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INTRODUCCIN
Derecho Pblico
El DP es el que regula las relaciones jurdicas en las que aparece una entidad estatal.
Se ha objetado que el Estado acta a veces como persona pblica y otras como persona
privada.
Otro criterio seala que el DP se caracteriza por regular relaciones en las que uno de los
sujetos (la entidad estatal) tiene superioridad sobre el otro; mientras que en el Derecho
Privado ambas partes estn en una situacin de igualdad.
El Estado
El Estado en sentido estricto es una persona jurdica, porque es un sujeto susceptible de
derechos y obligaciones.
La calidad de persona jurdica que tiene el Estado resulta directamente del art.24 de la C:
El Estado, los Gobiernos Departamentales, los Entes Autnomos, los Servicios
Descentralizados y en general todo rgano del Estado sern CIVILMENTE RESPONSABLES
(estn obligados a indemnizar dicho dao) del dao causado a terceros, en la ejecucin de
los servicios pblicos confiados a su gestin o direccin.
Otras personas estatales
La segunda vez que el art.24 usa la palabra Estado, no se refiere a una persona jurdica,
sino a un conjunto de personas jurdicas. El Estado en un sentido amplio ya no es una
persona jurdica, es una organizacin mas compleja que la persona jurdica Estado, que lo
comprende pero tambin comprende adems a otras personas jurdicas tambin estatales
como ser los GD, los EA, los SD.
Todas las personas mencionadas en el art.24 son Estatales por expresa disposicin
constitucional, pero al decir "... y en general, todo rgano del Estado" deja abierta la
posibilidad para que la ley cree otras personas jurdicas dentro del Estado en sentido
amplio.
mbito del Derecho Pblico
El mbito de aplicacin del Derecho pblico podra esquematizarse as, DP es el que:
a) Regula ordinariamente lo concerniente al estado en sentido estricto. Tambin regula las
dems personas jurdicas estatales del art. 24, pero no en forma taxativa porque se
admite la existencia de otros organismos del Estado en sentido amplio.
b) Regula las personas de derecho pblico no estatales.
Habra pues 3 crculos concntricos: el Estado strictu sensu, el Estado lato sensu (que
abarca al primero), y abarcando pero excediendo al Estado el conjunto de personas de DP.
El conjunto de personas pblicas que no forman parte del Estado, representan las
personas pblicas no estatales.
c) Varias leyes ordinarias (la Constitucin no) hacen mencin de una categora de
personas de Derecho Pblico que no se consideran estatales (CJPPU, x ej)
Derecho Constitucional formal y material
Cuando se trate de construir un concepto material, abandonando el criterio formal, para
saber si estn bien o mal construidos, se utilizarn criterios de conveniencia,
razonabilidad, etctera; habr que atenerse a lo que por lo general contienen las
Constituciones, a lo que por lo general se entiende en otros pases y en Uruguay por
normas constitucionales, de manera de poder extraer un conjunto de conceptos que
puedan ser estudiados con los mismos criterios.
Se pueden encontrar dos ncleos de temas que integraran el derecho constitucional
material:
a) La parte orgnica: disposiciones que se refieren a la organizacin y funcionamiento
de las autoridades pblicas.
b) La parte dogmtica (relaciones que existen entre los poderes pblicos y habitantes,
y entre habitantes entre si en cuanto definen un rgimen social y poltico).
Contenido de la constitucin uruguaya
Parte orgnica: que regula disposiciones que se refieren a la organizacin y
funcionamiento de las autoridades pblicas.
Parte dogmtica: en la que se definen los derechos, deberes y garantas que tienen los
habitantes, tanto frente al Estado como frente a los dems habitantes.
Nuestro estado no es totalitario (art. 10)
No es un Estado confesional (art. 5, no hay religin oficial)
Nuestro Estado funciona con rgimen liberal, en cuanto hay garanta de libertades.
Es un estado de Derecho en cuanto la accin de los gobernantes est sujeta a reglas de
Derecho, como la de los gobernados.
Que es un rgimen no socialista, porque se reconoce la propiedad privada inclusive sobre
los medios de produccin, asimilndola a los derechos fundamentales, pero que no
obstante, es un rgimen de cierta tendencia social en cuanto se prev la intervencin del
Estado con el objeto de proteger el trabajo, de auxiliar a los indigentes o carentes de
recursos, etctera.
Derecho administrativo
Rama del DP que estudia la regulacin jurdica de la actividad de la Administracin Publica
(esto es, a una persona jurdica estatal actuando en funcin administrativa)
BOLILLA 2
ORGANIZACIN ESTATAL URUGUAYA
Las Personas Estatales Uruguayas
Las personas estatales uruguayas son: el Estado Central o Administracin Central, los
Gobiernos Departamentales, los Entes Autnomos, los Servicios Descentralizados, y
algunas personas jurdicas estatales de menos importancia.
El Estado Central.
Esta persona jurdica tiene como rganos a los llamados poderes del gobierno, que son los
rganos mayores (Poder Ejecutivo, Poder Legislativo, Poder Judicial), los rganos menores
que son la Corte Electoral, el Tribunal de Cuentas y el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo.
Estos tres rganos son tambin rganos de la persona jurdica Estado Central y no se
denominan Poderes. No son Entes Autnomos, no son Servicios Descentralizados, sino que
son otros rganos de la misma persona jurdica Estado.
Poder Legislativo
Est integrado por:
-
La Cmara de Representantes.
La Cmara de Senadores.
La Asamblea General (la unin de la Cmara de Senadores y la de
Representantes)
La comisin Permanente (7 representantes y 4 senadores electos por las
respectivas Cmaras, cuya misin principal consisten en controlar al Poder
Ejecutivo).
importante remarcar que aunque las Cmaras estn disueltas, esto slo impide su
funcionamiento, pero no afecta ni el estatuto de los legisladores ni el fuero o competencia
de stos como rganos unipersonales.
Adems, subordinados a estos cuatro rganos pueden existir otros rganos creados por
stos y que los auxilien; por ej: una Cmara puede nombrar una Comisin Investigadora
para ver lo que ocurre en la Administracin Nacional de Puertos, esa Comisin
Investigadora ser tambin un rgano del Poder Legislativo, pero que estar destinada a
facilitarle el trabajo a la Cmara correspondiente, no ser un rgano autnomo sino
subordinado a la Cmara que lo design; personal tcnico auxiliar.
Poder Ejecutivo
El rgano supremo del Poder Ejecutivo puede funcionar de dos maneras: mediante el
acuerdo del Presidente de la Repblica con el ministro o ministros que corresponda por
materia, o mediante votacin por mayora en consejo de ministros (presidido por el
Presidente de la Repblica e integrado por todos los ministros).
Cada asunto puede resolverse por el Presidente con el Ministro correspondiente pero si
alguno de estos dos personajes lo desean, el asunto se lleva al Consejo de Ministros;
donde la votacin se hace por mayora. Tanto el voto del Presidente como el de cualquier
Ministro son un voto, salvo cuando se produce empate (cundo voten tantos miembros a
favor como en contra) el voto del Presidente vale doble entonces la opinin por la cual
vot el Presidente se considera triunfante.
El sistema de funcionamiento actual del Poder Ejecutivo es bajo el sistema colegiado, con
Ministros que pueden ser reemplazados, y que tienen entre s solidaridad poltica, llevan la
voz del partido o coalicin que est dispuesta a gobernar. Los Ministros no son electos por
los partidos, sino que son seleccionados por el Presidente, entre personas que por contar
con apoyo parlamentario, aseguren la estabilidad del gabinete ministerial.
Dependencias del Poder Ejecutivo
En cuanto a las dependencias del PE encontramos al Consejo de ministros que tiene 12
miembros (rgano colegiado). Cada uno de los ministros puede actuar como rgano
unipersonal, tiene sus propias atribuciones que las ejerce sin necesidad de consultar al
Presidente ni al Consejo de Ministros, pero debe sujetarse a los reglamentos e
instrucciones del P.E. Es decir que el Ministro, cuando acta solo, es un rgano
subordinado, tiene por encima un jerarca que es el PE an cuando ese jerarca sea
integrado por l mismo. A su vez, por debajo de los Ministros, hay infinidad de
funcionarios que estn subordinados jerrquicamente al Ministro respectivo.
Jefatura del Estado
Puede entenderse comprendida en el sistema orgnico P.E., por lo que se distinguira el
P.E. strictu sensu (el rgano P.E. actuando con ministros) y el P.E. lato sensu (el P.E.
strictu sensu, sus dependencias, ms la Jefatura del Estado y sus dependencias).
Conviene sealar que una cosa es la Presidencia de la Repblica o Jefatura del Estado
(funciona de manera unipersonal, sin participacin de los ministros) y otra cosa es el
Poder Ejecutivo (funciona en consejo o en acuerdo).
Hay determinados derechos y deberes mencionados en la Constitucin que slo competen
al Presidente.
La Jefatura del Estado tiene mucho menos atribuciones que el P.E. pero de gran
importancia poltica. El Presidente de la Repblica en su calidad de Jefe del Estado es
quien designa, cesa y sustituye los ministros. La designacin de los Ministros en un acto
previo a que empiece a funcionar un nuevo PE. Los ministros designados por el Presidente
luego empiezan a funcionar ya sea solos, en acuerdos con el Presidente o en consejo de
Ministros. Los Ministros, luego de elegidos, comienzan a implementar su poltica. Estos
pueden ser censurados por el Poder Legislativo en cuanto a esa poltica. El Presidente
debe analizar si esa censura del Poder Legislativo corresponde realmente a la opinin
pblica, tiene apoyo popular, o no. Para tomar esa decisin, el Presidente debe analizar si
el Parlamento realmente est con la postura popular o si por el contrario son los Ministros
los que tienen su consentimiento. En el caso de considerar que son las cmaras de
legisladores los que se han apartado de la opinin popular, disolver las cmaras y har
un llamado a elecciones anticipadas para verificar si su decisin era acertada o no. Todo
este procedimiento lo realiza el Presidente sin participacin de los Ministros (ya que son
los Ministros los involucrados en el conflicto).
En caso de verificarse la opinin del Presidente las cmaras quedarn disueltas y los
cargos sern llenados en base a la nueva eleccin; pero slo los Senadores y Diputados.
En caso de que se de el caso contrario, los Ministros quedarn cesantes, sus cargos sern
ocupados por otras personas y las cmaras sern renovadas en base a la nueva eleccin.
La Constitucin prev que el Presidente no pueda disolver las cmaras consecutivamente,
depender de una serie de circunstancias que se vern despus.
La Presidencia de la Repblica tiene la potestad de designar, cesar o sustituir a los
Ministros (Art. 174, 175). All se incorporaron otras atribuciones:
-
Presidencia de la Repblica.
Comisin de Planeamiento y Presupuesto.
Director de Planeamiento y Presupuesto
Los funcionarios de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto (no dependen ni
de la Jefatura, ni de ningn Ministerio, slo del Director de la Oficina que a su
vez depende de la Comisin, la cual slo puede ser censurada por la Jefatura).
Poder Judicial
El Poder Judicial tiene la funcin de conservar el orden jurdico o sea de asegurar que las
normas jurdicas establecidas por los otros rganos de conduccin poltica se cumplan. El
Poder Judicial est formado por:
-
Este Poder Judicial en el Uruguay esta formado por una Suprema Corte de Justicia, por
debajo de ella, Tribunales de Apelaciones, en tercer trmino Juzgados Letrados y en
cuarto y ltimo trmino Juzgados de Paz. Esta escala no significa un subordinacin
jerrquica en el cumplimiento de sus funciones; todos stos rganos actan con
independencia.
La superioridad consiste, en que los rganos superiores podrn corregir las sentencias
dictadas por rganos inferiores cuando los interesados apelan. La garanta de poder apelar
significa que en primera instancia va a dictar una sentencia un rgano y luego va a
revisarla un rgano superior.
Otras personas jurdicas estatales
El Estado Central tiene como rganos: el Poder Legislativo y sus dependencias, el Poder
Judicial y sus dependencias, el Poder Ejecutivo y sus dependencias, el Tribunal de Cuentas
y sus dependencias, la Corte Electoral y sus dependencias, el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo y sus dependencias. El sptimo centro principal es la Presidencia de la
Repblica cuando acta en calidad de Jefatura del Estado no de Poder Ejecutivo y de este
ltimo centro depende la Oficina de Planeamiento y Presupuesto y sus Comisiones
sectoriales.
Aparte de esos rganos que son todos rganos de la persona jurdica Estado Central, hay
otras personas jurdicas estatales: Gobiernos Departamentales, Entes Autnomos y
Servicios Descentralizados, que tienen una organizacin mucho ms sencilla.
Los Gobiernos Departamentales
Cada Gobierno Departamental tiene como rganos principales: una Junta Departamental
que cumple funciones anlogas a las del Poder Legislativo en el Estado Central y un
Intendente que cumple funciones anlogas a las del Poder Ejecutivo. Puede darse tambin
la presencia de Juntas Locales que pueden depender del Intendente o ser tambin
autnomo.
Los Entes Autnomos y los Servicios Descentralizados.
En los Entes Autnomos hay un nico rgano jerarca que es el Directorio General o
Consejo Directivo. La Constitucin reserva la expresin: Consejo Directivo para los entes
de Enseanza. La expresin Directorio para los rganos supremos de los otros Entes
Autnomos cuando sean colegiados, y la expresin Director General para los rganos
supremos cuando sean unipersonales.
Lo mismo sucede con los servicios descentralizados aunque como aqu no hay entes de
enseanza, se utiliza la expresin Directorio (colegiado) o Director General
(unipersonal).
BOLILLA 3
EL ORDEN JURDICO URUGUAYO
El orden sera:
1) Actos Constitucionales
2) Actos Legislativos (leyes y decretos del gobierno departamental)
3) Actos Administrativos (reglamentos y resoluciones)
Actos constitucionales
La norma jurdica fundamental del ordenamiento jurdico uruguayo es la Constitucin de la
Repblica que consiste en un ACTO CONSTITUCIONAL.
La constitucin vigente es la de 1967 con las modificaciones introducidas en 1994 y 1997.
Actos legislativos
En un segundo escaln aparecen los ACTOS LEGISLATIVOS (por ej. el Cdigo Civil, un
decreto del Gobierno Departamental de Montevideo, etc.). No es lo mismo acto legislativo
que LEY porque el acto legislativo incluye las leyes y adems los decretos de los gobiernos
dep. que tengan fuerza de ley.
Ocupan un grado inmediatamente inferior a los actos constitucionales, significa que tienen
menor fuerza y valor. La fuerza de un acto jurdico es la posibilidad que tiene ese acto de
derogar, de modificar, lo que dispone otro acto de la misma u otra naturaleza. Que un acto
legislativo tiene menos fuerza que un acto constitucional, quiere decir que un decreto
departamental, o una ley, no puede derogar una disposicin constitucional y en cambio,
una disposicin const. puede dejar sin efecto una ley o un decreto departamental.
Los actos legislativos tienen adems valor de ley. Valor de ley se refiere a que este acto
est sometido a un rgimen especial en cunto a cmo puede dejarse de aplicar. Para que
estos actos no puedan ser aplicados por los rganos de ejecucin y los jueces, se requiere
una declaracin de inconstitucionalidad por la Suprema Corte de Justicia.
Actos administrativos
En el tercer escaln estn los ACTOS ADMINISTRATIVOS que tienen menos fuerza que los
actos legislativos, no pueden derogar ni lo que dicen los actos legislativos ni lo que dicen
los actos constitucionales. Tambin tienen un valor particular. No es el valor de ley ya que
no exigen el trmite de la declaracin de inconstitucionalidad por la S.C.J. para dejar de
ser aplicados. Hay adems procedimientos especiales, destinados a dejar sin efecto a
estos actos administrativos. Los jueces, en cada caso particular prescindirn de los
reglamentos ilegtimos.
Reglamentos y Resoluciones
El concepto de actos administrativos incluye al reglamento es decir, las reglas de derecho
con valor y fuerza de acto adm., y la resolucin que es un acto jurdico concreto
(disposicin concreta).
1- los REGLAMENTOS, son actos adm. que contienen reglas de Derecho, su contenido
puede estar en una ley o en un articulo de la Constitucin. El reglamento por tener reglas
de Derecho, tendr distinto valor dependiendo de dnde se encuentre, aunque su
contenido sea el mismo.
2- las RESOLUCIONES, que no tienen como contenido una regla sino una disposicin
concreta, por ej. nombrase a Fulano Director general de tal oficina, son un acto jurdico
concreto.
Grados de fuerza de los actos administrativos
Entre reglamentos y resoluciones hay una diferencia en cuanto a su fuerza, en una
resolucin en particular no se puede violar lo que dice un reglamento, an cuando emanen
tanto el reglamento como la resolucin particular del mismo rgano.
Hay una subdivisin en cuanto a la fuerza de los actos adm que por lo menos distingue
entre los reglamentos y las resoluciones particulares; adems puede haber reglamentos
de distinta fuerza.
Hay una correlacin entre el grado jerrquico del rgano que lo dicta y la fuerza del
reglamento dictado, pero tambin cabe que un mismo rgano pueda dictar reglamentos
de dos categoras, con distinta fuerza.
Como se sabe, entre dos reglamentos emitidos por el mismo rgano, cul es el que
prevalece sobre el otro?. La solucin mas conveniente es establecer reglas de Derecho que
determinen formalidades, para evitar despus las discusiones, por ej. los estatutos tienen
que dictarse por mayora absoluta, tiene que publicarse en el Diario Oficial antes de entrar
en vigencia y solo pueden ser modificados en forma expresa, mientras que los dems
reglamentos que expide el Consejo Directivo Central subordinados a los estatutos no
tienen esas formalidades.
Una regla de Derecho dictada a titulo de acto legislativo tena despus que derogarse con
el procedimiento complicado (sancin por las dos Cmaras, etc.) de los actos legislativos;
en cambio si se consideraba que era un acto adm. bastaba para modificarlo con una
simple decisin del Poder Ejecutivo.
Orden jurdico y democracia
En virtud de que el ordenamiento jurdico uruguayo es democrtico, hay correlacin entre
el tipo de acto, grado o fuerza del acto jurdico y la participacin mayor o menor, ms
Democracia interna
El sistema democrtico uruguayo no slo es un sistema democrtico para los actos de
inters nacional, como las leyes y los actos constitucionales, sino tambin para los actos
de inters especial para determinados grupos
El orden jurdico uruguayo es un orden democrtico y merece adems la calificacin de
descentralizado; es una forma de democracia descentralizada. Los grupos de inters sobre
los cuales como denominador se computan las mayoras, no son siempre todo el cuerpo
electoral nacional, sino que para cada tipo de asuntos, se selecciona un grupo de
interesados mas directos y se usa como denominador para calcular las mayoras.
Unidad del orden jurdico y funcin jurisdiccional
Es necesario, cuando se produce un conflicto de interpretacin del orden jurdico,
otorgarle a un rgano la posibilidad de decidirlo en definitiva, y por ello existen adems de
estos actos que estn escalonados en el esquema de nuestro orden jurdico otros actos
que podemos separarlos de los tres anteriores, pues no hay una correlacin estricta con
los mismos, que son los ACTOS JURISDICCIONALES.
Los actos jurisdiccionales son los que liquidan los conflictos, dando una opinin que ya no
va a poder seguir discutindose. Por ej. cuando hay un conflicto entre dos particulares, el
Juez dicta una sentencia, puede ocurrir que la misma se apele, pero siempre llega un
momento en que la sentencia no puede apelarse mas, en ese momento la sentencia se
convierte en un acto jurisdiccional, tiene lo que se llama AUTORIDAD DE COSA JUZGADA.
Esto implica que no se va a discutir ms, y aunque el juez de ltima instancia se hubiera
equivocado y hubiera violado la constitucin o una ley o reglamento, igual deber
cumplirse lo que dijo el Juez; por eso no est intercalado en ningn lugar determinado del
esquema (puede incluso prevalecer sobre la Constitucin)
El Juez tiene la obligacin de aplicar todo el orden jurdico, pero despus que dicta la
resolucin, si se equivoc, y en vez de ajustarse a todo aquello lo viol, entonces, cuando
se produce la cosa juzgada, cuando es sentencia de ltima instancia, se debe cumplir el
acto jurisdiccional.
Por encima de los actos constitucionales uruguayos, para completar el esquema, hay que
colocar los actos de valor y fuerza internacional que obligan a la Repblica Oriental del
Uruguay.
BOLILLA 4
LA CONSTITUCIN URUGUAYA
Historia formal de las reformas constitucionales
La historia constitucional uruguaya prescindiendo de todo lo que ocurri a nivel legislativo
y de los golpes de Estado e intervalos de no aplicacin de la Constitucin, puede
resumirse as: de 1830 a 1912 rigi al menos tericamente la Constitucin de 1830; en
1912 se reform cumpliendo con los procedimientos que prevea la Constitucin de 1830
(el procedimiento de reforma constitucional).
Aplicando el nuevo mtodo de reforma establecido en 1912 se hizo la reforma de 1918; la
Constitucin de 1918 sigui vigente hasta el golpe de Estado de Terra de 1933 (el primer
golpe de Estado en toda la historia uruguaya que se dio contra la Constitucin diciendo
que sta era mala y que no permita salir de la crisis econmica en la que se encontraban,
los dems golpes se dieron con el pretexto de restablecer la Constitucin de 1830, se
daban contra el gobierno vigente porque violaba la Constitucin)
Del golpe de Terra se volvi al orden constitucional con la Constitucin de 1934 que se
reform en 1936 y se intent reformar luego de varias veces entre 1938 y 1942 y ante la
resistencia del Partido Nacional a estas reformas se impacient el movimiento reformista y
termin en un golpe de Estado (el segundo y ltimo dado contra la constitucin) dado por
Baldomir en 1942. En ese mismo ao se plebiscito la Constitucin de 1942.
Desde ese ao no ha habido ms golpes de Estado contra la Constitucin.
La continuidad constitucional uruguaya
Antes de estudiar el contenido de la Constitucin, observaremos el acto constitucional
como un acto jurdico entre otros, que puede ser reformado mediante otros actos
constitucionales por los procedimientos previstos en la Constitucin. La Constitucin actual
result de cuatro intervenciones sucesivas (1966, 1989, 1994, y 1996).
El artculo sobre procedimientos de reforma constitucional (331) entr en vigencia en
1943 durante la dictadura de Baldomir.
La historia constitucional uruguaya, prescindiendo del todo lo que ocurri a nivel
legislativo y de los golpes de Estado e intervalos de no aplicacin de la Constitucin que
10% de
ciudadanos
2
40% de
legisladores
3
C.N.C.
4
2/3 de cada
cmara
cuando disponga
la propia ley
medio de corregir los efectos de un acto administrativo violatorio de una regla de derecho,
la posibilidad de que sea anulado por el T.C.A. (Tribunal de lo Contencioso Administrativo).
Responsabilidad civil
Art.24 y 25. Quiere decir estar obligado a indemnizar el dao causado por una conducta.
Las personas jurdicas estatales sern civilmente responsables del dao causado a
terceros en la ejecucin de los servicios pblicos confiados a su gestin o direccin (ej:
BSE).
Una vez que la persona jurdica estatal (Ente Pblico) ha pagado la indemnizacin al
tercero damnificado, esa entidad estatal puede repetir lo que hubiera pagado en
reparacin contra el funcionario que con culpa grave o dolo, en ejercicio de sus funciones
o en ocasin de ese ejercicio, haya sido el verdadero causante del dao. Esta disposicin
se aplica no solo a los funcionarios subordinados sino tambin a los funcionarios
gobernantes.
Responsabilidad disciplinaria
Tambin llamado responsabilidad administrativa que no consiste en la indemnizacin del
dao, sino en una medida que se aplica contra el funcionario dependiente que no cumpli
con sus deberes como tal.
Pero an para los funcionarios que no sean dependientes, que integren un rgano jerarca,
como es el caso de los directores de entes autnomos, tambin se prev por constitucin
responsabilidad disciplinaria.
Responsabilidad poltica
Responsabilidad disciplinaria supona una omisin, una conducta irregular, la
responsabilidad civil supona un dao, y la responsabilidad poltica significa un desacuerdo
entre la orientacin poltica asumida por el funcionario y la opinin sobre la bondad de las
orientaciones polticas que tenga el rgano que va a hacer esa responsabilidad poltica,
que va a controlar polticamente la conducta del funcionario, es decir se trata de una
desaprobacin de opiniones polticas, a la gestin seguida por dicho funcionario.
Por ejemplo: los Ministros son polticamente responsables ante la AG, es decir que la AG
puede censurar o desaprobar la gestin de un Ministro porque no est de acuerdo con la
orientacin poltica, con los fines perseguidos por la gestin de ese Ministro.
Como esta censura no implica imputacin de mala conducta sino simplemente una
discrepancia poltica, es razonable que existan procedimientos para verificar si a su vez
esa opinin poltica manifestada por la A.G. coincide con la opinin poltica del cuerpo
electoral.
El Jefe de Estado puede cuando se censura un ministro, primero, observar la censura, y
luego en definitiva, disolver las cmaras, para que el pueblo en nuevas elecciones pueda
ratificar o no la confianza poltica en los grupos representados en el parlamento, y de esa
manera verificarse si la censura al ministro respondi o no a la opinin pblica.
Responsabilidad penal
Los gobernantes, como los dems habitantes, estn sujetos a la responsabilidad penal,
esto es, a la posibilidad de que una ley haya establecido una descripcin de una
determinada conducta calificndola como delito y por consiguiente atribuyndole una pena
(prisin, multa, etc).
separar al acusado de sus cargos. No puede haber otro efecto de la sentencia, ni siquiera
por voluntad del propio senado.
Control sobre los actos
Es el segundo aspecto del Estado de derecho.
Los actos legislativos que sean violatorios de la constitucin se pueden dejar de aplicar
previa declaracin de inconstitucionalidad por la S.C.J (Suprema Corte de Justicia).
Los actos administrativos en general pueden ser anulados por el T.C.A (Tribunal de lo
Contencioso Administrativo) a peticin de los lesionados en un inters directo, personal y
legtimo de los titulares de un derecho subjetivo que el acto administrativo violara. Estn
exceptuadas de la accin de nulidad ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo las
destituciones, remociones o destituciones de Directores de Entes Autnomos o Servicios
Descentralizados previstas en el inciso tercero del art. 175 y en los art. 197 y 198 de la
Constitucin (las destituciones de miembros de los Consejos Directivos de entes de
enseanza no estn exceptuadas del control del Tribunal). En los casos en que no se
puede demandar ante el Tribunal, se lleva un control del acto, control que consiste en que
si ese acto causa perjuicios habr la responsabilidad civil de que se habl anteriormente.
De modo que no es que se puedan dictar actos ilegtimos impunemente; cuando no hay
recursos ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, existe siempre la posibilidad de
demandar la reparacin de los perjuicios ante el Poder Judicial.
Tratndose de algunos actos especialmente grave, adems de los recursos genricos que
acabamos de sealar existen algunos recursos especiales, o algunos controles previos
antes de que se dicte el acto para asegurar su eficacia, o controles posteriores de oficio
que no derivan de que algn interesado proteste, sino que automticamente siempre se
debe someter cada acto a determinado control.
Los tres controles son:
control de oficio, se hace necesariamente antes de dictar el acto, (Por ejem: para
destituir un funcionario inamovible tiene que pedirse la
venia a la cmara de
senadores, hay un control preventivo acerca de si el acto es correcto o incorrecto,
antes de dictrselo).
control posterior, el control es posterior al acto pero anterior a su ejecucin (por ej:
cuando se ordena un gasto o un pago, el Tribunal de Cuentas debe aprobarlo)
En las primeras Constituciones Uruguayas no era cierto que el Uruguay fuera un Estado
social de Derecho, era un Estado de tipo liberal burgus, individualista, es decir, se
reconocan en la Constitucin los derechos individuales y especialmente el derecho de
BOLILLA 5
LOS ACTOS LEGISLATIVOS
Procedimiento de formacin de las leyes
Recordemos que las leyes son expedidas por el Poder Legislativo y promulgadas por el
Poder Ejecutivo. Pero tambin tenemos los decretos de las Juntas Departamentales
promulgados por el Intendente cuya fuerza es la misma en su jurisdiccin, solo se
distinguen por el mbito de competencia. La ley acta en el mbito de competencia
nacional y el decreto de los gobiernos departamentales en un mbito de competencia
departamental.
Se distinguen varias etapas en el procedimiento:
1) Iniciativa de actos legislativos
La iniciativa corresponde:
mas aquello para lo cual se tenia plazo. Por ejemplo, el pago de una deuda no es
perentorio, si se pasa el plazo el deudor sigue teniendo que pagar la deuda.
Vigencia y retroactividad
La ley se considera vigente cuando los hechos ocurridos en ese perodo se regirn por la
misma.
Pueden existir leyes retroactivas, puede perfectamente una ley dictada hoy decir que los
hechos ocurridos hace dos aos se regir por esa nueva ley, es el tiempo durante el cual
los hechos ocurridos en ese tiempo se regirn por las disposiciones de la ley. Si la ley es
retroactiva se aplicar (ahora) a los hechos ocurridos antes.
La vigencia de la ley no es el perodo en el cual se aplica, sino el perodo durante el cual
los hechos se consideran regidos segn la ley de que se trate. Por ejemplo, se establece
ley de impuesto retroactiva, se aumenta, por ej. la tasa del impuesto al patrimonio con
retroactividad de un ao; obviamente el aumento no se haba estado aplicando antes
porque no exista la ley, pero como es retroactiva, ahora, cuando se empiece a aplicar la
ley retroactiva, se tendrn que reliquidar los impuestos con retroactividad de un ao , se
tendr que aplicar la nueva ley a los hechos que haban ocurrido antes.
Tambin puede ser que la ley establezca una vigencia no retroactiva, sino limitada , por
ejemplo que diga que esta ley se aplicara exclusivamente para el ejercicio 1996
Lo que importa para saber qu ley se aplica, es cundo ocurrieron los hechos, no en que
momento se est aplicando.
Para que dejara de aplicarse realmente una ley, sera necesario que la derogacin hubiera
sido con efecto retroactivo, es decir, que le hubiera suprimido toda la vigencia y no
solamente las posibilidades de aplicacin a determinados hechos o para el futuro. Si se
suprime toda la vigencia, si se deroga con efecto retroactivo, entonces, ya no va a haber
mas hechos ocurridos durante la vigencia y no se va a poder entonces aplicar nunca mas;
pero si la derogacin no es con efecto retroactivo, la ley sigue produciendo efectos en el
futuro siempre que se refieran a Hechos acaecidos en el periodo que le quedo de vigencia,
es decir, en el tiempo comprendido entre la fecha en que entro en vigencia y la fecha en
que ceso su vigencia por derogacin.
Los decretos-leyes
Durante los perodos de anormalidad constitucional, el P.E. dict actos con valor y fuerza
de ley, llamados decretos-leyes que como no tenan participacin del P.L. no tienen fecha
de sancin, tiene una nica fecha desde el momento en que el P.E. los dicta, la sancin y
la promulgacin en ese caso, se confunden en un solo acto. La promulgacin en ese caso
se confunde en un solo acto.
La ley 15.738 del 13 de marzo de 1985 dispuso que los actos legislativos que haba
dictado el consejo de estado con el nombre de leyes y que esa ley convalid como actos
legislativos, dndoles el valor y fuerza de ley, se denominaran decretos-leyes.
Al convalidarlos se convierten en leyes, no solamente se equiparan en su valor y fuerza,
sino que se pueden considerar comprendidos en las referencias genricas a las leyes. Esa
ratificacin tiene efecto retroactivo, se considera ficticiamente como si hubieran sido leyes
regularmente dictadas desde el momento en que haban sido dictadas; pueden por lo
tanto ser modificados por otras leyes.
Restricciones a la retroactividad
BOLILLA 6
ORDENAMIENTO DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
Ordenanza y otros reglamentos
Las palabras ordenanza y reglamento ya no se refieren tcnicamente a los actos
legislativos, sino que entramos al tercer escaln de los actos que integran el ordenamiento
jurdico: los actos administrativos.
La diferencia que hay entre los actos con valor y fuerza de leyes y los actos con valor y
fuerza de reglamento, an cuando tuvieran el mismo contenido, radica en que un acto
administrativo (por ej: una ordenanza universitaria) no puede modificar lo dispuesto en un
acto legislativo.
Adems se diferencian en que, para dejar de aplicar un reglamento, por ser ilegtimo, no
es necesario obtener previamente la declaracin de inconstitucionalidad por la Suprema
Corte de Justicia (como sucede con las leyes y decretos de Gobiernos Departamentales).
Los actos legislativos solo pueden ser dictados, en el mbito nacional con la participacin
de las Cmaras y el Poder Ejecutivo; en el mbito departamental con la participacin de la
Junta Departamental y el Intendente.
En cambio, los actos administrativos empezando por los reglamentos pueden ser dictados
por muchsimos rganos y con procedimientos muy variados.
Entre los reglamentos puede haber relaciones de jerarqua, de mayor o menor valor y
fuerza, puede haber relaciones de superioridad o inferioridad en grado normativo por ej:
un reglamento dictado por el Consejo Directivo de la Universidad tiene mayor valor, mayor
fuerza, que un reglamento dictado por un Consejo de Facultad.
Concepto de acto administrativo
Adems de los actos constitucionales (la Constitucin), y de los actos legislativos (las
leyes y los decretos de los Gobiernos Departamentales), existen los reglamentos y las
resoluciones; ambas categoras constituyen la de los actos administrativos. Hay algunos
actos administrativos que son reglas de derecho, los cuales se llaman reglamentos y hay
otros actos administrativos llamados resoluciones.
Las resoluciones son aplicacin de reglas de derecho, que no contienen reglas generales o
que si las contienen, esas reglas generales no tienen valor de una regla de derecho, sino
que un simple valor de instruccin, por ej: el nombramiento de un funcionario, lo cual
debe ajustarse a las reglas de derecho.
Ser tambin un acto administrativo una instruccin de servicio que imparte un superior
jerrquico a su subordinado. Si ese superior carece de potestad reglamentaria, aunque les
de instrucciones de carcter general para siempre, y no les indique cada da lo que tienen
que hacer, esas instrucciones no son reglamentos, no constituyen reglas de derecho; si
son violadas, la nica consecuencia ser que podrn aplicar sanciones a quien viol las
instrucciones, pero no habr ningn efecto ajeno a ese. Si tiene potestad reglamentaria,
le puede dar a esas normas el carcter de reglamento, convertirlas en reglas de derecho,
y si son violadas, sern anulable por ser violatoria de una regla de derecho.
Concepto de regla de derecho
La Constitucin en el art.309 establece que los actos administrativos pueden ser anulados
cuando sean contrarios a una regla de derecho
Por lo tanto, cuando se dicte la ley dejar sin efecto, en lo que las contradiga, a las
ordenanzas que haya dictado el Tribunal de Cuentas y, en el futuro, esas ordenanzas
debern ajustarse a lo que disponga la ley; seguirn estando subordinadas a la ley porque
son actos administrativos, pero la ley va a ser para esas ordenanzas un lmite y no el
motivo para dictar las ordenanzas.
Si fueran reglamentos de ejecucin, slo se podra dictar en la medida en que fueran
necesarios para la ejecucin de la ley, como son reglamentos autnomos, pueden dictarse
aunque no sean necesarios para la ejecucin de la ley, (se dictarn cuando sean
convenientes segn el Tribunal de Cuentas sobre lo que es una buena contabilidad, o
sobre los requisitos para una buena administracin financiera)
rganos con potestad reglamentaria autnoma.
Los rganos de potestad reglamentaria autnoma son:
a) Entes autnomos. Cada ente tiene potestad reglamentaria autnoma, esa potestad es
ejercida por su jerarca, por el rgano supremo del ente. Por ej: la potestad
reglamentaria autnoma la ejerce el Consejo Directivo en los servicios docentes y el
Directorio en los dems Entes.
b) Servicios descentralizados; la ley podr concederles el grado de autonoma que sea
compatible con el contralor del P.E. (art.186). Es decir, que tambin tienen su grado de
autonoma, los Servicios Descentralizados. Por ej: OSE puede dictar tambin
reglamentos aunque no sean necesarios para su ejecucin de una ley preexistente;
basta que sean convenientes para el cumplimiento de los fines de la OSE, por ejemplo
se han dictado reglamentos sobre el uso de los servicios de agua.
c) Tribunal de Cuentas. Se establece que es un rgano que acta con autonoma funcional
y esa autonoma es ejercida respecto de sus propios servicios como autonoma interna,
as como tambin respecto de los dems rganos del Estado.
d) Las autoridades locales, en la medida que hayan sido consagradas como autnomas
(art.288), o tenga potestad reglamentaria sobre materia municipal (art.262 inc.3)
desde la reforma de 1997 que impidi que la Junta departamental e Intendente
actuasen en materia municipal distinto que en materia departamental.
Otros rganos con potestad reglamentaria
No hay otra referencia constitucional a la potestad reglamentaria de ejecucin, ni a la
autonoma. No obstante, se ha reconocido en la legislacin potestad reglamentaria
tambin a los rganos jerarcas que nombra la Constitucin y, an, a algunos rganos que,
sin ser jerarcas, tienen legalmente atribuida, por norma expresa, potestad reglamentaria
(Suprema corte de Justicia, Universidad de la Repblica, cada Consejo de Facultad, etc.).
La S.C.J (Suprema corte de Justicia) como rgano jerarca del P.J. puede dictar
reglamentos, las llamadas acordadas, que son reglamentos de ejecucin dictados por la
SCJ para el mejor cumplimiento de las disposiciones legales sobre el PJ.
As tambin la Corte Electoral reglamenta como se hacen las elecciones o los plebiscitos
Delegacin de la potestad reglamentaria
El hecho de que el orden jurdico otorgue potestad reglamentaria a los rganos, permite
que cuando estos rganos tienen adems la posibilidad de delegar sus atribuciones,
puedan delegar esa potestad reglamentaria. En ese caso, algn rgano que no puede
ejercitar esta potestad, pueda dictar reglamentos en nombre del rgano que tiene la
potestad reglamentaria y que la deleg en aqul.
La Constitucin admite la delegacin de atribuciones del P.E., de los ministerios, y de las
intendencias; la legislacin otorg potestad delegatoria a otras autoridades, respecto de
las atribuciones conferidas por ley.
En caso en que se excedan de atribuciones con respecto a las delegadas por potestad
reglamentaria, el acto por el cual se establecen las instrucciones que por hiptesis
suponemos violatorias a las reglas de derecho (en cuanto a que por ejemplo se exigen
nuevos datos, y que nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley), como resolucin
que es, como acto administrativo que es, si es contrario a una regla de derecho, podr ser
recurrido o anulado.
El orden jurdico establece una garanta formal, previa, para que puedan ser dictados los
actos administrativos. Esa garanta es, o bien que el legislador haya atribuido potestad
reglamentaria al rgano que lo haya de dictar, o bien que el rgano que tiene la potestad
reglamentaria haya delegado la atribucin, es decir, le haya permitido dictar un
reglamento en ejercicio de atribuciones delegadas a un rgano que no es la autoridad
competente. Esta exigencia de una ley o una resolucin delegatoria previa constituye una
garanta porque permite una seleccin previa en cuanto a quines se les otorga y a
quines no la posibilidad de dictar reglamentos.
No hay que confundir el ejercicio de potestad reglamentaria delegada, con las
instrucciones que imparte una autoridad sin ejercer potestad reglamentaria.
Otras fuentes de derecho
Se suele mencionar, como fuentes de Derecho distintas de las reglas de Derecho
establecidas por actos constitucionales, legislativos o reglamentarios:
a) En Uruguay, la costumbre como tal no es fuente de derecho interno. Es decir que no se
puede crear reglas de derecho por la va de repetir un comportamiento hasta que la
gente se convenza de que hay que actuar de esa forma.
b) Tampoco es fuente por si misma la doctrina. Por ms importante que haya sido el autor
de una determinada doctrina, su opinin no obliga al Juez. Aunque hay casos en que
ante la ausencia de normas reglamentarias, ante una laguna del orden jurdico, se ha
de recurrir a las doctrinas generalmente admitidas.
c) Cuando se habla de la jurisprudencia se hace referencia a los principios que se infieren
por induccin de las sucesivas sentencias que se han dictados sobre temas anlogos.
Tampoco es fuente de derecho en nuestro pas. Las sentencias tienen valor para los
casos concretos en los que fueron dictadas y no tienen ms valor que ese. Dichas
sentencias fueron dictadas habiendo odo previamente a las partes y si queremos
aplicar una sentencia dada en un caso concreto a otro caso, estaramos quitndole a
las partes de este nuevo caso la garanta de poder defenderse y argumentar antes de
que se dicte la sentencia.
Ninguna de estas tres fuentes es fuente de Derecho en nuestro pas, aunque se recurra a
ellas con frecuencia para llenar un vaco legal.
BOLILLA 7
RGIMEN POLTICO Y SOCIAL URUGUAYO
Individuos y grupos sociales frente al Estado
De acuerdo con lo visto anteriormente, forma parte del Derecho constitucional, adems
del estudio de la organizacin de las personas jurdicas estatales, el estudio de la situacin
en que se encuentran los habitantes y las instituciones privadas con respecto a aquellas
instituciones estatales, es decir, las normas que definen el rgimen poltico y social del
pas.
Los derechos fundamentales se reputan preexistentes a la Constitucin
Primer punto: Cul es el criterio seguido por el constituyente? El criterio no es el de
considerar que la Constitucin est atribuyendo o confiriendo derechos o imponiendo
deberes segn la voluntad del propio constituyente, sino que se parte de la base de que
los habitantes, como individuos de la especie humana, por el solo hecho de ser personas
humanas ya tienen una esfera de derechos fundamentales que constituye un mnimo
respecto del cual la constitucin y las dems normas jurdicas no hacen sino precisar,
reglamentar y garantir.
Art.7 - Los habitantes de la Repblica tienen derecho a ser protegidos en el goce de su
vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y propiedad. Nadie puede ser privado de estos
derechos sino conforme a las leyes que se establecieren por razones de inters general.
No consagra el derecho a la vida, sino el derecho a ser protegido en el goce de la vida. El
art.26 prohbe la pena de muerte, tampoco consagra all el derecho a la vida, pues en ese
articulo no se prohbe disponer la muerte a otro titulo distinto de la pena. La Constitucin
no contiene una consagracin explcita del derecho a la vida, pero esa ausencia no
significa que tal derecho ni exista. La constitucin no lo consagra porque parte de la base
de que el derecho a la vida es preexistente a la Constitucin.
No est redactado el derecho a la libertad, sino lo que les da o les reconoce aqu es el
derecho a ser protegidos en el goce de la libertad (art.10).
Se parte del dato de que los seres humanos, por el hecho de serlo, son titulares de un haz
de derechos que no dependen de la voluntad de la Nacin, goce de su vida, goce de su
libertad, goce de su trabajo, goce de su propiedad. Los derechos a la vida, honor, libertad,
seguridad, trabajo y propiedad, como derechos inherentes a la personalidad humana, no
pueden ser objeto de privacin nunca porque se suponen independientes de la voluntad
del soberano.
* Su enunciacin no taxativa
El artculo 72 tambin explica con toda claridad cul es la posicin en que est el
constituyente uruguayo. Dice: La enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha
por la Constitucin, no excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o
se derivan de la forma republicana de gobierno.
Si el constituyente se olvido de enunciar alguno de estos derechos donde se habla en
concreto de cada uno de ellos, no significa que no existan; si son inherentes a la
personalidad humana, existirn aun cuando el constituyente no los nombre expresamente.
Ser una ventaja que estn enunciados expresamente porque, as no habr discusiones.
La enunciacin, por lo tanto, no es taxativa, es meramente enunciativa. Queda abierta
entonces la posibilidad de agregar otros; o por lo menos de no negar que existan otros.
* Su aplicacin es inmediata
Art.332 - Los preceptos de la presente Constitucin que reconocen derechos a los
individuos, as como los que atribuyen facultades e imponen deberes a las autoridades
pblicas, no dejarn de aplicarse por falta de la reglamentacin respectiva, sino que esta
ser suplida, recurriendo a los fundamentos de leyes anlogas, a los principios generales
de derecho y a las doctrinas generalmente admitidas.
Esos derechos no necesitan para su vigencia y aplicacin efectiva que se haya dictado una
ley que reglamente concretamente como se hacen valer.
La esfera privada individual de libertad
Art.10 - Las acciones privadas de las personas que de ningn modo atacan el orden
pblico ni perjudican un tercero estn exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Repblica ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado
de lo que ella no prohbe.
Ni siquiera por ley se podra imponer una conducta obligatoria a los habitantes, si esa
conducta no perjudica de ningn modo a un tercero ni ataca el orden pblico. El artculo
define el sistema uruguayo como no totalitario, es decir, en el cual se considera que el
estado no puede, no es competente para regular toda la actividad de sus habitantes, sino
una porcin relativamente exterior de esa actividad.
El inciso 2 de este artculo viene a agregar una garanta formal. Cuando el Estado puede
regular la conducta de los habitantes, esa regulacin necesita basarse en una ley.
Normas de fondo y garantas
Estos criterios generales sirven como criterios para interpretar los otros artculos que se
refieren a ciertos derechos. Tenemos normas sobre la libertad fsica de las personas,
libertad de comunicacin de los pensamientos etc.
El sistema constitucional frente a cada uno de estos derechos en concreto se puede
esquematizar as:
a) Las normas de fondo o sustanciales establecen cules son los lmites de esos derechos
fundamentales (ser detenido o arrestado).Por ej. normas que establecen cuando una
persona puede ser detenida o arrestada, es decir, puede ser privada de la proteccin
en el goce de su derecho de moverse libremente.
b) Las normas de garanta establecen qu pasa si es violada una norma de fondo. Por ej.
si una persona es detenida fuera de los casos en que es licita la detencin.
Mientras las normas de fondo dicen simplemente lo qu se puede y qu no se puede
hacer, las normas de garanta establecen las procedimientos destinados a que las normas
de fondo no se violen, o si es violada, se restablezca su efectividad, devolviendo al
interesado el goce del bien perturbado.
Libertad fsica
* Normas de fondo (art.15, art.31, art.168 ord.17 inc.2.)
Art.15 - Nadie puede ser preso si no en dos casos: infraganti delito o por orden escrita
del Juez competente (habiendo semiplena prueba en el.)
a) Infraganti delito: es la situacin en que una persona es encontrada en el instante de
cometer el delito, entonces es lcito aprehenderla, y en este caso no se requiere ni
orden del Juez ni ningn trmite especial. Puede ser aprehendida por cualquier persona
y llevarlo a la comisara o al juzgado, para que contine despus el procedimiento de
acuerdo a la Constitucin y a las leyes. No se le puede acusar o hacer justicia por
mano propia ni privacin de libertad (art.15).El articulo 188 del Cdigo Penal considera
infraganti delito la situacin de quien inmediatamente despus de cometido un delito,
es sorprendido en el acto de huir o de ocultarse, o es hallado con efectos u objetos
procedentes del delito o con armas o instrumentos adecuados para cometerlo, sin
brindar explicaciones suficientes sobre su tenencia, o presentare rastros o seales que
hagan presumir firmemente que acaba de participar en un delito.
b) Por orden escrita del Juez competente: ser cuando no se le encuentra en infraganti
delito, pero se renen suficientes elementos de juicio como para que resulte muy
probable que la persona sea el delincuente. Lo que se debe hacer es llevar esas
pruebas para que las aprecie el Juez, que es el nico que puede apreciar si esas
pruebas configuran o no lo que la Constitucin llama "semi-plena prueba", es decir, una
prueba casi segura, suficiente como para que sea razonable privar del goce de la
libertad a una persona mientras se estudia si esas pruebas son realmente concluyentes
o no.
Un requisito formal es la orden escrita del Juez competente (el que le corresponde la
instruccin penal) (art.15).
Art.31 - La seguridad individual no podr suspenderse sino con la anuencia de la A.G., o
estando sta disuelta o en receso, de la Comisin Permanente, y en el caso extraordinario
de traicin o conspiracin contra la patria; y entonces slo para la aprehensin de los
delincuentes (...).
c) La traicin o conspiracin contra la patria, con autorizacin del P.L., el P.E. o P.J. se
puede suspender la seguridad individual y entonces al slo efecto de aprehender los
delincuentes, no regirn las garantas de los art.11 y 15, es decir, podr aprehenderse
a una persona que se suponga sea delincuente sin necesidad de encontrarlo infraganti
delito y sin orden escrita del Juez competente (slo para la aprehensin de los
delincuentes) y sin necesidad de que se haya configurado a su respecto la semiplena
prueba. Solo se puede detener a una persona si la cree sospechosa de ser delincuente;
sino ser una acto ilcito y dar ligar, por ejemplo, a responsabilidad penal por abuso
de funciones o a la indemnizacin correspondiente.( ver pag 88)
Este instituto no puede ser confundido con el de las medidas prontas de seguridad.
Tiene que manejarse con el fin de restablecer la normalidad (art.31).
Art.168 ord.17 inc.2 En cuanto a las personas las medidas prontas de seguridad slo
autorizan a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro del territorio, siempre que no
optasen por salir de l (...).
d) En caso de ataque exterior o conmociones internas se podrn aplicar las medidas
prontas de seguridad.
irregularidad. El nuevo Cdigo del Proceso Penal establecido por ley, reglamenta el
proceso de hbeas corpus definindolo como accin de amparo de la libertad
ambulatoria contra todo acto arbitrario de cualquier autoridad administrativa que la
prive, restrinja, limite o amenace, as como para la proteccin de la persona privada de
libertad contra torturas y otros tratamientos o condiciones de reclusin violatorias de la
dignidad del hombre. Por lo tanto el recurso puede ser preventivo, no es necesario
que se haya llegado a la reclusin para invocarlo, basta que haya una situacin de
amenaza de restriccin de la libertad fsica
b) Otra garanta exclusiva para medidas prontas de seguridad es la comunicacin al P.L.
En el caso de las medidas prontas de seguridad, adems de los elementos de tipo
jurdico, hay elementos de tipo poltico a tomar en cuenta que no pueden ser
apreciados por el Juez. Por eso, en el caso en que la detencin no supone una mera
aplicacin de una norma jurdica sino que adems supone una apreciacin de ndole
poltica, se debe comunicar dentro de 24 hrs a la Asamblea General o en su receso o
disolucin a la Comisin Permanente, la medida tomada y los motivos que condujeron
al P.E. a la conviccin de que era necesario detener a esa persona o trasladarla de un
punto a otro para el restablecimiento de la normalidad. Y una vez hecha la
comunicacin la A.G. o la C.P. tendr que resolver; podr dejar sin efecto la medida,
aunque estuviera jurdicamente bien tomada, por meras consideraciones polticas (la
conmocin interna no era tan grave, o porque paso el tiempo, etc.). El P.L. es el dueo,
sea dicho, de cada medida pronta de seguridad tomada por el P.E. Cada medida dura
hasta que sea dejada sin efecto por el P.E. o el P.L., el primero que decida levantarla.
El Juez solamente cuidar que se cumpla la Constitucin; interpuesto el habeas corpus
el Juez ver si se cumplen las reglas de derecho aplicables al caso, no va a corregir la
apreciacin que el P.E. o P.L. hayan hecho de la conveniencia de la medida para
restablecer el orden, o del grado de gravedad que presente la conmocin como para
justificar la adopcin de medidas de ese tipo.
Control de legitimidad y control poltico
Hay dos tipos de garantas:
-
a las fuentes de informacin de todas las tendencias, de modo de poder desentraar cmo
fueron objetivamente los hechos.
a) Desde el ngulo de la libertad de expresin de pensamientos, la primera dificultad que
surge es la de que los medios materiales para la divulgacin de las ideas suponen
inversiones de capital que no las puede hacer cualquier persona, no todos pueden instalar
una radioemisora, por ejemplo. As, aparece una tercer persona, el empresario de la
emisin del pensamiento (empresa periodstica). Este empresario, no est ejercitando la
libertad de expresin de pensamientos ni de informacin. Cuando se trata de establecer
una regulacin de esta libertad de comunicacin de los pensamientos, hay que tomar en
cuenta a esos tres sujetos.
-
criterio
Art.58 En los lugares y horas de trabajo (funcionarios pblicos) queda prohibida toda
actividad ajena a la funcin reputndose ilcita la dirigida a fines de proselitismo de
cualquier especie; prohibe las agrupaciones con fines proselitistas cuando invoquen el
vnculo funcional o tengan el nombre de reparticiones pblicas. El proselitismo en s
mismo no ha sido considerado algo malo en la Constitucin, slo en determinadas
circunstancias se le ha prohibido.
Art.80 ord.6 Se suspende el ejercicio de la ciudadana a los ciudadanos que formen
parte de organizaciones sociales o polticas que por medio de la violencia o de propaganda
que la incitase, tiende a destruir las bases fundamentales de la sociedad. Se entiende por
bases fundamentales los art.1 al 72.
No hay posibilidad de considerar abuso el hacer propaganda contra el orden jurdico si esa
propaganda no es en el sentido de modificarla por medios violentos.
No hay ninguna limitacin en cuanto al contenido que se propugna, la limitacin se refiere
a los medios que se preconizan para obtener el resultado.
Por un lado est claro que la ley puede considerar abuso de la libertad de expresin del
pensamiento la propaganda que incitase a la violencia, pero por otro lado, est bien claro
que no puede considerarse abuso la propaganda que no incitase a la violencia aunque
incitase a la destruccin, por medios no violentos, de las bases fundamentales de la
Art.68 Todo padre o tutor tiene derecho a elegir para enseanza de sus hijos o pupilos
los maestros o instituciones que desee.
Libertad de enseanza y empresa de enseanza
Es frecuente confundir los problemas de la libertad de enseanza con la cuestin de la
libertad de crear instituciones privadas de enseanza. Los temas son conexos, pero para
analizarlos es necesario hacer el deslinde entre ambos.
La libertad de enseanza propiamente dicha es asunto del alumno y el docente. Se
ejercita prendiendo y enseando. En cambio, cuando una empresa comercial instala un
liceo privado, desarrolla una actividad de intermediacin entre los estudiantes y los
profesores; (contrata profesores vendindoles el servicio a los estudiantes) la empresa no
aprende ni ensea.
La distincin entre libertad de enseanza y la libertad de crear y organizar instituciones
privadas de enseanza no es slo terica. En un rgimen como el uruguayo, en que
ambas libertades existen, igualmente tiene inters prctico la distincin, porque los lmites
constitucionales de una y otra especie de libertad no coinciden. La libertad de enseanza
(art. 68) slo admite limites jurdicos fundados en la preservacin de la higiene pblica, de
la moralidad pblica, de la seguridad pblica y del orden pblico; en cambio, la libertad de
crear y organizar instituciones privadas de enseanza, en cuanto actividad de
intermediacin, est alcanzada por el art. 36 y puede, en consecuencia, ser limitada
mediante leyes fundadas en cualquier razn de inters general (se le aplican las normas
de Derecho laboral y las disposiciones constitucionales y legales sobre asociaciones o
fundaciones).
Libertad de asociacin
La libertad de asociacin est consagrada en el art. 39 que dice: Todas las personas
tienen el derecho de asociarse, cualquiera sea el objeto que persigan, siempre que no
constituyan una asociacin ilcita declarada por la ley.
La primera inquietud es la de si la declaracin de ilicitud de la asociacin por parte de la
ley no equivale prcticamente a que pierda sentido la inclusin de ese artculo en la
Constitucin.
La primera cuestin a tratar, es si el hecho de que una asociacin sea declarada ilcita por
ley no hace que pierda sentido la inclusin de ese artculo en la Constitucin. El punto es
que se juzgar si una asociacin es ilcita o no, basndose en: Primero la palabra ilcita,
y segundo la palabra declarada.
1) Ilcito quiere decir literalmente: no permitido. Tiene que ser una ilicitud que se
pueda reconocer por el legislador desde antes de dictarse la ley, tiene que haber un
criterio que le permita decir si est permitido o no. Si excluimos que el carcter
permitido o no permitido provenga de la ley, con qu criterios se puede calificar
una cosa como lcita o ilcita, que no sean criterios legales? Quedan entonces dos
posibilidades: o criterios extrajurdicos (contrarios a la moral, la costumbre) o
criterios supralegales (criterios extrados de la lectura de la Constitucin).
2) Declarar no es lo mismo que innovar. La declaracin es la expresin de algo que ya
existe. Si dijera que no constituyen una asociacin prohibida por la ley, entonces,
la ley podra prohibir asociaciones discrecionalmente; pero lo que hace la ley no es
prohibir las asociaciones sino declararlas ilcitas, y declarar no es lo mismo que
innovar. La declaracin es la expresin de algo que ya existe.
Vamos a ver cules son esos casos en que se trata constitucionalmente, en forma
favorable o desfavorable, algn tipo de asociacin.
* Sindicatos gremiales
El art. 57 dice que la ley promover la organizacin de sindicatos gremiales,
acordndoles franquicias (exenciones impositivas) y dictando normas para reconocerles
personera jurdica.
Hay pues un tipo de asociacin que tiene un tratamiento de favor por la Constitucin: es
la asociacin llamada sindicato gremial. No solamente es constitucionalmente lcita, sino
que debe ser fomentada por la ley segn la Constitucin.
En cambio, el art. 58 contiene un caso inverso; dice que: no podrn constituirse
agrupaciones con fines proselitistas utilizndose las denominaciones de reparticiones
pblicas o invocndose al vnculo que la funcin pblica determina entre los integrantes.
Por ejemplo no podr nombrarse una asociacin como: Liga de Accin Catlica de la
ANCAP. Este es un caso en que la propia Constitucin da su criterio de ilicitud respecto a
un tipo de asociaciones. No es ilcito un fin proselitista, ni una asociacin que haga uso de
denominaciones de reparticiones pblicas, lo ilcito es la superposicin de las dos cosas.
* Partidos polticos
Otra referencia a un tipo de asociacin lo encontramos en el art. 77 ord. 11 que dice que
l Estado velar por asegurar a los Partidos Polticos la ms amplia libertad, y a
continuacin establece algunas limitaciones a esa libertad.
a) Que ejerzan efectivamente la democracia interna en la eleccin de sus autoridades.
b) Que den la mxima publicidad a sus Cartas Orgnicas y Programas de Principios en
forma tal que se puedan conocer ampliamente.
Lo de ejercer efectivamente la democracia interna en la eleccin de sus autoridades
supone, en primer trmino, que cada partido tenga sus autoridades. Todos los partidos
tienen que adoptar cartas orgnicas, es decir estatutos escritos, y adems programas de
principios, no simplemente programas de accin, sino que todos los partidos tienen que
tener una base ideolgica, expresada en cierto programa de principios.
La ltima reforma agreg normas permanentes y transitorias que limitan la libertad de los
partidos polticos en cuanto a sus rganos internos, nacionales y departamentales, en
cuanto a la determinacin de los candidatos de cada partido a cargos electivos.
* Organizaciones antinacionales
El ordinal 6 del art. 80 que ya hemos ledo supone ilegal el formar parte de
organizaciones sociales o polticas que, por medio de la violencia, o de propaganda que
incitase a la violencia, tiendan a destruir las bases fundamentales de la nacionalidad
(art.1 al 72).
Los ciudadanos legales y los electores no ciudadanos que integren ese partido ven
suspendida su ciudadana.
Aqu se puede notar la diferencia que tiene la expresin "estar prohibido" que sea ilcito".
Segn el art.39, la Constitucin directamente no se ocupa de prohibir las asociaciones,
sino que la ley las declara ilcitas.
La Constitucin prohbe toda organizacin que por medios violentos o por propaganda
incitando la violencia tiendan a destruir las bases fundamentales de la sociedad, y no las
organizaciones que lo hagan en forma pacfica.
Libertad de industria y comercio
El art. 36 dice que toda persona puede dedicarse al trabajo, cultivo, industria, comercio,
profesin o cualquier otra actividad licita, salvo las limitaciones de inters general que
establezcan las leyes.
Aqu las limitaciones requieren doble garanta, de acuerdo a la regla general:
Que se haga mediante un acto legislativo nacional (una ley); no se puede restringir
la libertad de trabajo, cultivo, industria, comercio o profesin, para eso se requiere
siempre una ley.
Adems esa ley tiene que fundarse en razones de inters general (por ejemplo que
se diga que no se puede firmar balances a menos que sea por un contador. Si esto
se tomara para favorecer al gremio de los contadores, sera inconstitucional, pero si
se justifica en que es para que los balances estn bien hechos, entonces es vlido).
econmica. Y al decir con preferencia se prev que las oportunidades no alcancen para
todos, que no todos tengan oportunidad de trabajar; entonces, se establece una
preferencia para los ciudadanos.
La prueba es que existe un rgimen de seguridad social para la desocupacin forzosa
(art.67).
Se consagra la libertad de trabajo, pero no se consagra el derecho al trabajo.
Lmites constitucionales a la libertad de industria y comercio
La libertad de trabajo y empresa tiene una serie de limitaciones constitucionales, adems
de las que la ley puede establecer.
Art.50 El Estado orienta el comercio exterior de la Repblica, protegiendo las actividades
productivas cuyo destino sea la exportacin, o que reemplacen bienes de importacin. La
ley promover las inversiones destinadas a este fin y encausar preferentemente con este
destino el ahorro pblico.
Toda organizacin comercial o industrial trustificada estar bajo el contralor del Estado.
En lneas generales, el art. 50 no propicia el mtodo autoritario, sino que se inclina por la
va del fomento, de la orientacin a travs de subvenciones o franquicias para los que se
dediquen a determinados topos de actividad y tratamiento desfavorable para los que se
dediquen a otro tipo de actividades, pero en el prrafo segundo, al establecer un control
estatal sobre las organizaciones industriales o comerciales que estn trustificadas, ya se
aleja del mtodo de simple fomento y entra en el mtodo autoritario. Este mtodo puede
consistir en la fiscalizacin interna por medio de funcionarios estatales, etc.
Adems, las empresas una vez constituidas en ejercicio de esta libertad, estn sujetas a
una serie bastante grande de limitaciones constitucionales adems de las legales, que se
pueden establecer por razones de inters general. Por ejemplo el art. 56 dice:
Toda empresa cuyas caractersticas determinen la permanencia del personal en el
respectivo establecimiento, estar obligada a proporcionarle alimentacin y alojamiento
adecuados, en las condiciones que la ley establecer.
Art.85 ord.17 - Permite que el P.L. conceda monopolios por 2/3 de votos de ambas
cmaras a particulares, y por mayora absoluta de ambas cmaras a estatales.
Entes pblicos con participacin de capitales privados
El art.188 prev en el primer inciso, que un Ente Autnomo o un Servicio Descentralizado
tenga su capital formado en parte por aportes privados,la colaboracin entre capitales del
sector pblico y del sector privado, es decir, empresas de economa mixta.
Para que un ente autnomo o servicio descentralizado que tenga su capital formado
parte por aportes privados requiere una ley. Se requerirn los 3/5 de votos del total
componentes de cada cmara, esta exigencia es una garanta contra la improvisacin.
esa situacin, el Ente o Servicio, sigue como est, sin perjuicio de que participe en
capital un aporte privado; y la parte privada tiene que permanecer en minora.
en
de
En
su
sobre determinado bien que es una de las tantas manifestaciones de aquel derecho
fundamental a ser propietario (reglamentado por el derecho privado).
Todos los habitantes tienen derecho a ser protegidos en el goce de su propiedad, y nadie
puede ser privado de esos derechos sino conforme a las leyes que se establecieron por
razones de inters general (el art.7 menciona la propiedad entre los bienes humanos
fundamentales).
Resulta imposible privar a un habitante del derecho de gozar de las cosas que forma su
patrimonio. No se refiere a la propiedad de algn bien en particular, sino del derecho a ser
protegido en el goce de su propiedad en general.
La privacin del derecho a la proteccin en el goce en los casos que determine la ley por
razones de inters general, no excluye la persistencia y la imposibilidad de suprimir el
derecho a ser propietario en abstracto. Este es un derecho fundamental asimilable a los
derechos humanos. En cambio, la propiedad en concreto sobre determinado bien no es un
derecho fundamental (se puede privar totalmente a alguien de la propiedad sobre
determinado bien sin que ello sea un atentado a los derechos humanos(. Esta distincin
entre una situacin y la otra se nota cuando uno compara el rgimen uruguayo con un
rgimen de tipo socialista.
La propiedad en la constitucin uruguaya
En el art.32 dice: la propiedad es un derecho inviolable, pero sujeto a lo que establezcan
las leyes que se dicten por razones de inters general.
El ejercicio del derecho de propiedad se puede regular por las leyes siempre que se
funden en razones de inters general, pero no puede por esta va llegarse a quitar el
derecho de propiedad.
La posibilidad de que se quite efectivamente, que se prive de la propiedad sobre
determinado bien est rodeado de ms garantas que la simple regulacin por ley del
ejercicio del derecho de propiedad. El art.32 dice que nadie puede ser privado de su
propiedad sino en los casos de necesidad o utilidad pblica establecidos en una ley y
recibiendo siempre del Tesoro Nacional una justa previa compensacin.
Limitaciones generales a la propiedad
En la primera oracin se prev la regulacin del ejercicio del derecho de propiedad y se
establece que est sujeto a los que dispongan las leyes con la nica condicin de que se
dicten por razones de inters general, no est sujeto a la condicin de previa
compensacin ni a la condicin de una declaracin de utilidad o necesidad pblicas sino
que basta que existan razones de inters general y que exista una ley regulando el
ejercicio del derecho de propiedad.
No es necesario que la ley concretamente fije cules son los lmites del derecho de
propiedad, puede establecer criterios y encargar a otra autoridad que aplique en concreto
esos criterios y fije cules son las limitaciones; por ejemplo la otra autoridad puede ser el
Gobierno Departamental.
Esto es anlogo al tema de los planes de estudio. La ley es la que prohibe ejercer la
medicina a quienes no tengas el ttulo de mdico. Pero la determinacin en concreto de si
un individuo acredit saber lo suficiente como para ser mdico, no puede establecerse en
la ley: ello integra la especializacin de la Universidad de la Repblica.
La solucin correcta de la cuestin es la que seala el art. 17 de la ley 10723, que dice:
Las exigencias establecidas en los arts. () de la presente ley, rigen como mnimas con
carcter general, sin perjuicio de que los lmites y condiciones establecidos en ellos
puedan ser superados por exigencias ms estrictas todava en las disposiciones
municipales de las respectivas jurisdicciones.
La expropiacin
En el caso de expropiacin, es decir, cuando se quita la propiedad sobre un bien, la
constitucin establece garantas diferentes a las de la limitacin
Tiene los siguientes pasos:
1. Ley de declaracin de necesidad o utilidad pblicas.
2. Acto administrativo de designacin del bien a expropiarse. Cumplido estos dos actos
comienza el expediente expropiatorio, un trmite destinado a concluir, si todo va a
andar bien, en un acuerdo de partes sobre el precio del bien y la escrituracin del
inmueble, apareciendo como comprador el Estado y como vendedor el expropiado.
3. Tasacin oficial. Designado el bien para expropiarse, la administracin tasa por sus
tcnicos el bien y notifica la tasacin al interesado. Si el interesado manifiesta su
discrepancia, el Estado inicia juicio de expropiacin.
4. Juicio de expropiacin. Es un juicio del Estado contra el particular que tiene por
objeto determinar la justa compensacin.
5. Sentencia. Va a ser fijada por el Juez bajo lo que considera justa compensacin. Si
no se apela o si se confirma despus de apelada, es cosa juzgada.
En primer trmino se requiere que exista una ley, pero la ley no puede fundarse en
cualquier razn de inters general, sino en razones de necesidad o utilidad pblicas, que
son conceptos un poco ms estrechos que el inters general.
En segundo lugar tiene que preverse una compensacin que debe provenir del Tesoro
Nacional, tiene que ser justa y previa (se recibe antes). Que sea justa implica un
equivalente econmico del bien que se expropia. Por ejemplo se puede tomar como
criterio para la fijacin de la justa compensacin, cul habra sido el precio de mercado del
bien si el interesado lo hubiera querido vender en condiciones normales, sin que estuviera
apurado por obtener el dinero y sin que tuviera un especial valor afectivo, por ejemplo,
para l.
Lo de que sea previa, quiere decir que debe recibir la compensacin antes de que se le
quite al propietario el goce de su propiedad, y antes de que se consume la expropiacin,
antes de que deje de ser propietario del bien de que se trata. Existen un par de casos en
los que se establece que la compensacin no tienen porqu ser previas, pero existen para
esto una serie de garantas:
Algunas de esas garantas son requisitos formales, otros sustanciales.
Los requisitos formales son:
a) Slo puede utilizarse este procedimiento para expropiaciones que correspondan a
planes y programas de desarrollo econmico (requisito formal); reforma agraria, por
ejemplo.
b) Tiene que tratarse de expropiaciones propuestas por el P.E. y dispuestas por ley
sancionada por mayora absoluta de votos del total de componentes de cada una de las
dos Cmaras (requisito formal).
Los requisitos sustanciales son:
1. En la misma ley que dispone la expropiacin estarn los recursos con que ser
pagada la indemnizacin a los propietarios no basta con decir que se pagar con
cargo a Rentas Generales (requisito sustancial).
2. El plazo no podr exceder los 10 aos (requisito sustancial).
3. Antes de tomar posesin del bien debe haber pagado por lo menos 1/4 del total de
la indemnizacin.
* Daos causados por la duracin de los procedimientos
El art.32 establece que cuando se decreta la expropiacin, an cuando no llega a
consumarse, se indemnizar a los propietarios por los daos y perjuicios causados por la
demora en el procedimiento, incluso aquellos daos y perjuicios que deriven de la
variacin de la moneda.
La Constitucin uruguaya establece la regla general de que el Estado siempre debe
indemnizar los daos causados en el funcionamiento de las actividades estatales (art.24),
y esa regla no tena porqu dejar de aplicase en el caso de que la actividad desarrollada
fuera un procedimiento expropiatorio, se consume o no la expropiacin, llguese o no a la
transmisin de la propiedad al Estado.
* Perjuicios derivados de la inestabilidad monetaria
Es la indemnizacin de perjuicios causados por la duracin de los procedimientos y no
como un problema de la actualizacin del valor de la compensacin.
La diferencia de fechas entre la tasacin del bien expropiado y el pago de la compensacin
plantea el problema de la desvalorizacin de la moneda.
En el rubro de perjuicios causados hay que incluir los que derivan de la desvalorizacin de
la moneda. Es necesario reajustar la cantidad representativa del exacto valor. No es un
privilegio para los expropiados, sino que es la consecuencia normal de que, efectivamente,
los perjuicios causados aumentan en su expresin numrica nominal cuando la moneda se
desvaloriza.
Decretos-leyes 14.500 y 15.733, y Art.1 ley 15.738, establecieron que cuando se reclama
judicialmente el pago de una obligacin, automticamente queda actualizado su valor en
dinero, multiplicndolo por el cociente entre el IPC del mes anterior al del pago y el IPC
del mes de nacimiento de la obligacin.
* Los pequeos propietarios
Los propietarios que la ley defina como pequeos propietarios tendrn que recibir siempre
la compensacin en forma previa.
* La ley de expropiaciones
Las disposiciones han sido reglamentadas por la ley 3.958 del 28 de marzo de 1912 (ley
de expropiaciones). Regula la expropiacin de bienes inmuebles. Las expropiaciones de
bienes muebles est regulada por la ley 10.940.
* Ley previa y acto administrativo de designacin del inmueble
La ley 3.958 establece que para cada expropiacin hay que hacer un expediente
expropiatorio, es decir, reunir en legajos de hojas escritas los antecedentes que
corresponden a cada uno de los bienes que se van a expropiar.
-
Ese expediente tiene que empezar con la referencia a la ley que declar la
necesidad o utilidad pblica.
En segundo lugar, tiene que haber un acto administrativo que designe
determinado bien para ser expropiado de conformidad con la ley que se invoca.
La ley no consider que la posesin civil bastara, sino que previ expresamente que,
adems de la orden de escriturar, el juez mande dar posesin al ente pblico, ordenando
el desalojo de los inquilinos u otros ocupantes.
Art.41 inc.3 ley 3.958 Tan pronto se haya efectuado el pago de la indemnizacin, el
Juez mandar dar posesin al expropiante, ordenando el desalojo de los arrendatarios y
ocupantes.
El art.232 de la Constitucin dice que la entidad expropiante no podr tomar posesin del
bien sin antes haber pagado efectivamente por lo menos la 1/4 parte del total de la
indemnizacin y los pequeos propietarios recibirn siempre el total de la indemnizacin
previa a la toma de posesin del bien. La toma de posesin debe entenderse referida a la
ocupacin por la administracin y desocupacin por el expropiado.
* Ocupacin urgente
Lamentablemente, el juicio de expropiacin, como los dems juicios ordinarios puede
durar demasiado, puede empezar en un juzgado Letrado, tener una segunda instancia en
un Tribunal de Apelaciones y concluir en la Suprema Corte de Justicia. De ah que haya
sido necesario prever, para los casos en que sea urgente la ocupacin del bien, un
procedimiento ms breve, paralelo al juicio de expropiacin con todas las garantas
formales. Pero aqu se estaran siguiendo dos caminos distintos. Por un lado, la
Constitucin exige que la compensacin sea previa y justa, y por otro se pretende la
ocupacin urgente. La solucin adoptada por nuestra ley consiste en determinar, mediante
procedimientos ms breves pero con las mnimas garantas del debido proceso, un monto
provisional de la justa compensacin, sin perjuicio de que dicho monto pueda ser
ulteriormente revisado con ms garantas.
El incidente de ocupacin urgente slo puede dictarse cuando se dicta un acto
administrativo que declare la urgencia de la ocupacin.
Se levantar un acta que lo describa y recabe el dictamen de un perito sobre la cantidad a
fijarse. Con esos elementos probatorios el Juez determina una justa compensacin
provisional y, acreditando su depsito, mandar dar posesin al expropiante. Se toma
como mera tenencia.
Resumen esquemtico
1
2
3
4
5
* Caducidad de la expropiacin
Puede ocurrir que despus de la sentencia ejecutoria, cuando ya no hay ms obstculos
jurdicos para hacer la escrituracin y tomar posesin del bien, el Estado deje pasar el
tiempo, no haga la escrituracin y tampoco haga procedimientos para tomar posesin del
bien. En esa situacin el interesado se encontraba con que la cosa juzgada del monto de
la compensacin impeda modificarla y la demora del Estado era un sntoma de que ya no
haba ms necesidad o utilidad pblicas o que nunca la haba habido.
Para solucionar este problema, se dict una ley que establece que pasado un ao desde la
sentencia, si el Estado no ha tomado posesin del bien, cualesquiera sean los motivos de
la demora, caduca la expropiacin pero ell particular tiene derecho a ser indemnizado por
BOLILLA 8
LA ORGANIZACIN ESTATAL
Teora del rgano
Se considera voluntad jurdica de la persona jurdica correspondiente a aquella que cuente
con el acuerdo de las voluntades psicolgicas de la mayora de los miembros del rgano,
por ejemplo: se puede establecer la regla de la votacin por mayora entonces la voluntad
jurdica ser el resultado de esa votacin. Para que exista un rgano de una persona
jurdica es necesario que haya, por un lado normas jurdicas que establezcan el
procedimiento de formacin de la voluntad orgnica (que se va a considerar como
voluntad de la persona jurdica); y por otro lado, individuos que acten en el rgano, en
cumplimiento de esas normas y produzcan as la voluntad jurdica de la persona jurdica.
Por lo tanto para hablar de rganos tiene que haber normas e individuos.
Si se hace una norma que contiene menciones concretas a determinados individuos se
tiene el inconveniente de que la solucin es transitoria, slo funcionar mientras est vivo
y tenga intenciones de actuar esa persona fsica concreta.
Cuando se quiere dar estabilidad a la organizacin, las normas se redactan en abstracto
(con independencia de quienes vayan a ocupar los cargos, los lugares reservados a los
individuos que actuarn por la persona jurdica).
Es necesario entonces que las normas definan un procedimiento de integracin del
rgano, otro procedimiento de formacin de voluntad, y adems la determinacin de la
competencia de ese rgano. La competencia es el conjunto de atribuciones, lo que puede
hacer el rgano imputndose a la persona jurdica correspondiente.
Un rgano es competente o incompetente, quiere decir que tiene o que no tiene las
atribuciones de que se trate.
cargos con caractersticas distintas a otros, por ejemplo el Poder Ejecutivo. En este caso,
los cargos estn compuestos por los Ministros (iguales entre s) y por el Presidente de la
Repblica que no es equivalente a los otros. El rgano Poder Ejecutivo no puede funcionar
sin el Presidente o quien haga sus veces, ya que su voto se considerar decisivo en caso
de empate y cuya presencia es indispensable para que funcione el rgano. Estamos, pues,
ante un rgano en el cual no hay igualdad entre todos los cargos que lo componen.
Muchas veces las normas jurdicas no regulan el procedimiento de formacin de la
voluntad. En esos casos, para integrar al rgano jurdico la laguna se tiene que colmar
aplicando los principios generales sobre la formacin de la voluntad de los rganos.
En cuanto al procedimiento para la formacin de la voluntad:
- Si fuera unipersonal el principio general es muy sencillo, se considerar imputable al
rgano la voluntad sicolgica de la persona que lo ocupa.
- Si el rgano es colegiado los principios generales, es decir las reglas que se aplican a
falta de norma expresa, consisten en tomar en cuenta dos requisitos: el qurum
(cuando asiste a la sesin del rgano ms de la mitad de sus componentes) y la
mayora (ms de la mitad de los presentes).
jerrquico del que dict la resolucin, por lo tanto el recurso jerrquico ser resuelto por
el jerarca del sistema.
Por ejemplo: si se recurre contra una decisin del Ministro de Hacienda el recurso
jerrquico lo va a resolver el Poder Ejecutivo.
La descentralizacin en la Constitucin uruguaya
La ltima reforma constitucional introdujo la palabra "descentralizacin. La Constitucin
reconoce la existencia de la relacin de descentralizacin cuando seala que el PE es el
rgano central, y los rganos descentralizados son los Consejos o Directorios de los Entes
Autnomos y Servicios Descentralizados.
Se utiliza la expresin "servicio descentralizado" no a todos los rganos descentralizados,
sino a aquellos que tienen menor grado de descentralizacin, ms prximo a la
subordinacin jerrquica que los entes autnomos.
El art.185 dice que los entes autnomos y servicios descentralizados corresponden a
distintos grados de descentralizacin.
Los Entes Autnomos son ms descentralizados que los Servicios Descentralizados.
Autonoma
La descentralizacin consiste en la ruptura del vnculo jerrquico y su sustitucin por un
control ms tenue que la jerarqua, en cambio la autonoma no se refiere a la ruptura del
vnculo jerrquico sino a la posibilidad de dictar su propio ordenamiento jurdico.
Los servicios descentralizados y entes autnomos tienen ambos su grado de autonoma,
que es paralelo al grado de descentralizacin. A mayor descentralizacin, mayor
autonoma, es decir cuantos menos controles tenga la actividad de un Ente, se puede dar
con mayor amplitud su propio ordenamiento jurdico.
La descentralizacin se refiere al grado de desaparicin del vnculo jerrquico; este se
sustituye por algunos controles. En cambio la autonoma es la posibilidad de darse su
propio ordenamiento jurdico, de dictar por ejemplo sus propios reglamentos.
Visin global de la organizacin estatal
En Uruguay se reconoce la existencia de una gran cantidad de rganos jerarcas; es decir,
que no tienen superior jerrquico.
1) Las cabezas de sistemas orgnicos (P.E., S.C.J., Tribunal de Cuentas, Corte Electoral,
las cmaras, A.G., Comisin Permanente, y Presidencia de la Repblica), son todos
rganos jerarcas que pertenecen a la persona jurdica Estado Central.
2) Personas jurdicas llamadas "Entes Autnomos" o "Servicios Descentralizados" (Son
rganos jerarcas aqu: el Consejo Directivo o el Directorio), Gobiernos
Departamentales (Son rganos jerarcas aqu: el Intendente y la Junta Departamental,
y eventualmente autoridades locales no sujetas a jerarqua del Intendente).
Como hay una gran cantidad de rganos que no se relacionan jerrquicamente, la
Constitucin uruguaya debe regular las relaciones entre ellos para evitar la falta de
coordinacin.
Concentracin
Situacin en la cual todos los actos jurdicos son expedidos por un nico rgano que es el
rgano jerarca, se dice que la organizacin jerarquizada de que se trate est concentrada,
es decir est organizada sobre la base del principio de la concentracin. Los subordinados
no actan tomando decisiones y no expiden actos jurdicos (son simplemente auxiliares).
Podramos esquematizar la situacin diciendo que dentro de la pirmide jerrquica toda la
competencia se encuentra en el vrtice, las atribuciones de todo el sistema son
atribuciones del rgano jerarca, los subordinados son simplemente auxiliares,
preparadores de las decisiones pero no pueden tomar decisiones por s mismos. En ese
caso, como es obvio, no va a poder funcionar nunca el recurso jerrquico desde que no va
a haber resoluciones dictadas por rganos sometidos a jerarqua, todas las resoluciones
van a ser tomadas por el nico rgano jerarca.
Desconcentracin
La desconcentracin opera dentro de la relacin jerrquica, de modo que no se habla de
desconcentrar cuando se est descentralizando. Desconcentrar no es descentralizar. La
descentralizacin es una relacin en que ha desaparecido el vnculo jerrquico, en cambio
la desconcentracin es la falta de concentracin pero siempre dentro de un sistema
jerarquizado.
Que hay desconcentracin significa que adems de pertenecer algunas atribuciones al
jerarca, pertenecen otras atribuciones a algn rgano subordinado jerrquicamente.
Ejemplo de desconcentracin es el de los Ministros. La Constitucin determina una
competencia de los ministros como rganos unipersonales, los ministros estn sujetos a la
jerarqua del PE. Los ministros actan de dos maneras: cuando actan desconcentrados
resuelve por s y su sola firma basta, cuando actan como integrantes del PE necesitan
acordar sus decisiones con el Presidente de la Repblica o plantearlas en Consejos de
Ministros.
Delegacin de atribuciones
La reforma del '67 introdujo la delegacin de atribuciones. La Constitucin admite que el
P.E., los ministros e intendentes puedan delegar sus atribuciones, puedan autorizar a un
rgano que no es el rgano competente a ejercer una atribucin en nombre del titular de
la competencia, por ejemplo el PE puede resolver que el Ministro de Hacienda pueda
reglamentar el cobro de determinados impuestos.
Por delegacin no se altera el esquema de las reglas de derecho que determina las
competencias, pero se le superpone una posibilidad de que un rgano ejerza una
atribucin que compete a otro rgano. Esa posibilidad se hace mediante una resolucin
del titular que autoriza al otro a tomar medidas en su nombre. Aqu no corresponde el
recurso jerrquico, porque se va a considerar como si la medida hubiera sido tomada por
el jerarca, corresponde s el recurso de revocacin.
Si un rgano jerarca delega una atribucin en un inferior jerrquico, el acto expedido por
el inferior en el ejercicio de la atribucin delegada se imputa al jerarca.
Puede inclusive delegarse una atribucin a quien no tuviera competencia propia, por
ejemplo en un funcionario al cual no le correspondiera por las reglas de Derecho dictar
ningn acto administrativo. En este caso, las nicas decisiones que podra dictar seran
por delegacin, esto es, en ejercicio de atribuciones ajenas delegadas en l.
Lo que nos va a interesar desde el punto de vista jurdico es otra cosa y no el rgano del
cual emane el acto. El rgano que ejercita la funcin no nos sirve para determinar la
funcin que est ejerciendo.
Otro criterio es el que se refiere al procedimiento mediante el cual se ejercita al atribucin
que estamos tratando de clasificar.
Con este criterio de clasificacin formal resultan:
1) Actos legislativos aquellos que se ejercen mediante el procedimiento que la
constitucin establece (sancin por un rgano legislativo y promulgacin por el rgano
ejecutivo).
2) Atribuciones jurisdiccionales aquellas que se ejercen mediante un procedimiento con
forma de proceso (procedimiento para resolver un conflicto en el cual hay varias partes
con argumentos y probanzas).
3) Atribuciones administrativas seran las que se ejerciten mediante procedimientos que
no respeten ni las garantas del acto legislativo ni las del acto jurisdiccional.
* Clasificacin material
1) Sera funcin legislativa en sentido material aquella que, cualquiera sea el rgano que
acta y el procedimiento seguido diera por resultado un acto jurdico que fuera una
regla de derecho (disposicin de carcter general que crea derechos, obligaciones,
etc), en sujetos de derecho no predeterminados al dictarse la norma abstracta, de
modo que resultan aplicables a un nmero indeterminado de casos. Podr ocurrir que
ese nmero indeterminado en la prctica sea cero, uno, infinitos o no se aplique la
norma. Si es as hablaramos de que hay un acto regla, de que se ejercita la funcin
legislativa en sentido material. Es acto regla porque su contenido no limita su
aplicacin a un nmero determinado de casos concretos.
2) Sera funcin jurisdiccional o administrativa cuando se trata de actos concretos, no
generales y abstractos. Aqu hay un pequeo desajuste entre clasificacin material de
las funciones y de los actos jurdicos.
Se trata de utilizar las mismas denominaciones (funcin legislativa, administrativa y
jurisdiccional) para clasificaciones que entre s son en realidad independientes y que
podran no tener tres trminos sino ms.
Si examinamos el contenido de los actos que no son actos regla, los actos de contenido
concreto, resulta imposible distinguir la funcin administrativa de la jurisdiccional
atendiendo los contenidos de los actos. Los contenidos de los actos concretos nos permite
clasificarlos en estos dos grupos (actos condicin y actos subjetivos).
a) Actos condicin es cuando est previsto ese acto como condicin para que un sujeto de
derecho quede incluido o excluido en una situacin prevista en abstracto por una regla
de derecho. Por ejemplo el nombramiento de un funcionario pblico es un acto
condicin.
El acto condicin simplemente concreta en un individuo una situacin que ya estaba
regulada en abstracto.
b) Acto subjetivo es un acto que regula una situacin concreta en vez de dejar que quede
regulada por los actos regla preexistentes como ocurre en los actos condicin. Por
ejemplo un pliego para una licitacin. (Por ejemplo: si un ente pblico en vez de
nombrar un funcionario para un cargo ya previsto, contrata una persona para una
tarea especial no prevista por ninguna regla de derecho, ese es un acto subjetivo pues
crear por si mismo las clusulas referentes a sueldos, horarios, todo lo que no se
En resumen: los actos regla establecen en abstracto situaciones jurdicas. Los actos
condicin colocan una persona o extraen a una persona en una situacin que ya estaba
prevista en abstracto en un acto regla, y los actos subjetivos crean ellos mismos la
situacin en concreto.
Los actos regla corresponden a la funcin legislativa, pero la funcin administrativa como
jurisdiccional puede ser ejecutada por actos subjetivos o actos condicin.
Para que haya funcin jurisdiccional tiene que haber un conflicto de intereses entre varias
partes, y ese conflicto tiene que ser resuelto mediante la aplicacin de reglas de derecho.
El acto subjetivo o de condicin que se dicte en cumplimiento de esas reglas resolviendo
el conflicto ser jurisdiccional (en sentido material). Si en cambio no trata de liquidar el
conflicto ser un acto administrativo, y ese conflicto podr ser resuelto por un acto
jurisdiccional.
Las funciones jurdicas segn el valor y fuerza de los actos
Hemos visto, tres criterios acerca de lo que significan las palabras legislativa,
administrativa y jurisdiccional, referidos a las atribuciones, funciones o actos de los
rganos estatales:
a) El criterio orgnico (que es el ms sencillo y el ms intil), atiende simplemente a cul
es el rgano que dict el acto, cul es el rgano que ejerci la atribucin que se trata
de clasificar.
b) El criterio formal, se refiere al procedimiento, pero en particular al mtodo de
formacin del acto (legislativo cuando usa el procedimiento en la constitucin: sancin
por el rgano legislativo y la promulgacin por el Poder Ejecutivo, jurisdiccional cuando
se sigue la forma de proceso, y administrativo en el resto).
c) El criterio material atiende al contenido del acto que culmina el ejercicio de la funcin,
clasificando los actos en actos regla, actos subjetivos y actos condicin.
d) El cuarto criterio que atiende la constitucin uruguaya es el que se atiene al valor y
fuerza del acto producido mediante el ejercicio de la atribucin. Valor y fuerza se
refieren al grado normativo, a la colocacin del acto en la escala de normas jurdicas.
d.1) As la fuerza que caracteriza los actos legislativos consiste en su colocacin por
debajo de los actos constitucionales. Los actos legislativos departamentales tienen
la misma fuerza que las leyes y casi el mismo valor (es levemente inferior al de las
leyes). En cuanto al valor de los actos legislativos, esto es, al rgimen jurdico a
que se encuentra sometido el acto una vez dictado, consiste en que el Poder
Ejecutivo debe ejecutarla mientras no se la derogue por acto constitucional o por un
nuevo acto legislativo o resulte no ratificada por el Cuerpo Electoral cuando fuere
sometida a votacin popular mediante la interposicin del recurso de referndum o
se la declare inconstitucional por la Suprema Corte de Justicia con efecto en el caso
concreto y mediante el procedimiento especial de los art. 256 a 261 de la
Constitucin; y que los jueces no pueden dejar de aplicarla al juzgar si no se
obtiene dicha declaracin de inconstitucionalidad.
cumple con asegurar que los interesado puedan acudir a los servicios en que se
prestan bien.
Ejemplo: si se abre una escuela privada donde se enseen cosas intiles, el Estado no
puede intervenir all, el Estado cumple con que en la escuela pblica se ensee bien.
d) Cometidos en los cuales el Estado acta del mismo modo que un particular, es decir,
sin tener ninguna responsabilidad especial en la materia (ej.: venta de caa producida
por ANCAP).
BOLILLA 9
LOS PODERES DEL GOBIERNO
Concepto de Poderes del gobierno
Poder se pone con mayscula para diferenciarlo de "poder" en el sentido de potestad o
atribucin. Cuando se usan las expresiones Poderes del Estado o Poderes del Gobierno
se est pensando en ciertos conjuntos de rganos. Nos referimos a Poderes en el sentido
en que se emplea la palabra cuando decimos que el Poder Legislativo est compuesto de
dos Cmaras o que el Poder Ejecutivo en Uruguay ha sido colegiado o unipersonal.
Existen en la Constitucin el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y el Poder Judicial. Hay
por consiguiente, en la Constitucin una correspondencia entre las tres funciones que se
vieron en el captulo anterior y los tres Poderes del gobierno. Hay un Poder Ejecutivo que
corresponde a la funcin administrativa, un Poder Legislativo que corresponde a la funcin
legislativa y un Poder Judicial que corresponde a la funcin jurisdiccional.
Por qu existen en casi todas las constituciones conjuntos de rganos denominados
Poderes y se habla de que en esas Constituciones rige el principio de la separacin de
Poderes? Se trata simplemente, de un medio tcnico de organizacin de las personas
jurdicas estatales destinado a prevenir el abuso del poder pblico. Se organizan los
distintos Poderes del gobierno, se agrupan los distintos rganos del Estado en Poderes del
Estado, como medio tcnico de obtener un resultado poltico, el resultado de prevenir los
abusos de los gobernantes.
Separacin de Poderes
Se parte de la hiptesis de que tenemos distintos conjuntos de rganos de la persona
jurdica Estado o de una persona jurdica estatal cualquiera.
Hace referencia a la existencia de varios centros de autoridad dentro de una misma
persona jurdica estatal, que tiene entre si ciertas relaciones y que, a su vez, cada uno de
ellos est formado por uno o varios rganos vinculados entre si de determinadas maneras.
1 regla Los Poderes y las funciones.
Para que se hable de un Poder del gobierno es necesario que al conjunto de rganos que
constituya ese Poder le corresponda en principio el ejercicio de una de las funciones del
Estado. Por ejemplo, Poder Legislativo querr decir conjunto de rganos al cual le
compete, en principio, el ejercicio de la funcin legislativa. Esta primer caracterstica de
los Poderes del gobierno explica por qu hay una correspondencia entre los Poderes y las
funciones del Estado.
Cuando se dice en principio quiere decirse que para todos los casos en que no est
previsto quien ha de ejercer la funcin de que se trata deber entenderse que le compete
al Poder correspondiente.
Para sostener qu otro rgano pueda dictar un acto legislativo con valor y fuerza de ley se
requerir un texto constitucional expreso.
2 regla Un rgano de un Poder no puede extinguir actos de otro Poder.
Los actos expedidos por cada uno de los Poderes del gobierno no pueden ser extinguidos
por los otros Poderes del gobierno. Esta regla se comprende perfectamente en virtud del
fundamento poltico de la separacin de Poderes que habamos visto.
Sera riesgoso si un Poder pudiera extinguir los actos de los otros, debido a que el sentido
poltico de esta regla es evitar que uno de los Poderes prevalezca sobre el otro y el
sistema se convierta en una dictadura de este Poder.
Organos de control ajenos a los poderes
No se inflinge la regla de separacin de Poderes por el hecho de que los actos de un Poder
sean extinguidos por un rgano especial ajeno a todos los poderes (ej: Tribunal de lo
Contencioso Administrativo). Esto no es un mero invento de los juristas sino que tiene su
explicacin tambin en el fundamento poltico de la separacin de Poderes. Lo que quiere
es evitar que haya un rgano que concentre mucho poder y se corra el riesgo de que
tienda a convertirse en dictador. Si el control con posibilidad de anular los actos ajenos se
encomienda a otro de los Poderes, el riesgo poltico de la concentracin del poder en un
rgano y de la consiguiente dictadura por abuso, desaparece.
Si el Poder Legislativo o el Poder Judicial pudieran anular actos del Poder Ejecutivo, se
correra el riesgo de la concentracin de poder, en cambio si el que controla es el Tribunal
de lo Contencioso Administrativo, entonces ese riesgo disminuye. Esto se debe a que este
rgano no tiene competencia general de principio en ninguna funcin del Estado, entonces
desaparece el riesgo poltico de la concentracin del poder en un rgano y la consiguiente
dictadura por abuso.
3 regla El control externo sobre la eficacia de los actos de un Poder tiene que
fundarse en su legitimidad.
Los actos expedidos por un Poder de Gobierno no pueden ser modificados ni dejados de
aplicar por rganos ajenos al Poder que los expidi, salvo por razones de ilegitimidad.
En la segunda regla nos referamos a la extincin del acto por parte de otro Poder del
gobierno. Ahora nos referimos a algo mucho ms amplio; no solamente la extincin sino a
cualquier afectacin de la eficacia del acto, sea modificndolo, sea, por supuesto,
extinguindolo, sea dejndolo de aplicar en un caso concreto; y no nos referimos ya
solamente a que esa afectacin del acto se haga por otro Poder del gobierno sino por
cualquier rgano ajeno al Poder que expidi el acto. Y lo que decimos aqu no es que esto
sea imposible sino que esto slo se puede hacer en razn de haberse infringido una regla
de Derecho al dictarse el acto que se est, en este sentido, afectando en su eficacia.
La segunda regla combinada con la tercera explican que el T.C.A. pueda anular un acto del
P.E. pero slo por su ilegitimidad.
necesita adems ejercer alguna funcin administrativa. Por eso la regla 1 de que le
compete en principio una funcin a determinado Poder debe entenderse con la
correccin de que la funcin administrativa, y slo ella, en la medida en que sea necesaria
para el cumplimiento de las otras funciones, no requiere un texto expreso que excepte
aquella regla de principio, porque implcitamente, al atribuir a un rgano funcin
legislativa o funcin jurisdiccional se le estn atribuyendo los medios necesarios,
imprescindibles para que la cumpla.
No hay entonces una simetra perfecta entre las tres funciones, sino que hay una
(administrativa) que le corresponde en principio al P.E. cuando se la ejerce a ttulo
principal; pero cuando se la ejerza como medio necesario para las otras funciones, la
podrn utilizar los otros rganos (legislativo y jurisdiccional) sin necesidad de encontrar
un texto expreso que la atribuya como cosa separada de su propia funcin.
Coordinacin entre los Poderes
La existencia de separacin de Poderes plantea un problema de coordinacin entre las
polticas desarrolladas por esos Poderes.
De los tres Poderes que existen, el Poder Judicial no presenta la misma necesidad de
coordinacin poltica con los otros dos. Esto se debe a que su funcin no es la de modificar
el orden jurdico sino la de aplicarlo a casos concretos.
En cambio, entre el P.E. y el P.L. se plantea un problema de coordinacin. A estos dos
Poderes se les llama Poderes polticos, porque tienen a su cargo innovar en materia de
orientacin poltica. No existe ninguna forma de coordinacin poltica entre P.J. y los
Poderes polticos. En nuestro pas tampoco hay coordinacin entre el T.C.A. y los Poderes
polticos.
Esquema de la coordinacin poltica de los rganos supremos en Uruguay
Cmo se traduce en Uruguay la coordinacin poltica entre el Poder Legislativo y el Poder
Ejecutivo, y la no coordinacin poltica de estos dos Poderes con el Poder Judicial?
1
Se establece que la eleccin del Presidente de la Repblica y la de los integrantes
del P.L. se hace en la primera vuelta (quinquenales), en hojas de votacin que incluyen
bajo un mismo lema los candidatos a dichos cargos. De esta forma hay una cierta
posibilidad de que la mayora parlamentaria no tenga orientacin opuesta a la del
Presidente de la Repblica.
2
Se impone que los ministros que nombra el Presidente aseguren su permanencia en
el cargo por tener apoyo parlamentario, es decir que tienen que tener una orientacin
poltica acorde a la del parlamento, actual o futuro.
En cambio, aunque el Poder Judicial y el Tribunal de lo Contencioso Administrativo tienen
rganos supremos cuyos miembros son designados por la Asamblea General, estas
designaciones se realizan a medida que se van produciendo las vacantes, y una diez
designados duran diez aos en sus funciones. De esta manera no queda asegurada la
consonancia del rgano con los cambios de orientacin poltica de la mayora
parlamentaria. Para poder realizar el nombramiento es necesario el voto de 2/3 de A.G.,
va a ser muy difcil que el partido mayoritario pueda imponer un candidato de su misma
orientacin poltica. Si en un plazo de 90 das no se consiguen los votos de 2/3 de la A.G.
quedan designados automticamente los miembros ms antiguos de los tribunales de
apelaciones, con prescindencia de sus ideas polticas.
As las lneas polticas se elaboran en el seno de los partidos fuera de los rganos del
Estado.
Esto sucede cuando el partido del Presidente cuente con mayora en el parlamento, de lo
contrario habr que entablar una discusin nter partidaria para convencer al otro partido
de la conveniencia de la medida.
Sistema parlamentario
El sistema Uruguayo
El rgimen parlamentario tpico es el del Reino Unido.
En nuestro pas se ha recogido en la Constitucin el sistema parlamentario. En ella se
establece la existencia de un Presidente de la Repblica, de un Consejo de ministros y de
una Asamblea General. En este caso, el Poder Ejecutivo no va a ser ejercido por el Jefe de
Estado solo, sino con los Ministros.
La participacin del Presidente de la Repblica en la orientacin poltica del gobierno, se
hace en Uruguay por dos vas:
a) El Presidente puede nombrar y hacer cesar en su cargo a los ministros, los cuales
debern contar con un apoyo parlamentario que garantice su permanencia en el cargo.
b) Se le da la participacin al Presidente en las mismas sesiones del consejo de ministros
con voz y voto, e incluso cuando se produce un empate se considera aprobada la
posicin sustentada por el Presidente de la Repblica.
Si la orientacin poltica del parlamento coincide con la del Presidente, en este caso el
Presidente va a actuar como lder del consejo de ministros, y, de hecho, no se va a notar
mucho la diferencia entre el Jefe de Estado y el P.E., esencia del carcter parlamentario
del sistema.
Cuando el Presidente de la Repblica cuenta con el apoyo parlamentario, acumula los
poderes propios del Jefe de Estado a los que tiene el Primer Ministro o Presidente de
Gobierno en el sistema parlamentario, tanto del punto de vista jurdico como poltico.
En cambio, si se diera la situacin inversa, la situacin del Presidente sera diferente, ya
que quiz la coalicin de partidos hubiera solicitado tener representacin ministerial
mayoritaria dentro del consejo de ministros, y de esta forma la posicin del Presidente
hubiera sido minoritaria y su influencia en el consejo casi nula.
Otros sistemas
Uno de ellos podra ser que el P.E. estuviera obligado a seguir la orientacin poltica del
P.L., que el propio P.L. pudiera, sin necesidad de sustituir los titulares del P.E., imponerle a
ste que haga determinadas cosas de acuerdo al criterio y a la orientacin poltica del
parlamento (rgimen congresional o convencional, o de asamblea). Actan tericamente
como funcionarios subordinados y la separacin de Poderes est disminuida.
Hay otras formas de organizacin en las cuales no existe Jefe de Estado y los ministros
son designados directamente por el parlamento, o en el que el parlamento designa al
Primer Ministro y l designa al resto de los ministros.
BOLILLA 10
NACIONALIDAD, CIUDADANA, SUFRAGIO, PARTIDOS POLTICOS
La Constitucin define a la Repblica Oriental del Uruguay como asociacin poltica de los
habitantes comprendidos dentro de su territorio. Esto no significa que todos los
habitantes tengan el mismo grado de participacin en la vida poltica; dentro de ellos se
selecciona un grupo, el de los llamados ciudadanos, y a su vez, dentro de stos, otro
subgrupo que es el de los ciudadanos en ejercicio de la ciudadana.
Asimismo, dentro del grupo de ciudadanos, se hace una distincin, aunque son tratados
en forma casi idntica: la de los ciudadanos naturales y los ciudadanos legales.
Nacionalidad y ciudadana natural
Segn la Ley 16.021. son nacionales uruguayos los nacidos en el territorio uruguayo y sus
hijos.
Los orientales son nacionales jure soli, por el hecho de haber nacido en ese suelo. Los
hijos de padre o madre oriental son nacionales jure sanguinis, pero no transmiten su
nacionalidad a sus hijos salvo que sean ellos mismos orientales.
Los orientales son automticamente ciudadanos naturales. La Constitucin dice que son
ciudadanos naturales dos grupos de personas:
-
BOLILLA 11
EL PODER LEGISLATIVO
La cuestin contempornea del Poder Legislativo
El tema del Poder Legislativo ha cambiado en su sentido poltico al pasar el tiempo. Hubo
una poca en la cual el centro de la actividad poltica se consideraba estar en el Poder
Legislativo y en la cual los debates sobre la orientacin poltica que deba tener la
legislacin se realizaban, efectivamente, dentro del Poder Legislativo.
Es frecuente que lderes polticos, desde cargos integrantes del Poder Ejecutivo, reprochen
al Parlamento, ante la opinin pblica, su falta de colaboracin y apoyo para llevar a la
prctica los programas adoptados por el Poder Ejecutivo. Por su parte, la experiencia
diaria y la elaboracin doctrinal indican que en las condiciones actuales de la vida
econmica, la composicin y el modo de funcionar de las asambleas parlamentarias las
hacen inadecuadas para atender a los bruscos cambios de rumbo que hay que hacer
constantemente para llevar a cabo un programa poltico de larga duracin en materia
econmica.
Ante ese estado de la opinin, ante esas realidades sociales, cabe plantearse la cuestin
de la utilidad de la existencia de un Poder Legislativo separado del Poder Ejecutivo y con
las funciones que actualmente desempea.
su inclusin, es decir personas que no van a poder cumplir eficazmente con sus funcin de
control del Poder Ejecutivo sino que de antemano van a estar comprometidas a apoyar
determinada tendencia del PE, si se consigue que esa tendencia gobierne, o a hacer
oposicin destructiva como juego parlamentario. Hay una tendencia de los partidos
polticos a tratar de evitar esa funcin de control, que si llegan a ser gobierno los podr
estorbar, o de la actitud de los partidos polticos de transformar esa funcin de control en
una funcin principalmente de estorbo cuando el partido que est en el gobierno sea el
adversario.
Para combatir esto, lo que interesa es que se vaya al Parlamento con la intencin de
ejercer esa funcin de control en que se ha convertido actualmente el papel del
Parlamento y eso no se puede hacer sobre la base de reformas en los textos
constitucionales, eso debe hacerse sobre la base de la educacin cvica y del trabajo
poltico propiamente dicho dentro de los partidos.
En conclusin: es necesario que al hacerse las listas de candidatos a legisladores, al
hacerse la propaganda electoral y al votarse en las elecciones, se acte con clara
conciencia acerca de cul es el contenido actual del papel del Parlamento en un gobierno
democrtico.
Organizacin del Poder Legislativo en la Constitucin uruguaya
Existe en Uruguay un Poder Legislativo integrado mediante eleccin popular con el sistema
de la representacin proporcional integral, lo cual tiende a asegurar que el resultado de
las votaciones en el Poder Legislativo coincida con el resultado que tendra un plebiscito en
el Cuerpo Electoral. Es una forma de integracin democrtica, y si de hecho no coincide
alguna vez la orientacin del PL con la del pueblo, no debe reprochrsele a la forma de
integracin de la Constitucin sino a la falta de cultura cvica de los electores.
Las elecciones ordinarias de Senadores y Representantes se realizan cada cinco al ltimo
domingo de octubre, con renovacin total (sin perjuicio de la reelegibilidad) , lo cual
asegura un cierto grado de coordinacin, una peridica puesta al da de la opinin
parlamentaria con la opinin popular. Puede haber elecciones extraordinarias de
Senadores y Representantes cada vez que haya una disolucin de las cmaras decretada
por el Presidente de la Repblica a consecuencia de una censura que Asamblea General
haya hecho a uno o varios Ministros o al Consejo de Ministros segn el procedimiento del
art. 148.
Es un sistema bicameral cualquiera de las Cmaras puede desechar el proyecto que se
someta a su consideracin, pero de un bicameralismo atenuado porque sino hay
acuerdo entre las dos Cmaras sobre el texto, no queda desechado el proyecto como
ocurrira en un sistema propiamente bicameral sino que se decide por la reunin de ambas
Cmaras funcionando como una sola, es decir, en Asamblea General, en las condiciones
que veremos en el art. 186.
Las palabras Asamblea General en la Constitucin uruguaya tienen dos sentidos; puede
referirse a la reunin de ambas Cmaras o pueden referirse al Poder Legislati vo en su
conjunto, es decir, a ambas Cmaras reunidas o separadas es por eso que la Constitucin
siempre aclara en reunin de ambas Cmaras. Arts. 83 y 84: El Poder Legislativo ser
ejercido por la Asamblea General; sta se compondr de dos Cmaras: una de
Representantes y otra de Senadores, las que actuar separada o conjuntamente, segn
las distintas disposiciones de la presente Constitucin y el articulo siguiente, el 85 dice:
A la Asamblea General compete....
La Cmara de Senadores
La Cmara de Senadores se elige actualmente en una nica circunscripcin electoral, se
votan las mismas listas de candidatos a Senadores en todos los departamentos. Aunque
tienen que imprimirse en hojas distintas pues en la misma hoja deben incluirse los
candidatos a Representantes, que figuran en listas departamentales.
La lista de candidatos, es el conjunto ordenado de candidatos; las listas de candidatos a
Senadores se votan en todos los departamentos. Cuando se haga el escrutinio de los
Senadores no se tomar en cuenta a qu departamento corresponde cada hoja de
votacin, aunque las hojas tienen que ser departamentales, debe figurar en la hoja el
departamento en que se emite el sufragio.
Las bancas de Senador se distribuyen por representacin proporcional entre los lemas,
esto es, entre los partidos que se registraron listas para esa eleccin, y las bancas
asignadas a cada lema, se distribuyen entre los sublemas tambin por representacin
proporcional. Los cargos atribuidos a cada sublema o a cada lema sin sublema se
adjudican proporcionalmente a los votos obtenidos por las listas del mismo sublema o
lema sin sublema.
Adems de los 30 cargos de Senador as adjudicados, la Cmara de Senadores se integra
con un trigsimoprimer cargo que corresponde al Presidente de la Cmara y la Asamblea
General.
La Cmara de Representantes
La Cmara de Representantes se integra por listas departamentales. Para adjudicar los
cargos de Representantes, se toma en cuenta, adems de los lemas y listas, cul es el
departamento al cual corresponden. El articulo 88 de la Constitucin establece que los
cargos de Representantes debern adjudicarse de tal manera que se tomen en cuenta los
votos emitidos a favor de cada lema en todo el pas, pero exige adems que correspondan
a cada departamento dos Representantes por lo menos.
Para conciliar estas dos disposiciones, primero se hace un cmputo por lemas, tomando
en cuenta los votos emitidos en todo el pas sin fijarse cules son las listas de candidatos
inscriptas con ese lema en cada departamento, y adjudicar en abstracto tantos cargos a
tal lema y tantos a tal otro lema, etc.; y luego, en una segunda operacin, distribuir esos
cargos adjudicados al lema entre las diferentes listas presentadas bajo el mismo lema,
entonces entrar a jugar el precepto de que corresponde adjudicar dos Representantes a
cada departamento por lo menos. Si en la adjudicacin hecha con el procedimiento de la
representacin proporcional integral resultara que la lista de un departamento (por
ejemplo Flores, que es el de menor poblacin) no alcanza a dos Representantes, en tonces
se fuerza la representacin entre las listas de manera de adjudicarle igual a ese
departamento dos Representantes en desmedro del departamento que resulte menos
perjudicado en su cociente por ese forzamiento de la proporcionalidad. Pero ese
forzamiento significa nada ms que cambiar la lista de un departamento por la lista de
otro departamento dentro de las listas del mismo lema, de modo que no quede alterada la
representacin proporcional poltica por el hecho de que se incluya esta exigencia de que
haya dos Representantes por cada depto.
La ltima reforma constitucional incorpor al art. 88 un inciso que prohbe la acumulacin
de votos por sublema o por identidad de listas de candidatos a Representantes, de modo
que la nica acumulacin de votos establecida para la adjudicacin de cargos de
Representante es la que se da entre las distintas listas de un mismo lema.
Legisladores suplentes
Se eligen con suplentes tanto los Senadores como los Representantes, de manera de
evitar en lo posible las elecciones complementarias. Si se hace una eleccin
complementaria por vacancia de un cargo que hubiera sido adjudicado a un grupo
minoritario, la eleccin complementaria la gana la mayora y as se falsea la
representacin proporcional; por eso, conviene votar listas con suficiente numero de
suplentes como para que sea poco probable que quede vacante un cargo. Por esto, se
exige triple nmero de suplentes.
Hay tres sistemas de suplentes: el ordinal (se basa en la idea de poner como candidatos a
titulares a personalidades ms importantes, que solamente estn dispuestas a ejercer el
cargo si se le confiere de manera permanente; quedando en la lista ordinal de suplentes
quienes estn dispuestos a desempear suplencias temporales o espordicas de
cualquiera de los titulares), el respectivo (cuando hay distintos matices en las listas de
coalicin) y el preferencial (responde a una tendencia poltica uniforme). El mas lgico es
el preferencial, porque dentro de una lista de personas que piensan lo mismo hay un
orden preferencial de quien se considera mas apto para desempear la funcin. Pero el
sistema preferencial no se adapta a las listas de coalicin, si en una lista hay varios
matices la suplencia del que represente un matiz no le puede corresponder al primero que
le siga en la lista, sino a uno de su mismo matiz.
La Presidencia de las Cmaras y de la Asamblea General
La Cmara de Representantes se integra con los Representantes electos que son 99, y
entre stos se designa presidente de la Cmara. El punto es un poco ms complicado en el
caso del Senado, porque adems de los 30 Senadores electos, integra tambin la Cmara
de Senadores quees el Vicepresidente de la Repblica (es Presidente de la Cmara de
Senadores y tambin de la Asamblea General).
Esta presencia del Vicepresidente de la Repblica en el Senado tiene el efecto de darle una
pequea ventaja al partido del Vicepresidente de la Repblica. En el caso de tener que
asumir como Presidente de la Repblica, para asumir como Presidente de la Cmara se
convocar al suplente del primer titular de la lista ms votada del lema ms votado en las
elecciones de Senadores, quien actuar adems de dicho titular. Pero como la frmula
presidencial pudo ser asignada a candidatos del partido que gan en noviembre, y este
partido puede no ser el ms votado en las elecciones legislativas, aquella ventaja ya no
pertenecer al partido del Presidente y Vicepresidente de la Repblica sino al partido ms
votado en las elecciones legislativas.
La Comisin Permanente
Artculo 127: est integrada por 4 Senadores y 7 Representantes. Los 4 Senadores por su
lado son elegidos por la Cmara de Senadores y los 7 Representantes por su lado son
elegidos por la Cmara de Representantes, utilizando en ambos casos la representacin
proporcional integral. Despus le corresponde designar Presidente de esa Comisin
Permanente a la propia Comisin, con la limitacin de que tiene que ser un Senador de la
mayora (se refiere al lema mayoritario en las ultimas elecciones nacionales a
legisladores).
La renovacin de la Comisin Permanente, a diferencia de la de las Cmaras, es anual.
Pero mientras no se renueve queda subsistente la integracin anterior. Es un rgano que
sirve para mantener la permanencia del Poder Legislativo en todos los momentos, aunque
las Cmaras estn en receso o disueltas o se haya acabado el mandato de los
legisladores. Es un rgano que asegura la permanencia del Poder Legislativo.
de un proyecto
se ha encarado
de Ministros, y
con el proyecto
El efecto de esa declaratoria de urgente consideracin es que se fijan plazos a cada una de
las Cmaras, y a la Asamblea General en su caso, para expedirse, y que el vencimiento de
esos plazos en vez de dar lugar al rechazo del proyecto, da lugar a la sancin ficta del
proyecto, como ocurre con los presupuestos. Cualquiera de las Cmaras, por la mayora
de los 3/5 de votos del total de sus miembros puede dejar sin efecto la declaratoria de
urgencia (art. 168, ordinal 72, apartado c).
BOLILLA 12
EL PODER EJECUTIVO
El rgano Poder Ejecutivo
Ministros a su vez pueden subdelegar esas atribuciones del Poder Ejecutivo, en definitiva
el delegatario que ejerza la atribucin puede ser cualquiera.
Titularidad del cargo de Presidente de la Repblica
En realidad la Constitucin prev dos vas por las cuales se puede llegara ser titular del
cargo de Presidente de la Repblica: la del art. 151, y la del art. 155.
El art. 151 prev el caso normal en que se llega a ser Presidente en virtud de haber sido
electo para ese cargo, junto con la del Vicepresidente.
El art. 155 prev un caso anormal: En caso de renuncia, incapacidad permanente o
muerte del Presidente y el Vicepresidente electos antes de tomar posesin de los cargos,
desempearan Presidencia y la Vicepresidencia respectivamente, el primer y el segundo
titular de la lista ms votada a la Cmara de Senadores, del Partido poltico por el cual
fueron electos el Presidente y el Vicepresidente, siempre que renan las calidades exigidas
por el articulo 151 (ser ciudadanos naturales en ejercicio que tengan 35 aos cumplidos),
no estuviesen impedidos por lo dispuesto por el artculo 152 (el presidente y el
vicepresidente durarn 5 aos en sus funciones y para volver a desempearlas requerir
que hayan transcurrido 5 aos desde la fecha de su cese, tampoco podr ser elegido
presidente, el vicepresidente o el ciudadano que estuviere en el ejercicio de la presidencia
en el trmino comprendido en los 3 meses anteriores a la eleccin) y ejercieran el cargo
de Senador. En su defecto, desempearn dichos cargos, los dems titulares por orden de
su ubicacin en la misma lista en el ejercicio del cargo de Senador, que reuniesen esas
cualidades si no tuviesen dichos impedimentos.
En todas las dems hiptesis en las que llegase a faltar el presidente o el vicepresidente
no se alcanza la titularidad de los cargos, sino que se desempea a titulo de suplencia o
interinato, hasta la toma de posesin del Presidente de la Republica que surja de las
prximas elecciones o hasta que se reintegren los titulares si la desaparicin no fue
definitiva.
En el art. 151 dice: el Presidente y el Vicepresidente sern elegidos conjunta y
directamente por el Cuerpo Electoral por mayora absoluta de votantes. Cada partido solo
podr presentar una candidatura a la Presidencia y a la Vicepresidencia de la Republica.
Como no puede haber ms de un candidato por partido, el sublema no interesa.
Cuando ninguna candidatura obtiene mayora absoluta de votantes se celebrar el ltimo
domingo del mes de noviembre del mismo ao, una segunda eleccin entre las dos
candidaturas ms votadas. La eleccin de noviembre es solamente de Presidente y
Vicepresidente de la Repblica, pues los dems cargos que se votaron conjuntamente en
las elecciones ordinarias de octubre, ya estn definidos con los votos obtenidos en ellas.
Requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica
Tercer inciso del art. 151 establece que: Slo podrn ser elegidos los ciudadanos
naturales en ejercicio, que tengan treinta y cinco aos cumplidos de edad. Es un requisito
para ser elegido Presidente.
Requisitos negativos (prohibitivos):
Est prohibida la reeleccin inmediata; no se puede ser titular del cargo de Presidente
la Repblica por dos perodos consecutivos. El art. 152 dice: "El Presidente y
Vicepresidente durarn cinco aos en sus funciones, y para volver a desempearas
requerir que hayan transcurrido cinco aos desde la fecha de su cese." Con esto
de
el
se
se
quiere evitar que la persona que tiene la titularidad del Poder Ejecutivo utilice su influencia
para provocar su propia reeleccin. En los casos en los que el Vicepresidente o cualquier
otra persona haya estado desempeando la Presidencia, en forma no titular, sino como
interino o suplente, queda tambin afectado por la prohibicin de ser electo Pre sidente o
Vicepresidente, siempre que se den las circunstancias que prevn los otros incisos del art.
152: o el hecho de que se haya desempeado la Presidencia por ms de un ao; o el
hecho de que siendo menos de un ao, hubiera sido durante los tres meses anteriores a
las elecciones.
Suplencia e interinato en el cargo de Presidente de la Repblica
Cuando el Presidente de la Repblica falta por cualquier razn, lo sustituye en primer
trmino el Vicepresidente. Pero si falta tambin el Vicepresidente, entonces la Constitucin
da una serie de frmulas:
a)
el caso del art. 153: En el caso de vacancia definitiva o temporal de la Presidencia
de la Repblica, o en razn de licencia, renuncia, cese o muerte del Presidente y del
Vicepresidente en su caso, deber desempearla el Senador primer titular de la lista ms
votada del Partido poltico por el cual fueron electos aquellos, que rena las calidades
exigidas por el articulo 151 y no est impedido por lo dispuesto en el artculo 152. En su
defecto, la desempear el primer titular de la misma lista en ejercicio del cargo que
reuniese esas calidades, si no tuviese dichos impedimentos, y as sucesivamente.
b)
la segunda hiptesis es que llegue el primero de marzo y todava no se sepa, a
quin le corresponde el cargo de Presidente y a quin el de Vicepresidente. Dice el art.
156: Si en la fecha en que deban asumir sus funciones no estuvieran proclamados por la
Corte Electoral, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica, o fuera anulada su eleccin, el Presidente cesante delegar el mando en el Presidente de la Suprema Corte
Justicia, quien actuar hasta que se efecte la trasmisin quedando en tanto suspendido
en sus funciones judiciales.
c)
se prev otra hiptesis, la de que antes de tomar posesin de su cargo el Presidente
se encuentre incapacitado temporalmente. Art. 157: Cuando el Presidente electo
estuviere incapacitado temporalmente para la toma de posesin del cargo o para el
ejercicio del mismo, ser sustituido por el Vicepresidente, y en su defecto, de acuerdo al
procedimiento establecido en el articulo 153 hasta tanto perduren las causas que
generaron dicha incapacidad.
Designacin y suplencia de los Ministros
Los Ministros son designados por el Presidente de la Repblica, llegan al cargo de forma
indirecta. La designacin se har atendiendo a las perspectivas de apoyo parlamentario.
Es importante observar que el Presidente de la Repblica no necesita apoyo parlamentario
para nombrar sus Ministros, pero, lo que se intenta es que s lo tengan, para que no
ocurran problemas despus.
Art. 174: El Presidente de la Repblica adjudicar los Ministerios entre ciudadanos que,
por contar con apoyo parlamentario, aseguren su permanencia en el cargo.
En la reforma constitucional de 1997 se estableci la facultad del Presidente de la
Repblica de requerir a la Asamblea General un voto de confianza expreso para el Consejo
de Ministros, pero ese voto no es requisito previo a la asuncin del cargo de ministro.
Tiene que hacer una apreciacin de perspectiva, de qu poltica habrn de desarrollar de
manera de conservar el apoyo parlamentario en el futuro.
Tambin puede el Jefe de Estado declarar que el Consejo de Ministros carece de respaldo
parlamentario, y sustituir uno o varios Ministros, sin necesidad de pedir previamente un
voto de confianza de la Asamblea General.
Durante sus licencias, el Ministro debe ser suplido, segn disponga el Presidente de la
Repblica en cada caso, por otro Ministro o por el Subsecretario de la respectiva Cartera,
es decir que el Subsecretario no ocupa automticamente la vacancia.
Funcionamiento del rgano Poder Ejecutivo
El Poder Ejecutivo siempre puede funcionar en Consejo de Ministros. En cambio, no
siempre puede funcionar en acuerdo de Presidente con Ministros respectivos porque hay
algunas atribuciones que estn reservadas al Consejo de Ministros.
Competencia exclusiva del Consejo de Ministros
a)
La primera referencia contenida en el art. 160 atae a la declaratoria de urgente
consideracin de un proyecto de ley (Cuando se tiene que declarar de urgente
consideracin a un proyecto de ley). En este caso, la justificacin de que el Poder
Ejecutivo acte necesariamente en Consejo de Ministros es bastante fcil de encontrar. La
declaratoria de urgente consideracin puede dar por resultado que, sin pronunciamiento
expreso de las Cmaras, resulte aprobado un proyecto de ley.
b)
Segundo caso de competencia exclusiva del Consejo de Ministros (ordinal 160) para
decretar la ruptura de relaciones con sujetos de Derecho internacional.
c) Como la declaracin de guerra supone la previa resolucin de la Asamblea General, ya
no es tan razonable que se exija la participacin del Consejo de Ministros. Se opt por
exigir, tanto en la ruptura de relaciones como en la declaracin de guerra, la participacin
del Consejo de Ministros.
d)
La preparacin y la presentacin a la Asamblea General de los presupuestos y la
rendicin de cuentas de la ejecucin que de los presupuestos se ha hecho en el ejercicio
precedente.
e)
El ordinal 24 es el que prev la delegacin. La delegacin es uno de los casos en
que el Poder Ejecutivo debe actuar necesariamente en Consejo de Ministros. El Poder
Ejecutivo en Consejo de Ministros delega en un Ministro, y despus el Ministro delegatario
puede, si quiere, subdelegar en otro rgano o persona.
f)
La redistribucin de competencias entre los Ministerios debe hacerse tambin en
Consejo de Ministros. La ley, a iniciativa del Poder Ejecutivo, fija cules son las
atribuciones de los Ministerios y su nmero y denominacin; pero una vez dictada esa ley,
el Poder Ejecutivo, si bien no puede crear ni suprimir Ministerios, ni cambiarles sus
denominaciones legales, ni inventar nuevas atribuciones, ni suprimir atribuciones legales,
puede redistribuiras entre los Ministerios creados por ley. En esa redistribucin no se
puede aumentar las competencias del Estado ni disminuirlas. Se podr por ejemplo,
transferir la administracin de aeropuertos del Ministerio de Defensa Nacional al MTOP,
pero eso no significa que le PE pueda aumentar la competencia que tiene el Estado en la
materia administracin de aeropuertos ni tampoco que pueda renunciar a alguna de sus
atribuciones y disminuir su responsabilidad.
c)
Atribuciones especiales de administracin activa. Conceder ascensos militares, de
nombrar personal consular y diplomtico, de dar retiros y arreglar las pensiones, de
designar al Fiscal de Corte y a los dems Fiscales, de recibir Agentes Diplomticos y
autorizar el ejercicio de sus funciones a los Cnsules extranjeros, etc. Estas competencias
las tiene independientemente de lo que disponga la ley, directamente por mandato
constitucional.
d)
Atribuciones de control. Fuera del art. 168, adems, se le confieren al Poder
Ejecutivo otra serie de atribuciones de control de la actividad administrativa realizada por
otros rganos que no dependen jerrquicamente del Poder Ejecutivo sino que estn
descentralizados.
Tratndose de los Entes Autnomos comerciales e industriales y en general de todos
aquellos que no sean de enseanza, el artculo 197 otorga al Poder Ejecutivo un control de
conveniencia y de legalidad de la gestin de los jerarcas de esos Entes. Entre el Poder
Ejecutivo y el Directorio o Director General, hay una posicin igualitaria, no hay ninguno
que pueda mandar sobre el otro y en definitiva, la ltima palabra le corresponder a un
tercer rgano (el Senado), que decidir quin tiene razn de los dos en la apreciacin de
conveniencia o ilegalidad de la gestin.
Dice el artculo 197, en efecto: Cuando el Poder Ejecutivo considere inconveniente o
ilegal la gestin o actos de los Directorios o Directores Generales, podr hacerles las
observaciones que crea pertinentes, as como disponer la suspensin de los actos
observados. En caso de ser desatendidas las observaciones, el Poder Ejecutivo podr
disponer las rectificaciones, los correctivos o remociones que considere del caso,
comunicndolos a la Cmara de Senadores, la que en definitiva resolver. Se aplicar, en
lo pertinente, lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del artculo 198.
La decisin del senado es la ultima palabra y solo basta que haya una mayora simple de
presentes para que se le pueda dar la razn al Poder Ejecutivo o al Ente.
Tambin pueden incluirse entre estas facultades de control del Poder Ejecutivo la de
reemplazar transitoriamente a los miembros de los Directorios o Directores Generales a
que se refiere el artculo 198, la de recibir la rendicin de cuentas de la gestin a los
jerarcas de los Entes Autnomos y Servicios Descentralizados (articulo 193), y respecto de
los Gobiernos Departamentales la atribucin de apelar, ante la Cmara de Representantes,
dentro de los 15 das de su publicacin en el Diario Oficial, por razones de inters general,
los decretos de los Gobiernos Departamentales que crean o modifican impuestos (articulo
300).
Tambin, como control del PE sobre los entes no sometidos a su jerarqua, la posibilidad
de acompaar proyectos sustitutivos de Presupuesto, es una funcin de control porque
ese proyecto sustitutivo se agrega y no sustituye al proyecto original.
El PE es el que aprueba los actos jurdicos de importancia de los Entes industriales o
comerciales, como el Estatuto de los funcionarios de los Entes Autnomos comerciales e
industriales y el Presupuesto de los Entes Autnomos y de los Servicios Descentralizados.
En caso de discrepancia en cuanto al presupuesto entre el Poder Ejecutivo y el Directorio
del Ente, se considera aprobada la opinin del Poder Ejecutivo, si la Asamblea General no
se expide dentro del plazo de 40 das, por 2/3 de votos del total de sus componentes.
Los Ministros
Los Ministros tienen una posicin constitucional doble: por un lado, integran el rgano
Poder Ejecutivo por la va del Consejo o del acuerdo pero, por otro lado, constituyen
rganos unipersonales que pueden tomar decisiones con prescindencia del Presidente de
la Repblica. En esta segunda posicin, los Ministros actan como titulares de rganos
subordinados jerrquicamente al Poder Ejecutivo.
Si el Ministro expide un acto administrativo, cualquier interesado puede recurrir ante el
superior jerrquico, que es el Poder Ejecutivo. Si el Poder Ejecutivo al resolver ese recurso
funciona en acuerdo, entonces, no se podr modificar el acto administrativo del Ministro
sin acuerdo del propio Ministro. Pero, como tambin puede funcionar en Consejo, esa
subordinacin jerrquica es real y efectiva, y podr quedar en minora la opinin de ese
2)
Preparar y someter a consideracin superior los proyectos de ley, decretos y
resoluciones que estimen convenientes Art. 181, ordinal 2: Los Ministros podrn asistir a
las sesiones de la Asamblea General, de cada Cmara, de la Comisin Permanente y de
sus respectivas comisiones internas, y tomar parte en sus deliberaciones, pero no tendrn
voto. Es decir, los Ministros tiene voz, pero no tienen derecho a iniciativa, esta le
corresponde al PE sin perjuicio de que presentado un proyecto de ley el PE resuelva
hacerlo suyo.
3)
Disponer, en los limites de su competencia, el pago de las deudas reconocidas del
Estado
4)
Conceder licencias a los empleados de su dependencia. Aunque el Ministro pueda
delegar esta funcin, la responsabilidad de todas las licencias que se otorguen a cualquier
funcionario de las dependencias del PE ser del Ministro respectivo.
5)
6)
Vigilar la gestin administrativa y adoptar las medidas adecuadas para que se
efecte debidamente e imponer penas disciplinaras. La nica manera de que sea legtima
la imposicin de penas disciplinarias por rganos subordinados a los Ministros es la va de
la delegacin. El Poder Ejecutivo podr entender en esta materia, solamente en segunda
instancia, por la va de los recursos, o cuando la pena a aplicar sea la destitucin, que la
destitucin est expresamente atribuida por el art. 168 ord.10, al Poder Ejecutivo.
7)
8)
Ejercer las dems atribuciones que les cometan las leyes o las disposiciones
adoptadas por el Poder Ejecutivo en Consejo de Ministros, sin perjuicio de lo dispuesto
artculo 160.
En resumen, los Ministros tienen adems de las atribuciones a texto expreso de la
Constitucin, las que les seale la ley y las que les seale el Poder Ejecutivo en Consejo
de Ministros. Esto vale, se trate de desconcentracin o se trate de delegacin.
Cmo se distribuyen entre esos dos rganos las atribuciones concretas para ejecutar la
ley? Lo puede hacer el propio Poder Ejecutivo, diciendo que tales cosas las har l mismo
y que tales otras sern atribuciones de los Ministro Para hacer esto, para decir que sern
atribuciones de los Ministros, para colocarlas en la competencia desconcentrada de los
Ministros, el Poder Ejecutivo tiene que actuar en Consejo de Ministros. Si, en cambio, la
ley dice concretamente que tal atribucin corresponder al Poder Ejecutivo, esa
competencia del Poder Ejecutivo podr tambin ser ejercida por el Ministro pero
que la responsabilidad ser de los que acuerden la decisin (como la resolucin puede
tomarse incluso contra la voluntad del Ministro correspondiente, se deja a salvo el caso de
que haya votado en contra). Por esto, se debe dejar constancia en actas de quienes son
los que votan en un sentido o en otro pues puede haber un problema de responsabilidad.
El segundo prrafo aclara que: Los Ministros no quedarn exentos de responsabilidad por
causa de delito aunque invoquen la orden escrita o verbal del Presidente de la Repblica o
del Consejo de Ministros, es decir que la eximente de responsabilidad llamada
obediencia debida, que favorece a los funcionarios subordinados cuando cometan un
delito por orden superior, no alcanza a los Ministros. Si el Consejo de Ministros, contra su
voto, resuelve algo que es delictivo, el Ministro no est obligado a cumplirlo. Los
funcionarios de los ltimos grados del escalafn pueden excusarse de la responsabilidad
penal invocando la orden superior, pero a medida que se va subiendo en el grado del
escalafn va siendo cada vez mayor el margen de control que tiene que hacer de las
ordenes superiores en cuanto a si son delito o no; y al llegar a los Ministros ese control es
total.
La irresponsabilidad del art. 112 slo sera pertinente si el voto u opinin del Ministro,
emitido en el ejercicio de sus funciones, no configurase un acto jurdico perfecto.
2) La extensin a los Ministros, en lo pertinente, de las inmunidades de arresto (art. 113)
y de procesamiento (art. 114). El inciso segundo del mismo art. 178 dice: No podrn ser
acusados sino en la forma que seala el articulo. 93 y, an as slo durante el ejercicio del
cargo.... La norma anloga para el Presidente de la Repblica (art. 172) contina
diciendo: o durante los seis meses siguientes a la expiracin del mismo.
El Ministro tambin podr ser acusado, pero con la diferencia de que ya no ser con los
procedimientos del art. 93.
No es fcil aplicar a los Ministros lo dispuesto en aquellos arts. 113 y 114, que condicionan
el arresto y el procesamiento a la anuencia de su respectiva Cmara, porque los Ministros
no son miembros de ninguna Cmara, y por lo tanto cul sera el rgano que autorizar
su arresto?. Una solucin podra ser la de que fuera el Consejo de Ministros; otra solucin
sera la de que fuera un rgano de Poder Legislativo y otra solucin sera la de que lo
pertinente de los arts. 113 y 114 es la regla de que los Ministros gozan de inviolabilidad
hasta que son suspendidos en sus funciones, pero que la suspensin y sometimiento al
Poder Judicial (art. 114 in fine), procede en el marco del inciso segundo del art. 178, esto
es, si la Cmara de Representantes lo acusa (por cualquier delito) por el voto de 2/3 de
sus componentes y queda el Ministro suspendido en sus funciones (art. 178 in fine). En
puridad, esas tres posibles soluciones pueden armonizarse, admitiendo que, por la
mayora especial de 2/3 (arts. 114 y 178), tanto el Consejo de Ministros como la Cmara
de Representantes pueden expedir un acto jurdico equivalente al desafuero del Ministro,
esto es, suspenderlo y ponerlo a disposicin del Poder Judicial permitiendo su arresto y su
procesamiento.
De la armonizacin de esas soluciones, surge lo siguiente:
a)
en la hiptesis de arresto de un Ministro infraganti delito se deber dar
cuenta inmediata al Consejo de Ministros con la informacin sumaria del hecho,
aplicando el art. 113.
b)
ningn Ministro puede ser procesado por el Poder Judicial si el Consejo de
Ministros o la Cmara de Representantes no resuelven, por 2/3 de votos del total de
componentes del rgano, que hay lugar a la formacin de causa.
c)
esa resolucin del Consejo de Ministros o de la Cmara de Representantes
determina que el Ministro imputado quede suspendido en sus funciones y a
disposicin del Poder Judicial.
Si se arresta a un Ministro infraganti delito, corresponder dar cuenta a la Cmara de
Representantes, como si se tratara de un diputado, y esta Cmara decidir si hay lugar a
la formacin de causa. En caso afirmativo, lo acusar ante el Senado; si la acusacin se
adopta por 2/3 del total de componentes, el Ministro queda suspendido y estando
suspendido queda a disposicin del Poder Judicial. Si la acusacin no rene dichos 2/3 el
Ministro acusado no queda suspendido y prosigue el juicio ante el Senado hasta que llegue
el momento en que el Senado vote si acoge la acusacin, esto es, la pretensin de
separacin del cargo; si esta pretensin recoge los votos de 2/3 de componentes del
Senado, el Ministro queda separado del cargo (art. 102) y sujeto al proceso penal ante el
Poder Judicial (art. 103).
Si la acusacin no alcanza a los 2/3 en la Cmara de Representantes y tampoco se
alcanzan los 2/3 para sentenciar la destitucin en la de Senadores, el Ministro no puede
ser sometido a juicio penal ante el Poder Judicial hasta que haya cesado por otra va o
hasta que el Consejo de Ministros lo desafuere declarndolo suspendido en sus funciones,
en ejercicio de las atribuciones que los arts. 113 y 114.
La suspensin prevista no es disciplinaria sino preventiva. Durante el tiempo que esta
suspendido deber ser sustituido en sus funciones por otro Ministro sealado por el
Presidente de la Republica. En este caso no puede ser sustituido por el subsecretario
desde que la sustitucin por el subsecretario slo esta prevista en la Constitucin para el
caso de licencia. El Subsecretario, no obstante, sigue actuando como subsecretario,
porque los Subsecretarios cesan cuando cesa el Ministro pero no quedan suspendidos
cuando se suspende al Ministro (art. 183, cese, y art. 184, licencia).
La suspensin termina cuando se vota en la Cmara de Senadores si se acoge la
pretensin acusatoria formulada por la Cmara de Representantes. Si en esa votacin no
se obtienen 2/3 de votos el Ministro vuelve a sus funciones; si se alcanza dicha pro porcin
de 2/3 la suspensin se transforma en separacin definitiva, y entonces cesa tambin el
Subsecretario automticamente.
Responsabilidad civil de los Ministros
Desde 1967, al extenderse por el inciso primero del art. 178, las inmunidades
parlamentarias a los Ministros, resulta aplicable en lo pertinente a los Ministros al art. 112
que dice que: Los Senadores y los Representantes jams sern responsables por los
votos y opiniones que emitan durante el desempeo de sus funciones. Jams sern
responsables ni penal ni civil, ni administrativamente. Por lo tanto, el art. 25 solamente
resultara aplicable cuando se tratase de hechos del Ministro que no cupieran bajo la
definicin de votos y opiniones emitidos durante el desempeo de sus funciones. Con
esta interpretacin, evidentemente seran muy pocas las situaciones en las cuales podra
invocarse la responsabilidad civil de los Ministros.
Cabe, empero, otra interpretacin, fundada en que la extensin a los Ministros de las
inmunidades parlamentarias slo vale, segn el texto del inciso primero del art. 178, en
lo pertinente, expresin que, interpretada contextualmente con el texto que tenan los
art. 175 y 179 de la Constitucin de 1967, permita distinguir entre los votos y opiniones
que no se hubieran traducido en actos jurdicos, y los votos y opiniones que hubiera
integrado el procedimiento de formacin de la voluntad del rgano Poder Ejecutivo,
alcanzando a configurar un acto jurdico perfecto.
En tercer lugar, tambin responde polticamente el Ministro por los actos que l no expide
pero que se expiden en su nombre por personas en quienes el Ministro haya delegado sus
atribuciones: el ord. 9 del art. 181 dice, en efecto, que al Ministro corresponde Delegar
por resolucin fundada y bajo su responsabilidad poltica, las atribuciones que estime
convenientes, de modo que cuando escoge un delegatario tiene que hacerlo cuidndose,
eligiendo una persona que sea moralmente responsable como para que despus los
disparates polticos que haga no le acarreen la prdida del cargo al Ministro.
BOLILLA 13
DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA POR SERVICIOS
Descentralizacin y control
Descentralizacin supone ruptura del vnculo jerrquico y sustitucin por vnculos de
control, es la ausencia de la potestad de dar instrucciones u rdenes de servicio al rgano
descentralizado (Ej: OSE). Descentralizacin es incompatible con jerarqua. No le puede
dar rdenes, pero puede tomar una serie de medidas que sirven para controlar la
actuacin del inferior.
Hay ms descentralizacin cuanto menos controles hay sobre la actuacin del rgano
descentralizado. Hay poca descentralizacin cuando los controles son ms intensos. Si voy
disminuyendo el grado de descentralizacin, voy acumulando controles hasta que al final
ya, prcticamente, es lo mismo que si se le pudiera dar rdenes. Cuando se salta esa
barrera el rgano sujeto a control se convierte en centralizado, sometido a jerarqua.
Autonoma
Se refiere al hecho del poder dictar su propio ordenamiento jurdico (Ej: la Universidad de
la Republica es un Ente Autnomo).
Se puede tener tambin ms o menos autonoma: los entes autnomos tienen ms
autonoma que los servicios descentralizados, as como mayor descentralizacin. Si a un
Ente Autnomo se le disminuye el grado de autonoma, se convierte en un Servicio
Descentralizado, y si se le sigue disminuyendo en una dependencia del Ministerio
respectivo.
Entes Autnomos y Servicios Descentralizados
Los Entes Autnomos tienen mayor descentralizacin y autonoma que los Servicios
Descentrados.
Autonom
a
Mayor
Descentralizacin
Mayor
Menor
Menor
Entes
Autnomos
Servicios
descentralizados
Poder Ejecutivo.Es decir que hay una serie de vas por las cuales se controla la accin del
Servicio Descentralizado sin llegar a constituir sumisin jerrquica al Poder Ejecutivo.
Servicios comerciales e industriales
Hay servicios que la Constitucin prohbe que sean centralizados, es decir, la situacin
inversa a la del art. 186: la Constitucin precepta que sean o bien Entes Autnomos o
bien Servicios Descentralizados. La Constitucin considera inconveniente que esos
servicios estn administrados por los Ministerios. Esa situacin se da respecto de los
servicios del dominio industrial y comercial del Estado (art. 185).
Art. 185: Los diversos servicios del dominio industrial y comercial del Estado sern
administrados por Directorios o Directores Generales y tendrn el grado de
descentralizacin que fijen la presente Constitucin y las leyes que se dictaren con la
conformidad de la mayora absoluta del total de componentes de cada Cmara, es decir,
que la ley, por mayora absoluta, es la que puede determinar el grado de
descentralizacin, esto es, si sern Entes Autnomos o si sern Servicios
Descentralizados.
Los actos de los Entes Autnomos no son recurribles para ante el Poder Ejecutivo
Hay normas constitucionales que garantizan cierto mnimo de autonoma para los Entes
Autnomos.
Art. 194: no puede haber recursos ante el Poder Ejecutivo de las decisiones de los Entes
Autnomos. Los Entes Autnomos slo estn controlados en cuanto a los recursos
directamente por los rganos jurisdiccionales, por el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo o el Poder Judicial, no hay posibilidad de recurrir ante el Poder Ejecutivo.
Por consiguiente, los actos administrativos de los Directorios o Consejos Directivos de los
Entes Autnomos slo admiten un recurso, el recurso de revocacin, que lo resuelve el
mismo rgano que dict el acto.
En cambio tratndose de Servicios Descentralizados, el tercer inciso del art. 317 establece
que cabr un recurso (llamado recurso de anulacin) ante el Poder Ejecutivo. La ley no
puede ni crear recursos ante el Poder Ejecutivo en el caso del Ente Autnomo ni suprimir
el recurso de anulacin en el caso del Servicio Descentralizado.
Resumen esquemtico
Pongamos lo expuesto en un esquema al solo efecto de recordar en la memoria las
distintas posibilidades, desde la mayor centralizacin hasta la mayor descentralizacin:
1) las dependencias ministeriales (M),
2) los Servicios Descentralizados (SED),
3) los Entes Autnomos (EA):
Los rganos jerarcas pueden ser unipersonales o colegiados. Los rganos jerarcas de los
Entes Autnomos tienen que ser colegiados; los de los Servicios Descentralizados pueden
ser unipersonales (incisos terceros de los arts. 175 y 185) o colegiados.
Cuando son unipersonales se llaman Direcciones Generales. Cuando son colegiados; se
llaman Consejos Directivos si son servicios de enseanza o Directorios si son servicios
comerciales o industriales.
La Constitucin da dos reglas distintas para la integracin segn se trate de servicios de
enseanza o de servicios industriales o comerciales, y en ambos casos establece algunas
excepciones o precisiones que vamos a ver a continuacin.
a)
Tratndose de servicios de enseanza, pueden ser designados o electos, no se
admite otra forma de llegar al cargo; con la particularidad para el caso de la Universidad
de la Repblica, de que entre las dos posibilidades (designacin o eleccin), la
Constitucin opta ya por la designacin. Es decir, los miembros de Consejo Directivo de la
Universidad de la Republica son todos designados, pero la representatividad de los
ordenes universitarios esta garantizada, porque los rganos que designan son , a su vez,
electos. Los miembros del Consejo Directivo son designados por los Consejos de
Facultades y por la Asamblea General del Claustro.
Salvo el caso de la Universidad, en los dems Entes, el escoger entre el sistema de
eleccin y el de designacin, corresponde a la ley. La ley por mayora absoluta de votos
del total de componentes de cada Cmara establece cmo son designados o electos los
miembros de los Consejos Directivos de los Entes Autnomos de Enseanza.
b)
Tratndose de los dems Entes Autnomos y Servicios Descentralizados, la
Constitucin trae un procedimiento de designacin para proveer los cargos no electivos en
el art. 187, pero prev tres casos en que no se aplica ese procedimiento:
1)
cuando el cargo sea electivo (la declaracin de electivos de los miembros del
Directorio exige 3/5 en cada Cmara si se trata de un Ente Autnomo, pero para
los Servicios Descentralizados no hay formalidad especial);
2)
cuando la ley, por 3/5 de cada Cmara, determine una forma de designacin
distinta de la que establece como regla general el art. 187;
3)
Es decir que hay tres etapas: la propuesta, del Poder Ejecutivo, propuesta que tiene que
estar fundamentada en las condiciones personales, funcionales y tcnicas de los
candidatos; luego la venia de la Cmara de Senadores, pronuncindose sobre la propuesta
de cada uno de los candidatos y en tercer trmino, si esa venia es otorgada, la
designacin en Consejo de Ministros de cada uno de los Directores del Ente Autnomo o
del Servicio Descentralizado de que se trate.
El procedimiento puede ser descartado declarando electiva la designacin de todos o
alguno de los miembros del Directorio o del Director General. El art. 189 inc. 20, que
impone la exigencia de una mayora especial para declarar electivos los miembros de los
Directorios de los Entes Autnomos. En los dems casos, de Directores Generales o de
Directorios de Servicios Descentralizados, la declaracin de electivos no requiere mayora
especial.
La otra manera de descartar al art. 187 (sin declararlos electivos) es establecer otra forma
de designacin, para lo que se requiere mayora de 3/5 del total de componentes de cada
Cmara. Pero si en vez de ser un sistema de designacin es un sistema de eleccin, la
exigencia de 3/5 slo rige cuando se trata de miembros del Directorio de Entes
Autnomos (art. 189).
Una cosa es la designacin y otra cosa es la eleccin; son dos maneras distintas de
integrar el rgano. El art. 187 de la Constitucin establece un procedimiento de
designacin como regla general para los cargos que no sean electivos y autoriza a la ley
por 3/5 de votos a establecer otro sistema de designacin. El art, 189 no atae a los
Servicios Descentralizados, y ningn otro articulo de la Constitucin establece mayora
especial para declarar electivos los Directorios o Directores Generales de los Servicios
Descentralizados.
Duracin de los Directores
La Constitucin no establece un perodo predeterminado para la duracin de los miembros
de los Directorios de los Entes Autnomos y Servicios Descentralizados.
Sus miembros duran (art. 192) hasta tanto estn designados o electos, conforme a las
normas respectivas, quienes hayan de sucederlos. Es decir que las normas respectivas,
las normas que determinen, en cada caso, los procedimientos de eleccin o de
designacin, tendrn que determinar, adems, el perodo que debe dejarse pasar para
poder hacer una nueva designacin o una nueva eleccin.
Una disposicin introducida en la ltima reforma constitucional (expresamente inaplicable
a las autoridades de la Universidad de la Repblica), permite sustituir anticipadamente
miembros de Directorios o Directores Generales no electivos cuando el Presidente de la
Repblica haya recompuesto el elenco ministerial luego de declarar que el anterior
Consejo de Ministros careca de respaldo parlamentario (art. 175 segn texto establecido
en 1997). Pero esa sustitucin no puede hacerse efectiva hasta tanto se obtenga la venia
senatorial para designar a los nuevos Directores. Tal venia debe ser solicitada en Consejo
de Ministros y, adems, debe hacerse de acuerdo con el articulo 187.
Provisin complementaria y suplencia
En primer lugar, cuando se produce una vacancia antes de la oportunidad ordinaria de la
renovacin: muere, por ejemplo, un Director. En esos casos, la Constitucin dice que las
vacancias se proveern por el mismo procedimiento establecido para la designacin inicial
o para la eleccin inicial. En el caso de los cargos electivos se prev la existencia de
suplentes, que pasen a desempear el cargo de los titulares, el suplente se convertir en
interino hasta tanto se haga la nueva eleccin ordinaria.
En los casos de designacin la ley tambin podra establecer que tiene suplentes, pero los
suplentes slo serviran para las vacancias temporales y no para las vacancias definitivas,
segn el art. 192 de la Constitucin.
Renuncia de Directores
La vacancia definitiva puede producirse por muerte o por aceptacin de la renuncia del
Director. Pero existe la excepcin, la cual se produce cuando un miembro de un Consejo ,
un Directorio o un Director General presenta una renuncia para presentarse como
candidato a legislador. En este caso, la renuncia produce automticamente su cesanta, no
requiere aceptacin.
Destitucin de Directores
orientacin, sino porque el destituido haya cometido alguno de esos hechos que dice la
Constitucin.
En el caso de los Entes de Enseanza, ello est garantido por la existencia de un control
jurisdiccional anulatorio. Tiene que ser objetivamente razonable lo que diga. Va a haber
un control jurisdiccional acerca de si se destituy en virtud de que se crea que eso
desprestigiaba a la Universidad o si se destituy por discrepancias en la orientacin
poltica del rgano.
En los Entes que no son de Enseanza, se les prohbe a los Directores destituidos la
posibilidad de acudir al Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Es decir, en el caso que
se hubiera utilizado como pretexto para destituirlo por razones polticas, la comisin de un
acto que en si mismo no era desprestigiante, el cargo igual queda vaco porque no tiene la
defensa del Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Esto sucede porque en los entes de
enseanza no hay un control de orientacin poltica, y el Poder Ejecutivo tendra una
manera muy fcil de actuar con desviacin de poder, controlando indebidamente el
aspecto poltico, si las destituciones de Consejeros Directivos no pudieran ser anuladas
jurisdiccionalmente.
Atribuciones de los Directorios, Directores Generales o Consejos Directivos
En cuanto a la competencia, son ms amplias las atribuciones de los Entes Autnomos, y
menos amplias las atribuciones de los servicios Descentralizados.
Los Entes Autnomos tienen, en primer trmino, importante atribucin
constitucional en materia del Estatuto para sus funcionarios. Cada Ente Autnomo
tiene un Estatuto para sus funcionarios. En el caso de los Entes Autnomos de
Enseanza, ese Estatuto es dictado, sin ms por el Consejo Directivo. En el caso de
los Entes Autnomos comerciales o industriales, su Estatuto es proyectado por el
Directorio del Ente y aprobado por el Poder Ejecutivo.
En segundo trmino tienen potestad reglamentaria autnoma, derivada del
concepto mismo de autonoma, aunque la Constitucin no se las atribuya
explcitamente.
En tercer trmino tienen las potestades propias de todos los jerarcas, son los
rganos supremos de una lnea jerrquica. La existencia de descentralizacin corta
la lnea jerrquica hacia arriba del Directorio pero la mantiene hacia abajo.
En el caso de los Entes Autnomos, adems, le corresponden al Ente y no al Poder
Ejecutivo las potestades de designacin y de destitucin de los funcionarios dependientes.
En el caso de los Servicios Descentralizados la ley puede atribuirle la designacin al propio
Directorio o reservrsela al Poder Ejecutivo.
La especializacin del Ente y la Ley
El ejercicio de las atribuciones de los Entes Autnomos y Servicios Descentralizas puede
ser reglamentado, en primer trmino, por la ley. Los jerarcas de los Entes Autnomos y de
los Servicios Descentralizados son rganos administrativos, expidiendo actos
administrativos, que estn por debajo de las leyes. Por lo tanto, las leyes pueden regular
el ejercicio de las atribuciones de los jerarcas de los Entes Autnomos y de los servicios
descentralizados.
Pero en esta regulacin, la ley, es decir, el legislador, tiene limites. Derivados, en primer
trmino, de que algunas de esas atribuciones estn en el texto expreso de la Constitucin
y, por lo tanto, no pueden restringirse ni regularse de materia diferente.
Hay dos cuestiones que han de estudiarse: por un lado, la distribucin de materias entre
los Entes Autnomos; y por otro lado, la indicacin de hasta dnde puede adoptar
decisiones, en la materia de su competencia, cada uno de los Entes Autnomos.
* Distribucin de materias entre los diferentes Entes
En cuanto a la distribucin de materias entre los Entes Autnomos la ley est atada en
primer trmino, porque hay algunos Entes Autnomos cuya competencia por razn de
materia est en parte sealada por la Constitucin (los Entes de existencia necesaria:
Banco de Previsin Social, BCU, Universidad de la Repblica). En estos casos, una ley que
restringiera la competencia del respectivo Ente Autnomo en las materias que le son
propias segn los conceptos histricos y semnticos sera inconstitucional.
Salvo esos casos, la distribucin de materias en los Entes Autnomos es competencia
legislativa, la ley establece los cometidos y atribuciones de cada Ente Autnomo.
Para esta distribucin de competencias tiene que actuar el legislador por mayora absoluta
del total de componentes de cada Cmara, de modo de evitar las improvisaciones en este
punto.
* Fijacin de las atribuciones del Ente en su materia
En relacin al alcance de los poderes jurdicos del Ente sobre la materia que le
corresponda, la limitacin constitucional que tiene el legislador es un poco mayor porque
deriva precisamente del carcter autnomo o centralizado que tenga el servicio. El hecho
de ser autnomo significa que la ley no le podr extraer algunas competencias mnimas
que son inherentes al concepto de autonoma.
Control promovido
Descentralizados
por
el
interesado,
sobre
los
actos
de
los
Servicios
Artculo 317 (tercer inciso, aplicable a los Servicios Descentralizados y no a los Entes
Autnomos), y el artculo 197 aplicable a ambas categoras de entidades con
descentralizacin pero no aplicable, en cambio, a los Entes de Enseanza.
El tercer inciso del articulo 317 establece el control a peticin del interesado; dice que
cuando un acto administrativo provenga de una autoridad que segn su estatuto jurdico
est sometida a tutela administrativa (Servicios Descentralizados) admitir, adems del
recurso de revocacin que corresponde siempre para cualquier acto administrativo, un
recurso que ha de resolver el Poder Ejecutivo, es decir, un recurso que sale fuera del Ente
de que se trate, y que deber fundarse en las causales del articulo 309, esto es, en que el
acto recurrido es ilegtimo.
El Poder Ejecutivo al resolver ese recurso, slo puede pronunciarse sobre las causales del
art. 309, esto es, si el acto recurrido es legtimo o ilegitimo.
Si llega a la conclusin de que es legitimo, aunque lo considere inconveniente, no lo puede
modificar, y si llega a la conclusin de que es ilegitimo, no puede hacer ms que anularlo,
sin sustituirlo por alguna de las posibles soluciones legitimas para ese caso. Lo nico que
puede hacer el Poder Ejecutivo por va del recurso de anulacin es eliminar los actos que
se hayan salido de las reglas de Derecho, no poniendo en su lugar una solucin, ya que
pueden existir varias maneras posibles de cumplir con la regla de Derecho. Una vez
anulado el acto ilegitimo por el Poder Ejecutivo, la eleccin acerca de cual es la mejor
solucin, dentro de las que sean legitimas, le sigue correspondiendo al Directorio del
Servicio Descentralizado.
Este recurso no se aplica a los Entes Autnomos en virtud de lo que establece el art. 194,
que dice que las decisiones definitivas de los Entes Autnomos, solo darn lugar a
recursos o acciones ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo o el Poder Judicial,
es decir que no hay posibilidad de recursos ante el Poder Ejecutivo.
Habr otros controles externos, pero no recursos administrativos.
Control de oficio sobre la gestin o los actos de los Entes Autnomos y de los
Servicios Descentralizados
El artculo 197 parte de un supuesto distinto; no se trata de que un interesado recurra
porque le perjudique un acto administrativo de un Servicio Descentralizado, sino que, de
oficio, el Poder Ejecutivo considere inconveniente o ilegal la gestin o los actos de un Ente
Autnomo o Servicio Descentralizado.
Este segundo tipo de control no es un control de legitimidad solamente, sino que incluye
tambin el mrito, esto es, la conveniencia poltica.
Este tipo de control afecta la orientacin poltica del Ente (Ej: ANCAP, OSE, UTE), por lo
que no es aplicable a los Entes de Enseanza.
Se establece en la Constitucin un procedimiento formal (es decir, no se pude aplicar este
control de cualquier manera): si el Poder Ejecutivo llegara a la conclusin de que la
gestin de un Ente es inconveniente por ejemplo para la economa del pas, le tiene que
comunicar sus observaciones al Directorio o al Director General, por lo que tiene que
concretar en qu consisten las discrepancias entre el Poder Ejecutivo y el jerarca del
servicio.
Esas observaciones pueden ser atendidas (primera hiptesis); entonces, el problema
termina.
Pero como el Directorio o Director General, por hiptesis, no est sujeto a la jerarqua del
Poder Ejecutivo, no est obligado a seguir las opiniones del Poder Ejecutivo. Las
observaciones hechas, no son rdenes que stos deban acatar como subordinados
jerrquicos, precisamente porque su relacin con el Poder Ejecutivo no es de jerarqua.
Puede ocurrir que el Directorio o Director General(no sujeto a la jerarqua del Poder
Ejecutivo), recibidas las observaciones, no las comparta y opte por mantenerse en su
poltica o mantener los actos observados. En este caso, en que la observacin es
desatendida, el Poder Ejecutivo considerar el asunto y podr adoptar dos actitudes:
desistir de su posicin convencindose de que el Directorio tenia razn y terminar el
asunto, o utilizar la atribucin que le confiere el inciso segundo del art.197, por el cual
podr disponer las rectificaciones, los correctivos o remociones que considere del caso,
comunicndolos a la Cmara de Senadores.
O sea, que quien decidir en definitiva sobre la discrepancia planteada va a ser un tercer
rgano: la Cmara de Senadores. Esto es consecuencia de que no hay vnculo de
jerarqua, la palabra definitiva no puede ser dada por ninguno de los dos rganos en
conflicto, que son recprocamente independientes. Ninguno de ellos es superior jerrquico
del otro.
La referencia al inciso segundo del art. 198 quiere decir que si la Cmara de Senadores
demora sesenta das sin pronunciarse, el Poder Ejecutivo puede, o bien, dictar, sin esperar
ms tiempo, una resolucin haciendo efectiva la medida que haba dispuesto y
comunicado al Senado, o bien, seguir esperando la decisin senatorial, mandando que el
Poder Ejecutivo prescinda de la venia solicitada. Al vencer los 60 das no caduca la
La primera forma de control jurisdiccional es la que existe respecto de todos los actos
administrativos, la del Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Agotada la va
administrativa, (por el recurso de revocacin si el acto fue dictado por el Directorio de un
Ente Autnomo o con el recurso de revocacin y el de anulacin si fue dictado por el
Directorio de un Servicio Descentralizado, o con el recurso de revocacin y el jerrquico si
el acto provino de un rgano dependiente del Directorio de un Ente Autnomo o con los
tres recursos: de revocacin, jerrquico o de anulacin, si el acto provino de un rgano
subordinado al Directorio de un Servicio Descentralizado), podr demandarse por el
perjudicado la nulidad del acto administrativo de que se trate ante el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo, que dictar una sentencia confirmando o anulando el acto
segn sea legtimo o ilegitimo. Es un control jurisdiccional, no poltico que slo se refiere a
la legitimidad del acto, es decir el ajuste a las reglas de Derecho.
La otra forma de control jurisdiccional est a cargo del Poder Judicial, es el que deriva de
la responsabilidad patrimonial que tienen los Entes Autnomos y Servicios
Descentralizados como personas jurdicas. Cuando el funcionamiento de uno de estos
servicios produce un dao a un tercero, este tercero tiene derecho a que sea indemnizado
ese dao por el Ente y quin va a pronunciarse en definitiva, si hay discrepancias, acerca
de la indemnizacin, va a ser el Poder Judicial.
Finalmente, tambin habr control jurisdiccional cuando la actividad del Ente o Servicio
entre en cualquier otro conflicto con una persona y la contienda se someta a decisin
judicial.
Control parlamentario
Estos controles, los administrativos y los jurisdiccionales, son los controles ms intensos,
los que pueden llegar hasta la modificacin o la extincin de las resoluciones tomadas. En
cambio, hay otro tipo de controles que no tienen la misma eficacia.
Por un lado, estn los controles del Poder Legislativo que consisten en la posibilidad de
pedir datos o informes sobre el funcionamiento de los Entes Autnomos y Servicios
Descentralizados al Ministro que corresponda. Pero este tipo de control del Poder
Legislativo se limita a un control de informacin. Si llega a la conclusin, por ejemplo, de
que esta pasando algo que es inconveniente, el Poder Legislativo no podr corregirlo. Lo
que podr hacer es tomar en cuenta esa realidad como elemento de juicio para modificar
la legislacin, de manera de prevenir que se vuelvan a producir ese tipo de cosas, es decir
que podr modificar las respectivas leyes orgnicas de los distintos Entes (pero es un
mtodo indirecto de influir en la situacin).
Tambin puede utilizarlos con fines de responsabilizar al Ministro por omisin, si se llega a
la conclusin a travs de esos informes. El Poder Legislativo no podr aplicarles sanciones
o destituir a estos miembros omisos, pero podr s responsabilizar al Ministro por no haber
iniciado el trmite del art. 198 tendiente a destituir, con venia del Senado, a los miembros
de los Consejos Directivos o Directorios o a los Directores Generales de los Entes
Autnomos o Servicios Descentralizados que hayan incurrido en omisin o en delito, etc.
Tambin se puede llamar a Sala, para que informe oralmente, al Ministro respectivo. Dado
el carcter autnomo del servicio, como el Ministro puede no estar interiorizado del asunto
del que se trate, tiene derecho de ser acompaado por un representante del respectivo
rgano jerarca del servicio.
Una tercer va de que dispone el Poder Legislativo para averiguar lo que ocurre en un Ente
Autnomo o Servicio Descentralizado, es la de nombrar una Comisin Investigadora con
fines legislativos o de control o fiscalizacin.
Estos pedidos escritos u orales de datos o esta investigacin tampoco significan una
violacin de la autonoma o de la descentralizacin del servicio de que se trata,
simplemente, de enterarse. Es conveniente como aporte de elementos de juicio para que
el legislador los tome en cuenta al legislar o los tome en cuenta al responsabilizar al
Ministro.
Control popular
Por ltimo, hay una forma de control que podramos decir de la opinin pblica, derivado
de la obligacin de publicar algunos documentos que sirven para reflejar el
funcionamiento del Ente, especialmente en el aspecto financiero, que es aqul en el cual
es ms fcil que circulen, en la opinin pblica, difamaciones o comentarios infundados.
Especialmente en el aspecto financiero. Art. 191, establece la obligacin de publicar
peridicamente "estados que reflejen claramente su vida financiera". Esos estados tienen
que llevar la visacin del Tribunal de Cuentas.
Principio de especialidad de las personas jurdicas
Los Entes Autnomos y los Servicios Descentralizados solamente pueden actuar dentro de
un mbito de actividades que es su competencia por materia, establecida en la
Constitucin o en las leyes. A esa limitacin de las actividades de las personas jurdicas se
le llama principio de especialidad de las personas jurdicas , por oposicin al principio
de libertad que rige para los individuos y que se funda en el artculo 10 de la
Constitucin.
Art. 190: Los Entes Autnomos y los Servicios Descentralizados no podrn realizar
negocios extraos al giro que preceptivamente les asignen las leyes, ni disponer de sus
recursos para fines ajenos a sus actividades normales.
Aunque la Constitucin slo lo enuncia para los Entes y Servicios, no es una particularidad
de estas entidades estatales, sino un principio general porque, evidentemente, las
personas jurdicas no pueden hacer aquello que no est previsto como entrando en su
competencia.
Estos servicios tienen una competencia establecida por materia y en la ley. De modo que
resulta ms notable la aplicacin de este principio al caso de estas Administraciones
autnomas que, por ejemplo, al caso del Estado Central o de los Gobiernos
Departamentales que tienen una competencia sobre materias muy variadas. Pero ello no
significa que no rija tambin el principio para todas las personas jurdicas.
Especialidad y especializacin
Existen dos artculos en relacin a este tema, el art. 204 y el 190, que indican dos cosas
diferentes.
El Art. 190 se refiere a la existencia de una especialidad del Ente, es una disposicin que
juega en contra de la libertad del Ente, es decir, que el Ente no puede salirse de su
especialidad.
En cambio, el art. 204 que dice que la ley debe respetar la especializacin del Ente, juega
a favor de la libertad del Ente.
publicarn peridicamente estados que reflejen claramente su vida financiera. La ley fijar
la norma y nmero anual de los mismos y todos debern llevar la visacin del Tribunal de
Cuentas.
Es la base constitucional para que pueda existir otro tipo de administraciones autnomas
adems de las que estn reguladas en la Constitucin como Entes Autnomos y como
Servicios Descentralizados. Sobre la base de esta indicacin se han considerado como
posibles constitucionalmente, personas jurdicas creadas por ley que tienen una estructura
distinta de la que se prev en la Constitucin para los Entes Autnomos y Servicios
Descentralizados. Por ejemplo: CONAPROLE, LATU, las tres Cajas de Jubilaciones y
Pensiones no estatales, INAVI, IMPO, INIA, Instituto Plan Agropecuario, Corporacin
Nacional de Desarrollo, etc.
BOLILLA 14
HACIENDA PBLICA
El Tribunal de Cuentas
El Tribunal de Cuentas dice el art. 208 estar compuesto por siete miembros que
debern reunir las mismas calidades exigidas para ser Senador". Sern designados por la
Asamblea General por dos tercios de votos del total de sus componentes.
Una vez designados, los miembros del Tribunal actan con la misma independencia que
los titulares de un rgano mximo de un Poder del Gobierno. Estn en la misma altura
institucional que el Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo o la Suprema Corte de Justicia,
etc. El Tribunal de Cuentas no es una dependencia de nadie sino que es un rgano
mximo. Justamente se lo coloc en esa posicin para que pudiera ejercer sus funciones
de control respecto de todos los rganos pblicos con independencia de los rganos que
debe controlar pues si no fuera as el control sobre este no sera eficaz.
No significa esta independencia que sus miembros sean irresponsables. Los miembros del
Tribunal responden ante la Asamblea General, en reunin de ambas Cmaras, por el fiel y
exacto cumplimiento de sus funciones, es decir que tienen una responsabilidad
disciplinaria ante la Asamblea General en reunin de ambas Cmaras y esta
responsabilidad puede llegar a la destitucin, en caso de ineptitud, omisin o delito, por
2/3 de votos del total de componentes de la Asamblea General. Esta responsabilidad, a su
vez puede transformarse en una manera indirecta de subordinar el Tribunal a la Asamblea
General, porque hay garantas, incluso jurisdiccionales, contra el abuso que pudiera hacer
la Asamblea General sancionando a un miembro del Tribunal que no hubiera incurrido en
falta.
Hay garantas, incluso jurisdiccionales, contra el abuso que pudiera hacer la Asamblea
General sancionando a un miembro del Tribunal que no hubiera incurrido en falta. Si la
Asamblea General destituyera a un miembro del Tribunal por ejemplo, por haber
controlado bien a la Cmara de Senadores, en la parte de su gestin financiera que est
sujeta al control del Tribunal de Cuentas, el miembro destituido podra obtener de otro
Que la ltima palabra la tena el Poder Legislativo, y el Poder Legislativo no slo tena
la ltima palabra sino que era dueo y seor del presupuesto, poda modificar en
cualquier forma los proyectos que le enviara el Poder Ejecutivo;
Que era un presupuesto que en la parte de egresos vala como una autorizacin, el
rgano de ejecucin presupuestaria slo violaba el presupuesto cuando se pasaba de
los crditos autorizados, pero no tena la obligacin de gastar lo que se indicaba ni
tampoco la obligacin de obtener determinados objetivos en la ejecucin del
presupuesto;
Incluir en la parte de sueldos la definicin de los cargos en concreto, porque al Poder
Legislativo competa, adems de la autorizacin de los gastos, la determinacin de las
atribuciones de los empleos pblicos.
Los gastos corrientes e inversiones del Estado distribuidos en cada inciso por
programa.
Los escalafones y sueldos funcionales distribuidos en cada inciso por programa.
Los recursos y la estimacin de su producido, as como el porcentaje que, sobre
el monto total de recursos, corresponder a los Gobiernos Departamentales.
Las normas para la ejecucin e interpretacin del Presupuesto.
Estos cuatro apartados pueden redactarse como proyecto nico de ley o redactarse en
forma de 4 proyectos de ley separados, pero deben mantener una unidad intelectual.
Concepto de inciso presupuestario en la Constitucin
Se llamaban incisos cada uno de los Ministerios, cada uno de los Entes Autnomos, cada
uno de los Servicios Descentralizados y adems, cada una de las otras reparticiones como
que no son ni un Ministerio ni un Ente Autnomo ni un Servicio Descentralizado, por
ejemplo, el Tribunal de Cuentas, el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, la Corte
Electoral y sus dependencias, las Cmaras (es decir, el Poder Legislativo), la Presidencia
de la Repblica y sus dependencias, de modo que la Oficina de Planeamiento y
Presupuesto, por ejemplo, est incluida all, en el inciso 2, que se llama Presidencia de la
Repblica.
Esa divisin en incisos no tiene simplemente un sentido de comodidad, no tiene slo un
valor de registro o de anotacin , de codificacin, sino que corresponde a un problema de
responsabilidad. El Presupuesto uruguayo tradicionalmente se divide en incisos que
corresponden as a la responsabilidad de su ejecucin.
Concepto de programa presupuestario en la Constitucin
El programa tampoco est definido en la Constitucin y el programa, adems, no tena
antecedentes en la legislacin uruguaya como tena el inciso. De modo que hay que
atenerse al concepto doctrinal de lo que es un programa, hay que ver en qu sentido se
usa la palabra programa por parte de los distintos autores que se han ocupado de la
materia presupuestaria o en qu sentido se usa la palabra programa en los pases que
tenan ya Presupuesto por Programas antes de la reforma constitucional uruguaya, y
adems hay que estar al sentido natural y obvio de la expresin.
Un programa es algo a hacer, un conjunto de actividades previstas para obtener un
resultado.
El hecho de que la distribucin por programa deba hacerse en cada inciso obliga a
descomponer los programas cuando correspondan a la actividad conjunta de los
responsables de varios incisos, y hacer figurar como programas diferentes (uno en cada
inciso) los distintos aspectos que en la prctica se van a complementar en la organizacin
de un plan. De all que para proyectar el presupuesto hay que tener presente un plan.
El presupuesto resulta indisolublemente ligado al planeamiento y por eso, la Oficina de
Planeamiento y Presupuesto es un solo rgano al cual se le atribuyen esas dos
competencias, el planeamiento y el presupuesto. El Presupuesto resulta un instrumento
jurdico de concrecin del plan, el conjunto de programas se distribuye entre los incisos
redactndose as el proyecto de Presupuesto como manera de llevar a la prctica el plan
(artculo 230).
El plan no es un acto jurdico, por si solo no produce obligaciones, pero es un antecedente
lgico necesario para despus hacer un Presupuesto racional. Para entender el sentido que
tiene el proyecto de Presupuesto ser necesario leer el plan, pro el plan no formara parte
jurdicamente del Presupuesto.
Trmite del Presupuesto Nacional
Primero, la OPP elabora un plan. Si ese plan cuenta con el asentimiento del Poder
Ejecutivo, entonces la OPP podr elaborar el Presupuesto. Dada la forma al Presupuesto
Nacional, se presenta al Poder Legislativo dentro de los seis primeros meses del ejercicio
de su mandato; esto es, en todos los aos en los cuales asuma funciones el nuevo
Presidente de la Repblica electo, se enva un Proyecto de Presupuesto quinquenal (en los
aos terminados en O en 5). Este plazo perentorio de seis meses tiene como
consecuencia que si se pasa ese plazo ya no se puede enviar el proyecto de Presupuesto y
queda prorrogado el Presupuesto vigente (articulo 228 en su inciso 2).Pero, existe la
posibilidad de corregir el Presupuesto, todos los aos, por la va de las Rendiciones de
Cuentas.
Recibido el Proyecto por el Poder Legislativo hay dos temas a estudiar: por un lado, cul
es el trmite (artculos 217 a 219); por otro lado, cul es el contenido del
pronunciamiento del legislador sobre el Proyecto enviado.
La parte del trmite es muy sencilla. Se funda en la existencia de plazos tambin
perentorios para cada una de las Cmaras y, eventualmente, para la Asamblea General:
45 das para cada Cmara, y si hay discrepancias 15 das para la Cmara de origen a la
cual se le enva un Proyecto con modificaciones surgidas en la otra Cmara (artculos 217
y 218). Vencidos esos plazos perentorios, el Proyecto se considera rechazado y queda
prorrogado el Presupuesto hasta entonces vigente. Queda prorrogado hasta el prximo
periodo quinquenal, pero se puede modificar por la via de la Rendicin de Cuentas.
Si el proyecto de ley de presupuesto se consider primero en la Cmara de
Representantes, por ejemplo, y el Senado aprueba un Proyecto con modificaciones,
entonces, vuelve a la Cmara de Representantes (como cualquier otro proyecto de ley) y
en esta segunda vuelta, la Cmara de Representantes tiene nada ms que 15 das. Si en
esos 15 das acepta las modificaciones del Senado se acab el problema, pero si deja
pasar el plazo o insiste en su posicin primitiva, entonces, va a la Asamblea General, la
cual tiene tambin 15 das (artculos 217 y 218).
Mensajes complementarios o sustitutivos
Durante este trmite en las Cmaras, el Poder Ejecutivo puede modificar en dos
oportunidades su Proyecto ya enviado, es decir, puede enviar lo que se llaman mensajes
complementarios o sustitutivos.
Articulo 219:
se podrn enviar mensajes complementarios o sustitutivos
(complementario quiere decir que agrega algo que no estaba previsto en el primer
mensaje, y sustitutivo que cambia algunas de las previsiones del primitivo mensaje) en el
caso exclusivo del Proyecto de Presupuesto Nacional y slo dentro de los veinte das a
partir de la primera entrada del proyecto a cada Cmara, es decir que hay dos perodos
de 20 das uno durante la primera discusin en la primera Cmara y otro durante la
primera discusin en la segunda Cmara para que el Poder Ejecutivo enve mensajes
complementarios o sustitutivos.
cada programa dentro del inciso no significa -de acuerdo al 215 un pronunciamiento del
Poder Legislativo, con valor y fuerza de ley, acerca del mximo que se puede gastar en
cada programa, sino que valdra al solo efecto de la determinacin del monto global del
inciso. Se indicaran las sumas correspondientes a cada programa, pero sin mas valor
obligatorio como ley que el de servir para el cmputo del monto global del inciso De esa
manera se armoniza la indicacin del 214. En la ley figurara la indicacin de los montos
asignados a cada programa, pero al solo efecto de calcular el monto global del inciso.
Quedara sin resolver el problema que surgir cada vez que durante la vigencia de una ley
de Presupuesto haya una alteracin en la distribucin de cometidos, y por consiguiente en
la responsabilidad por los programas, entre los distintos incisos. Es perfectamente posible
que se redistribuya el conjunto de cometidos de los Ministerios. Art. 174 en su inciso 20:
en Consejo de Ministros, el Poder Ejecutivo puede redistribuir las atribuciones y
competencias de los Ministerios. Cambiado el cometido de un inciso a otro, ello arrastrar
los montos establecidos en la ley de Presupuesto para los programas correspondientes a
los cometidos transferidos.
Esta interpretacin es coherente con el sentido que tienen los Presupuestos por Programa,
sentido que consiste en darle primaca a los objetivos sobre los crditos. Al aprobar el
Poder Legislativo solamente el monto global del incisos y despus la indicacin de que
programas y que metas cuantitativas, es decir, que objetivos se deben perseguir con esos
programas, el ejecutor del Presupuesto tiene que actuar de manera de conseguir los
objetivos y no tendra sentido prohibirle que hiciera transposiciones entre los programas a
su cargo si ha resultado que por transcurso del tiempo se ha encarecido la consecucin de
determinado objetivo y se ha abaratado la consecucin de otros objetivos.
La lgica indicara que si un Ministro, responsable de un inciso, propone un proyecto de
Presupuesto, si ese proyecto es aprobado es porque se comprometi a realizarlo, porque
lo considera posible. Su el proyecto es aprobado sin recortes, y ese Ministro luego no lo
puede realizar, tendr una responsabilidad, por lo menos poltica; habr demostrado ser
un mal Ministro, un mal administrador, etc. Si el Presupuesto es aprobado con recorte, el
Ministro tendr que considerar si es posible o no cumplir con el Presupuesto, y si llega a la
conclusin de que no, es lgico que renuncie, porque el es el responsable del
cumplimiento de los programas.
Las leyes de Rendicin de Cuentas
Vencido cada ejercicio anual (1 de enero al 31 de diciembre), hay un plazo de seis meses
para presentar la Rendicin de Cuentas y conjuntamente con esa Rendicin de Cuentas se
puede (es una posibilidad, no es obligatorio) acompaar un proyecto de ley de
modificaciones a la ley de Presupuesto.
Esta ley de modificaciones presupuestarias es lo que se llama ley de Rendicin de
Cuentas; una cosa es rendir cuentas y otra cosa es proponer modificaciones al
Presupuesto, que sern modificaciones a regir en ejercicios futuros y no en el ejercicio
acerca del cual se estn rindiendo cuentas.
La Ley de Rendicin de Cuentas puede tener por contenido, segn el inciso final del art.
214, modificaciones que estime indispensables al monto global de gastos, inversiones y
sueldos o recursos y efectuar creaciones, supresiones y modificaciones de programas por
razones debidamente justificadas.
La Constitucin exige que sea por razones debidamente justificadas para evitar que las
leyes de Rendicin de Cuentas sean en realidad nuevos Presupuestos.
No se admiten mensajes complementarios.
de
los Entes
Autnomos
Servicios
Descentralizados
En estos casos, el jerarca del Ente, es decir, el Director General o Directorio, es el que
hace el primer Proyecto de Presupuesto, pero ese Proyecto en vez de desembocar en el
Poder Legislativo se presenta al Poder Ejecutivo y tanto el Poder Ejecutivo como el
Tribunal de Cuentas tienen que estudiarlo. Si les merece observaciones (tanto de
legitimidad como de conveniencia o mrito) tendr que devolverse sin aprobacin al Ente
que lo proyect, a ver si le convencen o no las observaciones formuladas. Si el Ente
aceptase las observaciones del Poder Ejecutivo y el dictamen del Tribunal de Cuentas,
devuelve los antecedentes al Poder Ejecutivo para la aprobacin final del Presupuesto.
Qu ocurrira si el Tribunal de Cuentas y el Poder Ejecutivo no opinasen lo mismo? Como
son observaciones no pueden agregar cosas que sean motivo de discrepancias sino que
tiene que observar el Proyecto ya formulado por el Ente. Si el Poder Ejecutivo y el Tribunal
de cuentas no formulan observaciones a determinado articulo del proyecto de
presupuesto, quiere decir que el articulo proyectado no merece observaciones.
Cuando el Poder Ejecutivo aprueba el Presupuesto (ora porque no haba observaciones,
ora porque el Ente acept todas las observaciones formuladas), ya el acto jurdico del
Presupuesto est completo, no necesita aprobacin por el Poder Legislativo. Es decir que
aqu el Presupuesto es un acto administrativo, no es una ley. El Presupuesto existe como
acto jurdico desde antes de que se publique junto con el Presupuesto Nacional; la
publicacin es al solo efecto informativo (inciso cuarto del art. 221).
Si el Ente no se convence con las observaciones, como es autnomo, no est obligado a
acatarlas. Ser necesario que la discrepancia sea dirimida por un tercer rgano imparcial,
la Asamblea General. Pero no para que se apruebe como ley, sino que para que arbitre las
discrepancias. Al exigirse una mayora especial de 2/3 del total de componentes y al
fijrsele un plazo perentorio de 40 das para expedirse pasado el cual se entiende
aprobado el Presupuesto con las observaciones del Poder Ejecutivo, en la prctica,
conociendo la negligencia que tienen los legisladores uruguayos de hacer qurum en la
Asamblea General, esto equivale a darle una probabilidad de xito casi segura a la tesis
del Poder Ejecutivo. En la practica, se redactan los proyectos de Presupuesto teniendo en
cuenta la opinin del Poder Ejecutivo (que generalmente esta diseada por la OPP, cuyo
asesoramiento al Poder Ejecutivo es necesario para que ste formule observaciones al
presupuesto remitido por el Directorio).
Los presupuestos de los Entes Autnomos y Servicios Descentralizados comerciales o
industriales no son quinquenales sino anuales. Art. 221: sern proyectados por cada Ente
y elevados al Poder Ejecutivo y al Tribunal de Cuentas cinco meses antes del comienzo de
cada ejercicio. Es decir, cada ao tienen un nuevo presupuesto.
Los Directorios, Directores Generales o Consejos Directivos cesantes, tienen que rendir
cuentas de su gestin al Poder Ejecutivo. El art. 193 establece que los Directo res o
Cada Cmara y cada Junta Departamental tienen la potestad de aprobar sus presupuestos
propios, de las dependencias de la propia Cmara o Junta y de los gastos de
funcionamiento de la propia Junta o de la propia Cmara, sin necesidad de prever los
recursos, es decir, se hacen con cargo a Rentas Generales o como se suele decir, con
cargo al dficit. Se confa en la prudencia de estos rganos. Los recursos tienen que estar
en el otro Presupuesto, en el Presupuesto que se aprueba por ley o por decreto de la
Junta Departamental promulgado por el Intendente, es decir, en el Presupuesto Nacional o
en el Presupuesto Departamental.
El presupuesto propio de cada Cmara se supone que es un gasto insignificante y que
tiene que tomarse en cuenta al prever los recursos del Presupuesto Nacional y no en el
propio presupuesto de la Cmara.
El art. 108 dice: Cada Cmara aprobar, dentro de los doce primeros meses de cada
Legislatura tambin son quinquenales, sus presupuestos por tres quintos de votos
del total de sus componentes. No es una ley sino que es un acto reglamentario dictado
por una sola Cmara. Se comunica al Poder Ejecutivo para que lo incluya y para que lo
tenga en cuenta adems en la previsin de los recursos para el Presupuesto Nacional,
porque habr que sumarle algebraicamente cantidades negativas.
No es una ley, no pasa por la otra Cmara. Cada Cmara aprueba por si sola su propio
presupuesto separado.
Estos presupuestos no tienen Rendicin de Cuentas pero tienen, en cambio, la posibilidad
de ser modificados dentro de los cinco primeros meses de cada perodo legislativo por la
misma mayora de 3/5 de votos cuando se estime indispensable la modificacin.
Lo mismo rige para las Juntas Departamentales en virtud del art. 273, ordinal 6.
BOLILLA 15
ECONOMA NACIONAL
La Constitucin y la economa nacional
Las disposiciones constitucionales que determinan el rgimen poltico y social imperante
en el pas, dan una configuracin jurdica al sistema econmico nacional. Pero, adems,
existen otras disposiciones constitucionales especfica y directamente destinadas a regular
la economa nacional en su conjunto. En las reformas constitucionales de 1967 y 1997 se
incorporaron varias disposiciones que ataen al tema de la economa nacional. Se trata de
algunos principios y procedimientos jurdicos atinentes a la consideracin global de la
economa nacional, incluyendo tanto el sector pblico como el sector privado.
Tenemos, en primer trmino, disposiciones programticas que fijan una orientacin a la
legislacin y a la actividad administrativa en materia econmica.
El inciso segundo del art. 6, sobre fomento de la integracin latinoamericana, de los
productos y materias primas del rea y a la efectiva complementacin de sus servicios
pblicos; los artculos 45 y 50. Para que fomente las inversiones de capitales privados
para determinados fines; este mismo art. 50, adems, dispone que el Estado orientar el
comercio exterior protegiendo las actividades productivas cuyo destino sea la exportacin
o que reemplacen bienes de importacin y en su inciso final, agregado en la ltima
reforma, manda que el Estado impulse polticas descentralizadoras. El art. 53, en cuanto
impone una poltica tendiente al empleo. Art. 70 y el art. 71, definen una poltica de
fomento cientfico, tcnico y cultural.
El estado debe defender los productos y materias primas del rea y promover una efectiva
complementacin de sus servicios pblicos.
El Estado orientar el comercio exterior protegiendo las actividades productivas cuyo
destino sea la exportacin o que reemplacen bienes de importacin. Por ltimo, el Estado
debe impulsar polticas descentralizadoras de modo de promover el desarrollo regional y el
bienestar general
La integracin del sector privado en la orientacin de la economa nacional
En segundo trmino, tenemos disposiciones que delimitan o permiten encuadrar la
propiedad privada dentro de la orientacin poltica que adopten las autoridades pblicas
competentes; por ejemplo que la propiedad privada est sujeta a lo que dispongan las
leyes por razones de inters general, y a la eventual expropiacin (art. 32, 231 y 232)
sealndose que las expropiaciones pueden corresponder a planes y programas de
desarrollo econmico. Estas expropiaciones y las servidumbres administrativas cercenan la
disponibilidad y el goce exclusivo de la cosa por su propietario, para alguna finalidad
pblica, y configuran una forma clsica, no intervencionista de Estado, de hacer que la
propiedad privada funcione en inters pblico. Modernamente, se han difundido otros
procedimientos, no ya por la va de imponer al propietario que comparta su propiedad con
la Administracin, sino imponerle que utilice su propiedad de determinada manera. En
este caso no estamos ante un caso de servidumbre no es una limitacin a la
exclusividad del dominio sino ante casos de limitaciones stricto sensu o restricciones
stricto sensu en las que lo que se le limita es la arbitrariedad con que el dueo puede
normalmente usar de su cosa.
Si se llegara al extremo de determinar en cada caso cul es el uso de sus cosas que debe
hacer cada propietario, el derecho de propiedad pasara de ser un derecho subjetivo a
convertirse en una funcin pblica. Pero, sin llegar a eso, hay una serie de limitaciones
que orientan en determinado sentido el ejercicio del derecho de propiedad.
Esas limitaciones configuran un control estatal sobre la actividad privada de los propietarios y puede llegar a sustituir, a veces con ventajas, a la expropiacin. El Estado en
vez de expropiarla y darle l mismo el destino que considere de utilidad pblica, puede
imponer al particular, conservando el derecho de propiedad, que la ejerza de determinada
manera.
El planeamiento econmico
Este control de la actividad privada sin expropiacin ha constituido una teora jurdica del
planeamiento como actividad estatal destinada a regular la economa nacional en su
conjunto y abarcando tanto al sector pblico como a las empresas y la prop. privada.
Es clsico distinguir entre dos formas de planeamiento: el planeamiento autoritario y el
planeamiento indicativo.
El planeamiento autoritario sera aquel en el cual la Administracin impone deberes a los
propietarios de las empresas privadas o de las cosas privadas directamente, sin hacerlo
por va de estmulos sino directamente, resolviendo que Fulano debe hacer tal cosa. Este
tipo de planeamiento tiene la desventaja de que si no hay buena voluntad, dar lugar a
resistencias y ser necesario aplicar sanciones y tomar medidas de ejecucin forzosa, que
resultan a veces ineficaces.
haber empresas mixtas, que sean estatales en parte, cuya propiedad sea parte estatal y
parte privada, y en ese caso el rgimen de la empresa podr ser privado o pblico segn
que se lo organice como Ente Autnomo o Servicio Descentralizado con participacin
privada, o como empresa privada con participacin estatal.
Planeamiento centralizado y descentralizacin administrativa
Sobre este dominio comercial e industrial tambin debe ejercerse una actividad
planificadora, por lo que es Estado debe establecer procedimientos de control sobre la
conveniencia de la gestin de las empresas que el mismo establezca para evitar que la
autonoma o la descentralizacin de esas empresas impida el cumplimiento del plan.
Si se trata de empresas de tipo privado, los representantes estn sujetos al rgimen de
los Directores de Entes Autnomos y Servicios Descentralizados, pero la gestin de la
empresa como tal no es alcanzada por el art. 197. Ser necesario, entonces, hacerla
entrar en el plan por las vas por las cuales se hace entrar a las empresas privadas en
general. La manera de hacer que se pliegue al planeamiento oficial, ser la va de los
estmulos o de las imposiciones, como si fuera una empresa totalmente privada.
No hay un Ministerio que sea responsable de la coordinacin de las gestiones del
patrimonio comercial e industrial del Estado. La coordinacin ha de hacerse a nivel del
Poder Ejecutivo (con el asesoramiento de la OPP), del Consejo de Ministros y no de un
Ministro especializado.
Consejo de Economa Nacional puede hacer sostener sus puntos de vista ante las
Comisiones Legislativas por uno o ms de sus miembros.
Integracin del Consejo de Economa Nacional
La nica regla constitucional prevista es la de que se debe tratar de representantes de los
intereses econmicos y profesionales del pas.
No se dice cmo se escogen esos representantes, si ser mediante procedimientos
electorales o mediante algn otro tipo de procedimiento. Sirve para excluir la
representacin de intereses econmicos y profesionales extranjeros.
El Consejo de Economa Nacional y las Comisiones Sectoriales de la Oficina de
Planeamiento y Presupuesto
Art. 230: la Oficina de Planeamiento y Presupuesto forme Comisiones Sectoriales con
representacin de los intereses laborales y empresariales tanto pblicos como privados, la
utilidad poltica de la creacin del Consejo de Economa Nacional disminuye, desde que el
papel que se prev como propio del Consejo de Economa Nacional podra ser cumplido
por las Comisiones Sectoriales de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto.
BOLILLA 16
EL PODER JUDICIAL
El Poder Judicial es un Poder del Gobierno
Art. 82, el Poder Judicial es uno de los tres conjuntos de rganos a los que les
corresponde, en principio, el ejercicio de la soberana en forma indirecta. Todos los actos
jurisdiccionales le correspondern al Poder Judicial aunque no le hayan sido atribuidos
especialmente, salvo que haya en la Constitucin una disposicin expresa que admita que
ciertos actos jurisdiccionales sean dictados por rganos ajenos al Poder Judicial salvo que
haya en la Constitucin una disposicin expresa que diga lo contrario.
Art. 233: el Poder Judicial ser ejercido por la Suprema Corte de Justicia y por los
Tribunales y Juzgados, en la forma que estableciere la ley
Las excepciones a esta regla, que aparecen a texto expreso en otros artculos de la
Constitucin, son las atribuciones jurisdiccionales conferidas a la Corte Electoral, al
Tribunal de lo Contencioso Administrativo, a la Cmara de Senadores (si se entiende que
es un acto jurisdiccional la sentencia dictada en el caso del art. 102), a la jurisdiccin
militar (que est restringida a los casos de delitos militares) y al estado de guerra (art.
253), y eventualmente a la justicia laboral de arbitraje para los conflictos colectivos.
Organizacin del Poder Judicial
El Poder Judicial est organizado de modo que cada uno de los rganos es independiente
en el ejercicio de su funcin jurisdiccional. No hay relacin jerrquica entre los tres
rganos. Es decir, no puede un Tribunal de Apelaciones darle instrucciones a un Juez de
Paz acerca de cmo debe resolver un asunto que esta a su resolucin. La lnea es apa-
de la Suprema Corte de Justicia por 3 votos para que un Juez pueda desempear esas
otras actividades.
Se le prohbe a los magistrados y a todo el personal de empleados del Poder Judicial
dirigir, defender o tramitar asuntos judiciales o intervenir de cualquier modo en ellos,
fuera de su obligacin funcional. Slo se excepta el caso de que se defienda l mismo o
de que defienda a su cnyuge, a sus hijos o a sus ascendientes.
La declaracin de inconstitucionalidad de los actos legislativos
La mayor cantidad de asuntos que tiene el Poder Judicial se refieren a conflictos entre
particulares; pero interesan ms desde el punto de vista del Derecho Constitucional los
casos en los cuales el Poder Judicial resuelve asuntos atinentes a actos de Derecho
pblico. En esta materia la fundamental competencia es la de declarar inconstitucionales
los actos legislativos. Est regulado en los artculos 256 a 260.
El procedimiento es diferente segn que la ley que se considera inconstitucional est por
ser aplicada en un procedimiento judicial o el asunto se plantee fuera de procedimiento
judicial.
En el primer caso, la parte que tenga inters en que no se aplique la ley o el Juez ante
quien se est desarrollando el procedimiento pueden solicitar que se declare inconstitucional esa ley y entonces el procedimiento se suspende y se lleva el expediente a
la Suprema Corte de Justicia, la cual tiene que pronunciarse, exclusivamente sobre si la
ley impugnada es inconstitucional o no, indicando en caso de que sea inconstitucional,
cules son las disposiciones que sern inaplicables por estar afectadas por la
inconstitucionalidad de que se trate.
* La va de excepcin
Se refiere a que la parte a la que perjudicara la ley si se aplicara, tiene derecho a solicitar
que antes de dictar sentencia (antes que la ley se aplique) se declare que esa ley es
inaplicable por inconstitucionalidad por va de excepcin. Quiere decir que se solicita
mediante un proceso judicial la declaracin de inconstitucionalidad, y en tal caso, el
procedimiento se suspende hasta que la Corte resuelve.
Este procedimiento tiene el inconveniente de que el pedido de declaracin de
inconstitucionalidad puede hacerse de mala fe, intentando detener, por lo menos por un
tiempo la ejecucin de la ley.
* La va de oficio
En este procedimiento es el Juez el que promueve la declaracin de inconstitucionalidad.
Aunque ninguno de los interesados vea que le perjudica la aplicacin de la ley, si el juez
piensa que sera inconstitucional, l mismo promueve esta va de declaracin de
inconstitucionalidad.
El efecto es el mismo: se suspende el procedimiento y se llevan los autos a la Suprema
Corte de Justicia.
La va de accin
La otra va es la va de accin, es decir, cuando no hay procedimiento judicial en trmite.
En esta va de accin, la solicitud de declaracin de inconstitucionalidad inicia un
procedimiento independiente de la ejecucin de la ley en s.
Todo aquel que se considere lesionado en su inters legitimo personal y directo, por una
disposicin legislativa, puede en cualquier momento solicitar de la Suprema Corte de
Justicia que la ley o decreto legislativo departamental de que se trate, sea declarado
inconstitucional y se declare, por tanto, que las disposiciones afectadas por la
inconstitucionalidad no sern aplicables al caso concreto respecto del cual se presente la
solicitud.
Resumen sobre las vas de la solicitud de declaracin de inconstitucionalidad
En el caso de la va de accin y de la va e excepcin se requiere para hacer la solicitud
considerarse lesionado en su inters directo, personal y legitimo, es decir que tiene que
estar afectado por la ley o por lo menos considerarse afectado por la disposicin
inconstitucional, el que promueve la solicitud. En el caso de la va de oficio, en cambio,
por hiptesis, el Juez ha de ser imparcial en el asunto, no ha de sentirse afectado pero
teniendo la obligacin funcional de aplicar la ley en todos los casos en los cuales no est
declarada inconstitucional por la Suprema Corte de Justicia, es lgico que se le reconozca
tambin a l la posibilidad de solicitar la declaracin antes de tomar resolucin.
Efecto suspensivo
El efecto de la solicitud en la va de excepcin y en la va de oficio es suspensivo del
procedimiento pendiente: solicitada la declaracin, se suspende el procedimiento.
Hay quienes utilizan de mala fe este efecto suspensivo. La nica sancin a ese proceder
ser que despus lo condenarn en costas y costos. Es decir, le harn pagar los tributos
judiciales y los honorarios de los abogados motivados por esa tramitacin y que solo tuvo
un efecto dilatatorio.
La va de accin, en cambio, no tiene efecto suspensivo, es decir que, si no hay un
procedimiento judicial en trmite y yo solicito por va de accion directamente a la
Suprema Corte de Justicia que se declare inconstitucional una ley en forma preventiva,
para evitar que se me aplique cuando sea oportuno, eso no suspende la obligacin de
cumplir y hacer cumplir la ley que incumbe al Poder Ejecutivo. Si la ley no necesita
intermediacin de un procedimiento judicial para ser aplicada, la va de accin no impedir
que empiece a funcionar la aplicacin de la ley. Si luego, por la va de accin me dan la
razn, se declara inconstitucional, el tiempo durante el cual se estuvo aplicando de hecho
en mi perjuicio puede dar lugar a que tenga yo despus una accin de reparacin de los
perjuicios que me caus esa ley inconstitucional mientras se me estuvo aplicando.
Tambin podr obtenerse la suspensin de la ejecucin de la ley como medida cautelar,
tendiente a evitar daos que causara la ejecucin de la ley impugnada.
Qu actos pueden ser objeto de este procedimiento
El procedimiento funciona respecto de los actos legislativos, es decir, respecto de las
leyes, sancionadas por el Poder Legislativo y promulgadas por el Poder Ejecutivo, y
respecto de los decretos de los Gobiernos Departamentales con fuerza de ley, esto es, los
decretos sancionados por la Junta Departamental y promulgados por el Intendente. Los
dems actos jurdicos, los actos que no sean legislativos, no estn sujetos a este
procedimiento.
Qu ocurre, por ejemplo, si se dicta un reglamento que viole la Constitucin? No
necesitarn solicitar de la Suprema Corte de Justicia su declaracin previa de
inconstitucionalidad sino que directamente ellos, como jueces, juzgarn que ese
reglamento no puede aplicarse.
Los Jueces tienen dos normas jurdicas que se contradicen, tienen que optar por aqulla
de mayor jerarqua. Solamente la Suprema Corte de Justicia se pronuncia sobre la
solicitud de declaracin de inconstitucionalidad.
Si el acto no es una ley ni un decreto departamental con fuerza de ley, cualquier Juez
puede dejarlo de aplicar.
La decisin de la Suprema Corte de Justicia
La Suprema Corte de Justicia, cualquiera sea la va por la cual le llega la solicitud de
declaracin de inconstitucionalidad, tiene que dictar sentencia sobre el punto con los
requisitos de las sentencias definitivas , es decir, con los mismos requisitos con que se
terminan los pleitos.
Los requisitos no estn fijados en la Constitucin, pero las leyes establecen como requisito
para dictar sentencia definitiva que concurran los cinco miembros de la Corte y que se
obtengan por lo menos, tres votos a favor de la tesis que se quiere consagrar en la
sentencia. Esto es, para declarar inconstitucional una ley se requieren tres votos en la
Suprema Corte de Justicia a favor de la declaracin de inconstitucionalidad y se requiere,
adems, que participen en el acuerdo, que hayan estudiado el caso los cinco miembros de
la Corte. Adems, antes de dictar resolucin tiene que recabarse la opinin del Fiscal de
Corte.
Si la Corte entiende que la ley no era inconstitucional, entonces el expediente vuelve al
Juez de dnde parti, para que ste la aplique La consecuencia es que en el caso concreto
que motiv la solicitud de declaracin de inconstitucionalidad, la ley deber aplicarse.
Si la Suprema Corte de Justicia entiende que tena razn el que solicitaba la declaracin
de inconstitucionalidad, tiene que hacer lo que dice el art. 258, es decir, declarar
inconstitucional la ley y declarar adems inaplicables las disposiciones afectadas por la
inconstitucionalidad. Pero que no todas sus disposiciones estn afectadas por esa inconstitucionalidad.
Efectos del fallo de la Suprema Corte de Justicia
El fallo de la Corte, tiene slo efecto en el caso concreto, en el caso que motiv la solicitud
de declaracin de inconstitucionalidad. No significa, por consiguiente, que la ley
desaparezca o que quede derogada o que se anule; la ley seguir aplicndose o
desaplicndose previa nueva declaracin de inconstitucionalidad por la Suprema Corte de
Justicia cada vez que se plantee otro caso concreto.
O puede pasar que en otro caso, la Corte resuelva que s es constitucional, y que por lo
tanto deba aplicarse; esto depender de cada caso en concreto.
Si cada vez que la van a aplicar es declarada inconstitucional, el Poder Legislativo
terminar por sustituirla. La Corte declara que la ley es inconstitucional o no. Lo que pasa
es que en un caso, la Corte se convence de que es inconstitucional en todos los casos y
as lo declara; y en otro caso se convence de la tesis contraria.
Fundamento del efecto concreto en la separacin de Poderes
e) El caso del arbitraje laboral a que se refiere el art. 57 inciso 20 y el art. 65 inciso 20,
que establecen que la ley debe fomentar la creacin de tribunales de conciliacin y
arbitraje. Art. 57: la ley debe limitarse a promover y no puede imponer que se sometan a
arbitraje. En cambio, en el art. 65 inciso 20, la ley no solamente debe promover, fomentar,
sino que puede disponer que se forme el rgano para entender en la desinteligencia.
En qu casos corresponde aplicar el art. 57 y en qu casos el art. 65? La diferencia est
en que el art. 57 rige para cualquier conflicto colectivo de trabajo, y el 65 solamente para
aquellos que se produzcan en servicios pblicos, estn stos administrados por
concesionarios (es decir, por empresas privadas) o estn administrados directamente por
empresas estatales.
f) Si se entiende que la sentencia senatorial de separacin del cargo prevista en el 102 de
la Constitucin tiene naturaleza de acto jurisdiccional.
BOLILLA 17
DESCENTRALIZACIN TERRITORIAL
Concepto de descentralizacin territorial
La palabra descentralizacin est utilizada en la Constitucin uruguaya con dos
significados diferentes. Uno, es el significado jurdico, es decir, el ya estudiado al ver la
descentralizacin administrativa por servicios. Otro es el significado geogrfico y
sociolgico, que se refiere a la distribucin de ncleos de poblacin, de servicios y de
infraestructuras en todo el territorio del pas.
La descentralizacin significa que va a haber una relacin entre un rgano central y
rganos descentralizados (caso del Estado Central y los Gobiernos Departamentales).
Pero, adems, es una descentralizacin territorial. Se hace teniendo en cuenta, entre otros
elementos, el del mbito territorial en el cual actan los rganos descentralizados. La
descentralizacin territorial es adems por materia. En efecto si fuera puramente
territorial no quedara nada de competencia del rgano central. Por lo que se debe saber
cules son las materias, los asuntos que corresponden a los Gobiernos Departamentales y
cules son los asuntos que corresponden al Gobierno Nacional.
Distribucin de competencia entre el Estado Central y los Gobiernos
Departamentales
La Constitucin uruguaya distribuye la competencia por materia entre los rganos del
Estado Central y los de los Gobiernos Departamentales con un criterio mixto; en parte lo
deja librado a la ley ordinaria y en parte lo determina en la propia Constitucin.
Artculo 262: El Gobierno y la Administracin de los Departamentos, con excepcin de los
servicios de seguridad pblica, sern ejercidos por una Junta Departamental y un
Intendente. Esta es la competencia de lo s Gobiernos Departamentales. Hay dos
limitaciones a esto:
Y, por otro lado, hay tambin atribuciones expresas de competencia a los rganos de los
Gobiernos Departamentales. En ese caso, la Ley Orgnica de los Gobiernos
Departamentales no podr cercenarles esas competencias confiriendo parte de ellas al
Gobierno nacional.
Las autoridades locales
No se prev en la Constitucin la existencia de rganos de gobierno descentraliza do
puramente rural. Desde el punto de vista de la descentralizacin territorial, aparte de los
rganos nacionales que tienen competencia en todo el territorio, hay nada ms que dos
escalones previstos: el Gobierno Departamental, y las autoridades locales que cubren
zonas menores que un Departamento pero centradas en un ncleo urbano, en una
poblacin.
La reforma constitucional de 1997 aumenta la importancia de las autoridades locales. Se
permite que exista una autoridad local en toda poblacin que tenga las condiciones
mnimas que fijar la ley, y tambin podr haber una o ms autoridades locales en la
planta urbana de las capitales departamentales si as lo dispone la Junta Departamental a
iniciativa del Intendente.
El inciso tercero del art. 262 prev que la ley delimite la competencia por materia entre
las autoridades departamentales y las autoridades locales. Las autoridades
departamentales actuarn en materia departamental; las autoridades locales, en materia
municipal. Las actuales autoridades locales tienen 5 miembros y se denominan Juntas
Locales.
Esa ley no se ha dictado an, de modo que es difcil aplicar esta nueva disposicin
constitucional.
Fundamentos tcnico y poltico de la descentralizacin territorial
El fundamento de la descentralizacin territorial es, en primer trmino, el mismo
fundamento tcnico de la descentralizacin en general, o sea, contrarrestar el
inconveniente de la centralizacin absoluta. No conviene acumular la
responsabilidad en un solo rgano jerarca y resulta conveniente que haya rganos
responsables en ltima instancia en forma desconectada jerrquicamente del Poder
central.
Para la descentralizacin territorial existe otro fundamento relacionado con la
democracia interna. Si en una zona, la orientacin predominante de la opinin
pblica no coincide con el promedio nacional, resulta ms democrtico que los
asuntos atinentes a esa zona sean conducidos de acuerdo a las lneas polticas que
predominen en ese lugar y no de acuerdo a las lneas polticas que predominen en
el pas.
Evolucin de la descentralizacin territorial en las Constituciones uruguayas
La primera Constitucin uruguaya rgida, la de 1830, no prevea la existencia de una
autonoma departamental ni local. El Gobierno y la Administracin interior de los
cuente con ms de 10.000 habitantes u ofrezca inters nacional para el desarr ollo del
turismo. Esto deber ser controlado por el Gobierno Departamental que tiene la iniciativa
y el Gobierno Nacional que, por ley, otorga autonoma a la Junta.
Cuando son electivas, por supuesto, la distribucin de los 5 cargos se har de acuerdo a la
representacin proporcional segn lo que dispone la Constitucin. Si son, en cambio,
designadas, dice la disposicin transitoria Y que los miembros de las Juntas Locales
sern designados respetando, en lo posible, la proporcionalidad existente en la
representacin de los diversos Partidos en la Junta Departamental. De modo que se trata
de que coincida la composicin poltica de la Junta Local con la de la Junta Departamental,
evitando conflictos innecesarios.
Criterio general de competencia de la Junta Departamental
Las Juntas Departamentales ejercen su competencia mediante dos funciones jurdicas, la
funcin legislativa y la funcin de control, siendo esta ltima una modalidad de la funcin
administrativa. La Constitucin encomienda a la ley que determine la competencia de la
Junta Departamental pero con esa limitacin que tienen que ser atribuciones legislativas o
de control.
Adems, la propia Constitucin garantiza a las juntas un mnimo de atribuciones: artculo
273: La Junta Departamental ejercer las funciones legislativas y de contralor en el
Gobierno Departamental. Su jurisdiccin se extender a todo el territorio del
Departamento. A diferencia de lo que ocurre con el Intendente, a quien por la va de
declarar autnoma una Junta Local se le puede disminuir sus poderes en determinada
zona, a la Junta Departamental no se le puede disminuir de ninguna manera; su
jurisdiccin es igual y total en toda la superficie del Departamento.
Adems de las que la ley determine, sern atribuciones de las Juntas Departamentales:
1)
Dictar, a propuesta del Intendente o por su propia iniciativa, los decretos y
resoluciones que juzgue necesarios, dentro de su competencia.
Atribuciones financieras de las Juntas Departamentales
Contina el artculo 273:
2)
3)
Crear o fijar, a proposicin del Intendente impuestos, tasas, contribuciones, tarifas
y precios de los servicios que presten, mediante el voto de la mayora absoluta del total
de sus componentes. Hay aqu dos atribuciones distintas, por un lado la competencia
tributaria, y por otro, los precios de los servicios que prestan, lo que tiene un origen
contractual y no puramente unilateral de la Administracin.
Frente a este ord. 3 hay un problema de interpretacin originado por lo que dispone el
ord. 4 del artculo 275. Este ltimo dice que le corresponde al Intendente: Proponer a la
Junta Departamental, para su aprobacin, los impuestos, tasas y contribuciones; fijar los
precios por utilizacin o aprovechamiento de los bienes o servicios departamentales y
homologar las tarifas de los servicios pblicos a cargo de concesionarios o permisarios.
Por lo tanto hay una superposicin de competencias entre la Junta Departamental y el
Intendente.
Para solucionar este problema, la conclusin que parece ms razonable desde el punto de
vista de la letra de la Constitucin es que efectivamente, hay una competencia
concurrente, es decir que ambos rganos tienen competencia para tomar una medida del
mismo contenido y que, por consiguiente, la decisin frente a una eventual contradiccin
entre lo resuelto por ambos rganos tiene que hacerse sobre la base de la jerarqua de los
actos jurdicos. Si se ha optado por la fijacin mediante decreto de la Junta
Departamental, como ese decreto es un acto legislativo, prevalecer sobre el acto
administrativo del Intendente que quisiera modificarlo.
Como no hay distribucin segn el criterio de la competencia, debemos aplicar otro
criterio de distribucin, sobre la base del valor y fuerza: las normas de la Junta son actos
legislativos, tienen ms valor y fuerza que las resoluciones del Intendente, que son actos
administrativos.
4)
Requerir la intervencin del Tribunal de Cuentas para informarse sobre cuestiones
relativas a la Hacienda o a la Administracin Departamental. El requerimiento deber
formularse siempre que el pedido obtenga un tercio de votos del total de componentes de
la Junta (11 votos). La minora podr frenar sus impulsos requiriendo un dictamen que
por su propio peso tcnico sirva de freno a las intenciones de la mayora.
Atribuciones disciplinarias y de presupuesto propio de las Juntas
Departamentales
Continuando con el art. 273:
5)
Destituir, a propuesta del Intendente y por mayora absoluta de votos del total de
componentes, los miembros de las Juntas Locales no electivas. Es decir, sus miembros
son designados por el Intendente con venia de la Junta Departamental y los destituye la
Junta Departamental a propuesta del Intendente. Los miembros de las Juntas electivas no
pueden ser destituidos por las autoridades departamentales. Si los miembros de las
Juntas Locales son electivos son excluidos de este procedimiento de destitucin, porque si
son personas que tienen la confianza de los habitantes, la responsabilidad por una mala
eleccin le corresponde al Cuerpo Electoral.
6)
Sancionar, por tres quintos del total de sus componentes, dentro de los doce
primeros meses de cada periodo de Gobierno, su Presupuesto de Sueldos y Gastos y
remitirlo al Intendente para que lo incluya en el Presupuesto respectivo. Dentro de los
cinco primeros meses de cada ao podrn establecer, por tres quintos de votos del total
de sus componentes, las modificaciones que estimen indispensables en su Presupuesto de
Sueldos y Gastos.
7)
Nombrar los empleados de sus dependencias, corregirlos, suspenderlos y
destituirlos en los casos de ineptitud, omisin o delito, pasando en este ltimo caso los
antecedentes a la Justicia.
Concesionarios y permisarios de servicios pblicos, locales o departamentales
8)
Otorgar concesiones para servicios pblicos, locales o departamentales, a propuesta
del Intendente, y por mayora absoluta de votos del total de sus componentes.
Doctrinalmente se entiende por concesionario el sujeto privado que tiene a su cargo un
servicio pblico, pero no existe un concepto doctrinal tcnico de permisario de servicio
pblico sino, en todo caso, como una especie dentro del gnero de los concesionarios:
como los concesionarios sin plazo.
Ese concesionario sin plazo en la Constitucin uruguaya se llamara permisario de servicio
pblico. Art. 51: El Estado o los Gobiernos Departamentales, en su caso, condicionarn a
3)
4)
5)
Nombrar los empleados de su dependencia, corregirlos y suspenderlos. Destituirlos en caso de ineptitud, omisin o delito, con autorizacin de la Junta
Departamental, que deber expedirse dentro de los cuarenta das. De no
hacerlo, la destitucin se considerar ejecutoriada. En caso de delito, pasar
adems, los antecedentes a la Justicia. No alcanza a los empleados de las
Juntas Locales que hayan sido declaradas autnomas.
Segn este ordinal, el Intendente tiene la posibilidad de observar solamente los decretos
que sancione la Junta Departamental, no las resoluciones. La exclusin de las resoluciones
no se extrae de la lectura literal del ordinal, sino del artculo 281: Los decretos que
sancione la Junta Departamental requerirn, para entrar en vigencia, la previa
promulgacin por el Intendente Municipal. Este podr observar aquellos (es decir los
decretos) que tengan por inconvenientes, pudiendo la Junta Departamental insistir por
tres quintos
de votos del total de sus componentes, y en ese caso entrarn
inmediatamente en vigencia. Si el Intendente Municipal no los devolviese dentro de los
diez das de recibidos, se considerarn promulgados y se cumplirn como tales.
La vigencia, es decir, el tiempo en el cual regir, puede ser distinto a la fecha en que se
perfecciona, a la fecha en que se completa como acto jurdico. Puede tratarse de una
vigencia diferida (que entre en vigencia despus de la fecha del decreto) o puede tratarse
de una vigencia retroactiva (que se regulen por el nuevo decreto hechos ocurridos antes
de la fecha en que se perfecciona por su promulgacin).
Otras atribuciones del Intendente
Se contina con los ordinales del art. 275:
7)
8)
Designar los miembros de las Juntas Locales, con anuencia de la Junta Departamental.
9)
Esto tambin es una seguridad para que no se emita cualquier decreto, ya que una
segunda persona tiene que estar de acuerdo y firmarlo.
Relaciones entre la Junta Departamental y el Intendente
Ya habamos visto que el Gobierno Departamental es del tipo presidencialista (no es
un sistema parlamentario), y por lo tanto la Junta Departamental no puede hacer caer
al Intendente. Es decir, la orientacin poltica del intendente no es controlada por la
Junta Departamental, no se puede censurar al Intendente, etc. Pero existen controles
de dicha Junta hacia el Intendente, controles que no tienen esa eficacia de llegar a
torcer la orientacin poltica de la Intendencia ni de llegar a hacer caer a su titular y
que son los propios de un rgimen presidencial. Cada miembro de la Junta
Departamental puede pedir al Intendente los datos e informes que estime necesarios
para llenar su cometido.
As como cada Cmara, por 1/3 de votos del total de sus componentes, puede hacer
venir a sala a los Ministros, la Junta, por resolucin de la tercera parte de sus
miembros tiene facultad de hacer venir a su Sala al Intendente para pedirle y recibir
los informes que estime convenientes ya sea con fines legislativos o de contralor.
En tercer lugar, del mismo modo que cada Cmara puede nombrar comisiones
parlamentarias de investigacin para suministrar datos con fines legislativos, La
Junta Departamental podr nombrar comisiones de investigacin para suministrar
datos que considere necesarios para el cumplimiento de sus funciones, quedando
obligados el Intendente y las oficinas de su dependencia, a facilitar los datos
solicitados. La comisin investigadora emanada de la Junta Departamental slo puede
actuar en empresas privadas en la medida en que stas voluntariamente se dejen
investigar, pero los nicos obligados a facilitar los datos, y a facilitar la accin de la
comisin investigadora, son el Intendente y las oficinas dependientes del Intendente.
Control del Gobierno Central sobre la legislacin impositiva departamental
El art. 300 est fundado en la necesidad de mantener un mnimo de armona entre las
polticas fiscales departamentales y nacionales, por lo menos, en materia de impuestos. El
artculo permite que el Poder Ejecutivo apele los decretos de las Juntas Departamentales
que creen o modifiquen impuestos. La apelacin se hace por un rgano nacional (el Poder
Ejecutivo) y para ante un rgano tambin nacional (la Cmara de Representantes). Este
artculo funciona como una forma de impedir que la poltica tributaria departamental
frustre los designios de la poltica tributaria nacional. Ese fundamento justifica que no se
exija para esta apelacin que el acto apelado sea ilegtimo.
Si es inconstitucional o no, a los efectos de este trmite, no interesa. Por supuesto que si
es inconstitucional adems de ser inconveniente, se podrn agregar esos argumentos pero
lo fundamental es que exista algn argumento de inters general. La apelacin tiene que
fundarse en razones de inters general, no basta decir apelo y dejar librado a la Cmara
de Representantes que invente las consideraciones de inters general que se le ocurran.
La apelacin tiene que hacerse dentro de los quince das de publicadas en el Diario
Oficial. Adems debe publicarse en otras dos publicaciones ya que no todo el mundo lee
el Diario Oficial. Los das deben de contarse corridos.
Esta apelacin tiene efecto suspensivo, aunque el decreto haya entrado en vigencia y se
haya empezado a aplicar, desde el momento en que se interpone el recurso de apelacin
queda suspendida su aplicacin. El efecto suspensivo dura hasta que hay resolucin o
hasta que transcurren los plazos para resolver.
Recepcin de los antecedentes por la Cmara. Plazo de sesenta das que tiene la
Cmara de Representantes para resolver el recurso. Si la Cmara de
Representantes no hace nada o si pasa el tiempo discutiendo en Comisin o en el
plenario, sin llegar a tomar resolucin en sesenta das, el recurso se tiene por no
interpuesto. Se podr cobrar el impuesto por el intervalo en que estuvo suspendida
la aplicacin del decreto.
El art. 303 dice en su primer inciso: Los decretos de la Junta Departamental y las
resoluciones del Intendente Municipal contrarios a la Constitucin y a las leyes, no
susceptibles de ser impugnados ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo sern
apelables para ante la Cmara de Representantes dentro de los quince das de su
promulgacin, por un tercio del total de miembros de la Junta Departamental o por mil
ciudadanos inscriptos en el Departamento. En este ltimo caso, y cuando el decreto
apelado tenga por objeto el aumento de las rentas departamentales, la apelacin no
tendr efecto suspensivo.
Los tres incisos siguientes son exactamente iguales a los del art. 300. Pero en el primer
inciso tenemos diferencias.
Primera diferencia: la de cules son los actos apelables. En el art. 300 slo podan
apelarse decretos del Gobierno Departamental que crearan o modificaran
impuestos. En este otro caso, en cambio, se puede apelar cualquier decreto de la
Junta Departamental y, adems se pueden apelar resoluciones del Intendente, es
decir, actos administrativos y no slo actos legislativos. Art. 300; dicho mbito se
restringe por la va de las razones que pueden fundar la apelacin. Adems slo
pueden apelarse los decretos y las resoluciones que no sean susceptibles de ser
impugnados ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo. El art. 300 slo
alcanza a decretos legislativos, porque se trata de decretos que crean o modifican
impuestos. En cambio en el art. 303 hay que entender que estn incluidos los
decretos de la Junta Departamental promulgados por el Intendente, es decir, los
decretos legislativos, pero tambin los actos regla emitidos por la Junta como actos
administrativos. Se tiene que tratar de una razn de tipo poltico, no de la lesin de
un inters individual. Si hubiera un perjudicado individual, ste podra impugnarlo
ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo y entonces resulta excluido del
art. 303.
Segunda diferencia: razones o causales que pueden fundar la apelacin. En el caso
del art. 300 tienen que ser razones de inters general. En cambio, en el art. 303
slo puede tratarse de razones de legitimidad, para apelar hay que argumentar que
los actos apelados son contrarios a la Constitucin y a las leyes. Si el decreto se
reconoce como perfectamente lcito por ms inconveniente que sea no se puede
apelar por esta va sino slo por la del art. 300.
Tercera diferencia: quines pueden apelar. En el art. 300 apela nicamente el Poder
Ejecutivo. En cambio aqu, no hay una centralizacin en los apelantes: los apelantes
tienen que ser o mil ciudadanos u once Ediles.
Cuarta diferencia: la del efecto suspensivo. En el art. 300 el efecto suspensivo era
inevitable: el Poder Ejecutivo presentaba el recurso y se produca la suspensin de
la ejecucin del acto. En cambio aqu depende de los casos. Cuando el decreto
apelado tenga por objeto el aumento de las rentas departamentales, la apelacin no
tendr efecto suspensivo. Pero la Constitucin no dice qu pasa cuando 1/3 de los
Ediles apelan y el decreto no tiene por objeto el aumento de las rentas
departamentales. Hay dos casos en que la Constitucin dice preceptivamente, sin
dejar ningn margen a la ley, que no habr efecto suspensivo de la apelacin. No se
requiere que simultneamente se trate del ltimo caso y adems el decreto tenga
por objeto el aumento de las rentas departamentales.
Quinta diferencia, que ser o no diferencia segn la interpretacin que se adopte: el
problema de qu puede hacer la Cmara de Representantes. En el caso del art. 300
habamos visto que el punto era dudoso, porque se poda fundar en razones de
inters general; pero en el art. 303, como tiene que fundarse necesariamente en
2)
3)
4)
Las contribuciones por mejoras a los inmuebles beneficiados por obras pblicas
departamentales. Las contribuciones por mejoras son una especie de tributos
que est limitado en su cuanta por el beneficio que obtenga la persona a la cual
se le aplica, la persona que esta obligada a pagarla, y que se devenga en
ocasin del beneficio obtenido por una actividad estatal, que redunda en
beneficio del patrimonio de un particular. Por ejemplo, se construye una
carretera, automticamente los terrenos que estn a los costados de la carretera
aumentan su valor. Ese aumento de valor justifica que se les imponga a titulo de
tributo una contribucin de mejoras, a los propietarios que se beneficien as en
forma gratuita, sin que hayan participado con su esfuerzo.La contribucin de
mejora est acotada cuantitativamente por el monto del aumento patrimonial del
beneficiario.
5)
Las tasas, tarifas y precios por utilizacin, aprovechamiento o beneficios obtenidos por servicios prestados por el Gobierno Departamental, y las
contribuciones a cargo de las empresas concesionarias de servicios
exclusivamente
departamentales.
Hay
all
mezclados
dos
recursos
completamente diferentes. Por un lado, el caso de servicios prestados por el
Gobierno Departamental y, por otro lado, el caso de servicios prestados por
Los impuestos a los espectculos pblicos con excepcin de los establecidos por
ley con destinos especiales mientras no sean derogados y [los impuestos] a los
vehculos de transporte: es la conocida Patente de Rodados. Es decir, la
norma permanente es que los impuestos a los espectculos pblicos y la patente
sean departamentales.
7)
8)
Los beneficios de la explotacin de los juegos de azar, que les hubiere autorizado
o les autorice la ley, en la forma y condiciones que sta determine.
9)
10)
El producido de las multas[...]. Estas multas a que se refiere son multas administrativas.
a) que el Gobierno Departamental haya establecido mientras no sean derogas,
o estableciere segn sus facultades. Lo fija la ley nacional. Confiere a las
Juntas Departamentales la potestad de sancionar las transgresiones de sus
decretos con multas de hasta 350 UR. El Intendente las aplica por si solo
hasta 70 UR, con autorizacin de la Junta Departamental si est entre 70 y
210 UR y con autorizacin de la Junta por 2/3 de votos del total de sus
componentes si excede de 210 UR.
b) que las leyes vigentes hayan establecido con destino a los Gobiernos
Departamentales;
c) que se establecieran por nuevas leyes, con destino a los Gobiernos Departamentales. La multa establecida por ley no tiene limite.
11)
12)
13)
La cuota parte del porcentaje que, sobre el monto total de recursos del
Presupuesto Nacional, fijar la ley Presupuestal. Es decretada por ley. La
discrecionalidad se refiere a la fijacin de cul es la cuota y el porcentaje, pero
es necesario que alguna cuota y algn porcentaje se fije en la ley de
Presupuesto Nacional. Si se fijara un porcentaje notoriamente absurdo se podra
decir que se ha violado la constitucin. No se fij una cantidad matemtica para
evitar discusiones. Ese porcentaje es sobre el monto total de los recursos, tal
porcentaje de lo que se recaude para el Presupuesto Nacional. Si un ao se
recauda poco, por cualquier motivo, sufren proporcionalmente los Gobiernos
Departamentales y si un ao se recauda mucho se benefician
proporcionalmente. La Comisin Sectorial de Descentralizacin debe asesorar al
Poder Ejecutivo a travs de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto, cerca del
porcentaje a fijarse. La Oficina de Planeamiento y Presupuesto, como asesora
del Poder Ejecutivo, debe enviarle su opinin, junto con la de aquella Comisin
Sectorial aunque no est de acuerdo con ella, con una anticipacin de 30 das al
vencimiento del plazo que tiene el Poder Ejecutivo para presentar al Parlamento
el proyecto de Presupuesto Nacional. En este proyecto figura el porcentaje que el
Poder Ejecutivo proponga, teniendo en cuenta dicho asesoramiento; y si el
porcentaje que el Poder Ejecutivo incluya en el proyecto de Presupuesto Nacional
difiere del porcentaje aconsejado por la Comisin Sectorial de Descentralizacin,
ste tambin debe remitirse al Poder Legislativo. En cuanto a la cuota parte a
que se hace referencia tampoco dice cul es, no dice cul es el criterio con que
se distribuye ese porcentaje de los recursos nacionales entre los Gobiernos
Departamentales.
Vigencia y obligatoriedad
Es frecuente que los Gobiernos Departamentales dicten decretos que establezcan
modificaciones impositivas y contengan un artculo indicando en qu fecha entrarn en
vigencia. A veces, esta fecha es anterior a la de publicacin oficial, e inclusive llega a ser
anterior a la fecha de sancin o de promulgacin del decreto.
Significa ello violacin del artculo 299 de la Constitucin?
La respuesta depende de la interpretacin que se d a la palabra obligatorios que
aparece en el artculo 299. Tcnicamente, la obligatoriedad de un acto jurdico no es lo
mismo que la vigencia: la obligatoriedad consiste en la posibilidad de aplicar sanciones por
el incumplimiento, mientras que la vigencia es, simplemente, el perodo de tiempo durante
el cual, los hechos acaecidos en ese lapso deben ser juzgados segn lo que dispone la
norma de que se trate.
El articulo 299 emple la palabra obligatorio queriendo decir vigente. Si se interpreta
obligatorio queriendo decir vigente, los ejemplos indicados de decretos impositivos
departamentales retroactivos seran inconstitucionales. Pero si se interpreta literalmente la
palabra obligatorio, en el sentido tcnico jurdico, aquellos ejemplos de retroactividad no
seran inconstitucionales. El artculo 299 tendra como nico alcance el de impedir que se
aplicaran sanciones a quienes no ajustaran su conducta a las nuevas normas impositivas
dentro de los diez das de publicadas stas en el Diario Oficial, pero no impedira que se
reliquidarn los impuestos devengados antes de la publicacin de un aumento por
ejemplo, siempre que la reliquidacin se limitase a la diferencia y no agregase recargos ni
multas ni intereses moratorios.
BOLILLA 18
LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Organizacin del Tribunal de lo Contencioso Administrativo
Est organizado desde la Constitucin de 1952 como un rgano creado a imagen y
semejanza de la Suprema Corte de Justicia. Se aplican al Tribunal, en cuanto a
organizacin, las mismas disposiciones que a la Suprema Corte de Justicia. Sus miembros
son designados por la Asamblea General por 2/3 de votos del total de sus componentes
dentro de los 90 das de producida cada vacante, y si se pasa este plazo queda
automticamente designado el miembro ms antiguo de los Tribunales de Apelaciones. Al
igual que la Suprema Corte de Justicia, los miembros del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo duran 10 aos y cesan al cumplir los 70 aos de edad. Tambin se
requieren para ocupar el cargo los mismos requisitos que para la Suprema Corte (40 aos
de edad y cierta antigedad en la Judicatura o el Ministerio Pblico o Fiscal o la abogaca).
La dotacin (sueldo) no necesita ser fijada: la ley fija el sueldo de los miembros de la
Suprema Corte y automticamente los miembros del Tribunal tendrn el mismo sueldo
que los de la Suprema Corte (artculos 238 y 308), y esta misma dotacin, a su vez, se
transmite a otro funcionario que se llama Procurador del Estado en lo Contencioso Administrativo en virtud del artculo 314. La ley ordinaria ha agregado que se equipara tambin
el sueldo del Fiscal de Corte y Procurador General de la Nacin.
Los miembros del Tribunal de lo Contencioso Administrativo estn sujetos a la misma
responsabilidad politicopenal que los miembros de la Corte (juicio poltico), art. 93.
nicamente en cuanto no se oponga o en cuanto coincida con un inters pblico. Es razonable que el efecto sea general.
Si no se defendi bien en el pleito el demandante, y por ello obtuvo sentencia confirmatoria, las otras personas no quedan afectadas, porque la sentencia slo puede tener
efectos erga omnes cuando es anulatoria.
Duracin de los procedimientos
Aparte de lo que dura la va administrativa, el trmite ante el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo est demorando promedialmente unos dos aos. Esa duracin significa, en
primer trmino, que es muy importante la reparacin pecuniaria posterior. De modo que
es muy importante la ulterior accin de reparacin. La accin de nulidad no basta para
hacer justicia.
En segundo lugar, , muestra que es necesario, adems de este procedimiento destinado a
obtener justicia sobre el fondo, que haya un procedimiento para tomar medidas
provisionales que impidan la agravacin de los perjuicios cuando a primera vista parece
que podran ser irreparables. De all que se prevea la existencia de un trmite destinado a
suspender la ejecucin del acto administrativo impugnado.
Suspensin de la ejecucin del acto impugnado
La duracin de los procedimientos administrativos y contenciosos hace necesario
establecer algn remedio para proteger a los interesados de las consecuencias que
pudieran producirse por la ejecucin de un acto administrativo. Si el acto ha sido
ejecutado, aunque despus se lo revoque o se lo anule, el interesado habr sufrido los
efectos del acto administrativo. Inclusive puede ocurrir que ni siquiera puedan las cosas,
materialmente volverse al estado primitivo. De ah que sea necesario establecer algn
mtodo preventivo, que evite la ejecucin del acto administrativo as como el riesgo de
dao irreparable, cuando ese riesgo sea ms grave que la detencin de la ejecucin del
acto.
La Constitucin no dice nada expresamente sobre la posibilidad de que el interesado
entable una demanda de suspensin de la ejecucin del acto administrativo que es objeto
de recurso administrativo o de accin de nulidad en que no haya recado todava la
sentencia. Dice el art. 7, que todos los habitantes tenemos derecho a ser protegidos en el
goce de los bienes jurdicos fundamentales all enunciados; pero no dice cmo debemos
hacer para reclamar la efectiva proteccin en el caso de que dicho goce se vea amenazado
o agredido por la ejecucin de un acto administrativo que hayamos impugnado.
El inciso primero del art. 310, delimita el alcance de la demanda de nulidad, estableciendo
que el Tribunal en su sentencia slo puede confirmar o anular el acto, sin reformarlo. No le
otorga al Tribunal la potestad de suspender su ejecucin.
Entonces se llega a que se prefiere la suspensin del acto. Las demandas de nulidad se
puede pedir al Tribunal de lo Contencioso Administrativo, que disponga la suspensin
transitoria, total o parcial, de la ejecucin del acto impugnado. Esa suspensin puede
disponerse en dos hiptesis:
a) siempre que la ejecucin del acto impugnado fuere susceptible de irrogar al
demandante daos graves, cuyo alcance y entidad superen los que la suspensin
pudiere ocasionar a la organizacin y funcionamiento del rgano involucrado; o
b) cuando a juicio del Tribunal, el acto administrativo impugnado aparezca,
inicialmente, como manifiestamente ilegal.
Esta frmula legal tena el defecto de que slo serva de remedio cuando hubiera demanda
de nulidad, de modo que si la ejecucin se efecta durante la tramitacin de la va
administrativa, que es lo ms frecuente, ese remedio legal es inoperante. Adems del
procedimiento del incidente de suspensin, que se tramita por escrito ante el Tribunal de
lo Contencioso Administrativo, rgano colegiado, insume un tiempo durante el cual el acto
puede estar ejecutndose.
Es menester, pues, que se reconozca al Poder Judicial su competencia para juzgar sobre
demandas cautelares de suspensin de la ejecucin de actos administrativos, sin
necesidad de esperar a que la va administrativa est agotada y se haya entablado la
accin de nulidad ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Y efectivamente, el
Cdigo General del Proceso y la ley 16011, han previsto con carcter general la
competencia del Poder Judicial en esta materia. Cuando la suspensin cautelar de la
ejecucin de un acto administrativo se pide mediante una accin de amparo, la ley 16226
del ao 1991 establece que en Montevideo ser competente el Juez Letrado de Primera
Instancia en lo Contencioso Administrativo y en los dems Departamentos los Jueces
Letrados de Primera Instancia sin competencia especializada.
De modo que actualmente, la suspensin inmediata de la ejecucin del acto impugnado, si
no fuese dispuesta por ley o reglamento o por las propias autoridades administrativas que
lo dictaron, o por sus superiores jerrquicos, o por el Poder Ejecutivo si correspondiere,
compete al Poder Judicial si se plantea antes de la demanda de nulidad, y al Tribunal de lo
Contencioso Administrativo si se pide junto con dicha demanda.
Otras atribuciones jurisdiccionales del Tribunal de lo Contencioso Administrativo
Ms del 90% de los asuntos que estn en trmite en el Tribunal son acciones de nulidad.
El interesado puede, en lugar de pedir que se anule el acto ilegitimo, demandar la
reparacin en dinero de los daos que dicho acto le cause. Para ejercer esa accin de
reparacin, no necesita haber agotado la va administrativa, pues este requisito solamente
est establecido para la accin de nulidad. Si entabla demanda de reparacin, no puede
luego demandar la nulidad. Y aunque hubiera optado por pedir la nulidad, una vez que el
Tribunal resuelve ese asunto anulando el acto o confirmndolo por slo dos votos, podr
demandar luego la reparacin. En cualquiera de los casos, la accin de reparacin queda
fuera de la competencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo puesto que debe
ejercerse ante el Poder Judicial.
La Constitucn dice que los daos causados por los actos administrativos respecto de los
cuales sea posible optar entre la accin de nulidad y la accin de reparacin, se
interpondr ante la jurisdiccin que la ley determine. Jurisdiccin ac est usada cmo
sinnimo de justicia.
El inciso primero del art. 312, que comete a la ley la determinacin de cul ser la
jurisdiccin competente para ocuparse de las acciones de reparacin all previstas, ha de
interpretarse armnicamente con el art. 320, entendiendo que la jurisdiccin all
mentada es la jurisdiccin ordinaria o la jurisdiccin contencioso-administrativa. La ley
vigente sobre el punto, ley 15881, opt por la jurisdiccin ordinaria, de modo que por
ahora, la accin de reparacin patrimonial le corresponde al Poder Judicial.
Hay otras atribuciones jurisdiccionales del Tribunal previstas en el art.313 de la
Constitucin. Este articulo prev, en realidad, dos tipos de conflictos distintos: los
conflictos interadministrativos, es decir, entre dos Administraciones pblicas estatales
(personas jurdicas estatales actuando en funcin administrativa); y los conflictos
intraorgnicos (dentro de un rgano)en los cuales por lo tanto est en juego una sola
persona jurdica.
Contiendas nter administrativas
El primer inciso del art. 313 dice que: El Tribunal entender, adems, en las contiendas
de competencia fundadas en la legislacin y en las diferencias que se susciten entre el
Poder Ejecutivo, los Gobiernos Departamentales, los Entes Autnomos y los Servicios
Descentralizados, y, tambin, en las contiendas o diferencias entre uno y otro de estos
rganos. Este inciso se refiere a contiendas interadministrativas.
El inciso final del art. 313 dice: De toda contienda fundada en la Constitucin entender
la Suprema Corte de Justicia. Este inciso final se refiere solamente a las contiendas y
diferencias a que se refiere el art. 313. este inciso funciona como excepcin a la
competencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo de este artculo.
Criterio de distribucin de estos asuntos entre el Tribunal de lo Contencioso
Administrativo y la Suprema Corte de Justicia
Qu quiere decir fundadas en la legislacin y qu quiere decir fundadas en la
Constitucin?, cmo se aplica ese criterio para distinguir la competencia del Tribunal de
lo Contencioso Administrativo de la competencia de la Suprema Corte de Justicia en estos
conflictos interadministrativos o intraorgnicos del art. 313?
En la prctica, casi todos los asuntos estn regulados a la vez por normas constitucionales
y por normas legislativas, de modo que no se puede decir que es fundado en la
Constitucin cuando para su resolucin slo es necesario aplicar normas constitucionales y
que es fundado en la legislacin cuando para su resolucin slo es necesario aplicar
normas legislativas. Como en la prctica, casi siempre, cada materia est regulada a
varios niveles, hay que buscar algn criterio de distincin un poco ms elaborado.
El criterio ha de ser este: si la solucin del conflicto est determinada por la sola
aplicacin de las normas constitucionales, aunque el punto est regulado adems por
normas legislativas, se dira que es un asunto fundado en la Constitucin. Si, en cam bio,
la sola aplicacin de las normas constitucionales no alcanza para dirimir el conflicto,
entonces, diramos que es un asunto fundado en la legislacin.
En este caso, la Constitucin no dice concretamente cmo se distribuyen los distintos
cometidos entre aquellas dos personas jurdicas estatales, el punto tiene que estar
resuelto por la ley. El caso de este ltimo ejemplo configura pues una contienda fundada
en la legislacin; tendra que resolverla el Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
Conflictos intraorgnicos
El segundo inciso del art. 313 se refiere a las contiendas intraorgnicas Los conflictos
interorgnicos slo puede pasar cuando el procedimiento normal de formacin de la
voluntad del rgano haya sido ineficaz, haya sido infructuoso.
En la mayora de los casos, la contienda, la diferencia entre los miembros del rgano ha
sido resuelta jurdicamente por el procedimiento normal de formacin de la voluntad del
rgano. Claro que puede ocurrir que esa mayora est equivocada pero eso no significa
que el problema no se haya resuelto.
Si la mayora est equivocada y el acto que resulta de esa votacin es ilegtimo, los
interesados tendrn derecho a recurrirlo y eventualmente podr haber un pronuncia-
Pero dicha sentencia confirmatoria sin reserva no obsta a que se reclame una indemnizacin por otros fundamentos, compatibles con la legitimidad del acto causante del
dao. Es decir que la accin fundada en el art. 24 de la Constitucin no se extingue por el
hecho de haber ejercido la accin de nulidad.
Responsabilidad civil, reconocimiento de deuda, condena judicial y crdito
presupuestario
Estas acciones de reparacin, como todas las acciones en que se haga valer la
responsabilidad civil del Estado, se fundan en el art. 24 de la Constitucin, que establece
que los entes pblicos estatales son civilmente responsables del dao causado a terceros
en la ejecucin de sus cometidos. Esta responsabilidad se hace efectiva precisamente,
cumpliendo la obligacin, de indemnizar. Si el ente pblico no paga lo que debe en
concepto de indemnizacin, se le puede condenar judicialmente a peticin del acreedor.
Existe la regla de que la Administracin no puede hacer pagos ni comprometer gastos ms
all de las disponibilidades presupuestarias. Empero, dicha regla no puede servir para que
el Estado incumpla sus obligaciones. Es necesario resolver una posible interferencia entre
las disposiciones presupuestarias y las disposiciones sobre responsabilidad del Estado.
Si el rubro destinado a ese fin est agotado o es insuficiente, los rubros de Imprevistos
no alcanzan, las transposiciones de rubro ya han sido hechas al mximo, en ese caso, hay
una deuda reconocida pero que no se podra pagar porque se violaran los controles de
ndole presupuestaria. En esas circunstancias, la deuda tendra que incluirse en el prximo
Presupuesto y el interesado tendra que esperar a la prxima renovacin del Presupuesto,
para poder cobrar.
Si no tiene tanta paciencia y prefiere entablar la demanda desde ya, a pesar del
reconocimiento administrativo, entonces, podr obtener del juez una condena a la
Administracin a pagar algo que est por encima de su presupuesto. Es decir que la
condena judicial suple la autorizacin presupuestaria.
Cuando la Administracin est obligada a hacer un pago, no a consecuencia de un
compromiso de gastos sino a consecuencia de una condena judicial, puede darse el caso
de que no alcancen las disponibilidades presupuestarias. Art. 464 de la ley 15903 resuelve
el problema dando una autorizacin genrica, abstracta, sin determinacin de cuanta para
comprometer gastos sin que exista crdito disponible.
La disposicin legal citada no slo permite pagar fuera del crdito presupuestario cuando
se trate de cumplir una sentencia, tambin lo permite en situaciones derivadas de lo
establecido en los artculos 24 y 35 de la Constitucin. Ello evita la necesidad de esperar
a la prxima instancia presupuestaria.
El art. 400 deI Cdigo General del Proceso establece que para hacer ejecutar una
sentencia de condena contra el Estado, el juez le comunica al Banco de la Repblica
Oriental del Uruguay que debe poner a la orden del Juzgado, debitndola de la cuenta del
Estado, una suma equivalente al monto de la ejecucin, dentro del plazo de 10 das.
Luego el Juzgado libra orden de pago a favor del acreedor. Los dbitos as originados se
cancelarn en el presupuesto siguiente.
BOLILLA 19
JUSTICIA ELECTORAL
Anulacin de elecciones
Si la Corte Electoral proclama un candidato y hay recursos contra esa proclamacin,
tendr que resolver esos recursos. Si al resolverlos llega a la conclusin de que la eleccin
estuvo viciada anular la eleccin.
Tambin la puede anular de oficio, aun cuando no haya ninguna protesta, simplemente
porque se entera de que hubo irregularidades susceptibles de cambiar el resultado. Es un
principio de Derecho electoral que no se puede anular una eleccin si los vicios ocurridos,
aun cuando sean ciertos, no son susceptibles de cambiar el resultado.
Cuando se anula la eleccin, deber convocar a una nueva eleccin la que se efectuar el
segundo domingo siguiente a la fecha del pronunciamiento de nulidad.
Tambin la Corte Electoral proclama el resultado de los actos de plebiscito y de
referndum y lo comunica a las autoridades que correspondan segn los casos.
Tambin en esta materia puede haber reclamaciones y puede haber una sentencia de la
Corte Electoral declarando, en definitiva, cul es el resultado del plebiscito o del
referndum.
Duracin en el cargo de los miembros de la Corte Electoral. Desintegracin de la
Corte
Es importante que cada vez que haya elecciones nacionales, la Asamblea General haga las
designaciones nuevas, que renueve la Corte Electoral, para que tengamos las listas
nuevas con muchos suplentes y no ocurra que se puedan ir agotando los suplentes, pues
si se disuelven las Cmaras, por ej., y est desintegrada la Corte Electoral, no habra
Cmaras, no habra Asamblea General para designar nueva Corte Electoral, y no habra
Corte Electoral para organizar y juzgar las elecciones de las nuevas Cmaras. La
Constitucin previ las consecuencias de la demora de la Corte Electoral en el
funcionamiento del Poder Ejecutivo mediante el art. 156.
Convocatoria a elecciones
La Corte Electoral convoca a una nueva eleccin cuando anula un acto electoral; pero no
siempre es la Corte Electoral la que convoca a nuevas elecciones, convoca en ese caso
cuando anula, pero cuando se disuelven las Cmaras, el que convoca es el Presidente de
la Repblica, cuando se trata de convocar a elecciones de miembros de la Convencin
Nacional Constituyente (art. 331 -C.) convoca el Poder Ejecutivo; y en las elecciones
ordinarias no dice la Constitucin quin convoca, de modo que el asunto queda librado a la
ley ordinaria y en la prctica, las convocatorias las hace la Corte Electoral.
Justicia Electoral y elecciones especiales
La Constitucin admite que pueden existir cargos electivos que no son elegidos por el
rgano de la Nacin denominado Cuerpo Electoral. La existencia de esos cargos cuyos
titulares son elegidos por cuerpos electorales especiales, interesados en el servicio como
dice el inciso segundo del art. 189, plantea la cuestin del alcance de la competencia de la
Corte Electoral respecto de tales elecciones. Hasta dnde esas elecciones pueden ser
organizadas por rganos ajenos a la Justicia Electoral? La solucin a que se ha llegado
ante la duda interpretativa al respecto, es la de que la parte de organizacin
administrativa puede estar a cargo de los rganos del ente de que se trate, pero que la
decisin jurisdiccional en ltima instancia sobre los reclamos que se produzcan le
corresponde a la Corte Electoral.
BOLILLA 20
LA ADMINISTRACIN PUBLICA
Nocin de Derecho administrativo
El Derecho administrativo forma parte del Derecho pblico y es el que regula la actividad
administrativa. El concepto de funcin administrativa corresponde al Derecho
constitucional como el de las dems funciones del Estado, pero los problemas jurdicos
que plantea el ejercicio de esta funcin han dado lugar a la formacin de una rama del
Derecho especializada, que es el Derecho administrativo.
Los rubros fundamentales que incluye esa rama del Derecho son :
la organizacin de los entes pblicos, estos son los que ejercen la funcin
administrativa.
La teora del acto administrativo: El acto por medio el cual se ejerce la funcin
administrativa.
la teora de los funcionarios pblicos; es decir, las personas fsicas que actan
intelectual y materialmente para el cumplimiento de la funcin administrativa.
la teora del patrimonio de los entes pblicos, es decir, los bienes de las personas
pblicas.
Tanto de la actuacin de las personas como de lo que puede ocurrir con los bienes, se
acostumbra separar el tema de la responsabilidad de la Administracin, es decir, lo que
ocurre cuando la Administracin no cumple con las normas jurdicas o aun cumpliendo
perjudica a terceros.
La actividad administrativa
Administrar significa cuidar intereses. En el caso de la adm. pblica, se trata de la
atencin de intereses pblicos, por consiguientes, ajenos respecto del administrador.
La administracin pblica, considerada como actividad, puede consistir en actos y hechos
de variada naturaleza. Desde pintar un edificio, que es un hecho que puede formar parte
de la gestin administrativa, hasta comprar un inmueble, que es un acto de Derecho
Privado que tambin puede integrar la gestin administrativa.
Por eso no hay que confundir actividad administrativa con acto administrativo: la primera
es una nocin ms amplia, que incluye entre otros aspectos, el dictado de actos
administrativos.
Cuando se habla de la Administracin publica como sujeto de Derecho, quiere significarse
un ente estatal actuando en funcin administrativa. De modo que, por ej. puede decirse
que la administracin ha llamado a licitacin para la adquisicin de papel.
El tema de la actividad administrativa clsicamente se separa en el estudio de los hechos,
de los actos y de los contratos de la Administracin, aunque en realidad entre estas 3
categoras no hay una divisin muy lgica que digamos.
Hechos de la Administracin
Se refiere a toda aquella actividad que no consiste en actos jurdicos. Por ejemplo, la
construccin de una carretera. Esta actividad no jurdica de la Administracin esta
regulada por el Derecho; aunque no sean actos jurdicos, aquellos hechos pueden
calificarse como lcitos o ilcitos, legtimos o ilegtimos. Tambin en el caso de esta
actividad administrativa consiste en hechos en las que se puede hablar de las especies de
ilegitimidad que habamos sealado mediante la accin de nulidad.
Un hecho de la Administracin puede ser ilegitimo en virtud de no haberse cumplido los
tramites previos que se requieren al efecto; puede hablarse de la ilegitimidad formal de un
hecho y no solo a un acto. Puede haber tambin, ilegitimidad sustancial, es decir, hacerse
algo que esta prohibido; y tambin puede haber desviacin de poder en los hechos de la
Administracin, por ej., una autoridad que demore en tratar un asunto para que se olvide
el interesado del tema, en ese caso no hay un acto administrativo, hay un hecho, un
comportamiento de la Administracin abusivo o excesivo.
La diferencia, desde el punto de vista de las consecuencias jurdicas de la ilegitimidad,
entre los hechos y los actos, esta en que los actos pueden ser anulados, mientras los
hechos no pueden ser anulados. Entonces, es necesario prever para el caso de actividad
de hecho que sea ilcita, mtodos reparatorios distintos de la anulacin: o bien defensas
tendientes a evitar que se produzcan los hechos cuando son inminentes, o bien
indemnizaciones de los perjuicios causados por el hecho, o modos de volver las cosas a
como estaban antes en los casos que sea posible.
Acciones cautelares contra la Administracin
La existencia de medios para evitar que se produzcan los hechos cuando son inminentes,
se puede obtener mediante el establecimiento de acciones cautelares (precautorias) para
precaver la comisin del hecho ilcito. Cuando es inminente, por ej., el derrumbe de un
edificio por culpa de la Administracin que no cuida su apuntalamiento, entonces, se
podrn utilizar las disposiciones sobre denuncia de obra ruinosa.
Intimaciones de la Administracin
En algunos casos es pertinente intimarle a la Administracin que cumpla un hecho o deje
de cumplir un hecho. Esas intimaciones por si solas, en principio, no obligan a la
Administracin a cumplir lo que dice la intimacin sino que, por lo general, la intimacin
tiene efectos en cuanto haya lugar por derecho, es decir, que luego se podr discutir si la
Administracin estaba o no obligada a hacer aquello que se intim, pero de todas maneras
el hecho de que se intime sirve para hacer caer en mora a la Administracin y para hacer
valer la posible responsabilidad penal o disciplinaria de los funcionarios que en
conocimiento de la intimacin, no cumplan con los deberes de su cargo.
Condena de dar, de hacer o de no hacer contra la Administracin
Tambin puede darse el caso de que se pueda ejercer una accin judicial, no simplemente
un pedido de intimacin sino una accin judicial tendiente a obtener que el juzgado
condene a la Administracin a dar, a hacer o a no hacer aquello de que se trate.
Este tipo de condenas son muy frecuentes en materia pecuniaria: si la d le debe el pago
de una compra, por ej., ser un juicio ante le Poder Judicial, en que una de las partes es
una persona jurdica estatal, pero que se desarrolla como si fuera entre dos particulares.
Alcance de las providencias cautelares contra la Administracin
Puede ocurrir tambin que se obtenga una de estas ordenes del Juzgado no a titulo de
sentencia habindose hecho todo el tramite del juicio, sino a titulo de medida cautelar, es
decir, como medida provisional, para evitar un riesgo demasiado peligroso, sin perjuicio de
lo que despus se estudie en definitiva en el juicio.
Esta situacin viene a ser intermedia entre la intimacin en cuanto haya lugar por
derecho y la condena; intermedia en el sentido de que se parece a la condena en el
aspecto de que es obligatoria para la Administracin ( la Administracin debe acatar la
medida cautelar dispuesta) y se parece, en cambio, a la intimacin en cuanto que ese
acatamiento ser sin perjuicio de que despus se pueda discutir si estaba bien o si estaba
mal y si resultara que tenia razn la Administracin se invertirn los papeles, tendr que
indemnizar el particular a la Administracin por haber obtenido una medida cautelar que
corresponda.
Acciones posesorias y accion de amparo contra la Administracin
De acuerdo al art. 7 de la Constitucin todos Los habitantes de la Repblica tienen
derecho a ser protegidos en el goce de su vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y
propiedad , de manera que si la Administracin empieza de hecho, haya o no haya un
acto previo, a perturbar el goce de cualquiera de estos bienes jurdicos fundamentales, la
Constitucin misma dice que los interesados, los particulares, tienen derecho a ser
protegidos en ese goce.
Las acciones posesorias sirven para hacer efectiva la proteccin en el goce del bien
jurdico que figura en el art. 7 de la Constitucin con el nombre de propiedad , pero no
sirven para la proteccin en el goce de los dems bienes fundamentales all mencionados
(vida, honor, libertad, seguridad, trabajo). Eso no derivaba de una construccin racional o
de una interpretacin jurdica pensada especialmente que distinguiera la proteccin en el
goce de la propiedad de la proteccin en el goce de los otros bienes jurdicos
fundamentales, sino simplemente de la tradicin histrica de que existieron acciones
posesorias desde tiempo muy anterior a la creacin del Estado uruguayo y se siguieron
aplicando sin advertir que eran un casa especial de medidas de proteccin en el goce
previstas en el art. 7.
El hbeas corpus sirve para la proteccin en el goce de la libertad fsica. Pero cuando se
trata de otros aspectos de la libertad, como la libertad de expresin del pensamiento o la
libertad de reunin, el recurso de hbeas corpus no es suficiente, porque slo funciona en
caso de prisin indebida (art. 17). De ah que la ley 16011 regul un procedimiento
judicial, llamado accin de amparo , que cubre las hiptesis en que resulte necesario
proteger a cualquier persona contra todo acto, omisin o hecho de las autoridades
estatales o paraestatales, as como de particulares, que en forma actual o inminente, a su
juicio, lesione, restrinja, altere o amenace, con ilegitimidad manifiesta, cualquiera de sus
derechos y libertades reconocidos expresa o implcitamente por la Constitucin, con
excepcin de los casos en que proceda la interposicin del recurso de habeas corpus. La
sentencia, en el proceso de amparo, determina que es lo que debe hacerse o no hacerse
para amparar al demandante en el goce o el ejercicio de sus derechos constitucionales. Si
el derecho violado o amenazado no tuviese raz constitucional sino que hubiera sido
establecido por una ley ordinaria, tambin cabe utilizar el procedimiento judicial de
amparo, en virtud de que los tratados internacionales ratificados por Uruguay sobre
derechos humanos.
Resumen sobre sujecin de la Administracin a la potestad jurisdiccional
Los jueces pueden condenar a la Administracin a dar, hacer o no hacer algo, por ej., a
pagar una suma de dinero, a no edificar en un terreno, a expedir un certificado, a cerrar la
ventana de un edificio en la pared medianera con un vecino, etc. En esos casos, el hecho
de que sea la Administracin no altera la posibilidad de entablar accion judicial.
La publicacin debe indicar elementos suficientes acerca del objeto del llamado, como
para que las empresas puedan saber si tienen inters o no en ir a ver en concreto, en que
consiste la licitacin. Si se dijera que se llama a licitacin segn el pliego que esta
guardado en el Ministerio, eso no seria suficiente publicidad, tiene que decirse de que se
trata, aunque no se pongan todos los detalles. En la licitacin debe indicarse , adems de
los datos esenciales, el lugar y hora en que se abrirn las propuestas y el lugar de donde
puede adquirirse lo que se llama pliego de condiciones en el cual se encuentran los
detalles requeridos para esa licitacin, as como los horarios en que los posibles oferentes
pueden efectuar las consultas.
Pliego de condiciones
El pliego de condiciones determina el conjunto de clusulas que se consideraran incluidas
en le contrato sea quien sea el que gane la licitacin. Los pliegos indican que es lo que se
contrata; por ej. si es un contrato de suministros, se indicara la calidad y las condiciones
de entrega de las cosas que se van a suministrar, las multas para el caso de demora en las
entregas, si corrern intereses y a que tasa par el caso de atraso del Estado en el pago de
los suministros, etc.
Se trata de clusulas que no obligan porque las haya dictado la Administracin sino que
obligan porque el oferente se somete al pliego al decir que esta dispuesto a contratar, son
proyectos de clusulas contractuales. No son reglamentos, no son reglas de Derecho,
aunque es comn, por defecto de tcnica jurdica, que se incluyan junto con el pliego de
condiciones clusulas reglamentarias sobre la licitacin.
En cambio, las clusulas propiamente contractuales no contienen reglas de Derecho, sino
obligaciones contractuales cuyo incumplimiento da lugar a las consecuencias que tiene el
incumplimiento de cualquier contrato y no a la nulidad de todo el contrato.
Estas consideraciones doctrnales sufren un ajuste en el Derecho positivo uruguayo, que
consiste en dar naturaleza de reglamento a los pliegos de bases y condiciones generales y
valor de clusulas contractuales a los pliegos de bases y condiciones particulares. El art.
488 de la ley 15903 dice: el Poder Ejecutivo con la conformidad del Tribunal de Cuentas,
formulara reglamentos o pliegos nicos de bases y condiciones generales para los
contratos de:
a) suministros y servicios no personales
b) obras y trabajos pblicos
c) servicios personales
Dichos reglamentos o pliegos debern contener como mnimo:
a) Las condiciones que se establecen en la presente ley, determinando con precisin
los requisitos de admisibilidad de las propuestas, los efectos de la falta de
cumplimiento del contrato y, en particular, las penalidades por mora, causales de
rescisin y la accion a ejercer con respecto a las garantas y los perjuicios del
incumplimiento.
b) Las condiciones especiales y econmico-administrativas del contrato y su ejecucin.
c) Los derechos y garantas que asisten a los oferentes.
d) Toda otra condicin o especificacin que se estime necesaria o conveniente para
asegurar en pie de igualdad a los oferentes y la mayor concurrencia de los mismos
a las licitaciones.
Dichos reglamentos o pliegos ser de uso obligatorio para todos los organismos pblicos
en los casos de licitaciones publicas (o abreviadas, que superen determinado monto que
se actualiza anualmente), salvo en lo que no fuere conciliable con sus fines especficos
establecidos por la Constitucin de la Republica o la ley.
Para la ley uruguaya los pliegos de condiciones generales, son reglamentos dictados en
ejercicio de la potestad reglamentaria que incumbe al Poder Ejecutivo, y con la
conformidad del Tribunal de cuentas. Es decir, es el Poder Ejecutivo que los dicta y rigen
tanto para el Estado Central como para los Gobiernos Departamentales, los Entes
Autnomos y los Servicios Descentralizados. Los pliegos nicos de bases y condiciones
generales prevalecen por sobre las disposiciones contenidas en los pliegos de bases y
condiciones particulares, que deben establecerse para cada llamado a licitacin, por acto
administrativo del organismo que hace el llamado. El contenido de los pliegos de bases y
condiciones particulares la indica la ley en el art. 489 de la ley 15903: la descripcin del
objeto de la licitacin , las condiciones especiales o tcnicas, los principales factores que
tendrn en cuenta adems del precio para evaluar las ofertas, el tipo de moneda en que
deber cotizarse, el procedimiento de conversin en una sola moneda para la comparacin
de las ofertas, el momento en que se efectuara la conversin, la calase y monto de la
garanta de cumplimiento del contrato, el modo de provisin, el lugar, da y hora para la
presentacin y apertura de ofertas y, en su caso, el plazo para expedirse y toda otra
especificacin que contribuya a asegurar la claridad necesaria para los posibles oferentes.
Recursos contra la adjudicacin
Si se viola una ley o reglamento sobre como debe contratarse, el contrato resulta nulo;
pero si se incumple una clusula del contrato, despus de hecho, habr lugar a las
acciones judiciales, a las reclamaciones del caso, incluso la posibilidad de rescindir el
contrato, pero como derecho de la parte perjudicada y no como nulidad del contrato.
Cuando hay un procedimiento previo a la licitacin, el contrato podr hacerse caer por la
va del recurso contra la adjudicacin, que podr ejercerse por los que perdieron la
licitacin y por los que no se presentaron, solamente en los casos en que la publicacin
fuera defectuosa o no existiera o que la adjudicacin no concordara con la publicacin.
Es decir, por ej., si no se pblica en forma debida en llamado y se llega a hacer el
contrato, luego, cualquier empresa que hubiera estado en condiciones de contratar puede
pedir que se anule esa licitacin diciendo que no se public en forma y que, por lo tanto,
esa empresa que estaba en condiciones de presentarse, pero no tuvo la posibilidad de
hacerlo, tiene inters en que se anule lo actuado y puede por lo tanto obtener la nulidad.
Si la publicacin se hizo bien y los defectos ocurrieron en el tramite posterior a la
publicacin, por ej., se omiti pedir el dictamen de una comisin especializada que segn
la ley deba dictaminar antes de adjudicarse a un licitante, no podrn protestar los que no
se presentaron a la licitacin porque ellos tuvieron su oportunidad y si no se presentaron
es porque no tenan inters en la licitacin o no lo hicieron valer. Podrn protestar, los que
se presentaron y perdieron ya que estos vienen a ser los que resultaron perjudicados por
el defecto de forma. En este caso las protestas deben traducirse en recursos contra el acto
de adjudicacin, contra el acto que dice que de todas las propuestas presentados la
mejor es esta.
En el caso de que el defecto surja de que la publicacin se haya hecho bien, la tramitacin
desemboque en un acto de adjudicacin a uno de los licitantes pero que se le adjudique
algo que no estaba licitado, es decir, que haya un desajuste entre la adjudicacin y el
llamado, no solo podrn recurrir los que se haban presentado a la licitacin sino que
tambin cualquier otra empresa que estuviera en condiciones de presentarse en lo que se
refiere al objeto adjudicado.
Es importante sealar que la ley confiere efecto suspensivo a los recursos administrativos
contra actos del procedimiento de contratacin, aunque dicho efecto puede eliminarse por
resolucin fundada en que la suspensin afecta inaplazables necesidades del servicio o le
causa graves perjuicios.
Para las contrataciones que superen determinado monto, es preceptivo que se recabe
dictamen de una Comisin Asesora de adjudicaciones que propondr la adjudicacin
expresando los fundamentos.
Licitacin sin adjudicacin
Puede ocurrir que el procedimiento de licitacin resulte infructuoso, es decir que se haya
llamado a licitacin pero no haya oferentes admisibles, o hayan concurrido varias
empresas pero que ninguna de las ofertas sea conveniente. En ese caso se dicta una
resolucin de rechazo de todas las ofertas a los efectos de que todos los oferentes tengan
la oportunidad de recurrir.
Esa clusula que se sigue poniendo por inercia, es evidentemente inconstitucional, no
tiene ningn efecto, porque esa decisin de rechazar todas las ofertas es un acto
administrativo y por consiguiente la Constitucin dice que es recurrible. Podrn llegar al
Tribunal de lo Contencioso Administrativo recursos para intentar que se anule la decisin
que rechaza todas las ofertas.
El patrimonio de la Administracin
Las personas pblicas, como todas las personas jurdicas tienen su patrimonio, es decir,
sus derechos y obligaciones. Entre estos derechos estn aquellos que el Cdigo Civil llama
bienes corporales y tradicionalmente, se clasificaban los bienes de propiedad de las
personas pblicas en bienes de uso pblico y bienes fiscales.
Actualmente se considera que el Fisco no es una persona jurdica diferente del Estado y
que, por consiguiente, tanto los bienes de uso pblico como los bienes fiscales pertenecen
a la misma persona jurdica estatal.
Los bienes de uso pblico se caracterizan por ser imprescriptibles, es decir, no pueden ser
usucapidos, adquiridos por prescripcin adquisitiva. Si un bien que era de uso pblico, es
posedo por un particular, en cualquier momento que se descubra que lo esta ocupando,
aunque hayan pasado 30 aos o mas ese particular puede ser forzado a desocuparlo.
Adems, los bienes de uso pblico, son inalienables, es decir, que la Administracin no
puede enajenarlos, no puede vender ni donar los bienes de uso pblico. Para que un bien
del estado sea enajenado es necesario previamente que se lo desafecte, que se elimine la
calidad de uso pblico y se lo pase a la calidad de propiedad fiscal.
Servidumbres administrativas
La servidumbre puede mirarse desde el lado de quien se beneficia con la servidumbre o
desde el lado de aqul que se perjudica con ella. Desde el lado del que se beneficia con la
servidumbre,la servidumbre predial es un derecho real, el derecho de acceder a un predio,
que valoriza ese predio, y que significa un perjuicio para el propietario o poseedor de otro
predio. Desde el punto de vista de este ultimo, la servidumbre el un gravamen impuesto al
goce de un predio en inters del propietario.
Son servidumbres que se plantean entre dos predios y que no existen separadamente del
predio al cual acceden, no se puede vender una servidumbre separada del predio al cual
accede. Solo se puede constituir una servidumbre de paso a favor del propietario de un
terreno contiguo, de manera que despus cuando este venda el terreno a un tercero lo
venda con esa servidumbre.
Cuando se habla, en Derecho Pblico, de servidumbre administrativa, nos referimos a un
concepto distinto. En vez de haber un predio dominante (predio cuyo propietario se
beneficia con la servidumbre) aparece la Administracin. La servidumbre administrativa
puede no acceder a un predio. Lo que hay si, es predio sirviente, es decir, predio
perjudicado por la servidumbre. El predio sirviente es el predio de un particular o de otra
persona pblica y soporta una servidumbre en inters de la Administracin. Por ej., hay
una servidumbre que consiste en que la Administracin puede colocar faroles de
alumbrado pblico en los frentes de las casas particulares. Ah el predio sirviente es el
predio que soporta la colocacin del farol, pero no hay predio dominante porque no se
hace eso en beneficio de un predio de la Administracin sino en inters directo del publico
que aprovecha el alumbrado.
Imposicin de servidumbres administrativas
Se requiere para establecer una de estas servidumbres la existencia de una ley que la
autorice, en virtud de lo que dice la Constitucin en el art. 32: La propiedad es un
derecho inviolable, pero sujeto a lo que dispongan las leyes que se establecieren por
razones de inters general.
Pero esa ley puede directamente declarar la existencia de la servidumbre o puede
simplemente autorizar a que una autoridad administrativa, mediante un acto
administrativo, imponga la servidumbre o, incluso, puede autorizar a las Juntas
Departamentales a que establezcan servidumbres administrativas.
Ejemplos de servidumbres administrativas
La de arroje sobre las propiedades linderas de los caminos, de las tierras u otros
materiales provenientes de la construccin, reparacin o limpieza de los caminos,
prefiriendo dentro de cada predio los sitios prximos al camino, indicados por los
mismos propietarios. Los materiales arrojados debern colocarse de manera que no
dejen desperfectos en el natural declive o nivelacin de los terrenos de propiedad
particular. Se debe soportar el arroje de materiales sobre la propiedad privada; la
ley se preocupa de tratar de conciliar el inters privado del propietario aunque
siempre puede significar para el propietario un perjuicio. En principio, el perjuicio no
requiere compensacin, porque no se trata de un caso de expropiacin, se trata de
una servidumbre establecida por ley para todos los propietarios en general.
La de paso por los puntos menos perjudiciales al predio, siempre que sean aptos
para el transito, y en la anchura indispensable para el acarreo de materiales
destinados exclusivamente a la construccin o conservacin de los caminos.
La de busca y extraccin de toda clase de materiales para la construccin de los
caminos en los terrenos laterales y prximos a los mismos. La extraccin se
verificar tratando de perjudicar lo menos posible al propietario, y en cuanto sea
racional, dejando el terreno en condiciones de nivel o declives semejantes a
aquellos en que se hallaba antes de la extraccin. Aqu, los materiales extrados
pasan de propiedad particular a propiedad pblica. Adems, de la servidumbre
propiamente dicha, hay una expropiacin de los materiales extrados. Por
consiguiente, ya no bastara con la imposicin legal sino que ser necesario adems
una compensacin justa y previa, pagando al propietario una cantidad equivalente
al precio de los materiales que hubieren de ser extrados.
BOLILLA 21
LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS
Concepto de funcionario pblico
Un funcionario pblico es, por definicin, una persona que trabaja en una entidad estatal.
Esta definicin excluye del concepto de funcionario pblico a las personas que trabajan en
instituciones que sean pblicas pero no estatales.
La definicin expuesta excluye tambin a las personas que no trabajan en una entidad
estatal sino que trabajan para una entidad estatal. El contratar funcionarios sin relacin de
dependencia se llama tercerizacin, porque el funcionario no est incorporado formando
parte de la organizacin estatal, para convertirse en un tercero con quien contrata el
Estado.
Una manera de eludir las disposiciones constitucionales, legales o estatutarias sobre los
funcionarios pblicos consiste en suprimir el cargo o empleo y contratar a ste como
empresario sin relacin de dependencia. Es lo que se llama tercerizacin, porque el
funcionario deja de formar parte de la organizacin estatal, para convertirse en un tercero
con quien contrata el Estado la prestacin de determinados servicios.
que no pueden ser trasladados a determinado lugar, etc. Se quiere que la situacin sea
uniforme, se hace un Estatuto global para todos los funcionarios de su categora y su
condicin.
Los Estatutos de los funcionarios.
Al no haber una relacin contractual sino estatutaria el acto del nombramiento no es una
propuesta de contratar y no necesita incluir proyectos de clusulas del contrato, sino que
el acto de nombramiento se limita, como acto-condicin, a colocar al nombrado en una
situacin que est prevista de antemano en un Estatuto, es decir, en una regla de Derecho
que determina los derechos y obligaciones de los funcionarios de su clase.
La Constitucin regula cules autoridades tienen competencia para dictar Estatutos de
funcionarios y cules son los funcionarios alcanzados por cada uno de los Estatutos que se
dicten.
A partir del ao 1952 la Constitucin prev varias categoras de Estatutos formales:
A. un Estatuto central, al que se refiere el art. 59, el cual es aplicable a los
funcionarios dependientes del Poder Ejecutivo, del Tribunal de Cuentas, de la Corte
Electoral, del Poder Judicial, de TCA, es decir, a los funcionarios dependientes de los
rganos de la persona jurdica Estado central con excepcin de los jueces, de los
funcionarios de las Cmaras y los funcionarios policiales, militares y diplomticos
que segn expresa disposicin no estn alcanzados por le estatuto central sino por
leyes especiales. Como agregado, se rigen por el Estatuto central los funcionarios
de los Servicios Descentralizados.
B. Estatutos de cada Cmara. Estos no se fijan por ley sino que los fija cada Cmara
en un acto administrativo de la Cmara, que es un reglamento autnomo. Hay un
Estatuto para los funcionarios de la Cmara de Senadores y un Estatuto para los de
la Cmara de Representantes.
C. Cada Gobierno Departamental establece uno para sus respectivos funcionarios. Al
ser un acto legislativo lo tendr que sancionar la Junta y promulgar el Intendente.
D. Estatuto para cada Ente Autnomo. Si se trata de Entes Autnomos comerciales e
industriales el art.63 de la constitucin dice que ese Estatuto lo proyecta el
Directorio del Ente y lo aprueba el Poder Ejecutivo, es decir por un acto
administrativo, por un decreto del P.E.. El Poder Ejecutivo no le puede imponer un
Estatuto al Ente Autnomo sino que lo nico que puede hacer es aprobar o rechazar
el proyecto del Ente. Pero tampoco puede el Directorio del Ente Autnomo imponer
un Estatuto a sus funcionarios contra la voluntad del Poder Ejecutivo. En los Entes
Autnomos de enseanza el Estatuto lo establece el Consejo Directivo del Ente sin
mas, o sea que en este caso no esta restringida la autonoma del rgano jerarca: el
Poder Ejecutivo no participa.
Limites legales a los Estatutos no establecidos por ley
Los Estatutos que no se establecen por ley son establecidos discrecionalmente por la
respectiva autoridad competente, pero con algunas limitaciones.
1) En primer lugar, es obvio que todos los Estatutos deben respetar las disposiciones
constitucionales sobre funcionarios pblicos y deben tambin respetar las normas
que alcanzan a los funcionarios no por ser funcionarios sino por pertenecer a
El artculo 61 dice que: Las condiciones de ingreso son, por un lado, los requisitos que
deben cumplirse para ser funcionario, para asumir el cargo, y por otro lado los
procedimientos para seleccionar a aquella persona que cumpliendo esos requisitos va a
ser efectivamente designada. As, los estatutos podrn decir en que casos se requerirn
ttulos habilitantes previos o pruebas de suficiencia ; en otros casos, el nombramiento
ser directo y que podr recaer en cualquier ciudadano, en otros casos se exigir un
previo llamado a concurso. Cuando el Estatuto exija procedimientos previos su infraccin
har que el nombramiento sea nulo por irregularidad formal.
La designacin por concurso
El procedimiento por concurso significa:
a)
Que se hace un llamado pblico o limitado a quienes tengan derecho a concursar;
es decir, es necesario que se abra una oportunidad de inscripcin (los que no se inscriben
no pueden ser tomados en cuenta ni designados despus)
b)
Que existe un rgano llamado Jurado o Tribunal de concurso encargado de apreciar
cual es el mejor de los concursantes y expedir un dictamen que ser vinculante en cuanto
al merito, para la autoridad que designa. Es esencia que el Jurado o Tribunal de concurso
no coincida con la autoridad que va a designar, porque si coincidiera se tratara de una
designacin directa rodada de mas garantas de procedimiento.
Se dice que la designacin es por concurso cuando la autoridad que designa esta obligada
a atenerse a la opinin del jurado sobre cual es el mejor concursante, es decir que la
autoridad que designe solo podr apartarse del dictamen del Jurado si encuentra que se
ha violado alguna regla de Derecho al expedirlo, en cuyo caso lo que corresponde es que
se anule el dictamen y loo mande hacer de nuevo por el mismo o por otro Jurado. La
autoridad que designa es responsable por el criterio del Jurado, aunque no lo comparta,
porque la autoridad que designa, al haber escogido miembros del Jurado, tenia la carga de
seleccionar las personas de buen criterio.
El concurso y los cargos tcnicos
En materia de nombramiento por concurso hay una especie de lucha crnica entre el
inters de baja poltica de poder designar a quien tenga una recomendacin de un club y
el inters de la buena administracin de que los funcionarios sean eficientes.
Cuando se dict el Estatuto del funcionario en 1943 se estableci en el art. 4 que las
designaciones para cargos tcnicos tenan que hacerse siempre por concurso lo cual es
razonable, pues el empleado tcnico es aqul en el cual es ms peligroso designar a quien
no sepa.
Ese art. 4, despus de haber sido numerosas veces violado, fue derogado por ley en el
ao 1960, cuando ya haba entrado en vigencia el rgimen de Estatutos mltiples
establecido en la Constitucin de 1952.
Actualmente para los cargos tcnicos rige la regla del concurso de oposicin y meritos o
de meritos con prueba de aptitud, pero existen varias excepciones.
El derecho a la permanencia en el cargo
El segundo derecho de los funcionarios de carrera mencionado en la Constitucin es el
derecho de permanencia en el cargo lo que significa que, mientras el cargo exista y el
funcionario conserve los requisitos necesarios para ocuparlo, no podr ser trasladado sino
en las condiciones que establezca el Estatuto. El derecho a la permanencia en el cargo es
diferente a la permanencia del cargo, de que el cargo exista. El funcionario de carrera
tiene derecho a permanecer en el cargo en el cual est pero no tiene derecho a que ese
cargo subsista; si se suprime ese cargo, el funcionario de carrera o bien quedara cesante
o bien quedara en disponibilidad, es decir, la Administracin podr adjudicarle otro cargo
de su misma categora o encomendarle una comisin adecuada a su categora.
Precisamente la ventaja que tienen ciertas carreras en la que los funcionarios adquieren
grados, solucionan este tipo de problemas, ya que si el cargo es suprimido, el funcionario
queda disponible pero con un grado determinado.
El sistema de regulacin de determinadas carreras por grados (es decir, que se le
adjudique a cada funcionario un grado y no solamente un cargo, de modo que cuando se
lo coloca en un cargo se lo hace mediante un acto administrativo que no es el que lo
incorpora en funcin pblica sino que se le adjudica un cargo despus de haberle
adjudicado un grado) es el mas conveniente. Pero en Uruguay no esta muy organizado
para determinados cargos como para los policiales o como los escalafones administrativos,
no hay un acto que le confiera un grado al funcionario y despus otro acto que le confiera
el empleo. Esto hace que cuando se suprime un cargo en una carrera no organizada por
grados quede cesante la persona que ocupa el cargo. Ese mtodo constituye una
desviacin de poder, por lo cual el Tribunal de lo Contencioso Administrativo estableci por
jurisprudencia que cuando se suprime un cargo y no se contempla la situacin del titular
que queda cesantes, se presume que ese cargo fue suprimido con desviacin de poder, es
decir que habr que probar que las circunstancias del caso justifican realmente la
supresin de ese cargo y que no se contemplo la situacin del titular porque realmente no
haba posibilidad de contemplarlo.
El derecho al ascenso
Aqu no debemos confundir el derecho al ascenso con el derecho a ascender.
El derecho al ascenso es un derecho a que un cargo superior al que ocupa el funcionario
no sea provisto con personas de afuera, es decir, que si se provee se lo haga con alguna
de las personas que tienen derecho al ascenso respecto a ese cargo. Es el derecho a que
no venga gente de afuera, pero no significa el derecho a ocupar realmente un cargo
superior, no es que cada tanto tiempo uno tenga derecho a ascender; lo que tendr es un
inters legitimo a ascender.
Hay varios tipos de ascensos: de cargo a cargo, de grado a grado, o de sueldo a sueldo;
no hay un sistema uniforme en el Derecho uruguayo.
En la actual Constitucin se dice expresamente derecho al ascenso; por consiguiente,
tiene que organizarse como un derecho subjetivo. Aunque sea ese derecho de contenido
negativo, de excluir a los otros, cada titular del derecho al ascenso puede ejercer o no se
derecho al ascenso y si lo ejerce no se podr invocar ningn pretexto para nombrar a
alguien de afuera, porque el titular del derecho al ascenso podr impugnar el
nombramiento invocando su derecho al ascenso y habr de anularse el nombramiento
invocando su derecho al ascenso.
Por otra parte, el titular del derecho es dueo de ejercerlo o no en cada oportunidad que
se presente, no esta obligado a asumir la titularidad del cargo superior, lo que no significa
que renuncie a su derecho. La violacin del derecho al ascenso dar lugar a que se anule
el acto con los efectos de los casos en los que hay lesin de un inters subjetivo y no de
un inters legitimo. De manera que aunque hay un fundamento doctrinal del derecho al
ascenso que consiste en las razones de buena administracin, de que los funcionarios
tengan el estimulo del ascenso y de que se vayan preparando en tareas mas difciles, pero
en la Constitucin uruguaya la razn de buena administracin pasa a segundo plano frente
al reconocimiento de un derecho subjetivo al ascenso, se asciende porque tiene derecho al
ascenso. Es decir, aunque los que tengan derecho al ascenso fueran todos funcionarios
mediocres, igual hay que ascender a uno de ellos y no se podra traer a otro de afuera
aunque fuese mucho mejor.
La designacin, la aceptacin y la asuncin de funciones
Vamos a describir el camino que sigue un funcionario desde que entra hasta que se va;
cul es la situacin jurdica en que se va encontrando en las distintas etapas.
1 La designacin: es un acto administrativo unilateral por el cual se coloca al candidato a
funcionario, en una situacin especial que todava no es la de funcionario pero que le
permite convertirse mediante la aceptacin del nombramiento.
2 La aceptacin; puede se expresa, comunicando a la autoridad que lo designo que
acepta la designacin, o ser tacita, sin necesidad de comunicarle nada, con solo asumir las
funciones.
3 tomar posesin del cargo.
Entre que la designacin es dictada y que se asumen las funciones, el funcionario todava
no tiene las responsabilidades inherentes al ejercicio de la funcin ni tampoco tiene el
derecho a recibir la remuneracin.
La remuneracin es la contrapartida del trabajo prestado y hasta que no se asumen las
funciones no hay prestacin de trabajo, por eso la remuneracin se devenga a partir de la
asuncin de funciones y no de la designacin ni de su aceptacin expresa.
La responsabilidad por el ejercicio del cargo tambin corre desde la asuncin de funciones,
pues mientras yo no tomo posesin del cargo no puedo ser responsable de lo que suceda
con ese cargo que posiblemente est desempeando por algn suplente, o por alguna otra
persona que de hecho realmente lo desempee.
La remuneracin de los funcionarios
La regla de que la remuneracin comienza con la asuncin del cargo responde a una regla
ms general segn la cual la remuneracin se devenga en funcin del tiempo que se
trabaje.
Si por cualquier motivo no se trabaja determinado plazo, en principio no se adquiere el
derecho a la remuneracin. Pero existen excepciones que son aquellas en las cuales la
ausencia del trabajo esta precedida de un acto de la Administracin que otorga al
funcionario licencia sin goce de sueldo o cuando la ausencia se deriva de un hecho
involuntario para el funcionario, en cuyo caso no se requiere que el otorgamiento de la
licencia sea previo, se admite la justificacin posterior, como ocurre con la licencia por
enfermedad. Tambin se devenga remuneracin aunque no se ejerzan las tareas del
cargo, si la inactividad del funcionario es imputable a la Administracin.
La contratacin de funcionarios
Otra forma de ingresar en la funcin pblica, distinta de la designacin, es la contratacin.
La existencia de contratos de funcin pblica definindolos como aquellos en cuyas
clusulas se establece la incorporacin del contrato a los cuadros funcionales, es decir al
sea primer titular de la lista mas votada del partido poltico por el cual fueron electos
estos. El otro caso en que se admite una solucin igual tambin excepcional, es cuando se
trata de miembros de Directorios o Directores Generales de Entes Autnomos o Servicios
Descentralizados, incluso docentes, si el interesado presenta la renuncia con la finalidad
de presentarse como candidato a legislador, queda automticamente cesante. El
fundamento de esta disposicin es evitar que con la demora en la aceptacin o no
aceptacin de esa renuncia, se maniobre polticamente para evitar que una persona sea
candidato a legislador, aceptando la renuncia cuando ya no quepa, en le tiempo que falta
para las elecciones, el intervalo es de 12 meses (o de 60 meses en el caso de los
Directores de BPS) que tenga que mediar entre la cesacin y la fecha de las elecciones
parlamentarias. En todos los dems casos la renuncia por si sola no produce cesacin.
La destitucin
Por ltimo, la forma ms drstica de cesacin en las funciones es la destitucin. En otros
pases hay una serie de sutilezas y distinciones terminolgicas entre lo que es la
exoneracin, la destitucin, la cesanta, etc. En Uruguay la palabra que se usa
normalmente es destitucin para significar la cesacin en las funciones por acto de la
Administracin fundada en una razn atinente al funcionamiento (razn disciplinaria,
ineptitud para el desempeo del cargo, razones de particular confianza o de carcter
poltico en su caso).
La Constitucin (art. 60) establece que los funcionarios presupuestados de la
Administracin Central se declaran inamovibles, sin perjuicio de lo que sobre el particular
dispngala ley por mayora absoluta de votos del total de componentes de cada Cmara y
lo establecido en le inciso 4 de este articulo. Su destitucin solo podr efectuarse de
acuerdo con las reglas establecidas en la presente Constitucin.
El art. 168 en el ordinal 10 establece el rgimen general de destitucin para los
funcionarios dependientes del Poder Ejecutivo. Dice que le compete al Poder Ejecutivo
destituir los empleados por ineptitud, omisin o delito, en todos los casos con acuerdo de
la Cmara de Senadores o, en receso, con el de la Comisin Permanente, y en caso de
delito, pasando el expediente a la Justicia. Los funcionarios diplomticos y consulares
podrn adems, ser destituidos, previa venia de la Cmara de Senadores, por la comisin
de actos que afecten su buen nombre o del prestigio del pas y de la representacin que
invisten. Si la Cmara de Senadores o la Comisin Permanente no dictan resolucin
definitiva dentro de los 90 das, el Poder Ejecutivo prescindir de la venia solicitada, a los
efectos de la destitucin. Esta regla tiene como excepcin, el ordinal 14 que dice que al
Poder Ejecutivo le compete destituir por si los empleados militares y policiales y los
dems que la ley declare amovibles.
Cesacin por condena penal
Puede, por ltimo, tambin cesarse en las funciones como consecuencia de una pena, es
decir, no de una sancin disciplinaria administrativa sino de una verdadera sancin penal
aplicada por los jueces del Poder Judicial. En efecto, existe entre las penas, la
inhabilitacin para el desempeo de funciones publicas; cuando se aplica al funcionario
esa pena, este deja de tener un presupuesto necesario para la funcin y queda cesante.
De ah que puede hacer cierta dificultad de coordinacin entre la destitucin que haga la
Administracin fundada en un delito y las resultancias del expediente penal que se haga
con motivo del mismo delito. Entre un procedimiento y otro no hay, en Uruguay, ninguna
necesaria coordinacin.
BOLILLA 22
MEDIDAS PRONTAS DE SEGURIDAD
determinada hora, sin indicar el nombre y apellido de cada uno, si se considerara que la
presencia en la calle de cualquier persona despus de esa hora puede contribuir a agravar
la conmocin o a facilitar el ataque exterior o puede dificultar el restablecimiento de la
tranquilidad pblica y de la proteccin eficiente de los derechos fundamentales, que esto
es lo que debe perseguirse (y no lo contrario) en la adopcin de una medida pronta de
seguridad.
Las medidas no son punitivas
Las medidas prontas de seguridad, como medidas de seguridad que son, no pueden ser
penas; no pueden ser sancionadora o punitivas. Inclusive cuando el hecho ilcito
sancionable fuere el desacato a una medida pronta de seguridad (por ej. Una persona a la
cual vienen a arrestar y sale disparando), aun cuando se tratare de un delito, ese delito no
puede ser sancionado por va de medida pronta de seguridad en ninguna circunstancia. El
P.E. no puede tomar una medida punitiva contra la persona o los bienes del infractor. Si
entiende que se cometi el delito flagrante de desacato debe ponerlo a disposicin del
Juez competente.
Cuando se toma una medida pronta de seguridad tiene que apreciarse la necesidad de
arrestar a la persona para el restablecimiento del orden, y no debe apreciarse la
culpabilidad del arrestado, que para eso hay procedimientos ordinarios que rigen tanto
cuando hay conmocin como cuando no hay conmocin; porque si no la medida dejara de
ser de seguridad y se convertira en punitiva. Esto se traduce, entre otras cosas, en que el
arrestado como medida pronta de seguridad tiene siempre la opcin de salir del pas,
aunque se le impute la comisin de un ilcito, si el arresto se hace a ttulo de medida
pronta de seguridad. Si el P.E. quiere que la persona no pueda optar por salir del pas y ha
cometido un delito, lo que tiene que hacer es ponerlo a disposicin del juez.
Carcter pronto de las medidas
El adjetivo prontas que califica constitucionalmente a esas medidas expresa el carcter
de provisionalidad que es inherente a todas las medidas cautelares, a las medidas que se
toman mientras se soluciona un problema. Lo imprevisto del caso del ataque o conmocin
que debe enfrentar el P.E., hace necesario tomar medidas velozmente y por lo pronto. Por
tratarse de medidas para contener los acontecimientos, las medidas irn modificndose o
levantndose y repelido el ataque o restablecida la tranquilidad pblica, las medidas
prontas de seguridad cesan, dejando lugar a las medidas corrientes de mantenimiento del
orden y la seguridad con sujecin a la Constitucin, a las leyes y a os reglamentos y sin
que estas medidas puedan ser excepcionales respecto de las disposiciones comunes.
Por consiguiente, ninguna medida pronta de seguridad puede tener un contenido que
exceda en sus efectos del momento de la terminacin de los hechos que justifican su
adopcin. Esta es la ms importante consecuencia del carcter pronto de la medida; la
medida se toma por lo tanto, mientras sea necesario para restablecer la tranquilidad o
repeler el ataque. Por ej. No se puede destituir a un funcionario sino solamente separarlo
provisionalmente del ejercicio de sus funciones. No se puede cancelar el reconocimiento
de la personera jurdica de una institucin o la autorizacin para operar a una
radioemisora, pero s ocuparse el local o utilizar una estacin durante el tiempo que sea
necesario para terminar con la conmocin o ataque que motiv la medida.