O SISTEMA PENITENCIRIO BRASILEIRO

E O PRINCPIO DA DIGNIDADE
DA PESSOA HUMANA
Pmela Copetti Ghisleni
Acadmica do Curso de Graduao em Direito da Uniju.
pcghisleni@gmail.com

Resumo
Este artigo discute a relao entre o princpio da dignidade da pessoa humana e o sistema
penitencirio brasileiro no que pertine inobservncia das garantias presentes no ordenamento jurdico. Utiliza-se a metodologia de pesquisa bibliogrfica, sobretudo com consulta
a obras de referncia, meios eletrnicos e revistas. Objetiva-se demonstrar a falncia do
sistema penitencirio brasileiro, uma vez que as prticas cotidianas no ambiente prisional
e de aplicao da lei penal implicam, algumas vezes, violao dos direitos fundamentais
dos apenados. Aborda-se, ento, a importncia e a necessidade de considerarmos o Direito
Penal como ultima ratio do sistema, ou seja, um direito penal mnimo, justamente para que
seja salvaguardado o princpio da dignidade da pessoa humana.
Palavras-chave
Sistema penitencirio. Direitos fundamentais. Dignidade da pessoa humana.
THE BRAZILIAN PENITENTIARY SYSTEM and THE PRINCIPLE OF HUMAN DIGNITY
Abstract
The proposed theme for this article is the legal principle of human dignity and the Brazilian
prison system. Developed through a literature review in the legal field, as well as the electronic
media queries, magazines, newspapers, among others, aims to demonstrate the failure of the
Brazilian penitentiary system, given that it confronts the constitutional principle of human
dignity. Therefore, through this article, we intend to address the importance and necessity
of introducing in the criminal law field a Minimum Criminal Law for the individual to have
secured the minimum rights and guarantees inherent to the human being, especially with
regard to the dignity of the human person.
Keywords
Prison System. Custodial Sentence. Dignity of the Human Person.

Ano XXIII n 42, jul.-dez. 2014 ISSN 2176-6622

p. 176-206
https://www.revistas.unijui.edu.br/index.php/revistadireitoemdebate

Sumrio:
1 Introduo. 2 O princpio da dignidade da pessoa humana no Estado Democrtico de
Direito. 2.1 A dignidade da pessoa humana. 2.2 Origem e desenvolvimento do princpio.
2.3 A dignidade da pessoa humana e sua funo nos Estados Democrticos de Direito.
2.4 Concretizao da dignidade da pessoa humana. 3 A pena privativa de liberdade. 3.1
Origens histricas e evoluo da pena de priso. 3.2 Evoluo do sistema penitencirio no
Brasil. 3.3 A execuo da pena privativa de liberdade. 3.4 A execuo da pena privativa de
liberdade. 4 A violao do princpio da dignidade da pessoa humana na pena de priso. 4.1
Despersonalizao do apenado. 4.2 A Lei de Execuo Penal luz da dignidade humana. 4.3
O mito da funo ressocializadora da pena de priso. 5 Consideraes finais. 6 Referncias.

Pmela Copetti Ghisleni

1 INTRODUO
A ideia de que pena privativa de liberdade apresenta-se como um instrumento adequado ressocializao do indivduo transgressor da norma, torna-se
obsoleta na medida em que fica comprovado que o fim a que ela se destina no
realizvel. Poder-se-ia justificar essa ineficcia do sistema carcerrio brasileiro
pelo fato de que a pena privativa de liberdade vai de encontro a um dos maiores
princpios assegurados pela Constituio Federal: a dignidade da pessoa humana.
Na realidade, quando submetido pena de priso, o indivduo acaba por
perder no somente o princpio supracitado, mas tambm outros direitos e garantias
mnimos relativos ao ser humano, tendo restringida a autonomia de conscincia e,
ainda, sentindo-se anormal ou inferiorizado. Em ambos os casos o nosso sistema
prisional assume uma postura contrrio aos pressupostos de liberdade e igualdade,
o que, mais uma vez, justifica a falncia desse sistema.
O tema proposto de grande importncia, tendo em vista que ns, enquanto
estudantes de Direito, devemos estar constantemente preocupados com a ineficcia
da pena privativa de liberdade. Cabe a ns, ainda, suscitarmos discusses acerca do
tema para que possamos, na medida do possvel, mudar o pensamento e a cultura
das pessoas que, muitas vezes, acreditam veementemente que isolar o sujeito infrator
em uma cela a nica maneira de banir a violncia de nosso pas.
O presente trabalho est organizado em trs momentos. Num primeiro
momento o foco esteve em esclarecer o que abrange e do que se trata o princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana.
Tambm se faz fundamental entender os acontecimentos histricos que
deram origem pena privativa de liberdade, como ela era executada e como se sucedeu sua evoluo histrica. Por isso, o segundo momento deste trabalho compe-se
basicamente de fatores histricos, justamente para que possamos tomar conscincia
do desenrolar dos fatos at chegarmos ao sistema prisional que conhecemos hoje.

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O terceiro momento contempla as questes pertinentes violao do princpio da dignidade da pessoa humana dentro do sistema carcerrio brasileiro. Aqui
reside tambm uma anlise dos direitos e deveres do preso abrangidos pela Lei de
Execuo Penal. Por fim, ainda num terceiro momento, faz-se importante analisar
o carter ressocializador da pena de priso.
Para desenvolvimento deste artigo, foram utilizadas diferentes formas de
levantamento de dados. A pesquisa bibliogrfica foi empregada para investigar os
conceitos e demais aspectos pertinentes ao tema proposto. Alm disso, a consulta
a meios eletrnicos, revistas e jornais enriqueceu de forma especial o trabalho.

2 O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
Desde logo, preciso saber que o Brasil se constitui em Estado Democrtico de Direito, tal como nos assegurado no artigo 1 da Constituio Federal
brasileira. A Repblica Federativa do Brasil, portanto, tem algumas caractersticas
especiais, quais sejam: a) todos so submetidos ao imprio da lei; b) h separao
dos poderes executivo, legislativo e judicirio; c) h disposio no sentido de estabelecer as garantias individuais; d) todo o poder emana do povo, o que significa
que o Estado existe em funo das pessoas e no o contrrio. Ademais, inerente
ao Estado Democrtico de Direito est o princpio fundamental da dignidade da
pessoa humana, assunto do qual trataremos neste Captulo. Pretende-se, por meio
de uma breve e clara abordagem, esclarecer os conceitos referentes dignidade
humana e, ainda, alguns fatores histricos que puderam consagrar a consolidao
deste importante princpio em nossa Carta Magna.

2.1 A dignidade da pessoa humana

Seguidamente, a expresso dignidade da pessoa humana tem sido usada
na inteno de defender direitos humanos fundamentais. O problema que muitas
vezes no se consegue chegar ao real significado de seu conceito, ficando ele muito
vago, uma vez que no h em nossa Constituio um rol taxativo neste sentido.
Direito em Debate Revista do Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Uniju

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Sabemos apenas que necessrio o reconhecimento e respeito a esta dignidade.

Apesar, contudo, da grande dificuldade que existe para definir claramente o significado da expresso dignidade da pessoa humana, ela real na medida em que se
torna fcil apontar as situaes nas quais ela agredida.
Com efeito, a dignidade um atributo da pessoa humana e, pelo simples fato
de ser humana, cabe a esta pessoa todo o respeito possvel, independentemente
de quaisquer requisitos ou condies, tais como origem, sexo, raa, idade, estado
civil, condies sociais e econmicas, entre outras.
Por isso, de extrema importncia atentar-se para o fato de que ningum est
sujeito a perder sua dignidade, seja por deficincia fsica, seja por desvios morais.
Veja que a lgica abrangida pelo direito penal pune o delito, ao passo que a pessoa
que cometeu a prtica delitiva dever, por mais inadequada que seja sua conduta, ser
tratada com todo o respeito e dignidade que lhe so inerentes enquanto ser humano.
Observe que a ideia assegurar ao apenado condies mnimas para que ele
possa voltar a conviver em sociedade, tendo a dignidade da pessoa humana papel
fundamental neste contexto.
Para Alexandre de Moraes (2003, p. 60),
A dignidade da pessoa humana um valor espiritual e moral inerente pessoa,
que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel
da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais
pessoas, constituindo-se em um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que apenas excepcionalmente possam ser feitas
limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar
a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos.

Podemos dizer, portanto, que a dignidade da pessoa humana d sustentao

aos direitos humanos fundamentais, sendo a pessoa humana sujeito de direitos.
Estes direitos apresentam uma espcie de hierarquia, na medida em que alguns so
mais existenciais que outros. Ao passo em que a humanidade vai tendo conscincia
acerca da dignidade da pessoa humana, vo surgindo novos direitos, todos com a
ideia precpua de assegurar uma vida digna a todos. Para Lus Barroso (2000, p.
296), por exemplo, passar fome, no conseguir emprego ou simplesmente dormir

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ao relento, so situaes que pem em jogo a dignidade da pessoa humana. Jorge

Miranda (1991, p. 169) sistematizou algumas importantes caractersticas acerca
do princpio da dignidade da pessoa humana:
a) a dignidade da pessoa humana reporta-se a todas e cada uma das pessoas e
a dignidade da pessoa individual e concreta; b) cada pessoa vive em relao
comunitria, mas a dignidade que possui dela mesma, e no da situao em
si; c) o primado da pessoa o do ser, no o do ter; a liberdade prevalece sobre a
propriedade; d) a proteo da dignidade das pessoas est para alm da cidadania
portuguesa e postula uma viso universalista da atribuio de direitos; e) a dignidade da pessoa pressupe a autonomia vital da pessoa, a sua autodeterminao
relativamente ao estado, s demais entidades pblicas e s outras pessoas.

Diante das explanaes at ento feitas, cabe afirmar que a dignidade da

pessoa humana est vinculada ideia de respeito pessoa e garantia de condies
mnimas de existncia, o que se efetiva por meio dos direitos fundamentais bsicos.

2.2 Origem e desenvolvimento do princpio

Podemos citar duas correntes responsveis por tentar demonstrar a origem
da dignidade da pessoa humana: a corrente da tradio crist e a corrente de Kant.
Para a primeira, os homens devem ser tratados de forma igualitria pelo simples
fato de que foram criados imagem e semelhana de Deus. Devemos atentar,
contudo, para o fato de que nem sempre a dignidade da pessoa humana foi respeitada pelas instituies crists e seus integrantes, tendo em vista as atrocidades
praticadas pela Santa Inquisio.
De outro lado, para a corrente kantiana, a diferena entre o ser humano e os
demais seres da natureza est justamente no fato de que o primeiro possui dignidade,
o que significa que o ser humano no pode ser tratado como um objeto, como uma
coisa. Isso porque o ser humano um fim em si mesmo, e no um meio para se
atingir determinado fim. Eis o motivo pelo qual o ser humano possui dignidade.
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No que diz respeito expresso dignidade da pessoa humana, podemos afirmar que o termo dignidade vem do latim, dignitas. A dignidade est ligada quilo
que merece respeito, estima, mrito ou considerao. Por isso, ser digno merecer
reconhecimento tico por aes fundadas na justia, na honestidade e na honra.
Na antiguidade clssica existia a crena de que o homem era um animal
privilegiado por conta de sua racionalidade, o que o diferenciava dos demais seres,
pois podia compreender o mundo de forma racional. Apesar de esta racionalidade
se aplicar a todos os homens, a dignidade estava limitada a poucos grupos, no
sendo, portanto, uma caracterstica humana plena, at mesmo porque, homens
e mulheres, por exemplo, eram diferenciados no plano poltico. Podemos dizer,
portanto, que neste perodo a dignidade estava erroneamente associada posio
social do indivduo e ao seu grau de conhecimento. Alm disso, a noo de dignidade est intimamente ligada ideia de liberdade atribuda a cada indivduo, o
que significa que o homem, enquanto ser livre, responsvel por seus atos bem
como pelo seu destino.
O romano Marco Tlio Ccero, entretanto, fez importantes formulaes a
partir da dignidade da pessoa humana, sempre a desvinculando de cargo ou posio
social, o que representa um grande avano, pois passa a existir um sentido moral
no que diz respeito dignidade humana.
O Papa So Leo Magno sustentou em seu pensamento a tese j anteriormente citada de que os seres humanos so dotados de dignidade pelo fato de terem
sido criados imagem e semelhana de Deus. Este tambm o pensamento de So
Toms de Aquino. Ocorre que ele inova quando afirma que o ser humano tambm
capaz de autodeterminao inerente natureza humana, uma vez que livre por
natureza e possui vontade prpria.
No sculo 16, durante a expanso colonial espanhola, o telogo Francisco
de Vitoria sustentou, referindo-se ao processo de aniquilao, explorao e escravizao dos habitantes indgenas, que os ndios deveriam ser respeitados por conta
do direito natural e de sua natureza enquanto ser humano. Isso quer dizer que,
para Francisco de Vitoria, os indgenas eram livres e iguais e deviam ser respeitados
como sujeitos de direito.

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Embora grandes nomes como Hugo Grcio e Thomas Hobbes tenham

abordado a dignidade humana em suas obras, Samuel Pufendorf foi decisivo para
que houvesse um avano significativo no que diz respeito ao conceito at ento
aceito de dignidade da pessoa humana.
De acordo com Sarlet (2011, p. 38),
Com efeito, ao passo que para Grcio a dignidade humana se manifesta no mbito do direito sepultura, no que guarda relao com o respeito com o cadver,
para Hobbes, a dignidade, numa acepo que remonta em parte ao perodo
clssico, no sentido da dignidade como representando o valor do indivduo no
contexto social, est essencialmente vinculada ao prestgio pessoal e dos cargos
exercidos pelos indivduos, cuidando-se, portanto, de um valor atribudo pelo
Estado e pelos demais membros da comunidade a algum.

Samuel Pufendorf se diferencia dos demais pensadores da poca por sustentar

que a noo de dignidade est ligada liberdade moral e no ao prestgio na esfera
social, tradio crist ou a uma qualidade natural do homem.
No podemos finalizar este item, entretanto, sem falar de Immanuel Kant,
figura mpar no que diz respeito dignidade humana e sua concepo. Como j
mencionado anteriormente, Kant embasa toda sua teoria na natureza racional
do ser humano, o que significa que a autonomia da vontade e o agir conforme
determinadas leis, trata-se de um atributo de seres racionais, o que fundamenta a
dignidade da natureza humana. Por isso, diz-se que todo ser racional no pode ser
entendido como um meio, e sim, como um fim em si mesmo.
Ante o j exposto, podemos entender o motivo pelo qual a doutrina jurdica
identifica no pensamento kantiano as bases que fundamentam e conceituam de
forma mais apropriada a dignidade da pessoa humana. Convm lembrar, porm,
que, embora bem-fundamentadas, tanto a teoria de Kant quanto as demais teorias
tm um vis extremamente antropocntrico, uma vez que acabam por sustentar ser
a dignidade humana um atributo exclusivo da pessoa humana em decorrncia de
sua racionalidade. Outro entendimento neste sentido tambm se faz importante a
partir do momento em que, por conta da dignidade que a pessoa humana possui,
surgem inmeras obrigaes para com os demais seres e tambm deveres mnimos
de proteo.
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Alm disso, no idealismo alemo do sculo 19, o filsofo Hegel inovou

ao sustentar uma noo de dignidade voltada tica. Para ele, o ser humano no
nasce com dignidade, mas se torna digno a partir do momento em que assume sua
condio enquanto cidado.
Nesse sentido, escreveu Sarlet (2011, p. 46):
Nesta perspectiva, no toa que na filosofia do Direito de Hegel j se faz
presente a concepo de que a dignidade (tambm) o resultado de um reconhecimento, noo esta consubstanciada no s, mas especialmente na
mxima de que cada um deve ser pessoa e respeitar os outros como pessoas.

Por fim, podemos concluir que a noo de dignidade da pessoa humana foi
evoluindo gradativamente at chegar aos moldes em que se encontra atualmente.
Alm disso, sua incluso nos Estados Democrticos de Direito representa um
grande avano, pois so assegurados de forma mais efetiva os direitos fundamentais.

2.3 A dignidade da pessoa humana e sua funo

nos Estados Democrticos de Direito
O inciso terceiro do artigo primeiro da Constituio Federal Brasileira eleva
o princpio da dignidade da pessoa humana condio de princpio fundamental.
Isso significa que nossa atual Carta Magna tem no princpio da dignidade da pessoa
humana as bases de todo o ordenamento jurdico.
A incluso da dignidade da pessoa humana na Constituio Federal de
1988 significa no somente que h em seu texto contedo tico e moral, mas que o
legislador constituinte atribui valor jurdico fundamental ao princpio. um princpio constitucional de relevncia mpar, tendo em vista que se trata de uma norma
jurdica responsvel por justificar a existncia de todo o ordenamento jurdico.
Do princpio da dignidade da pessoa humana derivam todos os demais
princpios ticos de nossa Constituio, que tambm exercem papel norteador nos
demais ramos do Direito.
Princpio, nas palavras de De Plcido e Silva (1993, p. 447):

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[...] quer significar as normas elementares ou os requisitos primordiais institudos

como base, como alicerce de alguma coisa. E, assim, princpios revelam o conjunto de regras ou preceitos, que se fixaram para servir de norma a toda espcie
de ao jurdica, traando, assim, a conduta a ser tida em qualquer operao
jurdica. [...] Princpios jurdicos, sem dvida, significam os pontos bsicos, que
servem de ponto de partida ou de elementos vitais do prprio direito.

No paradigma do Estado Democrtico de Direito, portanto, a dignidade da

pessoa humana reflete a importncia e a necessidade da construo de uma ordem
jurdica que esteja assentada na necessidade de proteo da pessoa humana, o que
significa que bens juridicamente protegidos podem vir a ser sacrificados em prol
da dignidade humana.

2.4 Concretizao da dignidade da pessoa humana

No podemos falar em dignidade da pessoa humana sem fazer referncia
aos direitos fundamentais, pois a partir desses direitos que se garante a efetividade da dignidade humana. Nesse sentido, fundamental que exista respeito
privacidade, intimidade, honra, integridade e demais dimenses relacionadas
dignidade da pessoa.
Por isso, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu um rol de direitos
fundamentais destinados ao cidado brasileiro, de tal forma que seja sempre assegurada sua dignidade. Em seu artigo 5, a Constituio elenca os direitos individuais
e coletivos, sendo os primeiros, direitos da personalidade que contribuem para o
reconhecimento da dignidade humana, qualidade inerente e indispensvel para
todo o ser humano.
No inciso II do referido artigo podemos encontrar o direito liberdade,
sendo assegurado ao cidado o livre-arbtrio no que respeita a sua conduta, salvo
se a lei fizer disposio em sentido contrrio. No podemos deixar de citar, neste
inciso, o princpio da legalidade, o qual reza que ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer algo se no em virtude da lei. Logo, percebe-se a relao existente
entre o princpio e o direito liberdade.
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O inciso X, por sua vez, refere que so inviolveis a intimidade, a vida

privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao.
J o inciso XLV traz em sua redao o importante princpio da personalidade, o que significa que ningum pode ser responsabilizado por fato cometido por
outra pessoa, tendo em vista que a pena no pode passar da pessoa do condenado.
Alm disso, existem alguns direitos que no esto sujeitos a nenhuma
restrio, por se tratarem de uma expresso da dignidade humana. So eles, por
exemplo, a vedao tortura, ao tratamento cruel ou degradante e escravido,
todos previstos no artigo 5, III, da Constituio Federal.
Cabe ao intrprete do Direito, portanto, sempre considerar a dignidade
humana na aplicao de direitos fundamentais. Ademais, em caso de conflito
entre os direitos fundamentais e outras normas, deve-se valer da aplicao da
proporcionalidade.

3 A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE

Esta unidade tem por objetivo expor os fatores histricos que levaram no
abolio da pena de priso, mas a sua reforma, pois, ao passo em que a sociedade
evolua e se transformava, o sistema prisional viu a necessidade de adaptar-se a ela.
Apesar de a pena privativa de liberdade ser palco de uma srie de contradies
existentes desde sua mais remota origem, ela encontra nas palavras de Bitencourt
(2006, p. 539) uma breve, porm clara, justificativa para a sua aplicabilidade ainda
nos dias atuais: trata-se de um mal necessrio.

3.1 Origens histricas e evoluo da pena de priso

A histria da represso penal constantemente esteve lado a lado com a histria
da humanidade, uma vez que o homem sempre teve a tendncia de revidar qualquer
comportamento capaz de pr em risco sua existncia ou integridade fsica e moral.
Nos tempos mais remotos, esta vingana era exercida pela pessoa do ofendido ou

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pela sua famlia, de tal forma que se obtivesse justia, apesar de que, em vista do que
entendemos hoje por justia, no seja o termo mais adequado para nos valermos
aqui, uma vez que no h qualquer relao de proporcionalidade entre o delito e
a pena aplicada pelo ofendido.
A pena tambm sempre esteve ligada de forma especial ao universo mgico
ou religioso. Rotineiramente, aqueles fatos que fugiam do cotidiano dos homens,
tais como a chuva e a seca, eram considerados uma espcie de vingana no mais
privada e sim divina.
A partir do momento, entretanto, em que existe o desenvolvimento de uma
atividade produtiva e a diviso do trabalho, institui-se um poder central. Isso significa que finalmente a vingana contra ameaas ou atos lesivos ao ser humano passa
a ser pblica. Na medida em que, portanto, ocorre o desenvolvimento do Estado,
culminando em um poder pblico separado da sociedade, retira-se da vtima e de
sua famlia o direito de punir de forma privada, passando este exerccio punitivo a
ser centralizado no Estado.
Na Antiguidade, a pena privativa de liberdade no teve nenhum papel de
destaque, uma vez que a priso tinha por objetivo a simples conteno e guarda
de rus, de tal forma que eles fossem preservados fisicamente at seu julgamento
definitivo. Aqui, seguidamente a priso era utilizada para fins de se obter a verdade, principalmente por meio de tortura. Aps o julgamento, a ru era liberado
da priso para se submeter ou pena de morte ou s penas corporais, bem como
mutilaes e aoites, ou s infamantes. Calabouos sombrios, castelos, torres e conventos abandonados so apenas alguns dos lugares empregados como priso, o que
exemplifica as condies subumanas s quais os rus se submetiam para aguardar
a sua execuo. Fica muito claro, todavia, o carter de crueldade empregado nas
penas da Antiguidade.
Nos tempos medievais, por sua vez, a inteno era provocar o medo coletivo,
o que nos remete s teorias da preveno geral negativa, nas quais as sanes tinham
como destinatrios os infratores potenciais, de tal forma que a mensagem contida
na lei pudesse intimid-los ou afast-los do ato delitivo.
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Independentemente de qualquer condio particular, os condenados eram

encarcerados sem distino, todos juntos, em calabouos horrendos e outros tipos
de priso, sempre em condies subumanas. Neste perodo, assim como na Antiguidade, a ideia de pena privativa de liberdade tambm no se mostra muito presente.
O que existe uma clara referncia ao direito germnico, no qual a privao da
liberdade est bastante ligada custdia dos rus para que, aps o julgamento, eles
pudessem ser submetidos aos mais diversos tipos de crueldade imaginveis.
Nas palavras de Lus Garrido Guzman (1983, p. 77 apud Bitencourt, 2006,
p. 543):
[...] a privao de liberdade continua a ter uma finalidade custodial aplicvel
queles que foram submetidos aos mais terrveis tormentos exigidos por um
povo vido de distraes brbaras e sangrentas. A amputao de braos, pernas,
olhos, lngua, mutilaes diversas, queima de carne a fogo, e a morte, em suas
mais variadas formas, constituem o espetculo favorito das multides desse
perodo histrico.

Nesta poca surgem a priso de Estado e a priso eclesistica. Nas primeiras,

eram recolhidos priso os inimigos do poder por conta de delitos de traio, ou
ainda, os adversrios polticos dos governantes. Neste caso, possvel encontrar duas
hipteses de priso: a priso-custdia, ou seja, a priso para a qual se recolhiam os
rus para fins de conteno fsica at a sua execuo definitiva, ou tambm, a priso
como deteno por determinado perodo de tempo ou de carter perptuo. Neste
ltimo caso vale lembrar que os rus inclusive poderiam ser recolhidos priso para
receber o perdo real. Alguns exemplos de lugares escolhidos para representarem
estas prises so a Bastilha de Paris e a Torre de Londres, isso porque a priso na
Idade Mdia no apresentava uma determinada arquitetura que deveria ser seguida.
A priso eclesistica, entretanto, estava ligada s ideias de fraternidade da
Igreja e era voltada aos clrigos que apresentavam comportamento inadequado.
O objetivo era recolher estes infratores em uma ala de mosteiros para que eles
pudessem orar e se arrepender de forma plena de seus delitos. Apesar de a priso
cannica ter carter mais humano do que as demais, no se pode compar-la pena
privativa de liberdade, afinal, foi por iniciativa eclesistica que surgiram as prises

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subterrneas no sculo 12, masmorras nas quais era possvel chegar por meio de
uma escada. Nelas, o preso era dependurado por uma corda e, assim, morria de
forma cruel e dolorosa.
comum que se considere a priso cannica uma exceo priso custdia,
amplamente utilizada no sculo 16, pois, quando se tratava de determinados casos
e de certos membros do clero, recorria-se muito a esta forma especial de priso.
Podemos, ento, afirmar que o Direito Cannico contribuiu de forma especial para
o surgimento da priso moderna. O prprio vocbulo penitncia, intimamente
ligado ao Direito Cannico, deu origem aos termos penitencirio e penitenciria.
Com o advento da Idade Moderna as guerras religiosas e o grande crescimento dos ncleos urbanos acabaram por deixar margem da sociedade um
grande nmero de pessoas, as quais recorriam seguidamente criminalidade como
forma de prover sua subsistncia. Por razes de poltica criminal, era inapropriado
que se aplicasse a pena de morte a todas estas pessoas, uma vez que este fenmeno
se estendeu por toda a Europa. Por isso, na segunda metade do sculo 16, foram
criadas prises organizadas, de tal forma que os apenados responsveis por esse
elevado ndice de criminalidade fossem corrigidos.
Logo, podemos dizer que a priso surgiu por conta de uma necessidade
do sistema capitalista, tornando-se o instrumento mais eficaz para o controle e
manuteno da lgica desse sistema. Por isso, na realidade, diz-se que a instituio
carcerria tem servido como instrumento para reforar as desigualdades sociais, no
cumprindo, portanto, com os fins de ressocializao do indivduo.
Na medida em que aumentava a criminalidade e a mendicidade em Londres, o clero ingls via-se constantemente ameaado e preocupado. Por isso, no
sculo 16, foram criadas instituies de correo, nas quais o objetivo era reformar o
delinquente por meio de muito trabalho e disciplina. O castelo de Bridwell, ento,
foi a estrutura escolhida para que se efetivasse a correo dos apenados e em pouco
tempo surgiram novas houses of correction ou bridwells na Inglaterra. Finalmente, em
1697, surgem na Inglaterra as chamadas workhouses sob influncias das bridwells.
Em Amsterd foram criadas, em 1596, casas de correo para homens, as
chamadas Rasphuise e, em 1597, as Spinhis para mulheres. Em 1600, por sua vez,
foram criadas sees especiais destinadas aos jovens. Nestas casas eram tratados os
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autores de pequenos delitos, e, para os autores de delitos mais graves, aplicavam-se

penas mais duras. Assim como no caso das Bridwells inglesas, as prises de Amsterd
tambm obtiveram grande xito e repercusso em outros pases europeus.
Importante citar ainda a pena de gals, nas quais os condenados a delitos
mais graves ou prisioneiros de guerra eram escravizados em navios, acorrentados a
um banco e obrigados a remar sem cessar sob a ameaa de um chicote. Esta prtica
se manteve em alguns pases at o sculo 18.
No sculo 17, por iniciativa do sacerdote Filippo Franci, a Europa palco
de uma importante obra para o advento da priso moderna: o Hospcio de San
Felipe Neri. Tambm por influncia de Filippo Franci, grandes nomes, como Jean
Mabillon e Clemente XI, iniciaram discusses acerca da reforma carcerria.
Segundo Bitencourt (2006, p. 548),
A instituio destinava-se, inicialmente, reforma de crianas errantes, embora
mais tarde tenham sido admitidos jovens rebeldes e desencaminhados. Aplicava-se
um regime celular estrito. A pessoa do condenado era desconhecida para seus
companheiros de recluso graas a um capuz com que se cobriam a cabea nos
atos coletivos. Essas idias seriam posteriormente incorporadas pelo regime
celular do sculo XIX.

Tambm no sculo 17 surgiram nos Estados Unidos dois sistemas de grande

importncia: o Sistema Pensilvnico Celular e o Sistema Auburniano. No caso do
primeiro, o aprisionado era totalmente isolado, sendo-lhe vedada qualquer possibilidade de comunicao com os demais presos, motivo pelo qual este sistema foi
bastante criticado. J no Sistema Auburniano o isolamento era noturno, ficando o
perodo diurno reservado ao trabalho, que tinha incio na prpria cela do apenado
para que ele pudesse finalmente chegar aos trabalhos em grupo. Lembrando que o
trabalho a ser realizado dentro do Sistema Auburniano devia ser silencioso, sendo
vedadas as visitaes e qualquer tipo de lazer.
Aps o Sistema de Auburn, em 1840, o capito ingls Alexander Maconochie concebeu, na Ilha de Norfolk, na Austrlia, o sistema progressivo, que atendia,
na medida do possvel, aos anseios da poca no que diz respeito s sanes mais
humanitrias.

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Conforme aduz Guilherme de Souza Nucci (2009, p. 66):

[...] o capito ingls Maconochie distribuiu vales ou marcas aos condenados,
conforme o seu comportamento e rendimento no trabalho, de modo a alterar
positivamente a sua condio, podendo diminuir a pena. Era possvel passar do
sistema inicial de isolamento celular diurno e noturno, com rduo trabalho e
pouca alimentao, para um trabalho em comum, em silncio, com isolamento
noturno. O terceiro estgio era o da liberdade condicional. Foi transposto, em
face de seu sucesso, para a Inglaterra.

Posteriormente, Walter Crofton aprimorou o sistema dividindo-o em estgios, de acordo com o merecimento do apenado, de tal forma que ele passasse do
isolamento para o trabalho em comum at chegar liberdade, a qual era vigiada
at o cumprimento total da pena. Podemos afirmar, portanto, que o auge da pena
privativa de liberdade est relacionado adoo do regime progressivo, na medida
em que tornou possveis as grandes e importantes modificaes que viriam a ocorrer
dentro do sistema penitencirio.
Com o Iluminismo e o advento das ideias de reformadores como Beccaria
e Bentham, entretanto, a priso comeou a fracassar em todos os seus objetivos,
na medida em que o aprisionamento resultava em reincidncia. Ento, em meados
do sculo 19, Boneville de Marsangy deixou claro que no seria coerente aplicar a
pena privativa de liberdade quando a pena pecuniria fosse suficiente. Surge ento
a necessidade de se encontrar novas penas que estivessem de acordo com os novos
tempos, e, ainda, que obtivessem sucesso na medida em que fariam a reforma do
delinquente.

3.2 Evoluo do sistema penitencirio no Brasil

No perodo anterior colonizao do Brasil, as tribos que aqui habitavam
tinham um Direito Penal costumeiro, o que no nos permite falar em organizao
jurdico-social. A partir de 1500, contudo, com o descobrimento do Brasil, passou
a viger em nosso pas o Direito que vigorava em Portugal. Publicadas em 1466,
as Ordenaes Afonsinas foram as primeiras a vigorar aqui. Em 1521, por sua vez,
tivemos as Ordenaes Manuelinas. Na realidade, nenhum dos ordenamentos pode
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satisfazer de forma eficaz as necessidades do pas, uma vez que, conforme aduz
Bitencourt (2006, p. 57), havia uma inflao de leis e decretos reais destinados a
solucionar casusmos da nova colnia; acrescidos de poderes que eram conferidos
com as cartas de doao, criavam uma realidade jurdica muito particular.
Em 1603 surgem, ento, as Ordenaes Filipinas, as quais abrangiam amplas
e severas punies, inclusive a pena de morte. Aqui no se pode falar em princpio
da legalidade, tendo em vista que ficava a critrio do julgador optar pela sano
que ele entendesse mais cabvel para o caso em questo.
Em 1824, por sua vez, a Constituio Federal brasileira clama por um
Cdigo Criminal mais justo. Trs anos depois, Bernardo Pereira Vasconcellos
apresentou um projeto de cdigo criminal de muita qualidade e que, portanto, foi
aceito. Em 1830, o ento imperador D. Pedro I sancionou o Cdigo Criminal, o
qual se baseava em ideias de Bentham, Beccaria e Mello Freire.
Na Repblica, foi a vez de Batista Pereira elaborar um projeto de cdigo
penal, o que aconteceu em 1890, quando o projeto foi aprovado e publicado. O
referido Cdigo, porm, foi duramente criticado, na medida em que apresentava
graves defeitos tcnicos, alm de ignorar totalmente os avanos doutrinrios que
se obteve at ento.
Para Zaffaroni e Pierangeli (2002, p. 216), entretanto,
No obstante as crticas, o primeiro cdigo penal republicano possua um texto
liberal, clssico, que, para seu tempo, significou um sensvel avano sobre o texto
do cdigo imperial, inspirado que foi nos melhores modelos disponveis ( de
notria influncia do cdigo italiano de Zanardelli, de 1889 e do holands,
de 1881). Apresenta, tambm, um significativo paralelo com outro texto, de
semelhante inspirao, que o cdigo venezuelano.

O Cdigo elaborado por Batista Pereira durou 42 anos e, por conta de sua
m qualidade, outros inmeros projetos surgiram com a inteno de substitu-lo.
Nomes como Galdino Siqueira, Virglio de S Pereira e Joo Vieira de Arajo,
elaboraram projetos de cdigo penal, sem obter, entretanto, o menor xito. Em

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1937, contudo, o professor paulista Alcntara Machado apresentou o seu projeto,

que foi apreciado por uma Comisso Revisora e sancionado trs anos depois. Em
1942 o referido Cdigo passou a vigorar em todo o pas.
O sistema de penas e medidas de segurana do cdigo de 1940, contudo, no
estava de acordo com a Constituio posta. Por isso a doutrina e a jurisprudncia
tomaram para si a funo de atenuar o sistema, e, em 1969, portanto, foi sancionado o Cdigo Penal de Nlson Hungria, que veio modificar o cdigo anterior.
Em 1982 os anteprojetos da parte geral do Cdigo Penal e da Lei de Execuo
Penal foram encaminhados Presidncia da Repblica. Ambos foram aprovados
pelo Congresso em 1984, sendo as leis 7.209 e 7.210, respectivamente.
A reforma na parte geral do cdigo foi de fundamental importncia, uma
vez que ela pde estar mais coerente em relao aos Direitos Humanos. A possibilidade de perpetuao da pena foi eliminada, sendo o mximo 30 anos. Alm disso,
tambm tornou possvel o livramento condicional.
Atualmente, nosso ordenamento abrange as penas privativas de liberdade
e as restritivas de direito. A pena de morte vedada, salvo nos casos de guerra declarada. As penas perptuas, de trabalhos forados, de banimento e as cruis, so
expressamente vedadas pela nossa Constituio Federal. Temos ainda a pena de
multa, alvo de muita polmica no que diz respeito a sua efetividade.

3.3 A execuo da pena privativa de liberdade

Em vista das sanes cruis pelas quais a humanidade j passou, a pena privativa de liberdade , sem dvida, um grande avano. Para auxiliar e fundamentar
sua aplicao so inmeras as teorias legitimadoras, sendo importante destacar as
teorias retribucionistas ou absolutas, as teorias utilitaristas ou relativas e, ainda, as
teorias mistas.
As teorias absolutas so aquelas vinculadas ideia de realizao de justia, ou
seja, a pena trata-se de uma retribuio tico-jurdica. A sano penal a resposta
conduta delitiva, de tal forma que a ordem jurdica seja reestabelecida.
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As teorias relativas desenvolveram-se em oposio s teorias absolutas, concebendo a pena como um meio para a obteno de ulteriores objetivos (Zaffaroni;
Pierangeli, 2002, p. 120), isso porque a ideia central justamente a de prevenir a
prtica delitiva. As teorias relativas so subdivididas em teorias da preveno geral
e da preveno especial, sendo as primeiras caracterizadas por se dirigirem aos sujeitos da sociedade que no delinquiram, ao passo que as segundas esto voltadas
ao transgressor da norma.
J no que diz respeito s teorias mistas, podemos afirmar que se tratam da
unificao de aspectos da teoria absoluta com aspectos da teoria relativa. As teorias mistas so as mais difundidas na atualidade, na medida em que sustentam o
carter de retribuio da pena e tambm abrangem fins de reeducao e preveno
do apenado.
Atualmente, contrariando as teorias legitimadoras supracitadas, existem
as chamadas teorias deslegitimadoras, responsveis por defender um direito penal
mnimo baseado nas garantias constitucionais, tal como o princpio da dignidade
da pessoa humana. Isso significa que o direito penal dever ser aplicado somente
na medida em que for estritamente necessrio, de tal forma que o Estado tenha
sua atuao limitada.
So trs as espcies de penas privativas de liberdade: recluso, deteno e
priso simples. A priso simples aplica-se apenas s contravenes penais, o que
quer dizer que ela no pode ser cumprida em regime fechado. Alm disso, cumpre
salientar que o contraventor condenado no pode ficar no mesmo estabelecimento
reservado aos criminosos.
No que diz respeito aos regimes de recluso e deteno, algumas diferenciaes devem ser feitas. O regime de recluso destina-se aos autores de delitos mais
graves e abrange trs modalidades de regime, podendo ser cumprido inicialmente
em regime fechado, semiaberto ou aberto. J o regime de deteno aplicado aos
delitos menos graves e, ao contrrio da recluso, abrange somente as modalidades
de regime aberto e semiaberto.

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A recluso pode gerar incapacidade para o exerccio do poder familiar, da

tutela e da curatela, conforme dispe o inciso segundo do artigo 92 do Cdigo
Penal, o que no se verifica na deteno, posto que, neste caso, no h possibilidade
de perda do poder familiar.
recluso, aplica-se medida de segurana detentiva, ao passo que na
deteno podemos falar em medida de segurana restritiva.
Ademais, a fiana, no caso da recluso, arbitrada pela autoridade judicial,
e, nos casos de deteno, ela pode ser concedida pela autoridade policial.
Segundo Zaffaroni e Pierangeli (2002, p. 797):
Para a execuo das penas privativas de liberdade, o Cdigo Penal contm princpios gerais, de conformidade com os quais devero ser executadas as penas. Mas
a Lei de Execuo Penal de n. 7.210, de 11 de julho de 1984, que estabelece
as regras concretas para a execuo.

Sendo assim, os artigos 87 a 90 da Lei de Execuo Penal (LEP) dispem

que a execuo da pena em regime fechado ser em penitenciria, na qual o condenado fique isolado da sociedade. Os artigos 91 e 92 da LEP expem que ao regime
semiaberto ficam destinadas as colnias agrcolas ou industriais. Por fim, de acordo
com os artigos 93 a 95 da LEP, no regime aberto o perodo diurno destinado ao
trabalho e, durante a noite, o apenado deve se recolher casa de albergados.
De acordo com o artigo 112 da LEP, a pena ser cumprida conforme o
regime fixado na sentena. Por conta do sistema progressivo, porm, permitida a
mudana para um regime mais brando aps o cumprimento de, no mnimo, um
sexto da pena estabelecida na sentena condenatria e, ainda, que a conduta do
apenado justifique a progresso.
Conforme o artigo 126 da LEP e a Smula 341 do Superior Tribunal de
Justia, que reza que A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de
parte do tempo de execuo de pena sob-regime fechado ou semiaberto, o condenado
pode remir, pelo trabalho e pelo estudo, parte de sua pena, na razo de trs dias de
trabalho/estudo para um dia de pena.
Para Mirabete (1997, p. 290-291):
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Trata-se de um meio de abreviar ou extinguir parte da pena. Oferece-se ao preso

um estmulo para que possa passar ao regime de liberdade condicional ou liberdade definitiva. Segundo Maria da Graa Morais Dias, trata-se de um instituo
(sic) completo, pois reeduca o delinqente, prepara-o para a sua reincorporao
sociedade, proporciona-lhe meios para reabilitar-se diante de si mesmo e da
sociedade, disciplina sua vontade, favorece a sua famlia e, sobretudo, abrevia a
condenao, condicionando esta ao prprio esforo do apenado.

Pode-se afirmar, portanto, que a pena privativa de liberdade o meio escolhido pela sociedade contempornea para fazer com que os apenados reflitam
sobre sua postura, de tal forma que eles busquem sempre melhorar enquanto sujeito
ao longo do cumprimento da pena. Na maioria das vezes e por inmeras causas,
porm, estas finalidades no tm sido concretizadas, o que se configura em uma
verdadeira lstima, tendo em vista o nmero de estabelecimentos penitencirios
existentes e, por consequncia, o nmero excessivo de condenados a cumprir sua
pena nos mesmos.

4 A VIOLAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE

DA PESSOA HUMANA NA PENA DE PRISO

Esta parte tem por objetivo fazer uma breve abordagem acerca do sistema
penitencirio brasileiro. De modo especial, pretende-se demonstrar as inmeras
formas de violao do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana
na lgica do sistema prisional e, ainda, o mito da funo ressocializadora da pena
de priso.

4.1 Despersonalizao do apenado

O sistema prisional tem por objetivo punir, do ponto de vista da retribuio,
reeducar e ressocializar o transgressor da norma de tal maneira que ele possa, aps
reflexo em crcere sobre sua conduta, voltar convivncia em sociedade. A lgica

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destas instituies de controle, entretanto, configuram modelos totalitrios, especialmente no que diz respeito ao crcere. Isso porque existem inmeros obstculos
que se opem interao social do preso com o mundo exterior.
Logo no primeiro momento em que o apenado submetido ao crcere, sua
autonomia e personalidade so feridas, uma vez que ele acaba por perder o vnculo
com todos os seus objetos pessoais. Isso significa que o condenado privado de
ter os pressupostos mnimos de pertencimento sociedade, tais como sua roupa e
documentos, o que se configura em uma perda da identidade.
As instituies totalitrias violam e no esporadicamente anulam a intimidade do condenado, pois, se considerarmos o limite espacial ao qual ele submetido,
pode-se afirmar que no h condies adequadas para um desenvolvimento de
conduta positivo. Esta violao de intimidade pode ser verificada j no processo de
admisso no estabelecimento carcerrio, no qual os dados e conduta do apenado
ficam a total disposio da administrao penitenciria. Alm disso, o preso tem
sua privacidade extremamente comprometida na medida em que obrigado a ficar
na companhia dos demais condenados, sem qualquer opo de escolha perante os
demais apenados.
Ao passo que a ideia central do sistema prisional fazer com que o condenado
possa se adequar s normas sociais de convivncia, para que, aps o perodo em
crcere, ele esteja apto a fazer parte da sociedade, este sistema incoerente com os
fins aos quais se prope, pois em nada est de acordo a ideia de crcere com a ideia
de vida em liberdade. Desta forma, cria-se um abismo entre o preso e os valores e
modelos comportamentais da sociedade externa.
Por isso podemos dizer que os valores do aprisionado se confundem estando
este submetido ao crcere, isso porque ele passa por um processo de aprendizagem
que o possibilita se adaptar lgica do sistema, de tal forma que os valores criminais
se sobressaem se comparados aos demais.
Ainda no que diz respeito despersonalizao do condenado, Zaffaroni e
Pierangeli (2002) abordam de forma bastante interessante a questo do direito penal
de autor e do direito penal do ato, uma vez que jamais se deve punir o ser, e sim
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o delito em si, o ato praticado do qual resultou a retribuio. de conhecimento

geral, porm, que hodiernamente o sistema penal vem dificultando a realizao
plena do direito penal de ato.
Para Zaffaroni e Pierangeli (2002, p. 119):
Seja qual for a perspectiva a partir da qual se queira fundamentar o direito penal
de autor (culpabilidade de autor ou periculosidade), o certo que um direito que
reconhea, mas que tambm respeite a autonomia moral da pessoa, jamais pode
penalizar o ser de uma pessoa, mas somente o seu agir, j que o direito uma
ordem reguladora da conduta humana. No se pode penalizar um homem por
ser como escolheu ser, sem que isso violente a sua esfera de autodeterminao.

Podemos concluir, portanto, dizendo que o crcere est diretamente ligado

ao surgimento de relaes sociais que provocam a total despersonalizao dos indivduos, tornando-os parte de uma subcultura carcerria falida no que diz respeito
s tarefas de socializao e reinsero do apenado na sociedade. Ento, podemos
afirmar sem exagero que a pena de priso no consegue cumprir com os fins aos
quais se destina, na medida em que ela acaba por distanciar o condenado da esfera
social externa.

4.2 A Lei de Execuo Penal luz da dignidade humana

O direito penitencirio tem a precpua funo de ditar as regras pertinentes
ao perodo no qual o apenado estiver cumprindo sua pena, de tal forma que o ambiente institucional seja regulado do modo mais adequado possvel. O problema
que, da ampla discricionariedade no que respeita s questes internas da ordem
penitenciria, resultou o excesso de arbitrariedade e leses aos direitos dos presos.
A Lei n 7.210/84 Lei de Execuo Penal, conhecida como LEP , tem
por objetivo assegurar aos condenados garantias mnimas de seus direitos e amenizar
significativamente as violaes que possam resultar da situao supracitada. Alm
disso, de acordo com a lei, o apenado deve submeter-se ao conjunto de normas
de execuo da pena, de forma a cumprir com os deveres que lhe so designados
perante o Estado.

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De acordo com Schmidt (2002, p. 252):

[...] resta patente, na LEP, a inteno do Estado em converter o preso num cidado bom, disciplinado, obediente, urbano, respeitador, socializado, trabalhador,
capaz de perceber seus erros, solidrio, grato e, por fim, higinico. Por certo,
tais so os atributos que a Lei de Execuo Penal vislumbra nos indivduos que
compem uma sociedade no-desviada, visto que, se a pena possui fundamento
ressocializador, deve-se buscar tal meta segundo parmetros axiomticos regularmente seguidos no meio social disciplinado.

Na redao do artigo 38 da LEP consta que, alm das obrigaes legais inerentes ao seu estado, o apenado deve submeter-se s normas de execuo da pena,
estando suas obrigaes, no que diz respeito disciplina, situadas nos artigos 44 e
seguintes da LEP. J os deveres do preso esto previstos em um rol taxativo no artigo
39 da lei. So eles: comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentena,
obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se,
urbanidade e respeito no trato com os demais condenados, conduta oposta aos
movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de subverso ordem ou disciplina, execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas, submisso sano
disciplinar imposta, indenizao vtima ou aos seus sucessores, indenizao ao
Estado, quando possvel, das despesas realizadas com a sua manuteno, mediante
desconto proporcional da remunerao do trabalho, higiene pessoal e asseio da cela
ou alojamento e conservao dos objetos de uso pessoal.
Tendo em vista que ao preso so assegurados todos os direitos que no forem
afetados pela sentena penal condenatria, existe a disposio no sentido de que
devem ser respeitados sempre esses demais direitos fundamentais, pois, tudo aquilo
que extravasa os limites da lei, contraria determinado direito. Embora tenha sua
liberdade limitada por conta do crcere, no entanto, assegurado ao condenado o
respeito a sua integridade fsica e moral. O artigo 41 da LEP responsvel por elencar
os direitos do preso. Dentre eles, podemos citar os seguintes: alimentao suficiente e
vesturio, atribuio de trabalho e sua remunerao, previdncia social, constituio
de peclio, proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso
e a recreao, assistncia material sade, jurdica, educacional, social e religiosa,
igualdade de tratamento, salvo quanto s exigncias da individualizao da pena,
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contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de

outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes,
visita do cnjuge, da companheira, e de parentes e amigos em dias determinados.
Importante citar ainda a humanidade da pena, a qual vem includa de forma
expressa em nosso ordenamento no artigo 5 da CF, inciso XLVII, dispositivo que
probe a pena de morte salvo em caso de guerra declarada de carter perptuo,
de trabalho forados, de banimento e, por fim, as penas cruis.
Isso significa que caso as penas supramencionadas forem aplicadas, haver
violao da civilizao humana, motivo pelo qual foram subtradas de nosso ordenamento. A humanidade da pena impe, portanto, a ideia de limitao quantidade e
qualidade da mesma. Por isso, diz-se que a execuo da pena aplicada ao sentenciado
deve se submeter ao princpio da dignidade humana.
Conforme o artigo 1 da LEP, a funo da execuo penal fazer cumprir
as disposies da sentena ou deciso criminal, ao passo que tambm deve proporcionar condies adequadas para que haja uma integrao social harmnica
do condenado e do internado. A LEP, portanto, o meio coercitivo pelo qual se
garante que a execuo penal cumpra com essa funo. J o artigo 10 da lei traz a
disposio no sentido de que o Estado tem o dever de dar assistncia ao internado
e ao condenado, de forma a prevenir o crime e orientar o retorno destes indivduos
sociedade.
Considerando a redao dos artigos mencionados, podemos perceber que
ela no est compatvel com a atual realidade do sistema carcerrio brasileiro, no
exatamente por conta de eventuais falhas em sua redao, mas por conta do descaso
com o qual os apenados so tratados dentro da priso. Os problemas so inmeros
e vo desde a violncia fsica at a falta de alimentao.
A superlotao dos estabelecimentos tornou as prises e penitencirias brasileiras verdadeiros depsitos humanos nos quais homens e mulheres so jogados
sem o mnimo respeito a sua dignidade. Alm disso, a alimentao extremamente
precria e so raros os estabelecimentos nos quais se pode afirmar haver os pressupostos mnimos inerentes a uma refeio digna. Raramente h uma preocupao
no sentido de zelar pela dignidade/necessidade sexual dos apenados, o que acaba
por comprometer significativamente o processo de cumprimento da pena.

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Segundo Bitencourt (1993, p. 184),

A verdade que no se tem buscado uma soluo efetiva para o problema
sexual nas prises. Ignora-se a circunstncia bvia de que as atividades sexuais
do homem no terminam pelo fato de ser recolhido priso. Ignora-se que a
atividade sexual elementar e instintiva, consequentemente, insuscetvel de ser
absolutamente controlada pela recluso. [...] Incorre-se em grave contradio
quando se busca a correo e a ressocializao do delinquente e, ao mesmo
tempo, ignora-se o problema sexual ou pensa-se que o mesmo no requer uma
ateno especial. A represso do instinto sexual propicia a perverso da esfera
sexual e da personalidade do indivduo. [...]

Isso significa que no h o mnimo esforo por parte dos agentes responsveis no sentido de manter a dignidade humana do apenado bem como os direitos
fundamentais relativos ao mesmo. Infelizmente, este descaso traz consequncias
sries no somente no que diz respeito ao apenado, mas tambm sociedade, na
medida em que acaba por prejudicar e, no raramente, erradicar a possibilidade de
ressocializao do condenado.
Diante do exposto, no podemos deixar de fazer uma observao bastante
importante no sentido de que apesar de todas as crticas que se fazem ao no cumprimento efetivo da lei de execuo penal, ela se antecipou em relao ao pensamento das
pessoas quando entrou em nosso ordenamento jurdico, o que um grande progresso.
Isso porque ainda muito presente em nossa sociedade o sentimento de vingana,
o anseio de justia na forma da lei de talio, na qual existe a rigorosa reciprocidade
entre o crime e a pena aplicada. Sabemos, entretanto, que as normas jurdicas geralmente emanam de costumes do povo e no o contrrio. O grande problema est
justamente no fato de que as disposies da LEP, por mais adequadas e coerentes que
sejam, acabam no se efetivando no plano prtico, ficando apenas no patamar terico.

4.3 O mito da funo ressocializadora da pena de priso

A partir do sculo 19, a pena de priso se tornou a mais adequada resposta
penolgica, tendo por objetivo precpuo proteger a sociedade de novos delitos e
reformar o delinquente para reinseri-lo na sociedade.
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De acordo com Bitencourt (2006, p. 129),

Durante muitos anos imperou um ambiente otimista, predominando a firme
convico de que a priso poderia ser um instrumento idneo para realizar todas
as finalidades da pena e que, dentro de certas condies, seria possvel reabilitar
o delinqente. Esse otimismo inicial desapareceu, e atualmente predomina uma
atitude pessimista, que j no tem muitas esperanas sobre os resultados que
se possa conseguir com a priso tradicional. A crtica tem sido to persistente
que se pode afirmar, sem exagero, que a priso est em crise. Essa crise abrange
tambm o objetivo ressocializador da pena privativa de liberdade [...].

Por isso, atualmente existem cada vez mais discusses acerca da necessidade
de novas formas de penalizao ou reformas nos modos de penalizao habituais,
pois, embora existam muitas crticas no que diz respeito priso, ainda se acredita
na possibilidade de intimao que ela provoca e na eficcia preventiva do crcere.
A partir da privao da liberdade do indivduo, o sistema penal busca
interromper o problema no momento em que o retira da convivncia em sociedade. O problema que os fatores que levaram o delinquente a infringir a norma
acabam sendo desconsiderados. O sistema carcerrio brasileiro que conhecemos
hoje, portanto, no capaz de produzir nenhum efeito positivo sobre a pessoa do
condenado, isso por conta da precariedade dos estabelecimentos carcerrios e da
forma como executada a pena privativa de liberdade.
A priso deveria estar buscando eminentemente a recuperao do recluso e,
por mais bvia que parea esta ideia, ainda hoje muito comum o entendimento
no sentido de que a priso diz respeito a um lugar no qual deve se provocar o
sofrimento do delinquente.
Privar o apenado do convvio social resulta em uma rejeio moral deliberada
pela sociedade. Alm disso, incoerente a pretenso de que a pena privativa de
liberdade possa ressocializar o indivduo por meio de excluso e isolamento, pois,
na medida em que submetido ao crcere, o apenado obrigado a seguir regras de
conduta que no esto de acordo com a funo ressocializadora da pena de priso.

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Podemos dizer, portanto, que o ambiente carcerrio se constitui em um

meio artificial e antinatural que cria inmeras limitaes ao exerccio da funo
de reforma do apenado. to falha a funo ressocializadora, que posturas mais
radicais chegam a afirmar no valer a pena a reforma da pena de priso, sob o argumento de que ela sempre ser palco de inmeros paradoxos. Alm disso, mesmo
analisando a situao de forma menos radical, possvel perceber que a precariedade
das condies materiais e humanas torna impossvel o cumprimento da funo
ressocializadora a partir do crcere.
Para Bitencourt (2006, p. 134),
Sob esta perspectiva, menos radical [...] fala-se da crise da priso no como algo
derivado estritamente de sua essncia, mas como o resultado de uma deficiente
ateno que a sociedade e, principalmente, os governantes tm dispensado ao
problema penitencirio, que nos leva a exigir uma srie de reformas, mais ou
menos radicais, que permitam converter a pena privativa de liberdade em um
meio efetivamente reabilitador.

Neste sentido, o no comprometimento e o desrespeito com o ser humano,

bem como com os seus direitos, denota a afronta constante ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Ademais, a priso no somente deixa de ser
um instituto eficaz como tambm parece estimular a delinquncia, ou seja, acaba
cumprindo com outros fins no almejados em sua essncia.
Alm disso, os elevados ndices de reincidncia tm sido um importante
demonstrativo acerca do fracasso da pena privativa de liberdade. Por isso, diz-se
que o sistema penitencirio constitui uma realidade violenta e opressiva e serve
apenas para reforar os valores negativos do condenado (Bitencourt, 2006, p. 135).
Enfim, os problemas decorrentes do crcere so inmeros, e por isso no
podemos deixar de discutir a respeito dos problemas existentes no crcere, que so
justamente os responsveis por contribuir para o fracasso do sistema no tocante
recuperao e reinsero dos reclusos. A pssima qualidade das refeies, as dificuldades oramentrias, a superlotao dos presdios, o despreparo dos agentes
penitencirios e ainda a excluso social e cultural a que o detento submetido, so
alguns dos principais fatores.
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Por isso, como j exposto anteriormente, preciso reforar as disposies

da Lei de Execuo Penal na medida em que ela possibilita ao apenado a sua ressocializao por intermdio do trabalho e da educao. Tambm se faz necessrio,
diante do exposto, repensar a utilizao da pena privativa de liberdade enquanto
uma das principais formas de exteriorizao do direito penal.

5 CONSIDERAES FINAIS
Diante do exposto, devemos fazer algumas importantes consideraes
no sentido de fixar de maneira adequada aquelas questes mais fundamentais.
Num primeiro momento, podemos concluir que a pena passou por uma srie de
transformaes que permitiram configurar a forma sob a qual ela se encontra hoje,
perpassando por perodos de carter extremamente vingativo e cruel ou ento em
tempos mais humanitrios seguindo a premissa de proteger a sociedade e reformar
o condenado.
A edio da Lei 7.210/84 Lei de Execuo Penal permitiu a entrada
em vigor em nosso ordenamento jurdico de diversos dispositivos com carter de
humanidade das sanes, sempre no sentido de abranger de forma mais efetiva os
Direitos Humanos. Por isso, a LEP traduz a necessidade de diminuir as violaes
decorrentes do crcere e, ainda, a importncia de se preservar os direitos do preso.
Vimos, entretanto, que o grande obstculo est justamente no fato de que a LEP,
embora seja muito adequada ressocializao do apenado, no tem sido efetivada
na prtica.
A Constituio Federal de 1988, por sua vez, incluiu em sua redao a dignidade da pessoa humana como princpio fundamental do Estado Democrtico de
Direito, refletindo no direito penal importantes mudanas acerca da humanizao
da pena. Foi possvel constatar, no entanto, que, embora o princpio da dignidade
da pessoa humana estabelea que devem ser asseguradas ao cidado todas as garantias mnimas existenciais, h um descaso por parte dos rgos responsveis pela
administrao e execuo do sistema no sentido de preservar a dignidade humana
e os direitos inerentes ao apenado, o que se configura em uma violao dos direitos
fundamentais do ser humano.

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O Sistema Penitencirio Brasileiro e o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana

No lugar de ressocializar o indivduo, portanto, criam-se inmeros obstculos entre o condenado e a sociedade, transformando o sistema prisional em uma
instituio falida na medida em que ela no consegue alcanar os fins que por ela
so almejados. Na realidade, possvel perceber que a priso est sendo utilizada
como uma resposta tardia aos problemas sociais e econmicos que nossa sociedade
apresenta, deixando deriva as inmeras consequncias prejudiciais que ela traz ao
apenado e, portanto, sociedade.
O sistema prisional que conhecemos hoje no capaz de reintegrar na
sociedade o indivduo transgressor da norma, isso porque, alm de ser taxado por
ter sido inserido no sistema, no coerente o objetivo de convivncia em liberdade
estando o indivduo cada vez mais afastado dela.
Por isso, cabe reforar a importncia do chamado Direito Penal Mnimo,
na medida em que ele limita a interveno s situaes de absoluta necessidade, de
tal forma que sejam sempre asseguradas as garantias constitucionais, especialmente
no que diz respeito dignidade da pessoa humana.
Devemos, portanto, questionar a aplicabilidade do direito penal na medida
em que se faz necessria a proteo de bens jurdicos. No se pode permitir que
a pena de priso atue como facilitadora do processo de marginalizao social do
homem. Ento, de extrema importncia que sejam desenvolvidas polticas sociais
de incluso social para que, na medida do possvel, todos tenham condies mnimas
inerentes a uma vida digna e no precisem aderir a formas imediatas e ilegais de
suprir dificuldades de carter econmico ou social.

6 REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. Rio de
Janeiro: Renovar, 2000.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. 6. tiragem. So Paulo: Martins Fontes, 2002.
BITTENCOURT, Carlos Roberto. Falncia da pena de priso: causas e alternativas. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1993.
_____. Manual de direito penal. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
Direito em Debate Revista do Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais da Uniju

205

Pmela Copetti Ghisleni

_____. Cdigo Penal de 1940. 5. ed. In: Vademecum. So Paulo: Saraiva, 2011a.
_____. Constituio Federal de 1988. 5. ed. In: Vademecum. So Paulo: Saraiva, 2011b.
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2000. V. 1.
CARVALHO, Salo de. Pena e garantias. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.
CROSARA, Hlida. Dignidade da pessoa humana. 2005. Disponvel em: <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/2369/Dignidade-da-pessoa-humana>. Acesso em: 15 jul. 2011.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal: comentrios lei n 7.210, de 11-7-84. 8. ed.
So Paulo: Atlas, 1997.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Tomo IV. Coimbra: Ed. Coimbra, 1991.
MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts.
1 ao 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 5. ed.
So Paulo: Atlas, 2003. (Coleo temas jurdicos).
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal. 5. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009.
ROLIM, Marcos. A sndrome da rainha vermelha: policiamento e segurana pblica no sculo
XXI. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2006.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.
SCHMIDT, Andrei Zenkner. Direitos, deveres e disciplina na execuo penal. In: CARVALHO, Salo de. Crtica execuo penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2002. SILVA, De
Plcido e. Vocabulrio jurdico. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993.
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.

Recebido em: 14/9/2013

Aceito em: 15/4/2014

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