos, expresarn su nmero y folios de
cada volumen adoptando en todo caso las medidas necesarias para la
conservacin de los documentos que estn bajo su custodia. En el caso
de los archivos electrnicos, se tomarn las medidas que sean necesarias
para su permanente actualizacin y debida custodia.

Todas las cortes provinciales, los tribunales y juzgados enviarn la


informacin de la que precise este centro y sern beneficiarios sus
servicios de conformidad con el reglamento que al efecto dictar el
Consejo de la Judicatura.284

En relacin al sistema de archivo de los procesos penales, en los


Juzgados de Garantas Penales, Tribunales de Garantas Penales, y
Fiscalas, son los Funcionarios Judiciales los que los poseen, a los cuales
se les ha sorteado internamente para que provean lo solicitado por las
partes procesales, siendo reingresado al archivo una y otra vez segn las
diligencias requeridas, una vez evacuadas las providencias o terminado el
juicio o el proceso, debe remitrselo al archivo de la respectiva
dependencia judicial, que es custodiado por la persona (archivador)
nombrada para el caso.

2.- RESULTADO DE LA REVISIN DE LOS EXPEDIENTES DE LOS


JUICIOS POR ABIGEATO, TRAMITADOS EN LOS AOS 2009 AL
2011

Una vez que he revisado los libros de ingresos de denuncias de los


Juzgados de Garantas Penales del Cantn Quito, correspondiente a los
aos 2009, 2010 y 2011, debo decir que las denuncias son muchas y los
284

CODIGO ORGANICO DE LA FUNCION JUDICIAL. Op. Cit. Art. 278.


164

juicios pocos, como dijo un funcionario judicial al entrevistarlo de esos en


mil uno, son raros, pese a que en ste cantn son dieciocho (18)
Juzgados de Garantas Penales. Esto se debe a que todos los hurtos y
robos de animales no califican como delito de abigeato, ya que el Cantn
Quito tiene pocas parroquias consideradas zonas rurales, su territorio
mayoritario es urbano, y est prohibido por el Convenio Internacional que
introdujo el Artculo 132 del Cdigo Sanitario (en vigencia), la cra de
ganado sea mayor o menor en las zonas urbanas, por otro lado, el juicio
por el delito de abigeato no progresa, por los arreglos extrajudiciales a
que ha llegado el agraviado, el temor de perder el juicio, el temor a
represalias por parte del procesado, entre otras causas, de all surge el
desistimiento y el abandono del proceso penal.

2.1.- JUICIOS CON SENTENCIA

En los libros de ingresos de los procesos penales de los Juzgados


de garantas Penales del Cantn Quito, revisados desde el ao 2009,
2010 y 2011, el resultado es el siguiente:

1 juicio en el JUZGADO NOVENO DE GARANTIAS PENALES,


iniciado en el ao 2009, con nmero 0402, su estado es el sobreseimiento
definitivo.

2.2.- JUICIOS SIN SENTENCIA

En los libros de ingresos de los procesos penales de los Juzgados


de garantas Penales del Cantn Quito, revisados desde el ao 2009,
2010 y 2011, el resultado es el siguiente:

1 juicio por abigeato, en el JUZGADO DECIMO SEGUNDO DE


GARANTIAS PENALES, iniciado en ao 2010, con el nmero 1022, su
estado es en archivo, por cuanto no hubo reconocimiento de firma de la
denuncia.

165

1 juicio por abigeato, en el JUZGADO PRIMERO DE GARANTIAS


PENALES, iniciado en el ao 2010, con el nmero 0903, su estado activo,
es decir que esta proceso.

2.3.- JUICIOS EN SEGUNDA INSTANCIA

En los libros de ingresos de los procesos penales de las Salas de


la Corte Provincial de Pichincha, revisados desde el ao 2009, 2010 y
2011, el resultado es el siguiente:

Son tres Salas, en las cuales hay 5 juicios:


5 juicios iniciados entre los aos 1991 al 1996; siendo que en el
ao 2011 los resuelven con la prescripcin.

2.4.- JUICIOS CON RECURSO DE APELACIN

En los libros de ingresos de los procesos penales de las Salas de


la Corte Provincial de Pichincha, revisados desde el ao 2009, 2010 y
2011, el resultado es el siguiente:

1 juicio iniciado en el ao 2008, con apelacin al auto de


llamamiento a juicio, su resolucin es no admisible.

3.- RESULTADO DEL ANLISIS DE ENTREVISTAS A LOS FISCALES,


JUECES, SECRETARIOS Y FUNCIONARIOS DE DICHAS
DEPENDENCIAS, TRAMITADOS EN EL PERODO 2009 AL 2011

La realizacin de esta entrevista por el delito de abigeato, se llev a


cabo en los Juzgados, Tribunales de garantas penales y Fiscalas de
Cantn Quito, con la participacin de seores Fiscales, Jueces y
Secretarios de los Juzgados y Tribunales de Garantas Penales, siendo el
tema principal la sustanciacin de las etapas del proceso penal.

166

Se tuvo como base para la entrevista a 10 funcionarios judiciales


de los anteriormente citados, a quienes se les realiz 5 preguntas, el
resultado fue lo siguiente:

Pregunta No. 1

Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms


rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

Como se observa en el grfico de la Pregunta 1realizada a los


funcionarios judiciales el 100% cree que el proceso oral actual en el delito
de abigeato, es ms rpido que el proceso penal anterior, conocido como
inquisitivo, es decir que est aceptado este proceso penal oral y
acusatorio.

Pregunta No. 2

En qu etapa del proceso penal por el delito de abigeato, le ha resultado


difcil sustanciar?
a) Instruccin fiscal
b) Etapa intermedia
c) Etapa de juicio
d) Etapa de impugnacin

167

El 50% de los entrevistados ha respondido que es la Instruccin


fiscal la etapa del proceso penal por el delito de abigeato, le ha resultado
difcil sustanciar; hay un 30% que opina que es la etapa intermedia la
difcil de sustanciar; sigue un 10% que dice es la etapa de juicio; y, otro
10% opina que es en la etapa de impugnacin donde le ha resultado difcil
la sustanciar.

Pregunta No. 3

Considera usted que las audiencias por el delito de abigeato debe


imponer tiempo lmite para poder sustanciar?

168

A esta pregunta el 70% de los entrevistados no ha considerado que


las audiencias por el delito de abigeato tengan un tiempo lmite para
poder sustanciarlo; un 30% opina que si deberan tener tiempo lmite las
audiencias para poder sustanciar el delito de abigeato.

Pregunta No. 4

Cules son las principales dificultades que se presentan en la


sustanciacin de las etapas del proceso penal vigente?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de las partes procesales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

A esta pregunta los entrevistados responden con un 60% que la


principal dificultad presentada en la sustanciacin de las etapas del
proceso penal vigente es la audiencia programada y frustrada, no
realizada; con un 30% dice que la principal dificultad presentada en la
sustanciacin de las etapas del proceso penal vigente es el abandono o
desistimiento del proceso; y, un 10% opina que es la poca colaboracin
de las partes procesales.

169

Pregunta No. 5
Cree usted que los recursos procesales por el delito de abigeato, estn
siendo utilizados de buena fe por las partes procesales?

En cuanto a esta pregunta un 60% opina que los recursos


procesales por el delito de abigeato, NO estn siendo utilizados de buena
fe por las partes procesales; y, un 40% opina lo contrario, es decir que los
recursos procesales por el delito de abigeato, SI estn siendo utilizados
de buena fe por las partes procesales.

3.1.- SOBRE LAS PRINCIPALES DIFICULTADES QUE SE


PRESENTAN EN LA SUSTANCIACIN DE LAS ETAPAS
DEL PROCESO PENAL VIGENTE

En las diferentes entrevistas y conversaciones extra oficiales -por


decirlo as- que he sostenido con los diferentes funcionarios judiciales,
han manifestado que la dificultad presente es la coordinacin de las
audiencias, es as que el fiscal puede tener audiencias cada media hora,
estando en el mismo sitio un hubiera problema, pero como los juzgados
penales y tribunales penales estn distanciados, hay que sumar el
traslado al respectivo juzgado o tribunal, agreguemos tambin los

170

compromisos que tienen los jueces cuando son llamados por la


Judicatura, no son siempre, pero los hay.

De all se extrae que el fiscal, puede tener las mejores pruebas


irrefutables, sean estas documentales, testimoniales o materiales, y que
por el innumerable trabajo que tiene, no est completamente concentrado
en el proceso penal y mal podra sustentar.

3.2.- ORGANIZACIN DEL DESPACHO

He podido observar la organizacin fsica que tienen los


despachos, tanto el Fiscal, el Juez y los Magistrados, sobre sus
escritorios siempre encontraremos innumerables procesos penales,
cuando se le solicita un proceso rebusca y lo ubica de entre los
pequeos bloques el requerido y de esta manera despacharlo, tiene
archivador que tampoco ayuda en mucho, pues son verdaderas
estanteras o mostradores, ms no archivadores, pues se los acomoda
uno encima de otro, sus esfuerzos se ven reflejados en el sistema de
clasificacin, paquetes por ao y mes, es decir que la infraestructura
dotada a ellos no les ayuda, aprovechando lo ms que pueden de esos
recursos, esperemos que con la nueva infraestructura que est dotando el
Estado, venga el verdadero cambio tanto anhelado por la justicia.

Por ltimo, recalco que la infraestructura sera aos atrs, ms no


para esta dcada moderna y tecnolgica.

3.3.- OPINIONES

En trminos generales, se debera de programar adecuadamente


las audiencias, dentro de los plazos previstos en el Cdigo de
Procedimiento Penal, as como, que toda audiencia programada sea
efectivamente realizada, teniendo especial cuidado en que todas las
partes que deben concurrir sean debidamente notificadas.

171

4.- RESULTADO DE LAS ENCUESTAS A DIEZ ABOGADOS EN LIBRE


EJERCICIO PROFESIONAL

La realizacin de esta entrevista por el delito de abigeato, se llev a


cabo en los Juzgados, Tribunales de garantas penales y Fiscalas de
Cantn Quito, con la participacin de abogados, siendo el tema principal
las dificultades que ha tenido en el delito de abigeato, sobre la ventilacin
de las etapas del proceso penal.

Se tuvo como base para la entrevista a 10 abogados en libre


ejercicio, a quienes se les realiz 5 preguntas, el resultado fue lo
siguiente:

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

Pregunta No. 1

SI

NO

Respuestas

10

Total

10

Pregunta No. 2
Considera usted que se est respetado el debido proceso (cumplimiento
de los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin,
celeridad y economa procesal en la administracin de justicia), en las
actuaciones del Ministerio Pblico, de la Polica Judicial, los Juzgados y
los Tribunales Penales para el esclarecimiento del delito de abigeato?

Pregunta No. 2

SI

NO

Respuestas

Total

172

Pregunta No. 3
Qu dificultades ha tenido en el delito de abigeato, sobre la ventilacin
de las etapas del proceso penal?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de las partes procesales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

Pregunta No. 3

Respuestas

Total

Pregunta No. 4
Cmo ha sido usted atendido, siendo abogado defensor del acusador
particular, por los funcionarios judiciales?

Pregunta No. 4

Mala

Buena

Muy buena

Excelente

Respuestas

Total

Pregunta No. 5
Le han provedo de todo cuanto ha solicitado en el tiempo requerido?

Pregunta No. 5

SI

NO

Respuestas

Total

4.1.- SOBRE LAS DIFICULTADES EN LA VENTILACIN DE LAS


ETAPAS DEL PROCESO PENAL

Bien es sabido que, pese a tener un procedimiento penal moderno,


oral y acusatorio, todava hay en el ambiente conductas rezagadas del
sistema inquisitivo anterior, esto es lo que ven algunos profesionales

173

entrevistados sobre las dificultades en la ventilacin de los procesos


penales.

4.2.- SOBRE LA ATENCIN DE LOS FUNCIONARIOS


JUDICIALES

El profesional opina que la atencin es atenta, ha mejorado


notablemente, pero en si falta mucho que los nuevos funcionarios
judiciales se acopen al sistema.

4.3.- SOBRE EL FUNCIONAMIENTO DE LAS FISCALAS,


JUZGADOS Y TRIBUNALES DE GARANTAS PENALES

Son magistrados a los cuales hay que respetar por la investidura


que llevan y por el tipo humano que todos somos. A ellos hay que darles
mayores y mejores oficinas, para que puedan brindar un mejor servicio.
Respecto al funcionamiento de las oficinas, se las ve modernas y
funcionales, acorde con la modernizacin (valga la redundancia) y la
tecnologa. Pero falta poner mano en lo que es el sistema de archivo, los
muebles (archivadores) no son los adecuados, adems se necesitan de
ms personal para que evacuen las diligencias a ellos solicitados con
prontitud, economa y celeridad.

4.4.- OPINIONES

No es justificable ni justo suspender la audiencia por la ausencia o


falta del juez o fiscal, por cuanto nosotros los profesionales tenemos otras
diligencias propias, claro est que es nuestro trabajo de impulsar el
proceso penal, pero decimos, nos preguntamos, dnde estn los
derechos del acusado? Dnde estn los derechos del acusador? Cierto
es que el acusado tiene que cumplir con la pena si es culpable, pero y si
no lo es?, lo mismo sucede con el agraviado por el delito de abigeo

174

preguntndose a qu hora me ser devuelto mis animales? Esa es la


opinin de varios profesionales que las he recogido y extractado.

5.- RESULTADO DE LAS ENCUESTAS DE DIEZ PERSONAS, COMO


OFENDIDOS O ACUSADORES PARTICULARES

La realizacin de esta entrevista por el delito de abigeato, se llev a


cabo en los Juzgados, Tribunales de garantas penales y Fiscalas de
Cantn Quito, con la participacin de ofendidos o acusadores particulares,
siendo el tema principal los problemas que han enfrentado en el momento
procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal.

Se tuvo como base para la entrevista a 10 ofendidos o acusadores


particulares, a quienes se les realiz 5 preguntas, el resultado fue lo
siguiente:

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?
Pregunta No. 1

SI

NO

Respuestas

Total

Pregunta No. 2
Cul cree usted que ha sido el principal problema enfrentado en el
momento procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de los funcionarios judiciales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?
Pregunta No.2

Respuestas

Total

175

Pregunta No. 3
Cmo ha sido atendido usted, en su calidad de ofendido o acusador
particular, por los funcionarios judiciales?
Pregunta No. 3

Mala

Buena

Muy buena

Excelente

Respuestas

Total

Pregunta No. 4
Cree usted que como ofendido o acusador particular en el delito de
abigeato, est protegido por las leyes en el proceso penal?
Pregunta No. 4

SI

NO

Respuestas

Total

Pregunta No. 5
Califique usted, siendo 1 leve, 2 moderado y 3 gravsimo, que incidencia
le ha afectado o perjudicado ms por falta de celeridad en la tramitacin
del proceso penal por el delito de abigeato? Marque un nmero.
a) econmica

b) jurdica

c) social

Pregunta No. 5

econmica Jurdica

social

Respuestas

Total

5.1.- SOBRE LOS PRINCIPALES PROBLEMAS QUE HAYAN


ENFRENTADO EN EL MOMENTO PROCESAL DE
SUSTANCIARSE LAS ETAPAS DEL PROCESO PENAL

Es de esperarse que los funcionarios, sabiendo que el ofendido


clama por justicia, no sea atendido en la forma y en el tiempo que se
merece, algunos funcionarios judiciales se hacen de los odos sordos ante
176

tal situacin, claro est que son pocos los que tiene esta actitud, pero
debera ser el resultado cero, ya que esta actitud parcializa la justicia.

Este problema que enfrentan el ofendido por el delito de abigeato,


es el mismo que en los dems casos, se molestan por las audiencias
fallidas, puesto que dicen que no se les comunica con tiempo sobre la
suspensin, all quien tiene culpa es el abogado, pero no siempre lo es,
porque las suspensiones son de ltima hora o de ltimo momento.

5.2.- SOBRE LA ATENCIN DE LOS FUNCIONARIOS


JUDICIALES

Los ofendidos opinan que la atencin de los funcionarios judiciales


ha mejorado notablemente, que hay nuevos funcionarios ms dinmicos,
las oficinas se estn modernizando, y por todo esto debera la justicia ser
ms rpida, ya que se sienten perjudicados de gran manera.

5.3.- SOBRE EL FUNCIONAMIENTO DE LAS FISCALAS,


JUZGADOS Y TRIBUNALES DE GARANTAS PENALES

En general se ven funcionales las oficinas, tiene ambiente y los


funcionarios judiciales es gente joven que ostentan ttulos universitarios,
pero los resultados se vern reflejados en el futuro, porque recin estn
aprendiendo el ejercicio del procedimiento penal.

5.4.- OPINIONES

Es opinin del ofendido que la falta de coordinacin y de trabajo


conjunto hace que las audiencias se vean frustradas, dicen que la
oralidad ahorra tiempo, pero que en realidad no lo es por cuanto tienen
que pedir permiso, o hacer un parntesis en su trabajo para luego
retomarlo, y es por esto que se ven doblemente perjudicados.

177

6.- RESULTADO DE LA OBSERVACIN CRTICA DE LAS AUDIENCIAS


DE DICTAMEN; PREPARATORIAS DE JUICIO, EN LOS JUZGADOS
DE GARANTAS PENALES; Y DE LAS AUDIENCIAS PBLICAS DE
JUZGAMIENTO

El Cdigo Procesal Penal ecuatoriano regula la oralidad en las


audiencias en las diferentes etapas del proceso penal. La oralidad est
relacionada no slo a la actuacin de las partes en la audiencia, sino que
tambin limita su destreza en el manejo de tcnicas de litigacin oral.

Los fiscales y los Defensores de Oficio, an no estn lo


suficientemente capacitados en tcnicas de litigacin oral, por ello, suelen
leer sus alegatos, especialmente los fiscales.

En las audiencias de dictamen y preparatorias de juicio a las que


he podido asistir, los jueces tienen que orientar a las partes sobre como y
cuando formular objeciones, como plantear su teora del caso, sus
alegatos finales entre otros. Incluso en la solicitud de medidas cautelares
de la prisin preventiva, tienen que invocar a los fiscales que se limiten a
sustentar los presupuestos para su pedido y a los abogados defensores
que haga su descargo correspondiente. Se les indica que no es una
audiencia en la que se deba considerar el tema probatorio. En algunos
casos, los jueces son quienes formulan las objeciones, aun cuando eso
no corresponde al sistema acusatorio, pues afecta la imparcialidad del
juzgador.

Las partes no manejan bien la informacin del caso, su calidad


argumentativa es baja y eso tiene como consecuencia que el juez siga
acudiendo al expediente. Asimismo, es necesario que los fiscales y
abogados manejen tcnicas de interrogatorio y contrainterrogatorio, as
como que preparen a sus testigos antes de ir al juicio oral.

178

Los jueces al tener que intervenir en las audiencias para orientar


a las partes, interrumpen la misma, esta es una de las razones para que
demore ms de lo debido y sea menos dinmica.

6.1.- IDENTIFICACIN DE LA ACTUACIN DE LOS SUJETOS


PROCESALES

El Fiscal, est facultado por la Ley para actuar e investigar los


delitos de accin pblica: De instancia oficial y Delitos de accin privada.

El ofendido es la persona que ha sufrido dao o agravio fsico,


material o moral por el cometimiento de un hecho delictuoso en su contra.

Procesado es la persona a quien la fiscal o el fiscal atribuya


participacin en un acto punible como autor, cmplice o encubridor, y
acusado, la persona contra la cual se ha dictado auto de llamamiento a
juicio o contra la cual se ha presentado una querella.

El defensor pblico es una especie de autocontrol del Estado se


impone para dar mayor seguridad jurdica a los gobernados. Su papel
consiste en defender a todas las personas frente a las acciones u
omisiones de la administracin pblica y de sus agentes, que de algn
modo puedan violar el goce y ejercicio de los derechos y libertades
garantizados en la Constitucin y en los instrumentos jurdicos
internacionales aceptados por el Estado.

No se lo considera sujeto procesal, pero daremos su funcin, el


Juez o Jueza es quien decide interpretando la ley o ejerciendo su arbitrio,
la contienda suscrita o el proceso promovido. En este aspecto tcnico, el
Juez ha sido definido como el magistrado, investido de imperio y
jurisdiccin, que es la facultad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado y que
segn su competencia, pronuncia decisiones en juicio.

179

El Juez de garantas penales es la autoridad judicial que garantiza


los derechos del ofendido y del procesado durante la etapa de instruccin
fiscal con lo cual da cumplimiento a las normas del debido proceso
consagradas en la Constitucin de la Repblica y en los tratados
internacionales ratificados por el Estado.

El Tribunal de Garantas Penales (tampoco podemos decir que son


sujetos procesales) es un conjunto de Jueces, Juezas, magistrados o
magistradas que estn obligados a administrar colegiadamente justicia en
un proceso o instancia. El tribunal de garantas penales, constituye la
etapa ms importante del proceso penal y est conformado por un
presidente o presidenta, dos vocales y dems personal auxiliar.

El Tribunal de Garantas Penales, interviene directamente en la


etapa de juicio en la audiencia de juzgamiento como juzgador y es en esta
audiencia en donde las partes deben presentar las pruebas de cargo o
descargo. Tomemos en consideracin que para que las investigaciones y
pericias practicadas durante la instruccin fiscal alcancen el valor de
prueba deben ser presentadas y valoradas en la etapa de juicio, funcin
que le corresponde al Tribunal de Garantas Penales en pleno.
6.1.1.- PRINCIPALES ASPECTOS A LOS QUE SE
CONCRETAN SUS RESPECTIVAS
INTERVENCIONES

Para la validez y realizacin de una audiencia se necesita de


actores que son: el juez o tribunal de garantas penales, el fiscal, el
abogado defensor y el procesado.

Estos intervienen en proceso penal de la siguiente manera:

El fiscal que es el funcionario judicial designado por el Ministerio


Pblico, se encarga de investigar y recopilar pruebas con el fin de

180

sustentar su actuacin y resolver la apertura de instruccin, es quien


acusar en todo el proceso penal, solicitar medidas cautelares, entre
otras, y la funcin principal, recibir denuncias por cualquier medio que
llegare a conocer e investigarlas.

El abogado defensor y el procesado, al parecer los dos van de la


mano, pero en lo prctico no, puesto que el procesado en algunas veces
puede actuar slo, es as, que el abogado esta para dar directrices o
asesora jurdica, adems el fiscal no puede tomar declaraciones o
testimonios al procesado si no est presente su abogado defensor, es
quien impulsa el proceso y en solitario puede interponer recursos, pero no
as desistir, pues necesita de la autorizacin expresa del imputado o
acusado.

El juez o tribunal de garantas penales, son los funcionarios


judiciales que determinan el futuro del proceso penal, por decirlo as, pues
ellos sentenciarn o resolvern fundamentndose bsicamente sobre las
investigaciones y pruebas sean estas materiales, documentales o
testimoniales que sustenta el fiscal.

6.1.2.- FORMA DE INTEGRACIN Y DE LOS


INTERVINIENTES PARA INICIAR UNA AUDIENCIA

La forma en que se integra una audiencia es mediante


convocatoria, la cual se notificar a las partes procesales sealando da y
hora, en la cual los intervinientes expondrn oralmente sus pretensiones.

Intervendr el recurrente y luego la contraparte. Habr lugar a


rplica, es decir que luego preguntara el recurrente, luego la contraparte,
pero culminar el defensor. Los jueces podrn preguntar a los sujetos
procesales sobre los fundamentos de sus peticiones.

181

Esta es la forma de integrar una audiencia, se podra decir que es


genrica, la bsica.

6.1.3.- UBICACIN DE LOS SUJETOS PROCESALES


Constituido el tribunal de garantas penales, el presidente
ordenar que el acusado y su defensor, se siten a su izquierda, frente al
tribunal de garantas penales; y que el fiscal, el acusador particular y su
defensor, se siten a su derecha, frente al tribunal de garantas penales.
El pblico estar convenientemente separado.285

Lo que expresa nuestro Cdigo de Procedimiento Penal queda en


letra muerta, pues es sabido que tanto el acusador particular y el acusado
junto con sus abogados no se sientan al frente del tribunal, sino ms bien
se sientan a los lados.

6.1.4.- LOS MEDIOS DE PRUEBA EN LOS DELITOS DE


ACCIN PBLICA

En el delito de abigeato se pueden solicitar y practicar


todas las pruebas previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal.
En materia penal las pruebas son materiales, testimoniales y
documentales.286
Las pruebas deben ser producidas en el juicio, ante los tribunales
de garantas penales correspondientes, salvo el caso de las pruebas
testimoniales urgentes, que sern practicadas por los jueces de garantas
penales.

285
286

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 281.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 89.
182

Las investigaciones y pericias practicadas durante la instruccin


Fiscal alcanzarn el valor de prueba una vez que sean presentadas y
valoradas en la etapa del juicio.287

Adems de stos dos artculos citados, en el delito de abigeato hay


que demostrar y justificar dos aspectos:
a) La preexistencia de la cosa sustrada o reclamada, es decir que
la cosa objeto de la infraccin existi al tiempo del cometimiento del delito;
y,
b) Que dicha cosa se encontraba en el lugar donde se afirma que
estuvo al momento de ser sustrada.

6.1.5.- PROCEDIMIENTO PARA DICTAR LAS


SENTENCIAS LUEGO DE CONCLUIDAS
LAS AUDIENCIAS

La sentencia deber ser reducida a escrito, que ser elaborada


luego de tres das de haber sido concluida la audiencia por el tribunal de
garantas penales, la sentencia debe incluir una motivacin completa y
suficiente, adems de la pena respectiva en caso que se hubiera
declarado la culpabilidad del procesado.

Sern notificados los sujetos procesales por Secretara con la


sentencia, quienes

podrn interponer los recursos expresamente

previstos en este Cdigo y la Constitucin de la Repblica del Ecuador.288


Los jueces y las juezas usarn esta frmula en las sentencias que
expidieren: "Administrando justicia, en nombre del pueblo soberano del
Ecuador, y por autoridad de la Constitucin y las leyes de la
Repblica".289

287

CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 79.


CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Op. Cit. Art. 306
289
CDIGO ORGNICO DE LA FUNCIN JUDICIAL. Op. Cit. Art. 138
288

183

6.2.- INTERPOSICIN DE RECURSOS CONTRA DE LAS


SENTENCIAS DICTADAS EN LOS JUICIOS

Los recursos por el delito de abigeato que se pueden interponer


son: Nulidad, Apelacin, Casacin, Revisin y de Hecho.

6.2.1.- CLASES DE RECURSOS

Los recursos de Nulidad y Apelacin se pueden interponer ante la


Corte Provincial de justicia, los recursos de Casacin y Revisin se
interponen ante la Corte Nacional de Justica, el Recurso de Hecho por
lgica jurdica se interpone ante el Juez o jueza que neg el recurso
interpuesto en primera instancia.

6.2.2.- ANLISIS DE LOS RECURSOS

El Recurso de Nulidad, se presenta ante la Corte Provincial de


Justicia respectiva:
1.- Cuando la jueza o juez o el Tribunal de Garantas Penales
hubieren actuado sin competencia.
2.- Cuando la sentencia no rena los requisitos exigidos en el
artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Penal.
3.- Cuando en la sustanciacin del proceso de hubiera violado el
trmite previsto en la ley, siempre que tal violacin hubiere influenciado en
la decisin de la causa.

Este recurso puede ser interpuesto por cualquiera de las partes,


dentro de los tres das posteriores a la notificacin de la sentencia, del
auto de sobreseimiento, o del llamamiento a juicio, haciendo constar la
causa de nulidad.

184

El Recurso de Apelacin se lo interpone ante la Corte Provincial


de Justicia respectiva, dentro de los tres das de notificada la providencia,
nica y exclusivamente, en los siguientes casos:
1.- De los autos de nulidad, de prescripcin de la accin, de
llamamiento a juicio, de sobreseimiento y de inhibicin por causa de
incompetencia.
2.- De las sentencias dictadas en proceso simplificado, proceso
abreviado y las que declaren la culpabilidad o confirmen la inocencia del
acusado.
3.- Del auto que concede o niega la prisin preventiva. En este
caso el recurso se lo conceder en efecto devolutivo.

El Recurso de Casacin ser procedente para ante la Corte


Nacional de Justicia, cuando en la sentencia se hubiera violado la ley, ya
por contravencin expresa de su texto, por indebida aplicacin, o por
errnea interpretacin.

El Recurso de Revisin, este es un recurso extraordinario,


procedente ante la Corte Nacional de Justicia; y que puede ser
interpuesto en cualquier tiempo, despus de ejecutoriada la sentencia
condenatoria.

El Recurso de Hecho, se conceder, cuando la jueza o el juez de


Garantas Penales o Tribunal de Garantas Penales, hubieran negado los
recursos oportunamente interpuestos y que se encuentran expresamente
sealados en el Cdigo de Procedimiento Penal; se lo deber interponer
ante la Jueza o Juez de Garantas Penales o Tribunal de Garantas
Penales que hubiere negado el recurso oportunamente interpuesto,
dentro de los tres das posteriores a la notificacin del auto que lo niega.

185

7.- ANLISIS E INTREPRETACIN DE LOS RESULTADOS DE LAS


ENCUESTAS DIRIGIDAS A FISCALES, JUECES, EMPLEADOS
JUDICIALES, ABOGADOS Y OFENDIDOS O ACUSADORES
PARTICULARES
La realizacin de estas entrevistas por el delito de abigeato, se
llev a cabo en los Juzgados, Tribunales de garantas penales y Fiscalas
de Cantn Quito, con la participacin de 30 seores Fiscales, Jueces,
Secretarios de los Juzgados, Tribunales

de Garantas Penales,

empleados judiciales, abogados y ofendidos o acusadores particulares, a


quienes se les efectu 5 preguntas, teniendo temas principales como: la
sustanciacin de las etapas del proceso penal; las dificultades que ha
tenido en el delito de abigeato, sobre la ventilacin de las etapas del
proceso penal por el delito de abigeato; y, los problemas que han
enfrentado en el momento procesal de sustanciarse las etapas del
proceso penal en el delito de abigeato.

El anlisis y resultados de las entrevistas a 10 funcionarios


judiciales de los anteriormente citados es la siguiente:

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

Pregunta No. 1

SI

NO

Respuestas

10

Total

10

De esto se analiza que el proceso oral actual en el delito de


abigeato, es ms rpido que el proceso penal anterior, conocido como
inquisitivo, puesto que es el 100% de los entrevistados que contestaron
SI.

186

Pregunta No. 2
En qu etapa del proceso penal por el delito de abigeato, le ha resultado
difcil sustanciar?
a) Instruccin fiscal
b) Etapa intermedia
c) Etapa de juicio
d) Etapa de impugnacin
Pregunta No. 2

Respuestas

Total

Al analizar esta pregunta el 50% de los entrevistados dicen que es la


instruccin fiscal la etapa del proceso penal por el delito de abigeato, le ha
resultado difcil sustanciar; hay otro 30% que afirma que es la etapa
intermedia le ha resultado sustanciar; un 10% opina que es en la etapa de
juicio; y, otro 10% que es en la etapa de impugnacin. Esto se debe a que
es en la etapa de Instruccin fiscal, en donde el fiscal requiere de toda
ayuda y colaboracin para poder recolectar pruebas con el fin de
sustentar en la respectiva audiencia la existencia del delito de abigeato.

Pregunta No. 3
Considera usted que las audiencias por el delito de abigeato debe
imponer tiempo lmite para poder sustanciar?

Pregunta No. 3

SI

NO

Respuestas

Total

Tenemos que un 70% no est de acuerdo en que se debe imponer


tiempo lmite para poder sustanciar; un 30% opina en que si se debe
imponer tiempo lmite para poder sustanciar. Es por lgica que las
audiencias no se deben imponer tiempo lmite para poder sustanciar,
pues sera coartar la intervencin de todas las partes procesales,

187

agraviado, procesado, fiscal, peritos, testigos, etc., que no se puede saber


a ciencia cierta la intervencin de cada uno.

Pregunta No. 4
Cules son las principales dificultades que se presentan en la
sustanciacin de las etapas del proceso penal vigente?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de las partes procesales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?
Pregunta No. 4

Respuestas

Total

Comenzar con el 60% de los entrevistados que opina que es la


audiencia programada y frustrada, no realizada la principal dificultad que
se presentan en la sustanciacin de las etapas del proceso penal vigente;
luego con el 20% de respuesta el abandono o desistimiento del proceso;
y, un 10% opina que es la poca colaboracin de las partes procesales.
Entonces los funcionarios judiciales se ven afectados por la audiencia
programada y frustrada, no realizada, por cuanto debern esperar nueva
notificacin.

Pregunta No. 5
Cree usted que los recursos procesales por el delito de abigeato, estn
siendo utilizados de buena fe por las partes procesales?
Pregunta No. 5

SI

NO

Respuestas

Total

Con respecto a sta pregunta los funcionarios judiciales opinan con


un 60% que los recursos procesales por el delito de abigeato, NO estn
siendo utilizados de buena fe por las partes procesales; y, un 40% lo
contradice. Aqu tenemos una mayora diciendo que los recursos

188

procesales por el delito de abigeato, No estn siendo utilizados de buena


fe por las partes procesales y lo justifican por cuanto el procesado busca
la manera de retardar el proceso con el fin de que caduque la prisin
preventiva, que en ese sentido son mal asesorados.

En cuanto al anlisis e interpretacin de las entrevistas con la


participacin de 10 abogados en libre ejercicio profesional, siendo el tema
principal las dificultades que ha tenido en el delito de abigeato, sobre la
ventilacin de las etapas del proceso penal se obtuvo el siguiente
resultado:

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

Con un 100% de los abogados entrevistados la cual se grafica, se


afirma y ratifica que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo.

189

Pregunta No. 2

Considera usted que se est respetado el debido proceso (cumplimiento


de los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin,
celeridad y economa procesal en la administracin de justicia), en las
actuaciones del Ministerio Pblico, de la Polica Judicial, los Juzgados y
los Tribunales Penales para el esclarecimiento del delito de abigeato?

Con esta pregunta se ratifica con el 80% de los entrevistados que


se est respetado el debido proceso, en las actuaciones del Ministerio
Pblico, de la Polica Judicial, los Juzgados y los Tribunales Penales para
el esclarecimiento del delito de abigeato; y, con un 20% opina lo contrario.

Pregunta No. 3

Qu dificultades ha tenido en el delito de abigeato, sobre la ventilacin


de las etapas del proceso penal?

a) el abandono o desistimiento del proceso?

190

b) La poca colaboracin de las partes procesales?

c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

Las respuesta y anlisis a sta pregunta son las siguientes, un 50%


de abogados entrevistados opina que en la audiencia programada y
frustrada, no realizada, ha tenido dificultades en el delito de abigeato,
sobre la ventilacin de las etapas del proceso penal; un 30% opina que es
en el abandono o desistimiento del proceso donde ha tenido dificultades
en el delito de abigeato, sobre la ventilacin de las etapas del proceso
penal; y, un 20% dice que es la poca colaboracin de las partes
procesales. Pues bien analicemos ese 50%, como ya anot anteriormente
es la audiencia fallida la que perjudica en gran manera a los sujetos
procesales sea quien sea, pues ellos deben nuevamente hacer espacio
de tiempo para poder cumplir con la siguiente audiencia.

Pregunta No. 4

Cmo ha sido usted atendido, siendo abogado defensor del acusador


particular, por los funcionarios judiciales?

191

Antepongo el criterio del profesional que asiste diariamente a los


juzgados y diferentes oficinas judiciales, pues es el profesional del
derecho quien puede dar una calificacin de la atencin al funcionario
judicial, a la cual ha respondido de diferente manera ya que el 50% opina
que ha sido una atencin buena; el 30% es buena; el 10% la califica como
mala; y, otro 10% con excelente.

Pregunta No. 5
Le han provedo de todo cuanto ha solicitado en el tiempo requerido?

En sta pregunta se analiza el buen oficio que tienen los


funcionarios judiciales el cual como anote anteriormente es el abogado
quien lo califica, as, con el 70% afirma que si le han provedo de todo
cuanto ha solicitado en el tiempo requerido; y un 30% dice que no le
proveyeron lo solicitado en el tiempo requerido, entonces, digo yo que
basta con una queja al Consejo de la Judicatura para que ese 30% se
componga o entre en cintura.

192

Las entrevistas realizada a 10 ofendidos o acusadores particulares,


siendo el tema principal los problemas que han enfrentado en el momento
procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal, su resultado y
anlisis fue lo siguiente:

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

Pregunta 1

SI
NO

193

El ofendido o acusador particular, siempre quiere lo mejor y ms


rpido, pues se ha ganado un problema gratuito es por eso que hay un
20% en que piensa que el proceso oral actual en el delito de abigeato,
NO es ms rpido que el proceso penal anterior, conocido como
inquisitivo, puesto que ste sujeto procesal est siendo perjudicado
doblemente por los constantes ir y venir de los juzgados y otra por la
prdida de sus animales; un 80% dice que el proceso oral actual en el
delito de abigeato, SI es ms rpido que el proceso penal anterior,
conocido como inquisitivo.

Pregunta No. 2
Cul cree usted que ha sido el principal problema enfrentado en el
momento procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de los funcionarios judiciales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

Con un 50% dice el ofendido que es la audiencia programada y


frustrada, no realizada ha sido el principal problema enfrentado en el
momento procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal; con un
30% dice que ha sido el principal problema enfrentado en el momento

194

procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal la poca


colaboracin de los funcionarios judiciales; y, con el 20% que es el
abandono o desistimiento del proceso, el principal problema enfrentado
en el momento procesal de sustanciarse las etapas del proceso.
Volvemos a lo mismo que ese 50% se debe a la audiencia programada y
frustrada, pues como dije son personas que por ser ofendidas por el delito
de abigeato pasan a ser parte del proceso penal.

Pregunta No. 3

Cmo ha sido atendido usted, en su calidad de ofendido o acusador


particular, por los funcionarios judiciales?

Es frustrante pensar que hay funcionarios judiciales que aun no


atienden con calidad y esmero, no se dan cuenta que su servicio es
pblico, ser que por esto el ofendido califica con el 50% que su atencin
ha sido buena; el 30% dice que es buena; el 10% la califica como mala;
y, otro 10% con excelente.

195

Pregunta No. 4

Cree usted que como ofendido o acusador particular en el delito de


abigeato, est protegido por las leyes en el proceso penal?

El ofendido tiene criterio y por ello opina con el 80% que en el delito
de abigeato, SI est protegido por las leyes en el proceso penal por
abigeato; mientras que con un 20% afirma que NO est protegido por las
leyes en el proceso penal por abigeato.

Pregunta No. 5
Califique usted, siendo 1 leve, 2 moderado y 3 gravsimo, que incidencia
le ha afectado o perjudicado ms por falta de celeridad en la tramitacin
del proceso penal por el delito de abigeato? Marque un nmero.
a) econmica

b) jurdica

c) social

196

Una pregunta que busca analizar en donde le ha afectado ms,


claro est, que el dao es econmico, jurdico y social, pero la pregunta
busca en que aspecto ha incidido ms, es as que en primer lugar y con el
60% eta lo econmico, pues como anote anteriormente se ve afectado
grandemente al tener que enfrentar un proceso penal, restndole tiempo a
su trabajo; con 20% se encuentra lo jurdico, y con 20%, tenemos la
opinin que es en lo social.

8.- CONCLUSIONES

1.- El abigeato, es un delito que se da especficamente en el sector


rural de nuestro pas y que afecta a una gran cantidad de familias
campesinas dedicadas a la cra, ceba y manutencin como una fuente de
vida para sus familias.

2.- Se trata de un delito que se da nica y exclusivamente en


animales vacuno, porcino, caprino, lanar, caballar, es decir en animales
cuadrpedos domesticados por el hombre las dems clases de animales
son susceptibles de hurto o robo.

197

3.- El abigeo es producto de la desocupacin, la falta de medios de


trabajo y un factor econmico, poltico y social factores preponderantes
para que se cometa esta conducta.

4.- El abigeo proviene de un estrato social bajo en donde por lo


general padres, hijos y abuelos se dedican a estas conductas.

5.- El abigeo comete el delito influenciado por el medio social al


que frecuenta, mira que a su alrededor solo existe miseria y ve que al
apropiarse de los animales de los dems puede satisfacer sus
necesidades en forma temporal.

6.- La falta de justicia y una educacin adecuada que en muchas


ocasiones se convierte en injusticia, influyendo para que se cometa el
abigeato.

7.- El Estado debera crear Leyes ms severas para castigar este


delito, educar al sujeto en forma adecuada de tal forma que al salir
cumpliendo su condena se rehabilite y salga con una profesin honesta y
ayudarle a instalar su propio taller o a su vez buscarle un empleo de
inmediato supervigilado por agentes del orden. Es decir, que se debera
rehabilitar y educar al individuo para que sirva a la sociedad de una mejor
manera.

9.- RECOMENDACIONES

1.- Estudiar y analizar la necesidad de reformar al delito de abigeato y sus


consecuencias, puesto que da a da se va tecnificando ste delito y
dejar de serlo el tipificado en el Cdigo Penal ya que a los animales no
se los arria, ni se los hace caminar, ahora se los transporta sobre
vehculos y se los aleja con mucha ms rapidez.

198

2.- Aprobar reformas penales ms drsticas, como una respuesta al


incremento de los delitos contra la propiedad, y a la impunidad atribuible
errneamente tan solo al sector justicia y a la ley, cuando las verdaderas
causas del incremento de la criminalidad y de la inseguridad ciudadana
estn en varios mbitos que deben ser atendidos a partir de una poltica
penal y no nicamente criminal.

3.- Realizar el estudio de los factores que inciden en el delito de abigeato,


con el fin de detectarlos y tratar de anularlos mediante procedimientos
tcnicos y analticos.

4.- Diagnosticar la realidad econmica de las diferentes familias y


comunidades, para que sea una poltica de estado integrales a una
actividad lcita.

5.- Disear un modelo socio-productivo, tanto en el campo como en la


ciudad, para que las personas puedan ganarse honradamente el sustento
para la supervivencia de cada una de las familias y sus miembros.

6. Elaborar polticas, tcticas y estrategias con fines preventivos;


estableciendo centros de capacitacin, con el fin de socializar el contenido
de las leyes, y, sus consecuencias cuando se las infringen.

BIBLIOGRFIA
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Suplemento del Registro Oficial 544, 9-III-2009
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201

DICCIONARIO

DE

LA

LENGUA

ESPAOLA

http://www.rae.es/rae.html Vigsima Tercera edicin 2012


Registro Oficial No. 422, 28-IX-2001.
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http://www.slideshare.net/walterlex25/breves-omentarios-a-losprocedimientos-especiales-en-el-vigente-cdigo-de-procedimiento-penal

202

anexos

203

204

205

206

207

208

209

210

211

212

213

214

215

La presente encuesta tiene la finalidad de constatar si se est


sustanciando correctamente los juicios por delitos de Abigeato en las
Fiscalas, Juzgados y Tribunales Penales de Quito, y si incidencia
econmica, jurdica y social en los ofendidos por falta de celeridad en la
tramitacin.

Se le solicita que responda con sinceridad a las preguntas que se


plantean, lo cual permitir aportar datos confiables a la presente
investigacin:
PREGUNTAS DE LA INVESTIGACIN.

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

SI (

) NO (

Pregunta No. 2
En qu etapa del proceso penal por el delito de abigeato, le ha resultado
difcil sustanciar?
a) Instruccin fiscal
b) Etapa intermedia
c) Etapa de juicio
d) Etapa de impugnacin

Pregunta No. 3
Considera usted que las audiencias por el delito de abigeato debe
imponer tiempo lmite para poder sustanciar?

SI (

) NO (

Pregunta No. 4
Cules son las principales dificultades que se presentan en la
sustanciacin de las etapas del proceso penal vigente?

216

a) el abandono o desistimiento del proceso?


b) La poca colaboracin de las partes procesales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

Pregunta No. 5
Cree usted que los recursos procesales por el delito de abigeato, estn
siendo utilizados de buena fe por las partes procesales?

SI (

) NO (

Gracias por su colaboracin!

217

La presente encuesta tiene la finalidad de constatar si se est


sustanciando correctamente los juicios por delitos de Abigeato en las
Fiscalas, Juzgados y Tribunales Penales de Quito, y si incidencia
econmica, jurdica y social en los ofendidos por falta de celeridad en la
tramitacin.

Se le solicita que responda con sinceridad a las preguntas que se


plantean, lo cual permitir aportar datos confiables a la presente
investigacin:
PREGUNTAS DE LA INVESTIGACIN.

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

SI (

) NO (

Pregunta No. 2
Considera usted que se est respetado el debido proceso (cumplimiento
de los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin,
celeridad y economa procesal en la administracin de justicia), en las
actuaciones del Ministerio Pblico, de la Polica Judicial, los Juzgados y
los Tribunales Penales para el esclarecimiento del delito de abigeato?

SI (

) NO (

Pregunta No. 3
Qu dificultades ha tenido en el delito de abigeato, sobre la ventilacin
de las etapas del proceso penal?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de las partes procesales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

218

Pregunta No. 4
Cmo ha sido usted atendido, siendo abogado defensor del acusador
particular, por los funcionarios judiciales?

Mala

Buena

Muy Buena

Excelente

Pregunta No. 5
Le han provedo de todo cuanto ha solicitado en el tiempo requerido?

SI (

) NO (

Gracias por su colaboracin!

219

La presente encuesta tiene la finalidad de constatar si se est


sustanciando correctamente los juicios por delitos de Abigeato en las
Fiscalas, Juzgados y Tribunales Penales de Quito, y si incidencia
econmica, jurdica y social en los ofendidos por falta de celeridad en la
tramitacin.

Se le solicita que responda con sinceridad a las preguntas que se


plantean, lo cual permitir aportar datos confiables a la presente
investigacin:
PREGUNTAS DE LA INVESTIGACIN.

Pregunta No. 1
Cree usted que el proceso oral actual en el delito de abigeato, es ms
rpido que el proceso penal anterior, conocido como inquisitivo?

SI (

) NO (

Pregunta No. 2
Cul cree usted que ha sido el principal problema enfrentado en el
momento procesal de sustanciarse las etapas del proceso penal?
a) el abandono o desistimiento del proceso?
b) La poca colaboracin de los funcionarios judiciales?
c) La audiencia programada y frustrada, no realizada?

Pregunta No. 3
Cmo ha sido atendido usted, en su calidad de ofendido o acusador
particular, por los funcionarios judiciales?

Mala

Buena

Muy Buena

Excelente

Pregunta No. 4
Cree usted que como ofendido o acusador particular en el delito de
abigeato, est protegido por las leyes en el proceso penal?

220

SI (

) NO (

Pregunta No. 5
Califique usted, siendo 1 leve, 2 moderado y 3 gravsimo, que incidencia
le ha afectado o perjudicado ms por falta de celeridad en la tramitacin
del proceso penal por el delito de abigeato? Marque un nmero.
a) econmica

b) jurdica

c) social

Gracias por su colaboracin!

221

ABREVIATURAS UTILIZADAS EN ESTE DOCUMENTO


Arg. ..... Argentina, argentino
Art. o art. .. Artculo o artculo
CRE

Const.

de

la

Repblica

Ecuador
C.C. . Cdigo Civil
C.P.... Cdigo Penal
C.P.P. .. Cdigo de Procedimiento Civil
Etc. etc.................................................. Etctera.
Ibd. .. Ibdem
Lat. .................... Latino, latina
No. . Nmero
Op. cit. .. Obra citada, obra citada
Pg. / Pgs. ..... Pginas, pgina
R. O.................... Registro Oficial
Supl. / S. Suplemento
V. ................................... Vase esta voz, vanse estas
voces.

222

del

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