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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ----- VARA CVEL DA COMARCA DE ------.

AUTOS: N ------

EXECUTADO j devidamente qualificadas nos autos em epgrafe, no


qual contende com, EXEQUENTE, vem respeitosamente perante V.Exa., por intermdio de
seus

procuradores

que

abaixo

subscrevem,

apresentar

EXCEO

DE

PR

EXECUTIVIDADE, pelos fatos e fundamentos de direito que passa a expor.

I - DO CABIMENTO
Iniciou-se a construo doutrinria e jurisprudencial do instituto da
exceo de pr-executividade com a afirmao da possibilidade de atuao supletiva do ru,
para provocar e subsidiar, atravs da produo de prova documental informativa, a
manifestao do juiz sobre matrias que deveria conhecer de ofcio, tais como as referidas
nos arts. 267, 3, e 301, 4, do CPC.
Da viabilidade de conhecimento ex officio, a qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio, decorre a "desnecessidade de o executado preencher quaisquer
requisitos de admissibilidade da ao incidental de embargos, principalmente a segurana do
juzo atravs da penhora (art. 737, I) e do depsito (art. 737, II)", para objetar pretenso de
executar, "baseado na falta de pressupostos da relao processual executiva" (Araken de
Assis, Exceo de Pr-executividade, Ajuris 7824).
Destarte, denomina-se exceo de pr-executividade, no sentido de
subsidiar o Juzo na anlise de fundo e formar o seu convencimento no exame da causa
concreta, podendo ser argida independentemente de embargos.

Quanto ao prazo, tem-se que a exceo poder ser arguida enquanto


no extinto o processo executivo, j que "questes processuais de ordem pblica podem ser
alegadas a qualquer tempo; da mesma forma a prescrio, a decadncia, o pagamento, a
novao, a transao e a compensao" (Alberto Camia Moreira, op. cit., apud Francisco
Fernandes de Arajo, Exceo de Pr-executividade, RT 775731, p. 735), respondendo o ru
apenas pelas custas do retardamento, pela aplicao do disposto no art. 267, 3, do CPC.
Depreende-se, do exposto, que a exceo de pr-executividade
constitui remdio jurdico de que o executado pode lanar mo, a qualquer tempo.
Ainda

tem-se

perfeitamente

admissvel

exceo

de

pr-

executividade na execuo, especialmente no caso concreto, em que h nulidade da penhora


realizada:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
- ARGIO DE NULIDADE DA PENHORA - POSSIBILIDADE. 1. A
exceo de pr-executividade, criao doutrinrio-jurisprudencial, e
verdadeiro incidente da execuo, objetiva suscitar questo que, em princpio,
o juiz pode conhecer ex officio, mormente aquela que caracteriza nulidade. 2.
A penhora de bem excludo ex vi legis dessa atividade judicial, por revelar
nulidade absoluta e comprometer atos do procedimento, pode ser argida
por intermdio dessa particular impugnao. 3. Agravo provido.
(TRF-1 - AG: 27046 DF 1998.01.00.027046-4, Relator: JUIZ EVANDRO
REIMO DOS REIS (CONV.), Data de Julgamento: 27/02/2002,
TERCEIRA TURMA SUPLEMENTAR, Data de Publicao: 01/04/2002 DJ
p.218).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO TRIBUTRIO. EXCEO DE
PR-EXECUTIVIDADE ACOLHIDA. NULIDADE DA PENHORA.
VERBA DE CARTER ALIMENTAR.
Ao executado atribudo o nus de comprovar a impenhorabilidade da verba
constrita, de acordo com o 2 do art. 655-a do CPC. Na hiptese em lia, o
executado anexou sua exceo de pr-executividade prova documental de
que o valor depositado era proveniente de verba rescisria trabalhista. Ocorre
que, embora o agravante questione, em suas razes, os extratos anexados pelo
agravado s fls. 546-7 dos autos da execuo, deixou de acost-los ao presente
recurso, nus que lhe incumbia, a fim de comprovar a alegada divergncia
entre os valores da verba rescisria e aqueles depositados na conta corrente,
afastando, por conseguinte, o seu carter alimentar. Diante de tais
circunstncias, no h como afastar o reconhecimento, pela deciso agravada,
do carter alimentar dos valores penhorados. Penhora on line. Poupana.
Valor no excedente a 40 salrios mnimos. Art. 649, X, do CPC.
Impenhorabilidade. Consoante o art. 649, X, do CPC, so absolutamente
impenhorveis quantias depositadas em caderneta de poupana at o limite de
40 salrios mnimos, exceo feita poupana integrada conta-corrente.
Precedentes do STJ e desta corte. Fixao de honorrios advocatcios.
Cabimento no caso concreto. Exerccio do contraditrio. Caso concreto em
que, embora no tenha sido decretada a extino total ou parcial da execuo
fiscal, houve o acolhimento da exceo, com o reconhecimento da nulidade
da penhora, viabilizada a substituio do ttulo. Conquanto autorizado o

prosseguimento da execuo, so devidos honorrios advocatcios, tendo em


vista o exerccio do contraditrio. Precedentes da cmara e do STJ. Agravo de
instrumento a que se nega seguimento com fulcro no art. 557, caput, do CPC.
(TJRS - AI 358796-81.2012.8.21.7000; Santana do Livramento; Vigsima
Segunda Cmara Cvel; Rel Des Denise Oliveira Cezar; Julg. 21/08/2012;
DJERS 11/09/2012).
Logo perfeitamente admissvel a exceo de pr-executividade para o
reconhecimento da nulidade da penhora ocorrida no bojo da presente execuo.
Passa-se, ento a anlise do mrito da presente exceo.

II DO DIREITO
Ilustre Magistrado, atravs da Cdula de Crdito Bancrio-Emprstimo
Capital de Giro de n....., o exequente. exige da executada o pagamento da importncia de
R$ 190.937,94 (cento e noventa mil novecentos e trinta e sete reais e noventa e quatro
centavos).
No dia 29 de outubro de 2012 foi efetuada a penhora e a avaliao de
todos os bens mveis do estabelecimento do executado.
Ocorre que at o momento as executadas no oportunizaram sua
defesa relativa a tal penhora. Sabe-se que no pode ser negada tal defesa em face do direito
assegurado ao contraditrio e a ampla defesa:

art.5, inc LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos


acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes. (CR/88).
Face a penhora dos bens mencionados, vale lembrar o teor do art.
649, V, Do CPC, so absolutamente impenhorveis os livros, as mquinas, as ferramentas,
os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de
qualquer profisso.
Ressalta-se que essa impenhorabilidade absoluta, e constitui
matria de ordem pblica, no sujeita precluso sob a tica do art. 5, LV, da Constituio
Federal, passvel ainda de ser alegada nas instncias ordinrias a qualquer tempo e em
qualquer fase processual, pelas partes ou de ofcio.
Cita-se vasta jurisprudncia.

EMBARGOS

PENHORA.
INTEMPESTIVIDADE.
IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA. MATRIA DE ORDEM
PBLICA.
A impenhorabilidade absoluta de bem de famlia matria de ordem
pblica e como tal, pode ser examinada a qualquer momento, no
estando, pois, sujeita precluso ou a intempestividade, na medida em
que o bem jurdico tutelado no o patrimnio do devedor, e sim a
preservao da famlia e de suas condies de sobrevivncia. Aplicao da
OJ 26 desta Seo Especializada em Execuo. Agravo de petio a que se d
provimento. (TRT-4 0010629-77.2011.5.04.0271 AP Relator: MARIA
HELENA MALLMANN, Data de Julgamento: 20/05/2014, Vara do Trabalho
de Osrio).
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE TERCEIROS. INTEMPESTIVIDADE
AFASTADA. INEXISTNCIA DE ERRO IN PROCEDENDO.
IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA. NORMA DE ORDEM
PBLICA
PASSVEL
DE
RECONHECIMENTO
INDEPENDETEMENTE DE PROVOCAO. AFASTADA A
CONDENAO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS. 1. No merece
guarida a suscitada intempestividade, pois, nos termos do artigo 1.048 do
CPC, o prazo para interposio de embargos de terceiro, no processo de
execuo, de cinco dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas
sempre antes da respectiva carta. Nos presentes autos, o bem penhorado
sequer foi levado a leilo. De modo que, o prazo para oposio dos embargos
de terceiros no pode ser contado a partir da cincia do ato da penhora, sob
pena de violar a disposio processual especfica e criar insegurana jurdica.
2. Inexistncia de erro in procedendo, uma vez que a penhora de bem
declarado por lei absolutamente impenhorabilidade, como o caso de
imvel residencial familiar (lei 8.009/90), norma de ordem pblica,
cogente, passvel de reconhecimento judicial independentemente de
provocao da executada ou de terceiro. No caso concreto, o conhecimento
do fato ocorreu atravs da informao do oficial de justia que certificou ser
o referido imvel, bem de famlia e, portanto, impenhorvel. A Apelante foi
intimada para se manifestar sobre tal fato. 3. Quanto ao pedido de excluso da
condenao em honorrios advocatcios, assiste razo apelante, pois, embora
tenha requerido a realizao da penhora sobre o imvel, no lhe era possvel
conhecer da impenhorabilidade, sendo que o prprio embargante, em nenhum
momento, alertou o oficial de justia sobre a qualidade do bem de famlia,
nem tal circunstncia especial foi observada no cumprimento da ordem. 4.
Recurso de apelao parcialmente provido.
(TRF-2 - AC: 200750010010831, Relator: Desembargadora Federal SALETE
MACCALOZ, Data de Julgamento: 07/08/2012, TERCEIRA TURMA
ESPECIALIZADA, Data de Publicao: 16/08/2012).
Neste sentido, sendo a exceo de pr-executividade instrumento que
se presta justamente a alegar matrias de ordem pblica, vem-se impugnar a penhora
realizada face sua nulidade.
Acrescenta-se que a impenhorabilidade de instrumentos de trabalho
tem aplicao estendida s microempresas e empresas de pequeno porte, de acordo com
entendimento dominante do STJ e jurisprudncia em geral, envolvendo os bens necessrios
ao seu funcionamento.

PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ESPECIAL - IMPENHORABILIDADE


- BENS TEIS E NECESSRIOS - PESSOA JURDICA - PEQUENO
PORTE - ANLISE FTICA - SMULA 7/STJ.
1. Esta Corte tem entendimento consolidado no sentido de serem
impenhorveis mquinas e utenslios destinados ao uso profissional de
microempresa e empresa de pequeno porte.2. Averiguar o porte da
empresa e a incidncia ou no da penhora sobre os bens indispensveis
implica reexame de prova (Smula 7/STJ).
3. Recurso especial no-conhecido.
(STJ, REsp 760283/RS, 2 Turma, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques.
DJe 26/08/2008).
APELAO CVEL - EMBARGOS EXECUO - MICROEMPRESAPENHORA
DE
INSTRUMENTO
DE
TRABALHO
INADMISSIBILIDADE - INTELIGNCIA DO ART. 649, VI, DO CPC.
A norma contida no art. 649, VI, do CPC, incide, como regra, apenas
sobre aquelas pessoas que tiram o sustento de seu trabalho pessoal
prprio, aplicando-se, excepcionalmente, s empresas de pequeno porte,
s microempresas e s firmas individuais, quando demonstrada a real
necessidade do bem para o desempenho de suas atividades.
absolutamente impenhorvel o instrumento de trabalho til e necessrio ao
exerccio de atividade da microempresa. (TJMG - Apelao Cvel
1.0362.04.043291-0/001, Relator(a): Des.(a) Rogrio Medeiros , 14
CMARA CVEL, julgamento em 10/06/2010, publicao da smula em
13/07/2010).
EXECUO FISCAL. IMPENHORABILIDADE. ART. 649, V, DO CPC.
PESSOA JURDICA. AVALIAO DO BEM PENHORADO.
1. A impenhorabilidade prevista no inc. V do art. 649 do CPC aplica-se
s pessoas fsicas, podendo-se estender, excepcionalmente, pessoa
jurdica, desde que de pequeno porte ou microempresa e os bens
penhorados sejam indispensveis e imprescindveis sobrevivncia da
prpria empresa. No se aplica com relao sociedade annima.
2. O oficial de justia, no exerccio de suas atribuies, goza de f pblica e
suas certides presumem-se verdadeiras, s podendo ser repelidas por prova
cabal em sentido contrrio. A apresentao de declarao firmada por
empresas do segmento grfico, atribuindo valor ao bem sem a indicao de
critrios objetivos de avaliao, no afasta a higidez da aferio realizada pelo
oficial de justia, a partir de dados tcnicos e de mercado, e da constatao
fsica das condies do imvel. (TRF4, AG 0003351-80.2010.404.0000,
Primeira Turma, Relator Jorge Antonio Maurique, D.E. 23/03/2010).
Como comprovado no contrato social em anexo a esta petio, o
executado se encaixa claramente em empresa de pequeno porte. Sendo assim, a
impenhorabilidade dos bens de trabalho atinge os bens desta pessoa jurdica.
Lembra-se que a impenhorabilidade de que trata o referido dispositivo
legal est atrelada indispensabilidade do bem para o desempenho da profisso, de maneira
a se verificar que a supresso de tal ferramenta possa impossibilitar a continuidade da
atividade profissional.

Neste sentido, o objeto social, vide contrato social, do executado


consta de: Prestao de servios de embelezamento, massagem corporal, dia da noiva e
aluguel de vestidos e acessrios para noivas.
Na penhora realizada, foram avaliados bens intrinsecamente ligados
ao funcionamento da pessoa jurdica e ao exerccio da atividade social a que se presta. No
podem estes, assim, serem utilizados para assegurar a dvida executada, vez que isto
inviabilizaria a manuteno da pessoa jurdica e inclusive da profisso das demais
executadas, as quais retiram seu sustento do executado.
Enfim, assegura-se que a penhora realizada nos autos nula de pleno
direito, porque recaiu sobre equipamentos indispensveis ao regular funcionamento da
executada pessoa jurdica e da profisso das executadas pessoas fsicas, pedindo que se
declare a sua insubsistncia.

III - CONCLUSO
Diante de todo o exposto, requer:
a) Seja a presente exceo recebida, conhecida e julgada procedente
para declarar a nulidade da penhora realizada sobre os bens do executado
c) A suspenso da presente execuo at que sejam analisados os
pontos apontados na presente exceo, face a extrema importncia da matria alegada e pelo
risco de dano de difcil reparao.
Pede deferimento.
Belo Horizonte, 1 de outubro de 2015.

Advogado
OAB