Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
montantes retidos ao rgo previdencirio. Caso no proceda dessa forma, a Administrao assumir
responsabilidade solidria pelas dvidas em questo.
J se as dvidas previdencirias no forem relacionadas ao contrato firmado com o particular, no
cabe Administrao reter pagamentos. Isso configuraria um locupletamento indevido, vez que a
Administrao receberia a prestao adequada e, ao mesmo tempo, permaneceria com a remunerao
devida ao contratado. Nesses casos, a Administrao pode apenas comunicar o rgo previdencirio
acerca da existncia do crdito, sendo defensvel a propositura de ao de consignao em pagamento
pela Administrao caso no haja uma definio pelo rgo previdencirio.
7.
Em segundo lugar, releva esclarecer que se trata de responsabilidade solidria da Administrao,
e no de obrigao solidria.
Quando se est diante de uma situao de obrigao solidria, o credor pode exigir o pagamento
total ou parcial de todos os co-obrigados, por estarem estes em uma situao de equivalncia. J nos
casos de responsabilidade solidria, como a prevista no pargrafo 2 do art. 71 da Lei 8.666/93, a dvida
de responsabilidade de um ou mais sujeitos, s se tornando efetiva a responsabilidade de terceiro no caso
de inadimplemento do devedor principal.
Portanto, no pode o rgo previdencirio simplesmente deixar de cobrar as dvidas
previdencirias do contratado para cobr-las diretamente da Administrao contratante.
IV. A questo da irresponsabilidade da Administrao pelo inadimplemento de encargos
trabalhistas, fiscais e comerciais
8.
No que se refere aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, o art. 71 da Lei 8.666/93
pretendeu excluir qualquer responsabilidade, solidria ou subsidiria, da Administrao.
Alm disso, o dispositivo pretende assegurar Administrao os direitos relativos aos bens objeto
do contrato. Assim, se uma determinada obra foi executada por contratado que possui dvidas de natureza
trabalhista relativas execuo do contrato firmado com a Administrao, tal circunstncia no impediria a
integrao do bem posse do Estado.
Nessa perspectiva, a Lei procura tornar abstrata a relao jurdica que lhe d o ttulo sobre o bem
ou servio objeto do contrato. Os vcios relativos a encargos em aberto no contaminariam a relao
firmada entre o contratado e a Administrao, que recebe os bens livres de qualquer nus ou defeito.
9.
Entretanto, no se pode aceitar que a Administrao simplesmente ignore eventuais
inadimplementos do contratado.
Imagine-se a hiptese de a Administrao saber, formalmente, que a obra ou o servio esto sendo
executados pelo contratado sem que este recolha os encargos trabalhistas devidos. Nesse caso, em que
a Administrao tem conhecimento efetivo do inadimplemento de encargos trabalhistas pelo contratado,
dever zelar pelo direito dos empregados do contratado. Poder, por exemplo, realizar os depsitos dos
encargos em juzo.
Essa obrigao da Administrao relaciona-se com o art. 55, inciso XIII, da Lei 8.666/93, que
estabelece como clusula obrigatria do contrato "a obrigao do contratado de manter, durante toda a
execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de
habilitao e qualificao exigidas na licitao".
Como o inadimplemento dos encargos previstos no art. 71 pode configurar uma situao em que
os requisitos de qualificao econmica e fiscal no estejam mais sendo atendidos pelo contratado, a
Administrao deve zelar para que essa circunstncia seja regularizada.
10.
Por outro lado, no bastar a alegao de um terceiro acerca de eventual inadimplemento de
encargos pelo contratado para que a Administrao deixe de aceitar a obra ou o servio e deixe de pagar
integralmente pela sua execuo.
Isso porque o pleito de um terceiro, empregado do contratado, pode ser improcedente. Assim,
mera notcia Administrao, ainda que formal, acerca de um suposto inadimplemento (no confirmado)
de encargos trabalhistas no pode servir de justificativa para que a Administrao deixe de remunerar
de encargos trabalhistas no pode servir de justificativa para que a Administrao deixe de remunerar
integralmente o contratado.
11.
Portanto, acerca dos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais, a Lei 8.666/93 prev a ausncia de
responsabilidade da Administrao - o que no significa a inexistncia de certos deveres da Administrao
atinentes principalmente fiscalizao da situao do contratado e ao zelo pela situao dos empregados
do contratado.
V. A alterao do Enunciado n 331 do Tribunal Superior do Trabalho
12.
interessante destacar que, inicialmente, o Enunciado n 331 do TST no se referia
expressamente responsabilidade solidria da Administrao Pblica pelos encargos trabalhistas que
deveriam ser pagos pelo contratado.
Ao apreciar o Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia suscitado no Processo n TST-IUJ-RR297.751/96, o TST editou a Resoluo n 96, de 11 de setembro de 2000, que alterou a redao do item
IV do Enunciado para acrescentar a expresso "inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das
autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista". A
Resoluo ainda acrescentou ao Enunciado a meno ao art. 71 da Lei 8.666/93.
13.
Portanto, s a partir de 2000 que o TST uniformizou o entendimento de que a Administrao
responsvel pelos encargos trabalhistas no pagos pelos seus contratados, tal como acontece quando um
ente privado contrata uma empresa para a execuo de uma obra ou prestao de um servio.
No se pode deixar de observar, enfim, que a meno ao art. 71 da Lei 8.666/93 afigura-se
contraditria, vez que estabelece previso justamente contrria da nova redao do Enunciado.
VI. Os motivos para o estabelecimento de regimes diferenciados de responsabilizao da
Administrao
14.
A questo central, que causa maior perplexidade, diz respeito aos motivos que teriam orientado a
previso de regimes diferenciados de responsabilidade da Administrao em razo da natureza dos
encargos inadimplidos pelo contratado. Afinal, qual seria a ratio de se estabelecer uma diferenciao,
prevendo-se a responsabilidade solidria da Administrao apenas em relao aos encargos
previdencirios, e no aos encargos de outra natureza? Esse nos parece ser o ponto central de discusso
na ao declaratria de constitucionalidade proposta pelo Governador do Distrito Federal.
Em princpio, no existe uma razo aceitvel para se criar esses regimes diferenciados. Parece-nos
que o objetivo da alterao introduzida pela Lei 9.032/95 foi, na realidade, o de proteger o rgo
previdencirio (INSS) da inadimplncia das empresas privadas que contratam com a Administrao,
prevendo-se, para tanto, a responsabilidade solidria da Administrao.
De fato, acabou-se por criar uma situao em que o rgo previdencirio tem disposio uma
garantia que, pela Lei, no atinge os empregados da empresa contratada pela Administrao. A
constitucionalidade dessa distino certamente dever ser objeto de apreciao no julgamento da ao
declaratria de constitucionalidade.
15.
Alm disso, no se pode deixar de destacar que a ausncia total de responsabilidade da
Administrao acaba por deix-la em uma posio absolutamente cmoda. Ao mesmo tempo em que no
tem qualquer responsabilidade por tais encargos, o inadimplemento em relao a eles no impede a
aceitao da obra ou servio, nos termos do pargrafo 1 do art. 71 da Lei 8.666/93.
VII. Concluses
16.
A questo da constitucionalidade do pargrafo 1 do art. 71 da Lei 8.666/93 passa pela resposta a
uma srie de questionamentos.
Deve-se perquirir se constitucional estabelecer que o INSS tenha uma garantia (representada pela
responsabilidade solidria da Administrao) que no se estende aos empregados do contratado.