Indivision Sucesoria

UNIVERSIDAD PRIVADA ANTONIO GUILLERMO URRELO-CAJAMARCA
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LA INDIVISIN
EN EL RGIMEN JURDICO PERUANO
Cabrera Colona Laura
Chvez Camacho Zaira
Honorio Lirin Henry
Lzaro Mantilla Ronald
Ventura Portales Lady Paola
SUMARIO: 1. Introduccin 2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad? 3.

Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables 4.
Indivisin Vs. Copropiedad 5. Rgimen de la indivisin por las disposiciones
relativas a la copropiedad 6. Es posible que exista una empresa dentro del
patrimonio hereditario del causante? 7. Pacto de indivisin 8. Inscripcin y
efectos de la indivisin 9. Pago a herederos en desacuerdo con la indivisin
10. Particin judicial antes del vencimiento del plazo de la indivisin 11.
Cmo corresponde la administracin de la herencia indivisa? 12.
Conclusiones, Referencias bibliogrficas
RESUMEN
Mediante el presente ensayo se aborda un contexto regulado de manera escasa en
nuestra legislacin; destacando en un primer plano el anarquismo existente en cuanto a
su definicin, as como el de precisar si efectivamente en una sucesin con varios
sucesores resulta acertado el trmino copropiedad utilizado por nuestro ordenamiento
jurdico, determinar la naturaleza jurdica y caractersticas de la indivisin, en un esbozo
de concepto entendida como aquella situacin jurdica en la cual ciertos sucesores
(herederos o legatarios de cuota) tienen colectivamente un derecho conjunto sobre todo o
parte del patrimonio del causante, que se expresa en un derecho ideal, o sea, no
concretado, sobre el todo indiviso, sin directa titularidad sobre cada elemento singular.
Todo ello, con fines de establecer los lineamientos para su adecuado tratamiento en las
esferas del derecho sucesorio de nuestro rgimen jurdico.
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ABSTRACT
Through this essay addresses a context regulated so scarce in our legislation;
emphasizing a foreground anarchism in terms of its definition, as well as the unclear
whether actually in succession with various successors the "co-ownership" term used by
our legal system is successful, determine the legal nature and characteristics of the
without divide in an outline of concept understood as the legal situation in which certain
successors (heirs or devisees of fee) have collectively a joint right of all or part of the
assets of the deceased which is expressed in a perfect right, or not complete, about the
whole undivided, without direct ownership of each unique element. All this, for the purpose
of establishing guidelines for appropriate treatment in the areas of probate law in our legal
system.
PALABRAS CLAVES
Indivisin, coherederos, copropiedad, comunidad patrimonial.
KEYS WORDS
Without divide, heirs, co-ownership, equity community.
1. Introduccin
Respecto a la indivisin se refiere una connotacin de propiedad colectiva, la

misma que es impulsada en los sistemas que fomentan este tipo de propiedad;
siendo en el Per un sistema eclctico, ya que se norma ampliamente tanto la
indivisin como la participacin.
Los artculos 844-845 de nuestro Cdigo Civil regulan la indivisin regidos por las
disposiciones relativas a la copropiedad, en virtud del conocimiento que desde el
momento del deceso del causante que deja varios herederos la herencia ser
trasmitida a estos ltimos, por tal sentido en el supuesto de que el testador no hizo
una particin testamentaria habr la necesidad de establecer un rgimen
transitorio que permita el uso y disfrute de los bienes indivisos, as como su
administracin sin perjuicio de los herederos que lo integran, hasta el momento de
la divisin y adjudicacin.
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Sin duda la indivisin es una situacin jurdica debatida en extenso por la doctrina
misma en funcin a su tratamiento en los distintos ordenamientos legales. Siendo
importante sealar que en el caso de nuestra legislacin, el Cdigo Procesal Civil
ya ha advertido que merece una consideracin jurdica singular, a la que
denomina "patrimonio autnomo", por lo que consecuentemente resulta necesario
apuntar las principales diferencias respecto de la copropiedad, trmino utilizado en
nuestro rgimen jurdico.
Por ello, en virtud a las pautas en prrafos precedentes, con el desarrollo del
presente ensayo buscamos esclarecer lineamientos que debern ser de
consideracin para una regulacin adecuada del tema de indivisin en nuestro
ordenamiento jurdico, as como de esbozar una definicin acertada que se derive
de sus caractersticas y naturaleza jurdica propia.
2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad?
En el vasto campo del Derecho Sucesorio de nuestro ordenamiento jurdico, la

indivisin hereditaria cuya naturaleza jurdica es de carcter real y est regulada
por las normas que rigen la copropiedad, hace necesario centrar nuestra atencin
en considerar si efectivamente los herederos son o no copropietarios de los
bienes de la herencia.
La indivisin es una situacin jurdica que se produce cuando respecto de un

derecho existen varios titulares. Esta situacin se presenta naturalmente al abrirse
una sucesin, pues puede ocurrir que, al fallecer el causante, quede un solo
heredero y en tal caso ste ser dueo de todos los bienes, desde el instante del
fallecimiento, y cargar con todas las deudas; pero puede ocurrir que haya varios
herederos, en cuyo supuesto nos encontraremos en un caso de indivisin. (Borda,
1991, pp. 193-194).
En esta misma va de pensamiento, Fornieles seala que cuando los bienes que
componen la masa pertenecen a varios herederos, todos quedan propietarios en
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comn de ella, lo que genera una comunidad hereditaria o estado de indivisin

(Fornieles, 1950, pp.276-278).
Como es de notarse de las definiciones planteadas se advierte una gran anarqua

entre los conceptos vertidos referente a los herederos como copropietarios o
condminos, situacin que se ha trasladado a nuestro ordenamiento jurdico y que
se revela, entre otros casos, en el art. 844 del CC. Empero, algunos autores se
han preocupado por otorgarle mayor fijeza a estos trminos; como es el caso de
Somarriva Undurraga, que seala copropiedad e indivisin designan la misma
situacin jurdica, pero la expresin copropiedad tiene una significacin ms
restringida que la indivisin. La indivisin es el gnero y la copropiedad es una
especie de la indivisin. La propiedad se aplica nicamente a las cosas
materiales, susceptibles de propiedad. Por el contrario, la indivisin puede tener
por efecto toda especie de bienes, de cosas incorporales, como tambin
materiales () (Somarriva, 2000, p.5).
Convenimos la opinin vertida por Somarriva en el sentido de considerar que

existen marcadas diferencias entre indivisin y la copropiedad; y por tanto el
hecho de existir una situacin de indivisin entre los coherederos no implica que
exista necesariamente copropiedad, por lo que el trmino prescrito en nuestro
ordenamiento jurdico resulta incorrecto.
Por otra parte la copropiedad puede recaer sobre bienes, en cambio la herencia
como explica Valencia Zea, representa un conjunto o totalidad de derechos
subjetivos patrimoniales. Por tanto, segn este autor en ningn caso la herencia
es un cuerpo cierto, no cosa corporal. Tampoco es una cosa compuesta, ni cosa
universal propiamente dicha, de que son ejemplo una biblioteca, un rebao, etc.
(Valencia, 1977, pp.404-407).
Cuando se da el estado de indivisin los bienes pertenecen a todos los herederos

en comn de manera que no podrn alegar derecho a ningn bien determinado,
sino a partes o porciones ideales de ellos; situacin que es ms propiamente
denominada comunidad patrimonial o sucesin indivisa.
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Borda explica que la testamentaria o sucesin no es otra cosa que una

comunidad, que ser condominio cuando se trate de Derechos Reales, y
titularidad compartida en los dems. Agrega el autor, que debe atenderse que el
condominio solamente afecta las cosas y nunca los bienes incorporales. Cada
sucesor es propietario proindiviso de los bienes comunes de la herencia, en
proporcin a la parte a la que tenga derecho; salvo que, tratndose de una
sucesin testamentaria, el causante haya dejado hecha la particin. (Borda,
1991, p. 195)
Somarriva explica que: La diferencia entre comunidad y copropiedad es

manifiesta: se dan en relacin de gnero y especie. La comunidad tiene sentido
amplio, comprende todas las relaciones en las que el sujeto de derecho sean
varias personas al mismo tiempo. La copropiedad es un concepto restringido de la
comunidad, cuando sta tiene por objeto el derecho de propiedad sobre la cosa
(Somarriva, 2000, p.4).
En tal sentido debe sealarse que antes de la particin lo que existe en una
sucesin con varios sucesores, es comunidad patrimonial, y no copropiedad. A lo
que Lohmann distingue entre comunidad hereditaria y comunidad patrimonial,
sealando que la primera se encuentra exclusivamente integrada por los
herederos que efectivamente acepten la herencia, mientras que la segunda
coexiste con la comunidad hereditaria y comprende a herederos y legatarios,
siempre que haya concurrencia de derechos o titularidad compartida de los
mismos sujetos, sobre el mismo complejo sucesorio (Lohmann, 2002, pp.139140).
Respecto a los acreedores de la sucesin la comunidad patrimonial no lo incluye,

a razn de que la nota caracterstica de toda comunidad es que los derechos de
los titulares sean anlogos, de igual naturaleza, por ejemplo cuando los herederos
tienen derecho de propiedad sobre la misma cosa. Cuando se trata de
acreedores, se trata de personas que tienen un crdito a favor, que coexiste con
el derecho de los herederos, y que puede estar referido a la misma masa
hereditaria pero en modo alguno comparten un derecho anlogo. Observacin
tambin aplicable a los legatarios, quienes solo pertenecern a la comunidad
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patrimonial cuando sean legatarios de cuota parte, ms no cuando sean legatarios

de bien o bienes determinados.
Referente a la naturaleza de la comunidad hereditaria se ha escrito mucho, en la

misma que (Borda, 1991, pp. 195-197) se pregunta: Estamos en presencia de
una entidad distinta de los herederos o, por el contrario, no hay sino una forma de
condominio? Al respecto surgen dos teoras:
a. Teora de la personalidad jurdica: El planteamiento de esta teora parte de

considerar a la herencia como universalidad y unidad patrimonial, con lo cual
parte de la doctrina se ha conducido a simplificar los problemas que plantea la
indivisin, concibiendo a la sucesin indivisa o comunidad hereditaria como
dotada de personalidad jurdica, como un sujeto de derecho en el cual la
propiedad de las cosas comunes corresponde a la colectividad de los
partcipes que forman una entidad distinta de los copropietarios considerados
singularmente. (Ferrero, 1993, p. 180).
Esta unidad patrimonial antiguamente influy en atribuir personalidad al

patrimonio hereditario; es decir a reputar que se estara frente a un sujeto de
derechos al que se denomina sucesin, que los herederos solo administran y
representan. La idea habra sido tomada de la tradicin romanista que
considerara la herencia yacente como la continuadora de la persona del
causante; de modo que la herencia y sucesin mantendran algo as como la
personalidad incorporada del difunto.
Sin embargo, los opositores de esta teora, la objetan en el sentido que no se

debe confundir comunidad con sociedad, si bien toda sociedad supone una
comunidad no toda comunidad llega a ser sociedad la cual est dotada de
personalidad moral que nace de un acuerdo de voluntades de varios sujetos
expresada en un contrato mientras que la comunidad o sucesin indivisa es un
estado puramente pasivo en que los comuneros o coparticipes estn unidos
ms que por su voluntad por los bienes mismos, los que no pueden pertenecer
simultneamente a personalidades distintas unas naturales y otra jurdica.
Finalmente el mayor inconveniente para sostener esta postura es que la

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comunidad hereditaria no tiene un patrimonio, ni un inters o un objeto propio,

distinto de los coherederos.
b. Teora del condominio: Esta teora discurre que la comunidad hereditaria no

es sino una forma de condominio, considerando que tanto el heredero y el
condmino, son dueos de una parte ideal de los bienes de la sucesin. Sin
embargo debe advertirse que la teora no explica cmo si el condominio solo
puede recaer sobre cosas, la comunidad hereditaria pueda tambin recaer
sobre bienes que no son cosas.
Precisamente es en este contexto donde nuevamente cobra importancia la

distincin entre comunidad patrimonial y copropietarios; y donde se evidencia que
el coheredero pertenece al primer grupo, pues la comunidad hereditaria s puede
tambin recaer sobre bienes que no son cosas.
Segn lo prescrito por el art. 844 del CC, debe indicarse que se trata de una
norma limitada a la comunidad hereditaria y no a la comunidad patrimonial, ya que
sta se refiere solo a herederos, entendiendo por tales a los que efectivamente
sucedan al causante por causa de muerte y con vocacin universal. Asimismo, la
norma seala que cada heredero es copropietario de los bienes de la herencia, en
proporcin a la cuota que tenga derecho a heredar; afirmacin poco convincente
puesto que efectivamente los herederos tienen derecho a una cuota parte de la
herencia, entendida como patrimonio dejado por el causante pero no
necesariamente sobre todos y cada uno de los bienes que la componen.
Sin duda es de relevancia distinguir el derecho a la herencia, de los derechos que

puedan estar contenidos en la masa hereditaria; como explica Valencia Zea,
desde muchos puntos de vista la masa herencial objeto de la comunidad
hereditaria puede considerarse como un patrimonio autnomo frente a los
patrimonios particulares de los coherederos. Sin embargo, en el derecho moderno
esta regla no constituye otra cosa sino una ficcin reida con la realidad. La
comunidad herencial es un estado de derecho que produce importantes efectos
jurdicos que es imposible destruir retroactivamente, por lo que considera la
comunidad hereditaria como una masa autnoma, como un patrimonio separado
del patrimonio particular de cada uno de los coherederos. En este punto, el
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Cdigo Civil alemn configura la masa herencial como una comunidad en mano
comn (Gesamthander gemeinschalt). En el sentido de que ningn heredero
pude disponer de su participacin en los objetos sinuglares, pero s de su porcin
hereditaria en su totalidad (Valencia, 1977, pp. 398-401).
Por tanto no consideramos acertado el texto de la norma cuando seala que

existe una copropiedad o cualquier otro derecho sobre cada bien en particular, de
los que conforman la herencia, por lo que en nuestra opinin la norma debe ser
interpretada en el sentido de considerar que el derecho sobre la cuota parte de la
herencia, considerada como un patrimonio debe coincidir con los bienes que
reciba; es decir que el reconocimiento de los derechos de cada heredero debe
encontrarse directamente vinculado con el porcentaje de su participacin en la
masa hereditaria, mas no debe ser entendida en sentido de que existe un derecho
individual de cada heredero sobre cada uno de los bienes de la masa hereditaria.
Este punto lo explica Valencia Zea refiriendo que el derecho herencial del
heredero se ejerce sobre el patrimonio herencial. Si existe un solo heredero
solamente existir un derecho herencial; si existen varios, cada coheredero ser
titular de una cuota del patrimonio total: la mitad, un tercio, etc. Indica el autor que
lo interesante es que el derecho se tiene sobre el patrimonio como un todo, y en
ningn caso sobre los efectos singulares de la herencia, puesto que la comunidad
hereditaria no es una suma de comunidades singulares (Valencia, 1977, pp. 404407).
El mismo autor seala que la comunidad hereditaria en ningn caso es una suma
de copropiedades o comunidades de cosa singular. As, si dentro de una herencia
existen tres herederos, tan solo puede decirse que cada coheredero es titular de
un derecho herencial que equivale a la tercer parte de la herencia, pero no puede
afirmarse que es titular de la tercera parte de cada una de las propiedades que
integran la mencionada herencia (Valencia, 1977, pp. 404-407).
.
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3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables
Como ya se refiri un aspecto a tenerse en cuenta es que el tema de la

indivisin aparece regulada de manera escasa por considerar que la
comunidad es una situacin accidental, transitoria y no querida por el Derecho.
Como explica Fornieles, el legislador ha credo que el estado de indivisin es

siempre transitorio, que su fin inmediato es la particin, y por eso no se
ha
preocupado
de reglamentario, lo mira casi despectivamente (Fornieles,
1950, pp. 276278).
Establecido lo anterior y atendiendo las consideraciones vertidas en los punto 1 y

2 del presente ensayo podemos calificar como indivisin aquella situacin jurdica
en la cual ciertos sucesores, llmese herederos o legatarios de cuota tienen
colectivamente un derecho conjunto no necesariamente en igualdad porcentual,
sobre todo o parte del patrimonio del causante; que se expresa en un derecho
ideal sobre el todo indiviso, sin directa titularidad sobre cada elemento singular.
En tal sentido es necesario las siguientes precisiones; que van a ser

indispensables para la justificacin de la definicin plasmada:
a. Pese a que el precepto de nuestro ordenamiento jurdico alude solamente a

"varios herederos" debe entenderse que no incluye a aquellos "herederos
forzosos" que no sean herederos, porque sin perjuicio de cobrar su legtima,
no llegan a suceder o no suceden con calidad de herederos. El concepto de
herederos comprende en nuestra definicin de indivisin tanto a los que sean
forzosos como a los voluntarios, porque a stos, como se entiende, ya se le ha
identificado su cuota en particin testamentaria parcial.
b. Que la indivisin tambin es situacin que afecta a los legatarios de parte

alcuota.
c. La afirmacin de que cada uno de los partcipes "es copropietario de los

bienes de la herencia" se sustenta en los puntos siguientes:
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La participacin abstracta y por alcuota en la herencia no recae

concisamente sobre los bienes singulares en directa copropiedad para
todos y cada uno de los herederos, sino sobre un patrimonio unitario,
que es la herencia propiamente dicha, y esta participacin de cuota en
la globalidad del derecho hereditario es perfectamente susceptible de
ser transferida (artculo 1209 C.C.), renunciable, gravable, o afectada a
un embargo, sin que ello importe en estricto un acto de disposicin o
afectacin directa sobre los elementos individuales que componen el
patrimonio comn. En suma, que hay que distinguir entre derecho
sobre la herencia y derecho sobre aquellos elementos singulares que
la integran, sin que esto signifique que la comunidad hereditaria sea
"una suma de copropiedades o comunidades de cosa singular".
La herencia indivisa no solamente est compuesta de bienes o
crditos, esto es, activos, sino tambin de pasivos como se infiere del
artculo 871 y siguientes del C.C., lo cual se traduce en que respecto
de los pasivos existe una responsabilidad de todos los bienes afectos
al pago de las obligaciones y, por tanto de todos los copartcipes de
indivisin, hasta que se haga la particin. Slo desde la particin la
responsabilidad es individual de cada coheredero.
No siempre la herencia est constituida exclusivamente por bienes
respecto de los cuales puede recaer derecho de propiedad; por lo en
sentido riguroso no estamos ante una copropiedad.
d. La referencia del artculo 844 del C.C., a la participacin "en proporcin a la

cuota que tenga derecho a heredar" cada partcipe, se entiende que dicha
proporcin, segn sean los casos ser el resultado de lo que haya dispuesto el
testador, de lo que correspondiera por legtima, de los efectos divisorios por
estirpes que se derivan de la representacin, de posibles exclusiones
sucesorias por indignidad, de renuncias o sustituciones, etc.
Efectivamente la proporcin del derecho a participar en la herencia slo

significa, en verdad, derecho a que al respectivo partcipe se le adjudiquen
elementos sucesorios por valor equivalente al de la cuota, pero insistimos en
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que la indivisin no equivale a copropiedad directa sobre todos y cada uno de

tales elementos singularizados porque el porcentaje en la comunidad no
siempre se reproducir en la misma situacin de cotitularidad sobre los
elementos concretos. Cuando se haga la particin se produce una especie de
reemplazo entre la cuota indivisa de cada partcipe y los derechos privativos
que recibe sobre bienes ciertos determinados, de modo tal que el adjudicatario
ser considerado, respecto de lo que reciba como adquirente directo e
inmediato del causante, y no como adquirente mediato por mrito de una
transferencia patrimonial con los dems copartcipes. Es decir, no se hereda al
causante mediante los coherederos. Cada cuota se concreta y hace efectiva
solamente en lo que el titular de cada cuota llegue a recibir, como si esto que
recibe lo hubiera recibido desde el instante de la muerte (art. 660 C.C.). A la
inversa, respecto de aquello que no se le adjudique, se le tendr, desde la
apertura de la sucesin, como si nunca hubiera tenido derecho alguno sobre
ello.
El sentido que prescribe nuestro ordenamiento jurdico es que la proporcin de

la cuota a heredar confiere derecho a participar en la particin con el mismo
porcentaje, de tal modo que respecto del todo patrimonial de la sucesin, el
valor de lo adjudicado coincida con el del valor global de la cuota;
entendindose por tal que los derechos de los individuos en comunidad son de
naturaleza distinta al derecho en comunidad, que ostentan todos juntos; pues
el heredero tiene derecho a los bienes de la herencia, no sobre ellos.
4. Indivisin Vs. Copropiedad
Resulta necesario plasmar entre la indivisin y copropiedad, distinciones que nos

permitan verificar y esclarecer a la indivisin dentro de la perspectiva de
comunidad patrimonial; por las razones siguientes:
a. La copropiedad sirve a los intereses actuales de los copropietarios, mientras

que la comunidad hereditaria, por su carcter esencialmente temporal y
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transitorio, est pre ordenada a su liquidacin de modo que su finalidad est

puesta en la utilidad posterior a la particin.
b. Las reglas de la copropiedad son pertinentes exclusivamente para la

institucin de propiedad; en cambio, la comunidad propia de la indivisin
sucesoria no solamente recae sobre el derecho real de propiedad rectamente
dicho, sino sobre el total de activos (derechos reales de diverso tipo, derechos
de crdito, derechos intelectuales e incorporales), as como sobre el conjunto
de los pasivos del causante.
c. La comunidad patrimonial sucesoria es una sola (incluso cuando la particin
haya sido incompleta), que recae sobre un patrimonio en conjunto; no es una
inorgnica suma de tantas copropiedades como bienes y derechos haya. La
copropiedad significa la coexistencia de una suma de ttulos diferentes y
autnomos en relacin con cada uno de los bienes, considerados cada uno de
ellos separadamente. De esta manera, puede ocurrir perfectamente que un
sucesor, condmino del causante, tenga un derecho de copropiedad directo
sobre un bien determinado (por adquisicin conjunta, por ejemplo), con
independencia de la cuota a que pudiera tener derecho en la sucesin y que
puede o no reflejarse, al momento de la particin, sobre el mismo bien.
d. De lo anterior se deriva la conclusin que mientras dure la indivisin los

acreedores de los herederos no pueden dirigirse con medida cautelar o en
ejecucin de sentencia contra bienes singulares del conjunto de bienes,
derechos y obligaciones; resultantes del fallecimiento de una persona y que
constituyen todo su patrimonio, sino solamente contra la cuota hereditaria del
heredero deudor.
e. Salvo el caso de pacto de indivisin (art. 993 C.C.), la terminacin de la

copropiedad por divisin y particin siempre es obligatoria cuando lo solicite
cualquier copropietario.
f.
Conforme al artculo 1209 C.C., cada coheredero puede ceder libremente su

derecho a participar en una sucesin ya causada. Agrega el precepto que, en
este caso, el cedente solamente queda obligado a "garantizar" su calidad de
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heredero, lo que viene a significar, por tanto, que no est obligado a responder
por el contenido de activos y pasivos singulares de la masa sucesoria. Dicho
de otro modo, slo asume responsabilidad por su derecho a participar en los
aspectos patrimoniales de la sucesin; porque, claro est, la calidad de
heredero en s misma es intransmisible.
En cambio, en la copropiedad el rgimen es diferente; por un lado aunque

cada copropietario puede disponer libremente de su cuota y de los frutos,
como autoriza el numeral 977 C.C., los dems copropietarios tienen derecho
de retracto a tenor del inciso 2 del 1599 C.C., Es muy dudoso que en la
cesin de herencia abarque derecho a retraer o algn tipo de preferencia legal,
pues no hay norma legal que lo establezca.
De otra parte, siendo claro que libremente y sin autorizacin de sus

coherederos, el coheredero puede disponer de su cuota de participacin
sucesoria como un todo, resulta claro que no puede disponer directamente de
sus participaciones individuales sobre los bienes, ni suponer que sus derechos
se concretan en una cantidad cierta o de un modo determinado en tales o
cuales bienes individualizados equivalentes al mismo porcentaje que tiene en
la sucesin. Por ejemplo el coheredero de un 25% puede ceder sus derechos
sucesorios a un cuarto de la sucesin, pero no le est permitido ni transferir
una cuarta parte de los bienes (art. 978 C.C.), ni transferir una cuarta parte de
cada uno de todos los bienes singulares. Se podr replicar que el art 977 C.C.
Faculta a cada propietario para disponer de su cuota ideal de copropiedad
pero hay que considerar que eso ser luego de que se sepa que, por efectos
de la particin, le ha sido adjudicado dicho bien en copropiedad. Mientras eso
no ocurra, el heredero tiene una cuota cierta en la sucesin, pero respecto de
sus componentes singulares solamente tiene una expectativa, o un derecho
potencial, pues tales componentes pueden o no serle adjudicados. Por eso se
seala que el acto que se realice sobre el bien slo ser vlido si el bien
respectivo le es adjudicado en todo o parte.
g. En correspondencia con lo anterior, los frutos pertenecen a la comunidad; si

algn coheredero recibiera frutos del patrimonio indiviso, unilateralmente no
puede pretender retenerlos en la proporcin de su cuota e imputarlos a cuenta
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de lo que habra de tocarle. Como es evidente, todo ello est afecto

indivisamente, a responder por las obligaciones del causante y por aquellas
que se produzcan durante el perodo de indivisin.
h. La herencia indivisa y, por supuesto, su cesin, deja inclumes las posiciones

jurdicas que el heredero tenga a favor o en contra de la masa sucesoria,
cuando precedan o sean ajenas a la sucesin propiamente dicha; es decir la
comunidad puede mantener relaciones jurdicas con los patrimonios
particulares de los herederos.
i.
Naturalmente, mientras que la copropiedad se extingue por la divisin y

particin del bien comn, existiendo tantas particiones autnomas como
bienes haya, la extincin de la comunidad sucesoria por particin supone un
nico acto como puntualiza el artculo 864 C.C., pues no alude a otra particin
sino a completar la realizada; sin perjuicio de que, como consecuencia del
cese del estado de indivisin sucesoria algunos activos o pasivos se
adjudiquen en comn a varias personas, porque la comunidad universal puede
dar lugar a comunidades particulares.
j.
Mientras subsista la indivisin sucesoria los bienes que sustituyen a aquellos

que sean transferidos quedan afectos de pleno derecho a las mismas
circunstancias y derechos en que se encontraban los bienes reemplazados.
k. Finalmente cabe agregar quela copropiedad siempre puede ser reconstituida;

mientras que la comunidad patrimonial sucesoria una vez extinguida, no hay
manera de recomponerla.
5. Rgimen de la indivisin por las disposiciones relativas a la copropiedad
Pues como ya se ha venido sealando que el derecho herencial de cada

coheredero sobre la masa hereditaria no puede configurarse con el mismo
criterio que el derecho de cuota de los copropietarios en la cosa comn hemos
tambin indicado que el Cdigo no distingue la comunidad de la copropiedad por
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lo que debe deducirse para todos los efectos que el Cdigo intenta aplicar las
mismas reglas de la copropiedad a la comunidad hereditaria en atencin a la
nota comn de existir un estado de indivisin, en ambos casos. En tal sentido a
efectos de no aplicar equivocadamente las normas supletorias del Libro de
Derechos Reales, debe tenerse en cuenta que la comunidad hereditaria si bien
guarda ciertas analogas con la copropiedad, es en realidad de naturaleza
diferente.
Como explica Lacruz Berdejo; en la copropiedad el derecho de cada

coheredero recae directamente sobre una cosa singular, mientras que en la
comunidad hereditaria el derecho de cada coheredero recae sobre lo que hemos
denominado el patrimonio herencial y no sobre las cosas singulares que, si bien
lo forman, son distintos de l. (Lacruz, 1992, p. 200).
Las normas de la copropiedad que se aplicarn a la comunidad hereditaria

supletoriamente; se centran en los puntos siguientes en conformidad con lo
establecido por nuestro Cdigo Civil:
Presuncin de igualdad de cuotas (Art 970 C.C.)
Las cuotas de los coherederos se presumirn iguales, salvo prueba en
contrario.
En materia de indivisin sucesoria las excepciones pueden ser dos, de un
lado la disposicin distinta del testador, de buscar favorecer a un heredero
voluntario ms que a otro y, por otro lado el diferente orden al que
pertenecen los herederos, en caso de representacin; en ambos casos las
cuotas podran resultar diferentes.
En la misma norma se seala que el concurso de los copropietarios, tanto
en los beneficios como en las cargas, est en proporcin a sus cuotas
respectivas; por el que debe distinguirse el concepto de cargas utilizado en
el Libro de Derechos Reales, el cual bsicamente se refiere a los pasivos
que puedan generarse a consecuencia de la titularidad sobre un bien que
pertenece a ms de uno, como es el caso de impuestos y otros gravmenes.
En cambio, en materia sucesoria las cargas tienen un alcance ms
restringido, referido nicamente a aquellos pasivos que se generen con
motivo de la muerte del causante, mas no a otro tipo de concepto. Sin
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embargo ello resultar irrelevante en tanto el Libro de Sucesiones, en el

artculo 871 C.C. seala que los herederos respondern por las deudas
en proporcin a sus respectivas cuotas hereditarias.
Decisiones sobre el bien comn (Art 971 C.C.)
Esta norma se refiere a la adopcin de decisin sobre el bien comn
indicando que se adoptar por unanimidad, para disponer, gravar o
arrendar el bien, darlo en comodato o introducir modificaciones en l
y por mayora absoluta, para los actos de administracin ordinaria; siendo la
nica excepcin a este principio sera la establecida en el artculo 860 C.C.,
pues en el caso especfico que es el de la venta de los bienes para
pagar su parte a los herederos, la decisin se podr tomar por mayora.
Asimismo el art. 971 C.C. seala que los votos se computan por el valor de
las cuotas, en tal sentido los representantes sumarn entre s los votos que
le hubieran correspondido a su representado.
Administracin judicial del bien comn (Art 972 C.C.)
Esta norma est referida a la adopcin de reglas aplicables a la
administracin de los bienes comunes, en estos casos la norma resultar
perfectamente aplicable, por lo que la administracin judicial de los
bienes comunes se regir por lo establecido en el Cdigo Procesal Civil.
Administracin de hecho del bien comn (Art 973 C.C.)
Esta norma se refiere a la administracin del bien comn por uno de los
copropietarios, sealando que cualquiera de los copropietarios puede
asumir la administracin y emprender los trabajos para la explotacin normal
del bien, si no est establecida la administracin convencional o judicial y
mientras no sea solicitada alguna de ellas. Se indica que en este caso, las
obligaciones del administrador sern las del administrador judicial. Sus
servicios sern retribuidos con una parte de la utilidad, fijada por el juez y
observando el trmite de los incidentes.
Uso del bien comn (Art 974 C.C.)
Cada copropietario tiene de servirse del bien comn, mientras no altere su
destino ni perjudique el inters de los dems, y el derecho de usar el bien
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comn corresponde a cada copropietario. Se entiende que esta norma

resulta perfectamente aplicable a los coherederos. En caso de desavenencia
el artculo seala que el juez regular el uso, observndose las reglas
procesales sobre administracin judicial de bienes comunes.
Indemnizacin por uso (Art 975 C.C.)
Esta norma se refiere a la indemnizacin por uso total o parcial de un
copropietario que usa el bien parcial o totalmente con exclusin de los
dems.
La norma indica que quien usa el bien deber indemnizarles a los otros en
las proporciones que les corresponda, salvo lo dispuesto en el artculo 731
C.C., que es precisamente el caso en el que el cnyuge opta por el derecho
de habitacin vitalicio y gratuito.
Disposicin de la cuota y sus frutos, y condicionalidad de la validez
de los actos de la propiedad (Art 977-978 C.C.)
Artculos que hacen referencia a la disposicin de la cuota ideal; segn la
aplicacin supletoria de las mismas, cada coheredero puede disponer de su
cuota ideal y de los respectivos frutos, as como gravarlos. Esta situacin es
correcta en la medida en que se trate de una cesin de derechos
hereditarios, tal como este contrato viene definido en el artculo 1209 C.C.,
la norma se complementa con la del artculo 978 C.C., que se refiere a
condicionalidad de la validez de actos de propiedad exclusiva, indicando
que si un copropietario practica sobre todo o parte de un bien, acto que
importe el ejercicio de propiedad exclusiva, dicho acto solo ser vlido
desde el momento en que se adjudica el bien o la parte a quien practic el
acto.
Reivindicacin y defensa del bien comn (Art 179 C.C.)
Al respecto debe indicarse que cualquier coheredero puede reivindicar el
bien comn y puede promover las acciones posesorias, los interdictos,
las acciones de desahucio, los avisos de despedida y las dems que
determine la ley.
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Copropiedad y mejoras (Art 980 C.C.)

Las mejoras necesarias y tiles pertenecen a todos los copropietarios, con la
obligacin de responder proporcionalmente por los gastos. Esta norma
resulta perfectamente aplicable a los coherederos in proporcin a su
participacin de la cuota hereditaria.
Gastos de conservacin y cargas del bien (Art 981 C.C.)
Al respecto se establece el deber de todos los copropietarios que estn
obligados a concurrir, en proporcin a su parte, a los gastos de conservacin
y al pago de los tributos, cargas y gravmenes que afecten al bien comn.
Saneamiento por eviccin del bien comn (Art 982 C.C.)
Los copropietarios estn recprocamente obligados al saneamiento en
caso de eviccin, en proporcin a la parte de cada uno. En el caso concreto
de los coherederos la norma resulta aplicable durante la indivisin, durante la
particin la norma aplicable ser la establecida en el artculo 866 C.C.
El derecho de retracto (Art 1592 C.C.)
Esta norma se refiere al derecho de retracto del artculo 1599, inciso 2 del
C.C. que le confiere al copropietario para subrogarse en el lugar del
comprador, y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa,
debiendo el retrayente reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y
gastos pagados por ste y, en su caso los intereses pactados (artculo
1592 C.C).
Finalmente debe indicarse que el artculo 976 C.C norma que no
resulta aplicable por estar referida al derecho de disfrute del bien que
corresponder
cada
copropietario
que
los
obliga
reembolsarse proporcionalmente los provechos obtenidos del bien.
En
el
caso
de
los coherederos, esta norma no podr ser aplicada de
modo estricto, ya que durante la situacin de indivisin los frutos

pertenecern a la comunidad, por lo que si los herederos recibieran frutos, no
pueden imputrselos
unilateralmente, ni por convenio.
Estos
frutos
incrementarn la masa hereditaria para efectos de deducir los pasivos y

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obtener la masa hereditaria neta; y si bien los herederos suceden en el

pasivo y en el activo, es el neto obtenido el que finalmente ser repartido
entre los herederos para su libre disposicin.
6. Es posible que exista una empresa dentro del patrimonio hereditario del
causante?
Resulta interesante lo prescrito por el art. 846 del C.C. civil vigente, en razn de
que el Cdigo Civil de 1936 solo se refera a actividades agrcolas o fabriles y no
a empresa. Torres y Torres Lara seal, en su oportunidad, que el artculo 846
del C.C. de 1984 haba significado una innovacin en la legislacin sucesoria
peruana en varios aspectos, pues haba introducido una nueva terminologa al
utilizar la expresin "empresa" en sustitucin de "explotacin agrcola o fabril"
que usaba el Cdigo Civil de 1936, y adems se ha trasladado el centro
de la proteccin que era antes el heredero menor de edad, para encontrar un
nuevo ncleo, que es la proteccin de "la empresa en s, en vista del beneficio
que ella genera no solo para los menores, sino para todos los herederos y la
comunidad en general (TORRES Y TORRES, 1986, pp. 491502).
Planteamos una postura contraria a las opiniones de quienes consideran que

existe un gran mrito al haberse incorporado la expresin "empresa"; amparada
en nuestro punto de vista que no es posible que exista una empresa dentro
del patrimonio hereditario del causante; pues la empresa entendida en su
acepcin ms amplia como organizacin o unidad productiva destinada a vender
bienes o servicios con el fin de obtener un provecho econmico, podremos
ultimar que en estricto no se es propietario de una empresa, sino que se es
titular de sus acciones, si hablamos de una persona jurdica o se es propietario
de los bienes destinados a la actividad econmica que realiza la empresa,
incluyendo a las acciones que representen partes alcuotas del capital.
En el supuesto de que una persona natural no puede ser propietaria de una

empresa, anlogamente tampoco es posible que exista una empresa dentro
de la herencia; por lo que surgira un nuevo dilema de considerar cmo es que
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nuestro ordenamiento jurdico seala un plazo de indivisin. Pues bien,

debemos entender que la intencin del legislador ha sido otorgar al testador la
facultad de imponer la indivisin por cuatro aos respecto de todos aquellos
bienes que se encuentren destinados a que la empresa contine cumpliendo con
la actividad econmica para la cual fue creada; sin embargo esta consecuencia
no resulta aplicable puesto que la indivisin de los bienes destinados para la
operatividad de la empresa no garantiza que los bienes continen siendo
aplicados a la actividad empresarial, del mismo modo que la indivisin de las
acciones de las que el causante era titular tampoco garantiza que el voto sea
ejercitado de modo tal que permita la continuidad de la empresa. Entonces
s e puede tener un conjunto de acciones u otro tipo de bienes indivisos, sin que
ello garantice la continuidad de la actividad empresarial que en vida del causante
se realizaba.
En este panorama resulta acertado lo sealado por Lohmann, la herencia se

constituye en s como un beneficio gratuito, es decir que los herederos no han
realizado ninguna accin concreta para recibirla. Por tanto, de ordinario no
existe un incentivo para seguir haciendo producir a los bienes heredados,
salvo que la prdida reportada por la falta de actividad productiva de los bienes
indivisos o los cuantiosos beneficios que reporte su actividad, analizados
considerando la adversin al riesgo de cada heredero, sean de tal magnitud
que los herederos decidan continuar con el negocio. Si ello fuere as, podemos
afirmar que los herederos, como sujetos racionales, tendran un incentivo
natural para decidir continuar con la empresa, aun sin que el testador hubiere
impuesto la indivisin. (Lohmann, 2002, pp. 160-162).
Considerando que los individuos son limitadamente racionales y les puede

resultar costoso decidir entre continuar o no con la empresa, deriva en
importancia que el testador imponga la indivisin de los bienes de los
cuales dependa la permanencia de la misma y adicionalmente nombre un
albacea con el encargo especfico de continuar con la actividad empresarial
mientras dure la indivisin; solo as lograr el testador que su voluntad de dar
continuidad a la empresa luego de su muerte, se cumpla. Si bien la
indivisin impuesta es el primer paso para garantizar la continuidad de la
empresa, no logra por s sola su objetivo.
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Finalmente, referente al plazo coincidimos con lo sealado por Lohmann,

resulta corto e implica una innecesaria restriccin a las facultades dispositivas
del testador (Lohmann, 2002, p. 167).
Puesto en lo que se refiere a la sucesin de los herederos voluntarios el

testador podra en su inters disponer de una indivisin por un plazo mayor;
situacin que se refuerza al dejar abierta la posibilidad de imponerse todo tipo de
modalidades
a los herederos
forzosos, en el que podra tambin intentar
sostenerse un plazo mayor. En cambio esta situacin no se presenta as

respecto de los herederos legitimarios, a quienes de cierta forma se les estara
condicionando su cuota legitimaria, por lo que no correspondera interpretar
que sea posible establecer un plazo mayor.
7.
Pacto de indivisin
Rmulo Lanatta sealaba que el artculo 459 del C.C. de 1936, relativo al
pacto de indivisin entre los coherederos, se trataba simplemente de una
comunidad de bienes en que todos los herederos que la constituyen son
propietarios de todos y de cada uno de los bienes que forman la herencia
indivisa y cuya duracin se prolonga por razones de conveniencia (Lanatta,
1985, p. 86).
El pacto de indivisin entre coherederos o copropietarios es una consecuencia

de la facultad del indivisario para solicitar la particin, puesto que si bien el
legislador protege y promueve hasta cierto punto la particin; de otra parte no se
puede dejar de reconocer que en algunos casos sta pudiera resultar perjudicial
para los herederos, siendo un ejemplo importante el referido a fundos agrarios
dedicados a la cosecha, donde el nmero de hectreas puede resultar
importante para lograr determinado nivel de produccin aceptable.
Al pacto de indivisin en nuestro Cdigo Civil se le considera algo excepcional

y transitorio, pues se le ha estipulado un plazo no mayor de cuatro aos. Si bien
no se estipulan consecuencias para el caso en que se estipule un plazo
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mayor, se debe entender que hasta por los cuatro aos el pacto sera
perfectamente lcito y solo por el exceso habra objeto ilcito (Somarriva
UNDURRAGA, p. 78) por lo que el acto devendra en nulo y cualquier heredero
estara en disposicin de solicitar la particin con xito.
Cabe resaltar as mismo que nuestra normativa jurdica tampoco se refiere a la

capacidad necesaria para celebrar el pacto de indivisin, por el que sin duda
cabra preguntarnos si sus representantes legales cuentan con suficientes
facultades para celebrar este pacto. Considerando que en buena cuenta se trata
de un caso de postergacin de la particin, entonces resultar de aplicacin el
artculo 991 del C.C. que seala que puede diferirse o suspenderse la
particin por acuerdo unnime de los copropietarios, y agrega que si hubiese
copropietarios incapaces, se requerir autorizacin judicial, observndose las
reglas previstas en el artculo 987 C.C. que rotula, ante la existencia de
incapaces la particin convencional debe someterse a aprobacin judicial,
acompaando a la solicitud tasacin de los bienes por tercero, con firma
legalizada notarialmente, as como el documento que contenga el convenio
particional, firmado por todos los interesados y sus representantes legales.
Al margen de la voluntad de los herederos, la indivisin tambin puede

presentarse en los siguientes casos:
a. Patrimonio familiar
ste solo termina con la extincin del mismo, la cual conforme al artculo
499 C.C., es declarada por el juez cuando todos los beneficiarios dejan de
ser tales, cuando, sin autorizacin del juez, los beneficiarios dejan de
habitar en la vivienda o de trabajar el predio durante un ao continuo,
cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el juez, a pedido de
los beneficiarios, lo declara extinguido y cuando el inmueble fuera
expropiado y transcurrido un ao no se hubiere constituido o promovido la
constitucin de un nuevo patrimonio familiar.
b. Derecho de habitacin del cnyuge

En el caso del cnyuge que tiene un derecho de habitacin en forma
vitalicia y gratuita sobre la casa habitacin en que existi el hogar conyugal,
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conforme el artculo 731 C.C., mientras la casa habitacin est afectada

por este derecho tiene la condicin legal de patrimonio familiar por lo que
no se podr proceder a la particin del bien hasta que se encuentre
extinguido el derecho. La extincin solo ocurre en caso de que el cnyuge
sobreviviente contraiga nuevo matrimonio, viva en concubinato o muera.
c. Usufructo del cnyuge

El cnyuge puede optar por el usufructo de la tercera parte de la herencia,
siempre que no ejerza el derecho de habitacin, tal como lo prev el artculo
823 C.C., al igual que en el derecho de habitacin vitalicio y gratuito,
mientras la casa habitacin en que existi el hogar conyugal est afectada al
usufructo tendr la condicin legal de patrimonio familiar, por lo que
ser indivisible.
d. Cuando la particin pudiere causar perjuicio

El artculo 857 del C.C., seala que la particin se diferir respecto de todos
los bienes o de parte de ellos, por acuerdo de todos los herederos o por
resolucin judicial y por un plazo no mayor de dos aos cuando la
ejecucin inmediata pueda ocasionar notable perjuicio al patrimonio
hereditario, o si es preciso para asegurar el pago de deudas o legados.
e. Cuando el concebido no ha nacido

El artculo 856 del C.C., seala que la particin que comprende los
derechos de un heredero concebido ser suspendida hasta su nacimiento; y
en el intervalo, la madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto
tenga necesidad de alimentos.
8.
Inscripcin y efectos de la indivisin
Consideramos que lo prescrito en el art. 848 del C.C., debera interpretarse

como aplicable tanto para el caso de la indivisin que impone el testador como
para aquella que es convenida por los herederos; en consecuencia, resulta
evidente que luego de la muerte del causante, la indivisin se presume para
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todos los efectos salvo que se haya verificado la particin; por tanto carece
de sentido que se deba de proteger a los terceros mediante la inscripcin
en registros pblicos de una situacin que debe ser presumida por ley. En tal
sentido de hecho existirn, contra lo previsto por la norma, muchas situaciones
de indivisin que no obstante no encontrarse inscritas sern perfectamente
oponibles a terceros.
En cambio, en lo que respecta al pacto de indivisin la norma s tendr una

utilidad prctica, puesto que podr encontrarse referida a extenuar los derechos
de quienes soliciten la particin, principalmente suponiendo que los herederos se
encuentran conformes con la indivisin pactada, de los acreedores de la
sucesin.
En el art 854 del C.C., se seala que los acreedores tendrn derecho a solicitar
la particin judicial de la herencia; caso en el que se podra oponer el pacto de
indivisin, siempre que ste se encuentre inscrito. Este derecho de solicitar la
particin, es independiente del derecho que tiene el acreedor a recibir el
pago de la deuda hereditaria oportunamente. Como explica Holgado Valer, la
deuda hereditaria se halla garantizada con los bienes dejados por el testador o
causante, mientras subsistan los estados de indivisin testamentaria extrajudicial
o judicial debidamente establecidos, en consecuencia solo una vez que se hayan
pagado esas deudas, es posible la particin de tales bienes, pero si la
operacin
particional
se
ha
realizado
sin
estar
pagadas
las deudas
hereditarias, todos los herederos asumen tambin la responsabilidad de tal

pago, en la misma proporcin que les correspondi la herencia. (Holgado, 1985,
pp. 235-236).
Finalmente en tanto la norma alude a un Registro que no existe, consideramos

que el precepto referido en el art 848 del C.C., resulta incompleto como bien
hace
notar Lohmann que: En el Per no existe ningn Registro en el cual
corresponda inscribir las indivisiones, lo que supone un grave vaco de la

norma, puesto que no habr posibilidad de cumplir con este requisito de
inscripcin. Podra suponerse que
dicha inscripcin se har en la partida
registral de cada bien, sin embargo ello no es exactamente lo que la norma
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exige. De otra parte este requisito resultara de imposible cumplimiento

tratndose de bienes no registrables. (Lohmann, 2002, p. 245).
9. Pago a herederos en desacuerdo con la indivisin
Resulta bastante discutible lo puntualizado en nuestra legislacin referente al

pago de herederos en descuerdo con la indivisin, puesto no permite entender a
cabalidad en qu casos el heredero podra no aceptar la indivisin, aclarando
adems que lo prescrito en el art. 849 del C.C., no resultar de aplicacin cuando
la indivisin es impuesta por el testador, ni tampoco cuando la indivisin es
producto de determinadas circunstancias que corresponden a la naturaleza de
las cosas, por ejemplo cuando se ha constituido un patrimonio familiar o se
ejerce el derecho de habitacin o el usufructo del cnyuge sobre el nico bien de
la herencia; por lo que en estos casos los herederos tendrn que aceptar la
situacin de indivisin necesariamente, no encontrndose en aptitud de
rechazar la misma.
Por el contrario, cuando hablamos del pacto de indivisin la situacin ser

diferente ya que en este supuesto s existe la posibilidad de que el heredero no
acepte el pacto de indivisin que se le proponga, siendo en este sentido
que deber entenderse de aplicacin la norma referente al pago a herederos
en desacuerdo. Es el caso en el cual todos los coherederos se encuentran de
acuerdo con pactar la indivisin por un plazo no mayor a cuatro aos pero uno de
ellos no acepta este pacto.
Del art. 849 C.C., Lohmann seala que la redaccin no es correcta al afirmar
que se pagar su porcin a los herederos que no acepten la indivisin, pues lo
que se ha debido indicar es que se pagar a quienes no deseen continuar
con el estado de indivisin (Lohmann, 2002, p. 179). Objecin que consideramos
correcta si nos ubicamos en una perspectiva de continuidad de una situacin de
indivisin que ya se vena dando y que va a continuar en el tiempo a travs de
un pacto; sin embargo, creemos que si se considera el trmino aceptacin que
usa el artculo, como referido a la no aceptacin de la oferta realizada por los
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dems herederos para efectos de pactar la indivisin, entonces la redaccin

podra entenderse como correcta.
10. Particin judicial antes del vencimiento del plazo de la indivisin
En el contexto del artculo 850 del C.C., que prescribe la particin judicial
antes del vencimiento del plazo de la indivisin, consideramos como un
inconveniente la utilizacin de trmino "circunstancias graves" puesto que se
trata de un concepto que deber ser evaluado por el juez en atencin a sus
propios criterios subjetivos en cada caso.
Al respecto la doctrina interpreta que "circunstancias graves" debe entenderse

desde un punto de vista objetivo como un hecho ajeno al sujeto peticionante y
que implique un cambio de circunstancias de naturaleza tal que se haga
impostergable la particin. En nuestro punto de vista el referido cambio de
circunstancias implica que no se tratar de un cambio de opinin del
peticionante, sino de un cambio de circunstancias externas que requieren que l
acceda a la particin y reciba lo que le corresponde en virtud de la misma;
entonces su peticin no necesariamente deber llevar a la particin total cuando
los dems coherederos pudieren pagarle su porcin, en cuyo caso se verificar
una suerte de particin parcial, pero los dems coherederos en la medida de lo
posible, podran continuar con la indivisin.
Pero solicitar la particin es en realidad un acto de disposicin, siendo que en

ste ltimo la regla general de la copropiedad es que estos actos deban
realizarse por unanimidad, para ejercer el derecho de solicitar la particin y
que sta se verifique a favor del solicitante; no obstante esta solicitud no
siempre va a implicar la particin de toda la masa hereditaria, en la medida en
que se le pague su porcin al peticionante y que los dems coherederos decidan
continuar con el estado de indivisin.
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11. Cmo corresponde la administracin de la herencia indivisa?
Respecto a la administracin de la herencia indivisa nuestro Cdigo Civil no

tiene una norma como la del Cdigo Civil argentino que expresamente
seala que ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los
intereses de la sucesin; sin embargo es claro que cada heredero por su
cuenta se encuentra incapacitado de tomar decisiones sobre la administracin de
la masa hereditaria.
Quin ha de administrar la herencia en tanto sta permanezca indivisa, la

decisin en primer lugar la tiene el testador, el mismo que puede nombrar un
albacea para que en virtud de las atribuciones que le asisten, conforme al
inciso 4 del artculo 787 del C.C., administre los bienes de la herencia que
no hayan sido adjudicados hasta que sean entregados.
En cambio, en el caso de que el testador no hubiere indicado nada al respecto la

decisin corresponder a los herederos, por lo que el artculo 971 del C.C.,
norma supletoriamente aplicable, sealando que la adopcin de decisiones para
los actos de administracin ser por mayora absoluta de los herederos
como ya se ha comentado anteriormente. En tal sentido todos los herederos
podran administrar la herencia por este mecanismo, sin tener necesidad de
nombrar a un administrador.
Valencia Zea seala que: Cuando la administracin de la herencia no se ha

conferido a un heredero, ni el testador ha nombrado albacea con tenencia
de bienes, ni se ha pedido el secuestro de los bienes, la administracin de los
bienes hereditarios corresponde conjuntamente a los herederos (Valencia, 1977,
pp. 405410).
De no existir administrador nombrado por testamento, ni apoderado nombrado

por los herederos, estos ltimos podran interesarse en el nombramiento de un
administrador judicial, cuyas reglas se encuentran en el art. 772 del Cdigo
Procesal Civil, que seala que si concurren quienes representen ms de la mitad
de las cuotas en el valor de los bienes y existe acuerdo unnime respecto de
la persona que debe administrarlos, el nombramiento se sujetar a lo acordado.
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Por el contrario en caso de no existir acuerdo al respecto, el juez nombrar al

cnyuge sobreviviente o al presunto heredero, prefirindose el ms prximo al
ms remoto, y en igualdad de grado, al de mayor edad. Slo en el caso de
que ninguno de ellos reuniera condiciones para el buen desempeo del cargo el
juez nombrar a un tercero.
Sobre la figura de la administracin judicial, debe tenerse en cuenta que el

administrador no es un representante de la herencia, ni de los herederos,
salvo que cada heredero lo nombrase adicionalmente como su representante.
Tampoco se trata de un mandatario del testador, pues como seala Prez
Lasala, desde que ste fallece comienza su misin y su labor se realizar
conforme a las reglas procesales (Prez, 1989, p. 301). Sin embargo debe
advertirse que las normas procesales regulan de forma incompleta las facultades
de los administradores judiciales, a tal punto que en el artculo 773 del C.C.,
al tratar de las atribuciones del administrador, vuelve a realizar una remisin al
Cdigo Civil, sealando que sus atribuciones sern aquellas que les conceda
esta norma.
La doctrina reconoce hasta tres grupos de actos que los administradores pueden
realizar:
a. Actos conservatorios: Que comprenden todos los actos destinados a

proteger los bienes de la masa hereditaria, como son todos los actos que
realiza el heredero y que no implican aceptacin; se comprende entre estos
actos aquellos referidos a la continuacin del giro comercial a fin de evitar
perjuicio, la recoleccin de frutos, la venta de la produccin, el cobro de
las deudas, el pago de reparaciones urgentes, los servicios de vigilancia,
etc.
b. Actos
de
administracin
correspondientes a
la
ordinaria:
continuacin
Que
del
giro
comprenden
comercial
los
actos
cuando
su
paralizacin no implique perjuicio, la compraventa de mercaderas, el pago

de deudas del causante que corresponda a gastos de produccin de los
bienes hereditarios.
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c. Actos de administracin extraordinaria: Que comprende una serie de

actos que en teora exceden los lmites de la administracin ordinaria y que
solo pueden realizarse con expresa autorizacin de los herederos o del juez;
siendo un caso tpico el arrendamiento, que conforme al artculo 1667 del
C.C., puede otorgarse siempre que se cuente con facultad expresa para ello.
12. Conclusiones
Debe tenerse en cuenta concurrencia de distinciones y semejanzas que demarcan

la frontera entre la indivisin y la copropiedad, bsicamente porque ambas recaen
sobre un patrimonio comn; sin embargo, la comunidad sucesoria otorga a los
interesados un derecho nebuloso, en el sentido que pesa sobre un todo no
diferenciado en razn de sus componentes. De otro lado, la copropiedad brinda a
los copropietarios un derecho ms concreto ya que, si bien persisten las cuotas
ideales, existe claridad respecto al bien sobre el cual recae el derecho real.
La indivisin se extingue en un solo acto que es la particin, que causa la prdida

del carcter abstracto de la comunidad patrimonial, elemento esencial del cual se
compone; muy por el contrario el rgimen de copropiedad se extingue
parcialmente en razn de que con cada particin no se hace ms que materializar
el supuesto base de la copropiedad; esto es, otorgar un derecho concreto
respecto a un bien singular.
Un estado de
indivisin se configura cuando el causante dejara ms de un
heredero e inmediatamente despus de la apertura de la sucesin se dar

origen a un estado de comunidad hereditaria, siendo en virtud de esta comunidad
y puesto que el llamamiento a la herencia tiene carcter universal, el derecho
sobre los bienes que la constituyen pertenece al conjunto de los coherederos.
Mientras dure la indivisin y no se concrete la particin de la herencia, ser sin

duda la comunidad hereditaria la que mantendr autonoma respecto del
patrimonio personal de cada uno de los herederos y se sujetar aun rgimen
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especial en cuanto a la administracin, uso y disposicin de los bienes

particulares.
El legislador debe tomar en cuenta las imprecisiones de trminos, que llevan a

confundir y crean una disyuntiva de determinar si la indivisin es una entidad
distinta de los herederos o si lo que existe es una forma de condominio.
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1984. En Libro Homenaje a Rmulo Lanatta Guilhem. Lima: Cultural Cuzco
Editores.
Valencia Zea, A. (1977). Derecho Civil: Sucesiones. t.6. Bogot: Editorial Temis.
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UNIVERSIDAD PRIVADA ANTONIO GUILLERMO URRELO-CAJAMARCA

SUMARIO: 1. Introduccin 2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad? 3.

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Respecto a la indivisin se refiere una connotacin de propiedad colectiva, la

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2. Indivisin - Comunidad patrimonial o copropiedad?

En el vasto campo del Derecho Sucesorio de nuestro ordenamiento jurdico, la

La indivisin es una situacin jurdica que se produce cuando respecto de un

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comn de ella, lo que genera una comunidad hereditaria o estado de indivisin

Como es de notarse de las definiciones planteadas se advierte una gran anarqua

Convenimos la opinin vertida por Somarriva en el sentido de considerar que

Cuando se da el estado de indivisin los bienes pertenecen a todos los herederos

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Borda explica que la testamentaria o sucesin no es otra cosa que una

Somarriva explica que: La diferencia entre comunidad y copropiedad es

Respecto a los acreedores de la sucesin la comunidad patrimonial no lo incluye,

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patrimonial cuando sean legatarios de cuota parte, ms no cuando sean legatarios

Referente a la naturaleza de la comunidad hereditaria se ha escrito mucho, en la

a. Teora de la personalidad jurdica: El planteamiento de esta teora parte de

Esta unidad patrimonial antiguamente influy en atribuir personalidad al

Sin embargo, los opositores de esta teora, la objetan en el sentido que no se

Finalmente el mayor inconveniente para sostener esta postura es que la

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comunidad hereditaria no tiene un patrimonio, ni un inters o un objeto propio,

b. Teora del condominio: Esta teora discurre que la comunidad hereditaria no

Precisamente es en este contexto donde nuevamente cobra importancia la

Sin duda es de relevancia distinguir el derecho a la herencia, de los derechos que

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Por tanto no consideramos acertado el texto de la norma cuando seala que

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3. Bosquejo de una definicin de la indivisin y precisiones indispensables

Como ya se refiri un aspecto a tenerse en cuenta es que el tema de la

Como explica Fornieles, el legislador ha credo que el estado de indivisin es

de reglamentario, lo mira casi despectivamente (Fornieles,

1950, pp. 276278).

Establecido lo anterior y atendiendo las consideraciones vertidas en los punto 1 y

En tal sentido es necesario las siguientes precisiones; que van a ser

a. Pese a que el precepto de nuestro ordenamiento jurdico alude solamente a

b. Que la indivisin tambin es situacin que afecta a los legatarios de parte

c. La afirmacin de que cada uno de los partcipes "es copropietario de los

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La participacin abstracta y por alcuota en la herencia no recae

d. La referencia del artculo 844 del C.C., a la participacin "en proporcin a la

Efectivamente la proporcin del derecho a participar en la herencia slo

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que la indivisin no equivale a copropiedad directa sobre todos y cada uno de

El sentido que prescribe nuestro ordenamiento jurdico es que la proporcin de

4. Indivisin Vs. Copropiedad

Resulta necesario plasmar entre la indivisin y copropiedad, distinciones que nos

a. La copropiedad sirve a los intereses actuales de los copropietarios, mientras

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transitorio, est pre ordenada a su liquidacin de modo que su finalidad est

b. Las reglas de la copropiedad son pertinentes exclusivamente para la

d. De lo anterior se deriva la conclusin que mientras dure la indivisin los

e. Salvo el caso de pacto de indivisin (art. 993 C.C.), la terminacin de la

Conforme al artculo 1209 C.C., cada coheredero puede ceder libremente su

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En cambio, en la copropiedad el rgimen es diferente; por un lado aunque

De otra parte, siendo claro que libremente y sin autorizacin de sus

g. En correspondencia con lo anterior, los frutos pertenecen a la comunidad; si

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