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CAPTULO I: CONCEPTO DE DERECHO Y LOS PRINCIPIOS GENERALES


Qu es el Derecho?
En roma: de la palabra directum, cuando el fiel de la balanza que tiene Iustitia, est recto, implicando
el equilibrio justo.
Celso: define al derecho como el arte de lo bueno y lo equitativo.
Ulpiano: Justicia es como la perpetua y constante voluntad de dar a cada uno su derecho. Segn este,
los preceptos de los derechos son, vivir honestamente, no daar al otro y dar a cada uno lo suyo. Esto
significa que habla de una justicia terrena, de una cierta igualdad de todos los hombr>es pero un
reconocimiento a la diversidad.
Relacin con la moral
Viene de la palabra mores, todo aquello relativo a las costumbres, una regla de derecho.
Art. 19 de la CN las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la
moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de
los magistrados, lo que implica el principio de respeto de la autonoma de la voluntad y el lmite del
legislador, el cual no puede inmiscuirse en la privacidad de los individuos. Tambin esto aparece en el
Prembulo de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. La norma moral y la
jurdica se distinguen en dos aspectos, en sus objetivos (la moral se ocupa por el bien individual y el
logro de su perfeccin, en cambio el derecho es para lograr la justicia, la seguridad y el orden social) y
en cuanto a sus sanciones (las violaciones morales son sancionadas en el plano interno, y la jurdica es
sancionada de manera externa por los poderes pblicos).
Relacin con la religin
En su momento estaba unido, fas era lo lcito religioso y ius lo humano, pero en su momento los
intrpretes del derecho eran los pontfices, pero a partir del S. IV A.C. se separan, y los juristas laicos
son quienes interpretan al derecho, comenzando el proceso de laicizacin. Los emperadores del S. I,
valorizaron la opinin de los juristas otorgndoles la facultad de evaluar consultas y que stas tuvieran
fuerzas de ley, ius publicae respondendi. Los juristas pasaron a llamarse prudentes, porque ejercan
la prudentia que implicaba una actitud serena y una aspiracin al buen sentido, al equilibrio con el
entorno, a ser uno con la ciudad, plasmada en las soluciones que daban a los casos concretos y esas
respuestas iban creando al derecho. Esto da origen a la iuris prudentia romana, entendida como el
conocimiento de las cosas divinas y humanas y ciencia de lo justo y lo injusto (actualidad,
jurisprudencia, opinin de los jueces, doctrina).
La equidad
Aristteles deca que la equidad es la justicia del caso concreto, lo equitativo, si bien es justo, no lo es
de acuerdo con la ley, sino como una correccin de la justicia legal; la causa de ello es que toda ley es
universal y que hay casos en los que no es posible tratar las cosas rectamente en un modo universal.
La ley era por su generalidad inaplicable, as surge el concepto de ajustamiento, precisin, adaptacin,
representado por la regla de Lesbos.
Con la equidad lograban adecuar el derecho positivo a las circunstancias especiales del caso,
estableciendo la justa proporcin y equilibrio entre derecho y vida.
Divisiones del derecho
1) A) Derecho objetivo: el conjunto de normas jurdicas que regulan la convivencia de los individuos en
una sociedad;
B) derecho subjetivo: es el poder o facultad que tiene una persona para hacer o no hacer algo.
2) Esta divisin se da ya que ciertas conductas de los individuos pueden poner en peligro la
supervivencia del Estado y perturbar el equilibrio de poderes que gozaban, poniendo en riesgo la
convivencia poltica entre los ciudadanos.
A) Derecho pblico: el que comprende las reglas referidas al gobierno del Estado, a la ejecucin y
desarrollo de determinados actos de trascendencia pblica, a la sistematizacin, funcionamiento y
competencia de los rganos del Estado, y al tratamiento de algunas relaciones que se establecen entre
el Estado y los individuos a ttulo particular, y en las cuales el Estado acta como tal. Esta rama es la
encargada de diagramar la funcin administrativa y proyectar los principios axiolgicos fundamentales

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que la comunidad impone a travs del Estado, fijando cules son las potestades de ste y sus
limitaciones.
B) Derecho privado: comprende aquellas reglas que tienen por objeto regular las relaciones de los
particulares entre s o de los particulares con el Estado, cuando ste acta como una persona
individual, en paridad de condiciones con cualquier ciudadano. Supone una relacin entre pares,
ubicados en un pie de igualdad, quienes celebran actos jurdicos, dentro de un marco de regulacin
estatal.
3) A) Derecho civil romano: el derecho propio de la ciudad de roma aplicado exclusivamente a los
ciudadanos romanos.
B) Derecho de gentes: el cuerpo de normas o preceptos legales, escritos o no, comn a todos los
pueblos de la antigedad. En Roma era el que rega las relaciones jurdicas que se establecan entre
personas que no posean la ciudadana romana, y el que rega las relaciones entre una persona que era
ciudadana y otra que no. Se les dispens a los indgenas en Amrica. En la actualidad se habla de esto
en relacin al derecho internacional pblico, que rige las relaciones de los Estados soberanos entre si y
a los aspectos que comprometen la paz y la convivencia mundial, por lo que esta acepcin continua
designando al derecho de aplicacin comn a todos los hombres y coincidira con ese origen romano.
C) Derecho natural: comprende todas aquellas reglas que tienen por finalidad la proteccin del orden
natural. Los hombres son los destinatarios de estas normas por ser los nicos a quienes se les otorga
derechos y se les impone deberes como los de proteccin y respeto a la naturaleza. De carcter
inmutable, permanente e inderogable.
Orden pblico
Son todas las normas que forman el derecho pblico, que se encuentra presente en normas del
derecho privado ya que entendemos al orden pblico como una consecuencia de la finalidad del
derecho de lograr una convivencia pacfica y el respeto de valores o principios fundamentales sobre los
cuales se asienta una sociedad. Las leyes que aseguran los valores fundamentales que emanan de la
CN y Tratados Internacionales de Derechos Humanos son consideradas de orden pblico. El orden
pblico es el conjunto de reglas mnimas sin las cuales se torna imposible la existencia del Estado.
Principios Generales del Derecho Latinoamericano
Se trata de mximas que tienen tanta fuerza en su contenido que han perdurado en el tiempo, que
impactan y definen el rumbo histrico del derecho. Son formulaciones genricas, que se consideran
fundantes y constitutivas de un ordenamiento jurdico para que obtenga validez. Las normas a
sancionarse deben encontrarse en consonancia con ellos. A fin de sustentar los dogmas de plenitud y
coherencia del derecho, la mayor parte de las codificaciones han recurrido a ellos para impedir que los
jueces ante la existencia de lagunas normativas o alguna contradiccin entre las normas se excusen de
resolver el caso planteado, basndose en la ausencia de previsin legal.
-Principio de buena fe: del precepto de vivir honestamente surge la bona fides que obliga a celebrar,
cumplir e interpretar los contratos basados en la confianza mutua y el respeto a la palabra empeada.
Represente un criterio de valoracin del comportamiento humano con el objeto de tutelar las
expectativas de determinadas personas.
- Principio de responsabilidad extracontractual: del precepto de no daar al otro y de lo previsto en la
Ley Aquilia, que obliga a resarcir los daos causados ilcitamente.
- Principio de favor debitoris: en caso de dudas, en la resolucin de un conflicto entre dos partes,
siempre debe resolverse a favor del ms dbil.
- In dubio pro reo: no se puede condenar a nadie por sospechoso, es mejor que se deje impune el delito
de un culpable que condenar a un inocente.
- Plazo razonable de los procesos judiciales: en constituciones imperiales, plazo razonable de dos aos
para causas criminales, obligando a absolver al acusado si se extenda ms de ese plazo y el lmite de
tres aos para causas patrimoniales.
-Detencin ilegitima: nadie podra ser encarcelado sin orden de juez.

CAPTULO II: TEORAS FILOSFICAS


Iusnaturalismo

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Se apoya esencialmente en la afirmacin de la existencia de una conexin o relacin intrnseca entre el
derecho y la moral. Se caracteriza por mantener conjuntamente dos tesis, la de filosofa tica que
sostiene que hay principios morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la razn
humana; y la tesis acerca de la definicin del concepto de derecho, segn la cual un sistema normativo
de un pas o una norma no pueden ser calificados de jurdicos si contradicen aquellos principios
morales y de justicia.
Esta doctrina sostiene que el orden jurdico se justifica por su conformidad a dichos principios
superiores que deben guiarlo (derecho natural), y cuyo conocimiento permite valorar el contenido de
las normas.
Para que una norma tenga validez y fuerza obligatoria no basta con que sea expresin de una voluntad
competente para sancionarla, adems se requiere su conformidad a los preceptos del derecho natural.
Santo Toms de Aquino, distingui tres clases de leyes:
La ley eterna, que es la razn divina que gobierna todo el mundo fsico y moral y no puede ser conocida
sino a travs de sus manifestaciones; la ley natural, que es la participacin de todas las criaturas en la
ley eterna y que resulta asequible a travs de la razn humana; y la ley humana, que es constituida por
el hombre que deriva racionalmente de la anterior y es dispositiva en particular de lo contenido en
general en la ley natural.
Positivismo
Un derecho histrico y terrenal, hecho por el hombre y que vara en las diferentes sociedades segn el
tiempo y lugar determinado. El derecho es tal por el solo hecho de haber sido sancionado por el
legislador y estar respaldado por la fuerza pblica. Kelsen propone obtener una teora jurdica pura, o
sea, que se refiera exclusivamente al derecho positivo; lo cual se logra eliminando el mundo natural, la
moral, la poltica, la religin, la justicia, los valores jurdicos y toda ideologa. El derecho es un sistema
normativo para cuya identificacin se recurre a elementos exclusivamente descriptivos sin emplear
ningn tipo de connotacin valorativa; un conjunto de normas que regulan la conducta socialmente
deseada. Existe el positivismo metodolgico (cierto sistema es un orden jurdico pero es demasiado
injusto para ser obedecido) y el ideolgico (cualquiera sea el contenido de las normas, tiene validez y
fuerza obligatoria).
Realismo jurdico
Atienza explica que concepciones jurdicas realistas seran todas las de carcter antiformalista, las que
dieron lugar a la revuelta contra el formalismo, vinculado a las grandes transformaciones que surgen
en la sociedad contempornea y con el deseo de conectar el derecho con la realidad social.
El orden jurdico se trata de un sistema autosuficiente y completo, consistente y precioso, para proveer
una solucin unvoca para cualquier caso concebible. Para Holmes, derechos y deberes en s son
trminos que carecen de un significado inteligible, si se desea conocer el derecho, debe mirrselo
como lo mira el hombre malo, quien se preocupa solamente por las consecuencias materiales que tal
conocimiento le predica. El derecho es as lo que los jueces hacen, y la finalidad del estudio del
derecho es la prediccin. Realismo escandinavo, por Alf Ross, tambin est caracteriza el derecho sobre
la base de la prediccin de las decisiones judiciales. Define al derecho vigente como el conjunto de
directivas que probablemente los jueces tendrn en cuenta en la fundamentacin de sus decisiones. O
sea, el conjunto abstracto de ideas normativas que sirven como un esquema de interpretacin para los
fenmenos del derecho en accin, lo que a su vez significa que estas normas son efectivamente
obedecidas y que lo son porque ellas son vividas como socialmente obligatorias. Tambin aparece la
escuela crtica del derecho que retoma del movimiento realista su crtica al formalismo y enfatiza el
carcter poltico del derecho, lo que parecera ser una concepcin politizada del derecho (pasa a estar
abierto). Con este pensamiento, el derecho puede ser utilizado como un instrumento para a) legitimar
el orden y la realidad social presente, reproduciendo las mismas injusticias y desigualdades que se dan
ene l mundo real o b) cambiar el statu quo vigente utilizando el derecho como motor de cambio social
que facilite y promueva la transformacin social procurando una sociedad menos inequitativa y ms
igualitaria.
Norma y sistema jurdico
La norma jurdica segn Kelsen

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La norma jurdica est compuesta por el debe ser.
- El carcter: la calificacin de determinada accin como obligatoria, prohibida, permisiva o facultativa;
- El contenido: la accin o conjunto de acciones afectadas por dicho carcter como lo que est
prohibido, permitido, etc;
- La condicin de aplicacin: las circunstancias que deben presentarse para que exista la prohibicin,
obligacin o permisin de realizar el contenido de la norma;
- La autoridad: el individuo u rgano que dicta la norma
- El sujeto normativo o destinatario;
- La ocasin: la localizacin en el tiempo y espacio en que debe cumplirse;
- La promulgacin: la formulacin de la norma, escrito, oral, etc.
- La sancin: la amenaza de un perjuicio en el caso de ser incumplida
Las normas tienen un carcter hipottico, es decir que la aplicacin de una sancin estar condicionada
a que ocurra un hecho determinado que recibe el nombre de transgresin. Esta refiere a cualquier
hecho o acto de conducta a cuyo acontecer se encuentra condicionada la aplicacin de una sancin.
Segn Nino, para que una norma exista, adems de ser positiva, debe ser vlida, o sea, tiene que tener
fuerza obligatoria.
El sistema jurdico. La teora de Kelsen
Nino expresa que se trata de un sistema normativo reconocido por ciertos rganos que el mismo
sistema estatuye, y que regula las condiciones en que esos rganos pueden disponer la ejecucin de
medidas coactivas en situaciones particulares, recurriendo al monopolio de la fuerza estatal. Presenta
coactividad (sus normas estn dirigidas a regular principalmente el ejercicio del monopolio de la fuerza
o coaccin estatal) y un grado de institucionalizacin (el empleo de la fuerza est regulado como el
monopolio de determinados rganos estatales encargados de aplicarla).
Las normas integran un sistema en el cual unas normas se fundan o se derivan de otras y eta
circunstancia hace que todas ellas estn vinculadas a travs de una relacin lgica especial. Segn
Nino, una norma pertenece a un sistema jurdico cuando el acto de dictarla est autorizado por otra
norma que pertenezca al sistema jurdico en cuestin. Para determinar si una norma pertenece a un
sistema debemos llegar a travs de la cadena de validez o de subordinacin, a una norma o conjunto
de normas que consideramos ya parte del sistema. Una norma es vlida cuando concuerda con lo
previsto por otra norma vlida en cuanto al rgano que debe dictarla, que haya sido creada por el
rgano competente; al procedimiento; y al contenido. Siguiendo la cadena llegaremos a la constitucin
originaria, o sea, a la norma fundamental.

CAPTULO III: LA IDEA DE JUSTICIA


Platn
Su pensamiento est dirigido a un mundo ideal. La justicia se basa en la idea del bien, en la armona en
el mundo, es una virtud y se encuentra relacionada con la moral (virtud=conocimiento, distinto a la
ignorancia). Podr actuar correctamente solo quien conoce la idea del bien, cuando uno elige una
conducta que es manifestamente mala, lo realiza creyendo que el acto es bueno, ya que nadie opta por
el mal a sabiendas y adrede.
Dentro del Estado existen tres clases: los sabios o filsofos, destinados a mandar o gobernar; los
guerreros; y los artesanos. A su vez sus virtudes son cuatro: la justicia, la prudencia, la templanza y el
valor. La prudencia o sabidura consiste en ser acertado en las deliberaciones (gobernantes), la
templanza implica ser el dueo de uno mismo (clase artesana), el valor es defender a la ciudad (los
guardianes), y la justicia caracteriza a la sociedad en su conjunto. Cada estamento debe hacer lo que le
corresponde sin meterse en asuntos ajenos. La justicia se basa en el reparto equita m tivo de los
beneficios de una ciudad entre sus habitantes. Representa la salud del alma, el camino para la felicidad
del individuo y del Estado. La justicia es sinnimo de lo que interesa al estado perfecto.
Aristteles
La virtud del hombre consista en la perfeccin en el uso de la razn, en el desarrollo completo de su
alma racional; pero tambin posee una parte irracional (apetitos). As surgen dos tipos de virtudes, las
de la razn considerada en si misma (virtudes dianoticas) y las de la razn aplicada a la facultad de

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desear (virtudes ticas). Las virtudes ticas morales son un hbito de eleccin, consistente en una
posicin intermedia relativa a nosotros, determinada por la razn y tal como la determinara el hombre
prudente; posicin intermedia entre dos vicios, el uno por exceso y el otro por defecto. La justicia
consiste en la igual distancia entre lo mucho y lo poco, el justo medio. Es la virtud social por excelencia,
es la nica que parece referirse a bien ajeno, porque afecta a todos.
La justicia universal trata del conjunto de las relaciones sociales, del bien comn, busca impedir
desigualdades entre individuos dentro de la comunidad.
-Justicia distributiva: La igualdad asimtrica es la forma ms simple de justicia distributiva, cada uno
recibe igual cantidad de bienes a distribuir. Pero esto podra llevar a una injusticia, por eso el criterio
preferido es el de igualdad proporcional o de acuerdo a la analoga, cada uno recibe una porcin
adecuada a su mrito.
-Justicia correctiva, equipadora (o conmutativa segn Santo Toms): Hace referencia a las relaciones
interpersonales, en el que se retoma el principio de igualdad de los seres humanos, tiene en cuenta las
cosas y las acciones en su valor objetivo. Presupone un acto involuntario en el intercambio o en las
relaciones sociales que denota la presencia de una injusticia. Existe un dao como consecuencia del
acto involuntario, se trata de restablecer igualdad apelando a un juez.
El pensamiento romano
Su aplicacin practica se debe a que requeran dar una solucin a los problemas jurdicos del
momentos, producto de la multiplicidad de costumbres y leyes existentes. Ulpiano distingue tres
principios generales:
1) vivir honestamente, 2) no daar a otro, 3) dar a cada uno lo suyo.
Toms de Aquino
La fe y la razn son distintas pero proceden de Dios, que es la Verdad misma. La justicia es el hbito
por el cual el hombre le da a cada uno lo que le es propio mediante una voluntad constante y perpetua.
Considera que la justicia distributiva es aquella que la comunidad debe a sus miembros en funcin de
sus mritos y circunstancias, mientras que la conmutativa es aquella que los particulares se deben
entre s, reside en dar lo igual por lo igual. As surge la justicia general, legal o social, que consiste en
aquello que los miembros deben a la comunidad y que tiende al bien comn. El hombre tiene una
facultad que le permite detectar los principios ms generales de justicia plasmados en el derecho
natural (hacer el bien y evitarse el mal).
Inmanuel Kant
Obra solo segn una mxima tal que puedas querer al mismo tiempo que se torne ley universal. Toda
accin se orienta hacia algn fin, por lo tanto debe haber fines absolutos que constituyan su
fundamento. El fin absoluto radica en el hecho de que la humanidad debe ser tratada como un fin en s
misma y nunca como un medio. Obra de tal modo que uses a la humanidad, tanto en tu persona como
en la persona de cualquier otro, siempre con un fin al mismo tiempo y nunca solamente como un
medio.
Consecuencialismo
Teora tica que sustenta la prioridad de lo bueno sobre lo correcto. Su versin ms conocida, el
utilitarismo, sostiene que lo bueno es la felicidad. Lo correcto consiste en maximizar lo bueno o
maximizar la felicidad. Positivismo jurdico moderno, crean en la posibilidad de justificar racionalmente
un principio moral, el principio de utilidad el cual sostiene que una conducta es moralmente correcta
cuando contribuye a incrementar la felicidad del mayor nmero de gente. Esta teora postula como
principio de justicia la maximizacin de la utilidad del colectivo. El bienestar como la suma de placeres.
Hans Kelsen
Define a la justicia relativa como aquel ordenamiento social bajo cuya proteccin puede prosperar la
bsqueda de la verdad. La justicia de la libertad, de la democracia, de la tolerancia.
Gustav Radbruch
El derecho justo solo puede ser estatuido por medio de un poder que tenga la fuerza suficiente para
imponer lo que determina el derecho. Los tres elementos que conforman la idea del derecho son:

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justicia, finalidad y seguridad jurdica. La justicia es un patrn de ordenamiento ideal de la sociedad
siendo superior a ley y concretndose en la justicia distributiva. Sostiene la existencia de valores
supralegales, identificados como "derecho natural". Influenciado por Kant incorpora la idea de
humanidad que reivindica amar al hombre rechazando la crueldad o humillacin del mismo.
John Rawls
La justicia es la capacidad moral que tenemos de juzgar cosas justas, apoyar esos juicios en razones,
actuar de acuerdo con ellos y desear que otros acten de igual modo. Esta teora est orientada a la
adecuada distribucin de derechos y deberes por parte de las instituciones que conforman la estructura
bsica de la sociedad (social, econmica y poltica). Principio de libertades: distribucin de igual
nmeros de esquemas de libertades para todos; la libertad del individuo se debera extender hasta un
lmite marcado por el disfrute de similares libertades por los dems. Principio de diferencia: las
desigualdades econmicas y sociales han de estar estructuradas de manera tal que surgen mayor
beneficio de los menos aventajados y que los cargos y posiciones estn abiertos a todos en condiciones
de justa igualdad de oportunidades.
Conclusin
En nuestro pas la idea de justicia se encuentra plasmada en la Constitucin Nacional, especficamente
en el prembulo, asegurndola como valor supremo. Integra la ideologa poltica de nuestra
Constitucin, y la realizacin de justicia en la realidad es obligacin de los gobernantes. En cuanto a
funcin de poder est a cargo del Poder Judicial. La dignidad, libertad e igualdad constituyen sus
valores fundamentales.

CAPTULO IV: FUENTES DEL DERECHO


Se clasifican en materiales (aquellos factores que condicionan el contenido y la aparicin del derecho) y
en formales (aluden al modo en que se manifiesta el derecho en la realidad) que se clasifican a su vez
en generales y particulares.
La Ley
El modo ms importante de expresin de las reglas de cumplimiento obligatorio que regulan la
convivencia humana. Segn su jerarqua se clasifican en fundamentales (en el plano ms alto del
ordenamiento jurdico) y derivadas o secundarias (son las subordinadas de las fundamentales); segn
el mbito espacial de aplicaciones se clasifican en generales (rigen en todo el territorio del Estado) o
locales. Segn el mbito personal de validez encontramos generales (nmero indeterminado de
personas) o particulares; y segn el mbito temporal de validez las leyes pueden ser indeterminadas o
determinadas.
La costumbre
Es el derecho no escrito porque es practicada por el consentimiento de un pueblo. Es un
comportamiento uniforme y constante practicado con la conviccin de que se est respondiendo a una
obligacin jurdica. Los integrantes de una comunidad aceptan actuar de determinada manera,
convirtindose en exigencias colectivas.
El elemento objetivo lo constituye una serie de actos semejantes uniforme y contantemente repetidos:
1) uniformidad en el modo de realizacin del hecho, sin alteraciones sustanciales con relacin a los
hechos anteriores; 2) repeticin contante y no interrumpida del hecho configurativo de la costumbre; 3)
generalidad de la prctica del hecho que no habr de ser efectuado solo por ciertos sectores sociales
sino por todo el pueblo; 4) duracin de la prctica por un cierto tiempo. El elemento subjetivo lo
establece la conviccin o creencia de que ese modo de obrar es jurdicamente obligatorio.
Se clasifican en a) costumbre segn la ley: se encuentra expresamente prevista en la ley que le da
fuerza obligatoria; b) en ausencia de ley: viene a completar vacos legales; c) en contra de la ley: se
opone a las leyes.
La jurisprudencia
Es una norma jurdica sancionada por autoridad competente, un conjunto de fallos judiciales que sirven
de fundamento a futuros pronunciamientos. Resulta de la fuerza de conviccin que emana de las
decisiones judiciales concordantes sobre un mismo punto. Este precedente judicial no es obligatorio

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pero sirve para informar al magistrado al momento de resolver una situacin concreta que sea
sometida a su jurisdiccin.
Un fallo plenario emerge cuando las Cmaras Nacionales de Apelaciones de cualquier fuero o de
Casacin Penal renen a todos los jueces que integran esa Cmara, para unificar la jurisprudencia de
las distintas Salas y evitar as sentencias contradictorias sobre un conflicto de interpretacin de la ley;
cuando no existe una interpretacin previa de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La
interpretacin de la ley que surja de un fallo plenario es de aplicacin obligatoria para la misma
Cmara y para aquellos jueces de Primera Instancia respecto de los cuales la Cmara que lo emite sea
su Tribunal de Alzada, sin perjuicio de los jueces de Primera y Segundan Instancia puedan dejar
asentada su opinin personal. Otorgarle obligatoriedad a los fallos plenarios es inconstitucional, porque
se est atentando contra la divisin de poderes y se est limitando la independencia del magistrado al
imponerle su observancia.
El recurso de casacin se crea con la finalidad de unificar criterios de interpretacin de la ley. Se
permiti al tribunal de casacin que interpretara el derecho y su resultado era obligatorio para los
jueces de instancias inferiores que deban aplicarla. Este instituto se incorpora con la reforma de
Cdigo Procesal Penal de 1992, se la crea como la va recursiva por el cual el tribunal superior limita su
observacin, exclusivamente al derecho, a fin de determinar si este fue aplicado correctamente por el
inferior. Si determina que fue errneamente, se anula la sentencia recurrida, la casa y remite el
expediente a otro magistrado de la misma jerarqua del que emiti el fallo que acaba de anular para
que decida.
Principios generales del derecho
Art. 15 del CC impone a los jueces la obligacin de juzgar en todos los casos, y ante la inexistencia de
una ley expresa o la ausencia de leyes anlogas, deber recurrir a los principios de justicia para extraer
la norma aplicable al conflicto que debe solucionar (integracin del derecho). PGD se considera que son
aquellos criterios fundamentales que orientan la legislacin, y los iusnaturalistas, creen que son
aquellos criterios universales y eternos de justicia inmutables a travs del tiempo. El derecho busca en
sus propias bases la solucin de los problemas que no ha previsto, lo que se llama autointegracion del
derecho.
La doctrina
El conjunto de teoras y estudios cientficos referidos a la interpretacin del derecho positivo para su
justa aplicacin. Por carecer de obligatoriedad constituye una fuente material. La importancia
depender de la autoridad y reconocimiento de los autores que la exponen como resultado de un
estudio profundo facilitando la integracin, interpretacin y sistematizacin del ordenamiento jurdico
de que se trate. A) cientfico: se realiza a travs del anlisis y la sistematizacin de los preceptos
jurdicos, hasta encontrar los principios generales y elaborar as las construcciones jurdicas que
permiten explicar las normas existentes y crear nuevas; b) prctico: para facilitar la aplicacin del
derecho a travs de la interpretacin de las leyes y la jurisprudencia; c) crtico: en cuanto se analiza la
norma para determinar su justicia o conveniencia.

CAPTULO V: PROCESO DE FORMACIN Y SANCIN DE LA LEY


Etapa inicial
Es el acto de presentar o proponer un proyecto de ley al poder legislativo por quien tiene la facultad
para hacerlo. Puede ser parlamentaria (a los legisladores), ejecutiva (presidente), popular, y judicial (no
existe en nuestro pas, para evitar que los jueces intervengan en cuestiones polticas). Art. 77: Las
leyes pueden tener principio en cualquiera de las cmaras del Congreso, pero existen algunos
supuestos que son exclusivos para las cmaras. En la de diputados a) leyes sobre contribuciones; b)
leyes sobre reclutamiento de tropas; c) leyes cuyos proyectos son propuestos por ciudadanos en
ejercicio del derecho de iniciativa popular. En la de senadores a) proyectos de ley convenio sobre
coparticipacin federal de contribuciones; b) proyectos de ley tendientes al crecimiento armnico de la
Nacin y al poblamiento de su territorio.

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Iniciativa popular
Apareci en la reforma constitucional de 1994, cuando hubo una crisis de representatividad que exiga la
incorporacin de mecanismos de participacin ciudadana que lograran disminuir el distanciamiento entre
representantes y representados, para poder canalizar su voluntad y demandas de estos ltimos.
El proyecto debe presentar articulado y la cmara de origen debe ser la de Diputados. Deber deducirse por
escrito y contendr la peticin redactada en forma de ley en trminos claros; una exposicin de motivos fundada;
nombre y domicilio del o de los promotores de la iniciativa, que podrn participar de las reuniones de comisin con
voz de acuerdo a la reglamentacin que fijen las mismas; descripcin de los gastos y origen de los recursos que se
ocasionaren durante el periodo previo a presentarla; los pliegos con las firmas de los peticionantes con la
aclaracin de nombre, apellido, nmero y tipo de documento.

Etapa Constitutiva
El acto por el cual las Cmaras deliberan acerca los proyectos presentados para establecer si deber ser
o no aprobados. Se tramita separadamente en cada cmara (de origen y revisora). Una vez que se da
entrada a un proyecto de ley, la cmara decide si lo enva o comisin o si lo discute sobre tablas, o sea,
directamente. Hay dos tipos de discusiones, a) en general: trata el proyecto en su conjunto y si no lo
aprueba queda desechado por ese ao, si es aprobado procede a la segunda. B) en particular: se trata
artculo por artculo y se va votando respecto a su modificacin, supresin o finalmente se los deja
como estn.
Art 78 CN Aprobado un proyecto por su cmara de origen, pasa a la otra. Aprobado por ambas, pasa
por el PEN para su examen y si tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como ley.
Ningn proyecto de ley desechado totalmente por una de las cmaras podr repetirse en las sesiones
de aquel ao. Las cmaras no pueden desechar totalmente un proyecto que hubiere tenido origen en
ella y luego hubiese sido adicionado o enmendado por la otra. Si la CR discrepa parcialmente con la
media sancin de la CO, enmienda el proyecto devolvindola a esta ltima (ya sean adiciones,
supresiones o simples correcciones). La CO tendr dos opciones, aceptar o rechazar. La voluntad de
cada Cmara debe manifestarse expresamente, se excluye, en todos los casos, la sancin tcita o
ficta.
Etapa de eficacia
La promulgacin y la publicacin de la ley est a cargo del PEN. Todo proyecto de ley que obtenga
sancin definitiva en el Parlamento debe ser sometido al examen del PEN quien tiene dos opciones:
a) aprobarlo y promulgarlo: supuesto en que se convierte en ley. Hasta ese momento slo obliga a
dicho poder, pero no a los habitantes ni a los otros poderes. Para ello es necesario, la publicacin en el
Boletn Oficial. Existen dos clases de promulgacin, 1) expresa: el Presidente emite un decreto de
promulgacin, 2) tcita: si no es devuelvo al Congreso el proyecto en el trmino de diez das tiles.
b) observarlo y devolver al Congreso: puede ser en la totalidad o en parte del proyecto, se trata de una
facultad constitucional del PEN que le permite manifestar su disconformidad con la sancin efectuada.
Si al devolverlo, pasa a la CO, si lo confirma por mayora, pasa a la CR, y si esta insiste con igual
mayora, el proyecto es ley y la promulgacin se torna obligatoria para el PEN que no puede vetarlo
nuevamente. Por el contrario, si las cmaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no puede
repetirse en las sesiones de ese ao.
El PEN al promulgar el proyecto en el mismo acto ordena la publicaciones, requisito esencial a los fines
de la obligatoriedad de la ley, ya que cumplida la publicacin en el Boletn Oficial, la ley se presume
conocida por todos y en consecuencia obliga a su observancia y cumplimiento, sin que la ignorancia
pueda ser alegada como excusa ante su incumplimiento.

CAPTULO VI: CONSIDERACIONES SOBRE LA EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO ROMANO


Monarqua
En el mundo antiguo el derecho ha tenido un contexto formalista y una fuerte vinculacin con la idea
religiosa. La ciudad estado se constituye bajo la forma de gobierno de una monarqua. Rmulo ser el
primer Rey con facultades de jefe militar, religioso y administrativo. La nominacin del Rey era revelado
por el pontfice mximo, convirtiendo al Rey en un interlocutor entre los Dioses y lo hombres que se
encontraban bajo su potestad, ejerciendo la justicia suprema. Los lmites de su actuacion lo daban las
costumbres de los mayores y la voluntad de los dioses.

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Los sbditos estaban organizados en unidades de tipo militar, religioso y administrativo (curias). Cada
una tena un representante que formaron una Asamblea (comicio curiado) y los patres (fundadores)
constituyeron un consejo de ancianos y el senado asesoraba al rey. De los fundadores aparece la clase
social ms importante, la patricia, cuyos miembros son los nicos que acceden a formar parte del
gobierno. Los grupos familiares, gens, forman a la plebe. Con el Rey Sevio Tulio, se modificaron las
tribus por motivos de localizacin, con los que se form el comicio tribado, y se hizo el primer censo.
Esta forma de gobierno se extiende hasta 509 AC, teniendo como principal fuente del derecho a la
costumbre, en conjunto a la oralidad, la solemnidad, la sacralidad y la rigidez en la interpretacin y
aplicacin de los mismos. Los nicos intrpretes son los pontfices.
Repblica
Se comienza a remplazar la figura del rey por la de los magistrados republicanos. Las magistraturas se
caracterizaban por la temporalidad en la funcin, la eleccin de los magistrados por parte de los
comicios, la colegialidad y la responsabilidad en los actos de gobierno. El mando del ejrcito se
transmiti a los cnsules. Esta forma de gobierno es aristocrtica por la permanencia de los patricios en
el poder, pero por la lucha de los plebeyos se va transformando en una repblica democrtica. Estos
ltimos comenzaron a reunirse en sus propias asambleas y de sus acuerdos surgieron los plebiscitos,
norma jurdica solo obligatoria para ellos. Con la lucha econmica, social y poltica lograron que los
patricios les reconocieran fuerza obligatoria a estas normas. Otro logro fue la creacin de una
magistratura republicana, con el objeto de fijar un lmite a los magistrados patricios. Para solucionar la
exclusividad del derecho (por los pontfices), se sancion la primera ley escrita en tablas que se exhibi
pblicamente en el foro.
En el S. IV AC, nace la magistratura republicana, la pretura. Los pretores eran los encargados de
administrar justicia, por lo que podan dictar normas con fuerza de ley al comienzo de su mandato
(edictos) los que iban a ir conformando en su conjunto el derecho. El edicto duraba lo que duraba la
actuacin de los pretores. Se crea en 242 AC la pretura peregrina a fin de administrar justicia entre
ciudadanos y peregrinos.
Principado
El gobierno ser ejercido por el Prncipe y el Senado. Este perodo nace en el 27 AC, que abarca los tres
primeros siglos de la era cristiana. Sus fuentes de derecho fueron a) las constituciones imperiales que
sancionaban a fuerza obligatoria los prncipes; b) los senadoconsultos que emanaban los acuerdos de
Senado, c) las respuestas de los prudentes, que conformaban la jurisprudencia; el derecho pretoriano.
Se otorg a todos los habitantes la ciudadana romana.
Dominado
Diocleciano se presenta como el Dios y Seor de sus sbditos en un momento de grandes problemas
econmicos y sociales. Con sus polticas absolutistas, desapareci el Senado, interfiri en la autonoma
de la voluntad de las partes en los contratos, fij precios mximos, cre nuevos impuestos, cambi el
procedimiento judicial al poner un funcionario con funcin de juez. Se produjeron las mayores
persecuciones de los cristianos. Las fuentes del derecho eran las constituciones imperiales que
dictaban los emperadores (leges) y la jurisprudencia (iura).

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