Tipos De Concesin

La Concesin De Servicio Pblico.

Es un modo de gestin en virtud de la cual, la administracin concede
mediante contrato administrativo, en principio a una persona privada y
excepcionalmente a otras persona pblicas, la explotacin de un servicio
durante un tiempo determinado, que esta asume bajo su responsabilidad y
riesgo,

establecindose

como

remuneracin

una

cantidad

de

dinero

denominada tarifa, que le pagan los usuarios.

La concesin de Obra Pblica.
En lo que respecta a la obra pblica, podemos afirmar que para su ejecucin
se puede acudir a dos medios, uno es la realizacin directa por parte de la
Administracin y la otra es la ejecucin indirecta a travs del contrato
administrativo de obra pblica O del contrato administrativo de concesin de
obra pblica.
La doctrina cientfica austral considera que la concesin de obra pblica es
un modo de ejecucin de ella, en que la administracin pblica celebra un
contrato administrativo con un administrado para que realice un trabajo
determinado, y el precio ser pagado por quienes utilicen
beneficien

con

ella,

cuyo

fin

sern

otorgadas

la obra o se

temporalmente

al

cocontratante ciertas facultades para que pueda efectivamente percibir esa

remuneracin, durante el lapso en que deba hacerlo.
La doctrina cientfica hispana considera que la concesin de obra pblica
consiste es una operacin compleja cuyo elemento ms importante no es
propiamente la construccin de la obra en s, sino, ms bien, su explotacin
por el propio concesionario por tiempo limitado y mediante remuneracin a
travs de la tarifas que la Administracin concedente le autoriza a percibir
de los usuarios.

La concesin de obra pblica constituye una manera indirecta de ejecucin,

conservacin, mantenimiento y explotacin de la obra pblica por parte de la
Administracin, que mediante la celebracin de un contrato administrativo o
interadministrativo, conviene en la ejecucin de una obra pblica y una vez
construida, en la posterior conservacin, mantenimiento y explotacin de la
misma, durante un tiempo determinado y como contraprestacin se
establece el derecho del concesionario de percibir una remuneracin que
pueden pagar los usuarios de la obra pblica, a travs de una tarifa o de
percibir una subvencin de la Administracin concedente.

Elementos de la concesin de servicios pblicos y de la concesin de

obras pblicas.
La concesin de servicio pblico o de obra pblica nos permite sealar los
siguientes elementos:

El titular del servicio pblico u obra pblica es la Administracin.

Es la publicatio la que atribuye la titularidad del servicio pblico o de

obra pblica.
La Administracin transfiere la prestacin del servicio pblico o la
ejecucin, conservacin, mantenimiento y explotacin de la obra
pblica a los particulares, mediante la institucin de la concesin de

servicio pblico o la de la obra pblica respectivamente.

La administracin conserva la potestad de control, vigilancia y
supervisin para asegurar la construccin, explotacin, conservacin y
mantenimiento de las obras pblicas o el funcionamiento continuo de

los servicios pblicos.

El concesionario, en principio es una persona privada, natural o jurdica

y excepcionalmente puede serlo, una persona pblica.

La concesin del servicio o de la obra pblica se produce mediante la
figura del contrato administrativo.

La concesin tiene carcter temporal, aun cuando puede prorrogarse y

una vez finalizado el contrato, los bienes utilizados para la prestacin
del servicio pblico o de las obras publicas objeto de la explotacin

pueden revertir, en principio, al titular.

La concesin puede finalizar de manera natural por el vencimiento del
trmino o con anterioridad al vencimiento de este: ya sea por
resolucin del contrato en virtud de incumplimiento del concesionario,
por quiebra del concesionario y por imposibilidad de cumplir con el

objeto de la concesin.
El titular del servicio pblico o de la obra pblica tiene la potestad de
modificar la prestacin del servicio o la explotacin de la obra, as

como el rescate anticipado.

Cuando el titular utiliza su potestad para alterar el balance financiero

del contrato, el concesionario tiene derecho a ser indemnizado.

El concesionario del servicio pblico o de obra pblica percibe una
retribucin, mediante una tarifa por la explotacin del servicio o de la
obra durante un tiempo determinado, que pagan los usuarios o
mediante el cobro de una suma de dinero que paga la Administracin.

La concesin Mixta.
Los anteriores son los elementos definidores de las concesiones de servicios
pblicos y de las obras pblicas, pero no podemos soslayar que adems se
pueden producir las concesiones mixtas, que son aquellas que conllevan
tanto a la ejecucin y explotacin de la obra pblica (la construccin de la
va frrea) como de la prestacin del servicio pblico (transporte de
pasajeros y de bienes en el ferrocarril), por parte del concesionario.
Conforme a lo expuesto podemos concluir que la concesin administrativa
constituye una de las formas ms adecuadas para atender la construccin de
las grandes obras pblicas (autopistas, puertos, aeropuertos, edificios) y la

prestacin de servicios pblicos (transporte, abastecimiento de agua, aseo,

gas, energa elctrica o telecomunicaciones).
Finalmente basta con revisar la legislacin reguladora de las obras publicas y
de servicios pblicos del siglo XIX y del siglo XX, para darse cuenta que
hemos tenido a lo largo de nuestra historia republicana, distintos regmenes
de concesin de servicios pblicos (transporte, agua, aseo, gas, energa
elctrica o telecomunicaciones) y de concesin de obras pblicas, tanto con
carcter general (construccin de puentes, autopistas, etc.) como sectorial
(ferrocarriles, puertos, etc.).

La Privatizacin de los Servicios pblicos.

La privatizacin de los servicios pblicos en las dcadas de los ochenta y
noventa han venido

a constituir la ineficacia del sector pblico para

intervenir activamente en todos los sectores de la economa, como sucedi

luego de la ltima postguerra y se profundizo durante la dcada de los
sesenta y toda la dcada de los setenta en la denominada era de las
nacionalizaciones.
La poltica de las nacionalizaciones convirti al estado es propietario de las
grandes empresas y es el prestador de la

casi totalidad de los servicios

pblicos.
El transcurso del tiempo ha demostrado que el Estado se sobredimensiono al
incursionar de manera directa, en actividades que podan ser llevadas a cabo
por particulares, con mucho mayor eficacia, bajo su direccin o supervisin.
Es por ello que ante la necesidad de reconducir al estado a su verdadero rol,
desde finales de la dcada de los ochenta se comienzan a buscar frmulas
que permitan reducir los costos del Estado empresario y prestador de
servicios pblicos, que ao tras ao obtena perdidas si mejorar la prestacin

de los servicios, que constituan una especie de hueco sin fondo, a la cual se
destinaban una gran cantidad de recursos econmicos que conducan a
aumentar el dficit fiscal y a nuevos endeudamientos, estas frmulas deban
lograr una mayor eficacia en la prestacin de los servicios y en
consecuencia, un mayor estado de bienestar para todos los ciudadanos.
Ante tal estado de las cosas, surge la institucin de la privatizacin, la cual
ha sido catalogada como el procedimiento de paso en todo o en parte de la
propiedad pblica, a manos privadas y no a formas privadas de actuacin, o
como la transmisin de la titularidad de los medios de produccin o de
competencia para ejercer determinada actividad, del sector pblico al
privado.
La privatizacin es hoy en da una decisin de contenido poltico al igual que
lo fueron en su momento las nacionalizaciones, con una alta carga de
pragmatismo.
Se ha afirmado que en los aos ochenta se privatizaba por cuestiones
poltico-ideolgicas. En los aos noventa se privatiza sobre todo por
cuestiones econmicas.

La privatizacin se puede analizar desde una doble perspectiva. En sentido

amplio, la privatizacin se encuentra enraizada a las tesis neoliberales que
imputan al Estado un protagonismo excesivo en la vida econmica, que
perturba los mecanismos del mercado; en sentido estricto, la privatizacin
supone la transferencia al sector privado de la propiedad de las empresas,
en las cuales el Estado posee la totalidad o una parte del capital.
Las tres grandes modalidades de privatizacin son: la primera es la venta a
travs del mercado financiero, que consiste en el cambio de titularidad de
las acciones y activos de las empresas pblicas o en la ampliacin de capital
no suscrito por el Estado mediante la utilizacin de los mercados financieros

secundarios, como la bolsa. La segunda, es la venta fuera de mercado

financiero, la cual se realiza mediante licitacin o la venta de la empresa a
sus propios trabajadores. La tercera, es una combinacin de los ncleos
estables o ncleos duros, que implican realizar una oferta pblica de venta
parcial y se reserva el resto de los activos de la empresa a uno o varios
grupos seleccionados previamente, a los que vende la parte adjudicada.
En la doctrina cientfica, Araujo seala que la privatizacin de los servicios se
puede manifestar de la siguiente manera: la privatizacin formal, que puede
ser econmico, financiero o legal; y la privatizacin material, que puede ser
organizativo o funcional.
La administracin deja de prestar por si misma servicios pblicos y acude a
la prestacin a travs de los particulares, pero la privatizacin de los
servicios pblicos no supone un desprendimiento absoluto de la competencia
sobre los mismos, pues la administracin no se desentiende totalmente de la
prestacin del servicio, debiendo velar por la continuidad, eficiencia, calidad,
suficiente, igualdad de trato a los usuarios, adaptacin a las nuevas
necesidades, supervisin, reglamentacin y control de tarifas.
En Venezuela, el proceso de privatizacin se ha realizado a travs de una
despublicatio, producindose un traspaso tanto de la gestin de actividades
o empresas que estaban en el sector pblico, como de la titularidad o
trasferencia de la propiedad a los particulares.
De all que se considere que la privatizacin viene a significar el fin del
estatocentrismo, el Estado deja de ser el principio y el fin de la produccin,
de la economa y la prestacin de los servicios pblicos.
Hay que sealar que en Francia, la Ley de Privatizaciones impide utilizar
fondos provenientes de las privatizaciones para hacer frente a los gastos
corrientes del Estado. La constitucin de Francia exige que el Estado sea

propietario de los monopolios de hecho y de los bienes con caractersticas de

servicios pblicos.
Es por ello que los procedimientos privatizadores, requieren la determinacin
de

los

sectores

cuya

prestacin

de

servicios

son

susceptibles

de

privatizacin, del cual quedan excluidas todas aquellas actividades o

servicios pblicos relacionados con la seguridad y defensa nacional, el orden
pblico, la potestad tributaria, la de la polica, el servicio de justicia y la
sanidad pblica.
El futuro del proceso privatizador es efmero, pues una vez que reduzca el
Estado a la prestacin de sus actividades esenciales, no quedara nada que
privatizar, pero en cambio, los servicios privatizados parecen tener largo
porvenir dentro del rgimen de libertad econmica y libre competencia del
mercado.
A pesar de las mltiples crticas que han recibido las privatizaciones, estas
no son ni buenas ni malas, constituyen una tcnica instrumental, utilizada
por cada Estado en funcin de las necesidades y servicios que debe brindar
o garantizar a los ciudadanos.
Debemos finalizar destacando que la privatizacin de los servicios pblicos
debe estar acompaada de la liberalizacin o desregulacin de la actividad o
sector para que pueda alcanzar sus cometidos, debiendo producirse esta de
manera concomitante o anterior a la privatizacin. Hay que sealar, para
que la privatizacin funcione es necesaria la liberalizacin o la desregulacin,
pero no toda liberalizacin acta independientemente de la privatizacin,
pero de manera complementaria, procurando por un lado, la reduccin de la
intervencin del sector pblico en la actividad econmica y por el otro, el
establecimiento de las bases para la libre competencia de los particulares.

Precisando el marco general anterior, debemos proceder a referirnos en

lneas generales, al rgimen de la concesin como posible tcnica de
privatizacin de los servicios pblicos es nuestro Derecho.
Ahora bien la norma in commento considera que la concesin de servicios
pblicos constituye una modalidad de la poltica de privatizacin, pues
permite la participacin de los particulares en la gestin del servicio pblico.
Se debe destacar que la concesin administrativa y la privatizacin son
instituciones jurdicamente independientes tanto conceptualmente como en
su rgimen legal, pero que guardan similitud tanto en sus tcnicas como en
los procedimientos de seleccin y que permiten la participacin de los
particulares, en actividades que eran fundamentalmente administrativas.
Las caractersticas que las distinguen:
-

En la concesin, el Poder pblico siempre mantiene la titularidad en la

prestacin de la actividad, pero en la gestin de la misma prestada a
travs de los particulares; en la privatizacin, la titularidad es la
prestacin y la gestin corresponden de manera exclusiva al particular

adquiriente del servicio pblico privatizado.

En la concesin, se mantiene la publicatio

con respecto al servicio

pblico; en la privatizacin, tal como sealamos anteriormente, se

-

produce la despublicatio.
En la concesin, la transferencia de la gestin del servicio pblico se
produce mediante contrato administrativo; en tanto que en la
privatizacin, la transferencia de la titularidad se produce a travs de
mercado financiero, fuera del mercado financiero o a travs de una

combinacin de ambos.
En la concesin, la transferencia de la gestin tiene carcter temporal
y en consecuencia puede finalizar conforme a cada ordenamiento
jurdico; en la privatizacin, la transferencia de la gestin del servicio
pblico tiene carcter definitivo y solo puede ser recuperada por el
poder pblico, mediante la expropiacin.

En la concesin, el rgano de Poder Pblico titular del servicio puede

modificar, intervenir, colaborar o asumir la prestacin del servicio; en
la privatizacin, el Poder Pblico solo tiene potestades de supervisin,

control de calidad y eficiencia en la prestacin del servicio.

En la concesin, de producirse la ruptura del equilibrio econmicofinanciero del contrato administrativo, el concesionario tiene derecho a
indemnizacin<, en la privatizacin, el particular que adquiere el
servicio pblico privatizado acta en su propio riesgo y ventura, en
consecuencia es el nico y absoluto responsable de las ganancias o
prdidas, que se produzcan su gestin y en principio, no tiene derecho

a indemnizacin.
En la concesin, el rgimen jurdico es predominante de Derecho
Pblico; en tanto, que en la privatizacin, luego de que esta se
produce, el rgimen jurdico es fundamentalmente de Derecho Privado.

Lo expuesto permite inferir que la concesin y la privatizacin son

instituciones

jurdicas

perfectamente

diferenciables,

aun

cuando

el

legislador, de manera poco afortunada, utilizo la primera como tcnica para

lograr la segunda.
-