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1. CONCEITOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO DAS SUCESSES


O CC/02 incorpora apenas a sucesso causa mortis. Contudo, existe tambm
a sucesso por ato inter vivos (exemplo: empresa sucede outra).
Direito Sucessrio est baseado no direito de propriedade e em sua funo
social (art. 5, XXII XXIII, CF/88). Mais que isso e alm disso, a sucesso causa
mortis valoriza a dignidade humana (art. 1, III e art. 3, I, CF/88).
Sucesso causa mortis pode ser (art. 1786):
- sucesso legtima: decorre da lei. Ordem de vocao hereditria,
presumindo a vontade do autor da herana. Como no existe testamento,
tambm denominado sucesso ab intestato.
- sucesso testamentria: ato de ltima vontade do morto, por testamento,
legado ou codicilo. Exerccio da autonomia privada do autor da herana.
Primeiro observa-se a ltima vontade vlida e eficaz. No havendo, vige a
ordem de sucesso legtima (exemplo: no h testamento, testamento caducou ou
testamento julgado nulo).
O art. 1784 consagra a mxima droit de saisine. Ou seja, com a morte abre-se
a sucesso e a herana se transmite j desse momento aos herdeiros legtimos e
testamentrios.
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos
herdeiros legtimos e testamentrios.

O ato de aceitao da herana tem natureza confirmatria.


E o inventrio tem mero intuito declaratrio da morte anterior. Assim, os Tribunais
Superiores entendem que, para os fins tributrios de incidncia do Imposto de
Transmisso Causa Mortis (ITCD), deve-se levar em conta o momento do
falecimento do autor da herana, outra decorrncia da mxima da saisine (Smula
112 do STF).
Art. 1.785. A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido.

Sucesso se abre no ltimo domiclio do falecido. Em complemento, o foro do


domiclio do autor da herana (falecido), o competente para o inventrio, partilha,
arrecadao, cumprimento das ltima vontades e todas as aes em que o esplio

for ru (art. 96, CPC). Se domiclio incerto (exemplo: circense), o foro o da


situao do bem; se o domiclio incerto, o foro o do lugar onde ocorreu o bito
caso haja vrios bens em lugares diferentes.
Sucesso envolvendo estrangeiros ou bens no exterior, h regras especficas.
Art. 10, LINDB; art. 5, XXXI, CF e art. 10, 1, LINDB).
Direito das Sucesses situa-se no plano da eficcia dos atos e negcios
jurdicos, o que justifica a regra do art. 1787, CC. STF: rege-se, a capacidade de
suceder, pela lei da poca da abertura da sucesso, no comportando, assim,
eficcia retroativa, o disposto no art. 227, 6, CF.
Se o falecimento ocorreu antes de 11/01/2003, aplica-se o CC/16 (art. 2041).
Modalidades de herdeiros:
- herdeiros necessrios, forados ou reservatrios: so os descendentes,
ascendentes e cnjuge (art. 1845). Tm metade do patrimnio do autor da
herana (art. 1846, CC). Havendo herdeiros necessrios, o testador s pode
dispor de metade da herana (art. 1789; art. 549 nula doao).
- herdeiros facultativos: no tem proteo legtima. Exemplo: companheira
ou convivente, colaterais at quarto grau (irmo, tio, sobrinho, tio-av e
sobrinho-neto).
2. DA HERANA E DE SUA ADMINISTRAO
Herana o conjunto de bens formado com o falecimento do de cujus (autor
da herana). A herana forma o esplio (ente despersonalizado), havendo
universalidade jurdica, criada por fico legal. O esplio legitimado ativo, com
representao do inventariante (art. 12, V, CPC).
Direito sucesso aberta e direito herana so bens imveis por
determinao legal (art. 80, II). Antes da partilha, a herana bem indivisvel (art.
1791). Herdeiros so proprietrios em condomnio. um condomnio eventual pro
indiviso.
Por existir esse condomnio, o art. 1793 traz restries cesso de bens que
compem a herana. Exemplo: ineficaz (no nula nem anulvel, mas ineficaz) a
alienao de veculo que compe a herana. Ineficaz, portanto, a disposio de bem
componente no acervo hereditrio pendente a indivisibilidade (art. 1793, 3). Outra
limitao autonomia privada consta do art. 1794, em que o coerdeiro no pode

ceder sua quota pessoa estranha quando outro coerdeiro a queira (direito de
preempo, preferncia ou prelao legal a favor do herdeiro condmino). O
coerdeiro preterido pode haver a coisa para si com o depsito do valor (art. 1795),
por meio de uma ao de adjudicao, a qual se sujeita ao prazo decadencial de
180 dias, a contar da transmisso do bem. Sendo mais de um coerdeiro interessado,
o quinho dividido na proporo das respectivas quotas hereditrias.
Art. 1792 o herdeiro s responde na medida da sua herana. a mxima
sucessria intra vires hereditatis.
Aberta a sucesso (que se abre com a morte), tem-se 30 dias para abertura
do inventrio (art. 1796 - revogado). O prazo de 60 dias, conforme art. 983, CPC,
redao dada pela L11441/07. E deve ser encerrado em 12 meses, podendo o juiz
prorrogar tais prazos de ofcio ou a requerimento da parte.
A administrao do inventrio cabe ao inventariante. At o compromisso do
inventariante, a administrao da herana cabe a um administrador provisrio ou ad
hoc, na ordem do art. 1797, num rol exemplificativo.
Art. 1.797. At o compromisso do inventariante, a administrao da herana
caber, sucessivamente:
I - ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da
abertura da sucesso;
II - ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver
mais de um nessas condies, ao mais velho;
III - ao testamenteiro;
IV - a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos
incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave
levado ao conhecimento do juiz.

3. DA HERANA JACENTE E DA HERANA VACANTE


Art. 1.844. No sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente algum
sucessvel, ou tendo eles renunciado a herana, esta se devolve ao
Municpio ou ao Distrito Federal, se localizada nas respectivas
circunscries, ou Unio, quando situada em territrio federal.

Antes do destino final de tais bens vagos, que so devolvidos ao Estado, a lei
consagra uma srie de procedimentos, surgindo os conceitos de herana jacente e
vacante que, do mesmo modo, constituem conjuntos de bens a formar um ente

despersonalizado. Frise-se que, ao final do processo, o Estado no herdeiro, mas


um sucessor irregular, no estando sujeito ao direito de saisine.
Os bens arrecadados ficam sob a guarda de um curador, at a entrega a um
sucessor ou declarao da vacncia. a herana jacente (art. 1819), que tem feio
provisria, pois meio para a vacncia da herana.
Art. 1.819. Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiro legtimo
notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecadados,
ficaro sob a guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao
sucessor devidamente habilitado ou declarao de sua vacncia.

A herana jacente fica sob guarda do curador (art. 1143, CPC). Os bens da
residncia do morto so arrolados em auto circunstanciado (art. 1145, CPC). Ato
contnuo, praticadas as diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero
expedidos editais na forma da lei processual. Os editais so estampados no rgo
oficial e na imprensa por 3 vezes no intervalo de 30 dias, para os sucessores irem se
habilitar. Havendo sucessor ou testamenteiro, citado.
Decorrido 12 meses (um ano) da primeira publicao, sem que haja herdeiro
habilitado, ser a herana declarada vacante, o que tem carter definitivo para a
destinao de bens (art. 1157 CPC e art. 1820 CC). Nessa hiptese no se aplica a
saisine, os bens so transferidos no momento da declarao da vacncia.
Sendo declarada a vacncia definitiva, assegurado aos credores o direito de
pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos limites das foras da herana (art.
1.821 do CC).
FENMENO

Dies a quo (termo inicial)

Dies ad quem (termo final)

Jacncia

Abertura da sucesso sem


herdeiros conhecidos

Aparecimento de
herdeiro, habilitao
procedente de herdeiro
ou declarao de
vacncia

Prazo para
publicao do
primeiro edital

Trmino da arrecadao e do
inventrio

No h

Prazo para
publicao do
segundo edital

Publicao do primeiro edital

30 dias

Prazo para
publicao do
terceiro edital

Publicao do segundo edital

30 dias

Prazo para
publicao do
quarto edital

Publicao do terceiro edital

30 dias

Prazo para
habilitao

Publicao do primeiro edital

6 meses

Declarao de
vacncia

1 ano da publicao do
primeiro edital

5 anos da abertura da
sucesso

Aquisio da
propriedade
resolvel pelo
estado

Declarao de vacncia

5 anos da abertura da
sucesso

Aquisio da
propriedade
definitiva pelo
Estado

5 anos da abertura da
sucesso, desde que no
estejam pendentes aes
diretas de reconhecimento da
condio de sucessor

No h

4. DA VOCAO HEREDITRIA E OS LEGITIMADOS A SUCEDER


Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas
no momento da abertura da sucesso.

O dispositivo reconhece a legitimao sucessria tambm para o nascituro. O


nascituro participa da sucesso, contudo, s se consolida se nascer com vida,
quando adquire personalidade civil ou capacidade de direito (art. 2). Se nascer
morto, a sucesso ser ineficaz, conforme leciona Maria Helena Diniz. Flvio Tartuce
corrobora tal entendimento e faz a seguinte ressalva, que o nascituro pessoa
humana, tendo a personalidade jurdica formal, relativa aos direitos da personalidade
(teoria concepcionista), faltar-lhe-ia, porm, a personalidade jurdica material,
relacionada aos direitos patrimoniais, caso do direito herana. Por outra via, h
quem j defenda personalidade plena ao nascituro (Chinellato, por exemplo).
Discute-se tambm o caso do embrio havido da tcnica de reproduo
assistida, caso em que, para alguns, se aplica tambm o art. 1798.
Tambm podem ser chamadas a suceder:
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a
suceder:
I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador
(PROLE EVENTUAL), desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso;
II - as pessoas jurdicas;
III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador
sob a forma de fundao.

No tem legitimao sucessria:


Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I - a pessoa que, a rogo(a pedido), escreveu o testamento, nem o seu
cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos;
II - as testemunhas do testamento;
III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver
separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos;
IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem
se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.

Art. 1802 presuno absoluta, no se admite prova em contrrio.


5. DA ACEITAO E RENNCIA DA HERANA
Ato do herdeiro que confirma a transmisso da herana. No se trata de
transmisso (art. 1784, CC saisine), mas de confirmao dessa transmisso.
So 03 as formas de aceitao da herana (arts. 1805 e 1807):
- aceitao expressa: feita por declarao escrita do herdeiro, por meio de
instrumento pblico ou particular.
- aceitao tcita: quando realizados atos prprios de herdeiro, exemplo: o
herdeiro toma posse de um bem e comea a administra-lo como se fosse seu.
- aceitao presumida: interessado requer que o herdeiro se manifeste, sob
pena de se haver a herana aceita (exceo ao quem cala no consente do art.
111, CC).
Em relao renncia da herana, esta sempre deve ser expressa,
constando de instrumento pblico ou termo judicial (art. 1.806 do CC). Assim, no se
admite a renncia ttica, presumida ou verbal. O desrespeito a essa regra importa
em nulidade absoluta do ato, por desrespeito forma e solenidade (art. 166, IV e
V, do CC). Conforme a jurisprudncia, tal renncia pode se dar por intermdio de
advogado, desde que regularmente constitudo para tais fins. De toda sorte, entende
a melhor jurisprudncia que quando a renncia herana realizada por meio de
procurador, este no pode ser constitudo mediante instrumento particular. Em
outras palavras, h necessidade de que a outorga da procurao seja feita por
instrumento pblico ou termo judicial.

So 02 modalidades de renncia:
- renncia abdicativa: herdeiro no quer herana, que cedida aos
coerdeiros. No incide imposto de transmisso inter vivos.
- renncia translativa: quando herdeiro cede direitos a favor de determinada
pessoa. Como h negcio jurdico, incide imposto.
Art. 1808 no se pode aceitar ou renunciar herana em partes ou sob
condio.
Art. 1812 aceitao e renncia so irrevogveis. No cabe retratao, mas
cabe invalidade, com erro, dolo e os demais vcios do ato ou negcio.
O art. 1.810 prev hiptese de renncia, que a parte do herdeiro renunciante
seja devolvida aos herdeiros da mesma classe. Em interpretao literal, concorrendo
sucesso cnjuge e filhos, em caso de renncia de um dos filhos, sua parte seria
redistribuda apenas aos filhos remanescentes, no ao cnjuge, que pertence a
classe diversa. Tal interpretao, entretanto, no se coaduna com a melhor doutrina,
visto que a distribuio do quinho dos herdeiros legtimos (arts. 1.790, 1.832,
1.837) no comporta exceo, devendo ser mantida mesmo no caso de renncia.
Exemplo: A morre deixando B e C como herdeiros. B tem filhos D e E. Se B
renunciar, a herana toda de C, no tendo direitos D e E.
Numa outra hiptese, A morre e deixa um nico herdeiro B. B tem filhos C e
D. B renuncia. Os filhos C e D tm direito herana. Esse direito no herana por
representao, o que vedado, mas herana por direito prprio (art. 1811, parte
final).
Por derradeiro, sobre as regras da renncia, quando o herdeiro prejudicar os
seus credores, renunciando herana, podero eles, com autorizao do juiz,
aceit-la em nome do renunciante (art. 1.813 do CC). A habilitao judicial dos
credores no inventrio se far no prazo decadencial de 30 dias, a contar do
conhecimento da renncia ( 1.). Pagas as dvidas do renunciante, prevalece a
renncia quanto ao remanescente, que ser devolvido aos demais herdeiros ( 2.).
Essa situao diferente da ao pauliana (que decorre da fraude contra credores).
A fraude contra credores gera invalidade (anulabilidade) os negcios (art. 171).
6. DOS EXCLUDOS DA SUCESSO. INDIGNIDADE SUCESSRIA E
DESERDAO. SEMELHANAS E DIFERENAS

So espcies de penas civis.


Na excluso da sucesso por indignidade sucessria, o isolamento
sucessrio se d numa hiptese normativa e por deciso judicial, podendo atingir
qualquer herdeiro (art. 1815).
Art. 1.815. A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer desses casos
de indignidade, ser declarada por sentena.
Pargrafo nico. O direito de demandar a excluso do herdeiro ou legatrio
extingue-se em quatro anos, contados da abertura da sucesso.

Na excluso da sucesso por desero, h um ato de ltima vontade que


exclui o herdeiro necessrio, o que necessita de confirmao por sentena. Por isso,
tratada no captulo da sucesso testamentria.
Pode ser promovido por interessado ou MP.
So considerados herdeiros indignos:
Art. 1.814. So excludos da sucesso os herdeiros ou legatrios:
I - que houverem sido autores, coautores ou partcipes de homicdio doloso,
ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge,
companheiro, ascendente ou descendente;
II - que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou
incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou
companheiro;
III - que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor
da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade.

A desero autorizada nas hipteses do art. 1814, mais dos arts. 1962 e
1963:
Art. 1.962. Alm das causas mencionadas no art. 1.814, autorizam a
deserdao dos descendentes por seus ascendentes:
I - ofensa fsica;
II - injria grave;
III - relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto;
IV - desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade.
Art. 1.963. Alm das causas enumeradas no art. 1.814, autorizam a
deserdao dos ascendentes pelos descendentes:
I - ofensa fsica;
II - injria grave;
III - relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto, ou
com o marido ou companheiro da filha ou o da neta;

IV - desamparo do filho ou neto com deficincia mental ou grave


enfermidade.

No caso do cnjuge, s incidem as hipteses do art. 1814, pois somente


neste dispositivo h previso expressa. E normas restritivas de direitos no admitem
analogia.
Em relao deserdao, somente com expressa declarao das causas
expostas pode ser ordenada em testamento (art. 1.964 do CC). Isso, sob pena de
nulidade absoluta, por desrespeito forma e solenidade (art. 166, IV e V, do CC).
Ao herdeiro institudo, ou quele a quem aproveite a deserdao, incumbe o nus de
provar a veracidade da causa alegada pelo testador na ao de confirmao da
deserdao (art. 1.965, caput, do CC). Prazo decadencial de 4 anos, a contar da
abertura do testamento.
So pessoais os efeitos da deserdao: os descendentes do herdeiro
deserdado sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso. Mas
o deserdado no ter direito ao usufruto ou administrao dos bens que a seus
sucessores couberem na herana, nem sucesso eventual desses bens.
Admite-se a reabilitao do indigno por fora de testamento ou outro ato
autntico, caso de uma escritura pblica (reabilitao expressa). O art. 1.818 do CC,
que trata dessa possibilidade, prev ainda a reabilitao tcita, presente quando o
autor da herana contempla o indigno por testamento, quando j conhecia a causa
da indignidade.

Indignidade sucessria

Deserdao

Matria de sucesso legtima e


testamentria.

Matria de sucesso
testamentria.

Alcana qualquer classe de herdeiro.

Somente atinge os herdeiros


necessrios (ascendentes,
descendentes e cnjuge).

As hipteses de indignidade servem


para a deserdao.

Existem hipteses de deserdao


que no alcanam a indignidade
(arts. 1.962 e 1.963).

H pedido de terceiros interessados


ou do MP, com confirmao em
sentena transitada em julgado.

Realizada por testamento, com


declarao de causa e posterior
confirmao por sentena.

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7. DA AO DE PETIO DE HERANA
Ao de petio de herana (petitio hereditatis) a demanda que visa incluir
herdeiro na herana mesmo aps a diviso.
Ao real, pois direito sucesso aberta direito imvel (art. 80, II, CC). E
pode o herdeiro demandar os bens da herana, mesmo em poder de terceiros, o que
denota o carter real da ao de petio de herana (art. 1.827 do CC).
Exemplo: filho no reconhecido que pretende seu reconhecimento posterior e
incluso na herana.
A ao de petio de herana, ainda que exercida por um s dos herdeiros,
poder compreender todos os bens hereditrios (art. 1.825 do CC). Isso porque a
herana, antes da partilha, constitui um bem indivisvel, por fora do outrora
estudado art. 1.791. Em havendo a citada devoluo, o possuidor da herana est
obrigado restituio dos bens do acervo, sendo fixada a sua responsabilidade
segundo a sua posse, se de boa ou m-f (art. 1.826, caput, do CC). A partir da
citao na ao de petio de herana, a responsabilidade do herdeiro possuidor
ser aferida de acordo com as regras concernentes posse de m-f e mora (art.
1.826, pargrafo nico, do CC).
A boa-f do terceiro que comprou bem e a teoria da aparncia (herdeiro
aparente que vendeu bem) tm fora de vencer a ao de petio de herana, ou
seja, os atos praticados por herdeiro aparente com terceiro de boa-f so
considerados vlidos e eficazes, quando a ttulo oneroso (art. 1827, pu, CC). Assim,
numa situao dessa, no adiantaria ao herdeiro reconhecido posteriormente entrar
com ao de petio de herana, mas apenas pleitear perdas e danos do herdeiro
aparente.
A ao de investigao de paternidade imprescritvel. A ao de petio de
herana, pelo entendimento majoritrio, prescritvel (20 anos no CC/16 e 10 anos
no CC/02). Para Tartuce,
o direito herana um direito fundamental protegido na Constituio da
Repblica, que por envolver a prpria existncia digna da pessoa humana,
para o sustento de um patrimnio mnimo, no estaria sujeito prescrio
ou decadncia. Sem falar que, na grande maioria das vezes, a ao de
petio de herana est cumulada com investigao de paternidade, sendo
decorrncia natural do reconhecimento da verdade biolgica e do vnculo
parental. Em suma, a este autor parece que a justia na concretizao da

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petio de herana deve prevalecer sobre a certeza e a segurana (num


caso complemente diferente, o STJ afirmou que a justia justa prevalece
sobre a justia segura).

8. DA SUCESSO LEGTIMA
8.1 Primeiras palavras. Panorama geral das inovaes introduzidas pelo
CC/2002
A sucesso legtima dos assuntos mais polmicos e divergentes tanto na
doutrina quanto na jurisprudncia. Dois pontos geram os principais dilemas.
Primeiro, a introduo do sistema de concorrncia sucessria, envolvendo o cnjuge
e o companheiro, em relao a descendentes, ascendentes e colaterais. Segundo, o
tratamento diferenciado sucessrio entre o cnjuge e o companheiro, residindo
neste ltimo aspecto as principais controvrsias, incluindo arguies de
inconstitucionalidade.
Necessria comparao do sistema sucessria atual com o do CC/16:

Sucesso no sistema anterior

Sucesso no sistema atual

No existia a concorrncia sucessria


envolvendo o cnjuge e o companheiro.

Foi introduzido o sistema de concorrncia


sucessria envolvendo o cnjuge (art. 1.829 do
CC/2002) e o companheiro (1.790 do CC/2002).

A ordem de sucesso legtima estava prevista


no art. 1.603 do CC/1916 (A sucesso legtima
defere-se na ordem seguinte: I aos
descendentes; II aos ascendentes; III ao
cnjuge sobrevivente; IV aos colaterais; V
aos Municpios, ao Distrito Federal ou Unio).
No havia maiores complicaes na ordem,
justamente diante da inexistncia do instituto
da concorrncia.

A ordem relativa sucesso legtima consta do


art. 1.829 do CC/2002, com a introduo da
complicada concorrncia sucessria do cnjuge
(A sucesso legtima defere-se na ordem
seguinte: I aos descendentes, em
concorrncia com o cnjuge sobrevivente,
salvo se casado este com o falecido no regime
da comunho universal, ou no da separao
obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo
nico); ou se, no regime da comunho parcial,
o autor da herana no houver deixado bens
particulares; II aos ascendentes, em
concorrncia com o cnjuge; III ao cnjuge
sobrevivente; IV aos colaterais.

Existia previso de um usufruto vidual a favor


do cnjuge do falecido no art. 1.611 do CC/1916
( falta de descendentes ou ascendentes ser
deferida a sucesso ao cnjuge sobrevivente,
se, ao tempo da morte do outro, no estava
dissolvida a sociedade conjugal. 1. O cnjuge
vivo, se o regime de bens do casamento no
era o da comunho universal, ter direito,
enquanto durar a viuvez, ao usufruto da quarta
parte dos bens do cnjuge falecido, se houver
filhos, deste ou do casal, e metade, se no
houver filhos embora sobrevivam ascendentes

No h mais o usufruto vidual a favor do


cnjuge, pois esse foi supostamente
substitudo pelo instituto da concorrncia
sucessria.

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do de cujus).
A sucesso do companheiro no constava do
CC/1916, mas de duas leis que regulamentavam
a unio estvel, a Lei 8.971/1994 e a Lei
9.278/1996.
O art. 2. da Lei 8.971/1994 tratada
substancialmente dos direitos sucessrios
decorrentes da unio estvel, nos seguintes
termos: As pessoas referidas no artigo anterior
participaro da sucesso do(a) companheiro(a)
nas seguintes condies: I o(a)
companheiro(a) sobrevivente ter direito
enquanto no constituir nova unio, ao usufruto
de quarta parte dos bens do de cujos, se houver
filhos ou comuns; II o(a) companheiro(a)
sobrevivente ter direito, enquanto no
constituir nova unio, ao usufruto da metade
dos bens do de cujos, se no houver filhos,
embora sobrevivam ascendentes; III na falta
de descendentes e de ascendentes, o(a)
companheiro(a) sobrevivente ter direito
totalidade da herana.

O confuso e criticado art. 1.790 do CC/2002


trata especificamente da sucesso do
companheiro ou convivente nos seguintes
termos: A companheira ou o companheiro
participar da sucesso do outro, quanto aos
bens adquiridos onerosamente na vigncia da
unio estvel, nas condies seguintes: I se
concorrer com filhos comuns, ter direito a
uma quota equivalente que por lei for
atribuda ao filho; II se concorrer com
descendentes s do autor da herana, tocarlhe- a metade do que couber a cada um
daqueles; III se concorrer com outros
parentes sucessveis, ter direito a um tero da
herana; IV no havendo parentes
sucessveis, ter direito totalidade da
herana.
No h mais o usufruto a favor do companheiro
e convivente, mais uma vez supostamente
substitudo pela concorrncia sucessria.

O CC/1916 reconhecia direito real de habitao


sobre o imvel do casal como direito sucessrio,
somente ao cnjuge casado pelo regime da
comunho universal de bens, conforme o seu
art. 1.611 ( 2. Ao cnjuge sobrevivente,
casado sob regime de comunho universal,
enquanto viver e permanecer vivo, ser
assegurado, sem prejuzo da participao que
lhe caiba na herana, o direito real de habitao
relativamente ao imvel destinado residncia
da famlia, desde que seja o nico bem daquela
natureza a inventariar. 3. Na falta do pai ou
da me, estende-se o benefcio previsto no 2.
ao filho portador de deficincia que o
impossibilite para o trabalho).

O CC/2002 consagra o direito real de habitao


como direito sucessrio a favor do cnjuge
casado por qualquer regime de bens (Art.
1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que
seja o regime de bens, ser assegurado, sem
prejuzo da participao que lhe caiba na
herana, o direito real de habitao
relativamente ao imvel destinado residncia
da famlia, desde que seja o nico daquela
natureza a inventariar).

O direito real de habitao como direito


sucessrio do companheiro constava
expressamente do art. 7., pargrafo nico, da
Lei 9.278/1996 (Dissolvida a unio estvel por
morte de um dos conviventes, o sobrevivente
ter direito real de habitao, enquanto viver ou
no constituir nova unio ou casamento,
relativamente ao imvel destinado residncia
da famlia).

O direito real de habitao como direito


sucessrio do convivente no expresso no
CC/2002. Todavia, como se ver, prevalece o
entendimento pela sua manuteno.

Eram reconhecidos como herdeiros necessrios


os descendentes e os ascendentes (art. 1.721
do CC/1916).

So herdeiros necessrios os descendentes, os


ascendentes e o cnjuge (art. 1.845 do
CC/2002).

8.2 Da sucesso dos descendentes e a concorrncia do cnjuge


O art. 1829 instituiu a concorrncia do cnjuge (terceira classe de herdeiros)
do falecido com os descendentes (primeira classe de herdeiros).
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da

13

separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no


regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens
particulares;

Descendentes e cnjuge so herdeiros de primeira classe, concorrentemente.


Regimes em que o cnjuge herda em
concorrncia

Regimes em que o cnjuge no herda em


concorrncia

Regime da comunho parcial de


Regime da comunho parcial de
bens, em havendo bens particulares bens, no havendo bens
do falecido.
particulares do falecido.
Regime da participao final nos
aquestos.

Regime da comunho universal de


bens.

Regime da separao convencional


de bens.

Regime da separao legal ou


obrigatria de bens.

- A inteno do legislador foi separar a meao da herana. Ento, quando o


cnjuge meeiro no herdeiro; quando herdeiro no meeiro (MEAO
instituto de Direito de Famlia, que depende do regime de bens; HERANA
instituto de Direito das Sucesses, que decorre da morte).
- difcil imaginar uma hiptese em que o de cujus no deixa bens particulares,
pois pelo menos as roupas do corpo ele deixa.
- no regime da comunho parcial de bens, a concorrncia sucessria somente
se refere aos bens particulares. Esse o entendimento majoritrio. H, no
entanto, quem entenda que a concorrncia na comunho parcial deve se dar
tanto em relao aos bens particulares quando aos comuns. Isoladamente,
Maria Berenice Dias entende que a concorrncia somente se refere aos bens
comuns. De toda sorte, destaque-se que h deciso do STJ que chega a
mencionar uma quarta corrente. Na verdade, trata-se de acrdo que aplica o
entendimento de Maria Berenice Dias para a unio estvel:
Preserva-se o regime da comunho parcial de bens, de acordo com o
postulado da autodeterminao, ao contemplar o cnjuge sobrevivente com
o direito meao, alm da concorrncia hereditria sobre os bens comuns,
mesmo que haja bens particulares, os quais, em qualquer hiptese, so
partilhados apenas entre os descendentes. Recurso especial improvido
(STJ, REsp 1.117.563/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3. Turma, j.
17.12.2009, DJe 06.04.2010).

Art. 1.832. Em concorrncia com os descendentes (art. 1.829, inciso I)


caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no

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podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for


ascendente dos herdeiros com que concorrer

- cnjuge recebe mesmo quinho que os descendentes. Mas se o cnjuge


concorrer com descendentes (filhos) no pode receber menos que da
herana.
Ocorre que o legislador no previu a situao de o cnjuge concorrer com
descendentes comuns (filho do de cujus e do cnjuge sobrevivente) e com
descendentes exclusivos do autor da herana (filhos apenas do de cujus). 1
corrente, majoritria, afirma que em havendo sucesso hibrida, no se faz a
reserva de para o cnjuge, tratando-se todos os descendentes como
exclusivos do autor da herana; 2 corrente entende pela reserva de .
Por fim, na linha descendente, os filhos sucedem por cabea, e os outros
descendentes, por cabea ou por estirpe, conforme se achem ou no no mesmo
grau (art. 1.835 do CC). Conforme leciona Giselda Maria Fernandes Novaes
Hironaka, Diz-se por cabea a sucesso em que a herana se reparte um a um, no
sentido de cada parte vir a ser entregue a um sucessor direto. Por outra via, a
sucesso, diz-se por estirpe quando a herana no se reparte um a um
relativamente aos chamados a herdar, mas sim na proporo dos parentes de
mesmo grau vivo ou que, sendo mortos, tenham deixado prole ainda viva. Dessa
forma, sendo herdeiros dois filhos do falecido, que so irmos, sucedem por cabea.
Sendo herdeiros um filho e um neto do falecido, o ltimo por representao, o
primeiro herda por cabea e o ltimo por estirpe.
8.3 Da sucesso dos ascendentes e a concorrncia do cnjuge
Os ascendentes so herdeiros de segunda classe, chamados apenas quando
no h descendentes. Os ascendentes tambm concorrem com o cnjuge (terceira
classe de herdeiros).
Exemplo: falecido no tem filhos, mas tem pais e esposa. Os trs concorrem
para a herana.
Do mesmo modo como ocorre com a sucesso dos descendentes, na classe
dos ascendentes o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem distino de linhas
(art. 1.836, 1., do CC).
Os ascendentes no tm direito de representao.

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Alm disso, havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os


ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra aos da linha
materna (art. 1.836, 2., do CC). Para ilustrar, se o falecido no deixou pais, mas
apenas avs paternos e maternos, a herana dividida inicialmente em duas partes,
uma para cada linha. Depois a herana dividida entre os avs em cada grupo, que
recebem quotas iguais. Todavia, se o falecido deixou trs avs, dois na linha paterna
e um na linha materna, esto presentes a igualdade de graus e a diversidade de
linhas. Assim, metade da herana atribuda aos avs paternos e outra metade para
a av materna.
Quando concorre com os ascendentes, o cnjuge:
- concorrendo com dois ascendentes de primeiro grau (pai e me), ter direito
a 1/3 da herana
- concorrendo com apenas um ascendentes de primeiro grau ou com outros
ascendentes de graus diversos, ter direito a da herana.
8.4 Da sucesso do cnjuge, isoladamente
Na falta de descendentes e ascendentes, a sucesso deferida por inteiro
para o cnjuge sobrevivente (terceira classe de herdeiros arts. 1829, III, e 1838).
Isso ocorrer independentemente do regime de bens adotado.
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge
sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados
judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova,
neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do
sobrevivente

Esse dispositivo polmico.


A primeira parte do comando se aplica apenas s pessoas separadas de
direito (separao judicial ou extrajudicial) quando da entrada em vigor da EC 66/10.
A segunda parte criticada por fazer meno culpa. Para uns, a culpa no
se discute na dissoluo do casamento, sendo assim, tambm no pode ser
discutida para fins sucessrios. Outros entendem a manuteno da culpa, nesse
caso chamada de culpa morturia ou funerria, a qual deve ser investigada.
Art. 1831 direito real de habitao do cnjuge no imvel a ser inventariado.
o direito fundamental moradia, com consonncia com a tese do patrimnio
mnimo de Luiz Edson Fachin (assegurar um mnimo de direito patrimoniais para a
manuteno da dignidade). Direito real de habitao direito personalssimo, no

16

podendo locar ou emprestar. Essa a regra, mas h ponderaes, por exemplo, no


caso por necessidade e para alugar imvel mais barato. O mesmo acontece se o
cnjuge constituir nova famlia, que, a princpio, perderia tal direito personalssimo.
Tarutce entende que direito real de habitao irrenuncivel, por envolver direito
fundamental moradia, na mesma linha, o STJ entende que o Bem de Famlia
irrenuncivel.
8.5 Da sucesso dos colaterais
So herdeiros de quarta e ltima classe. Cnjuge no concorre com eles.
Os colaterais at quarto grau so chamados para suceder apenas na falta de
cnjuge.
Art. 1.839. Se no houver cnjuge sobrevivente, nas condies
estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o
quarto grau.

Os herdeiros colaterais so: irmos, tios, sobrinhos, primos, tios-avs e


sobrinhos-netos.
Alm desses parentes no h sequer parentesco (art. 1592)
Sucesso dos colaterais:
1 regra: mais prximos excluem os mais remotos, salvo direito de
representao concedido aos filhos de irmos (art. 1840). Assim sendo, os
irmos (colaterais de segundo grau) excluem os sobrinhos e tios (colaterais
de terceiro grau). Ainda ilustrando, os sobrinhos e tios (colaterais de terceiro
grau) excluem os primos, sobrinhos-netos e tios-avs (colaterais de quarto
grau). Porm, conforme se ver, se o falecido deixou um irmo e um
sobrinho, filho de outro irmo premorto, o ltimo ter direito sucessrio junto
ao irmo do falecido vivo, por fora do direito de representao.
2 regra: Concorrendo herana do falecido irmos bilaterais com irmos
unilaterais, cada um destes herdar metade do que cada um daqueles herdar
(art. 1.841 do CC). Os irmos bilaterais ou germanos so aqueles com
mesmo pai e mesma me. Os irmos unilaterais ou meio-irmos so aqueles
com mesmo pai ou mesma me. Se a identidade for de pai, os irmos so
unilaterais consanguneos; se de me, os irmos so unilaterais uterinos. De
acordo com a norma, se o falecido deixar um irmo bilateral e um unilateral, o
primeiro recebe 66,66% da herana e o ltimo, 33,33%.

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3 regra: No concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes


iguais, os irmos unilaterais (art. 1.842 do CC). Exemplo: se o falecido deixar
quatro irmos, dois unilaterais uterinos e dois unilaterais consanguneos, cada
um destes receber 25% da herana.
4 regra: Conforme consta do art. 1.843, caput, do CC, na falta de irmos,
herdaro os filhos destes (sobrinhos). Na falta dos sobrinhos, herdaro os
tios. Como se observa, os sobrinhos tm prioridade sobre os tios, por opo
legislativa, apesar de serem parentes de mesmo grau (terceiro). Em
complemento, se concorrerem herana somente filhos de irmos falecidos,
herdaro por cabea (art. 1.843, 1., do CC). Se concorrem filhos de irmos
bilaterais com filhos de irmos unilaterais, cada um destes herdar a metade
do que herdar cada um daqueles, o que decorrncia daquela regra anterior
(art. 1.843, 2., do CC). Por fim, se todos forem filhos de irmos bilaterais,
ou todos de irmos unilaterais, herdaro por igual (art. 1.843, 3., do CC).
Insta observar que o CC/2002 no traz regras a respeito da sucesso dos
colaterais de quarto grau (primos, sobrinhos-netos e tios-avs). Deve-se concluir, em
relao a tais parentes, que herdam sempre por direito prprio.47 Ato contnuo,
como so parentes de mesmo grau, um no exclui o direito do outro. Desse modo,
se o falecido deixou somente um primo, um tio-av e um sobrinho-neto, os trs
recebero a herana em quotas iguais.
8.6 Da sucesso do companheiro. O polmico art. 1.790 do CC e suas controvrsias
principais
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do
outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio
estvel, nas condies seguintes:
I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente
que por lei for atribuda ao filho;
II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a
metade do que couber a cada um daqueles;
III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da
herana;
IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.

O companheiro herdeiro especial, pois no consta na ordem de vocao


hereditria.

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Deve ficar claro que o comando tem aplicao para os companheiros ou


conviventes homoafetivos, diante da histrica deciso de equiparao do Supremo
Tribunal Federal, de 5 de maio de 2011 (Informativo n. 625 do STF). Sendo assim,
todas as menes sucessrias aos companheiros devem abranger aqueles que
vivem em unio homoafetiva, sem qualquer distino prtica.
unio estvel, comunica-se apenas os bens havidos pelo trabalho de um ou
de ambos durante a existncia da unio estvel, excluindo-se bens recebidos a ttulo
gratuito, por doao ou sucesso (trata-se de herana/sucesso, e no de meao,
ento independe do regime de bens). Se houver apenas bens recebidos a ttulo
gratuito, e sem descendentes, ascendentes ou colaterais para receber, os bens
ficam para o companheiro (art. 1844).
Por isso, em regra, pode-se afirmar que o companheiro meeiro e herdeiro,
eis que, no silncio das partes, vale para a unio estvel o regime da comunho
parcial de bens (art. 1.725 do CC).
ART. 1790:
- incs. I e II: o erro est que a redao fala em filhos e depois descendentes
(inc. II). Enunciado n. 266 CJF/STJ, da III Jornada de Direito Civil: Aplica-se o
inc. I do art. 1.790 tambm na hiptese de concorrncia do companheiro
sobrevivente com outros descendentes comuns, e no apenas na
concorrncia com filhos comuns. Berenice Dias entende pela aplicao do
inc. III.
No h soluo para a sucesso hbrida, ou seja, companheiro concorre com
descendentes comuns e descendentes exclusivos do autor da herana: 1
corrente majoritrio. Tratam-se todos os descendentes como se fosse
comuns, aplicando o art. 1790, I; 2 corrente tratam-se todos como
exclusivos; 3 corrente deve-se aplicar uma frmula matemtica de
ponderao.
- inc. III: outros parentes sucessveis = ascendentes e colaterais at quarto
grau. Existem teses fortes e julgados que reconhecem a inconstitucionalidade
deste dispositivo por colocar em posio desfavorvel o companheiro perante
um parente longnquo.
- inc. IV: no havendo parentes sucessveis, o companheiro fica com tudo.

19

Se mantm, para o companheiro, o direito sucessria no que se refere ao


direito real de habitao sobre o imvel do casal. Proteo moradia, dentro de um
Direito Civil Constitucional. Para uma minoria, o silncio do legislador foi eloquente
no art. 1831, se limitando o direito ao cnjuge.
Questo de maior relevo refere-se suposta inconstitucionalidade do art.
1.790 do CC, o que suscitado por alguns dos nossos maiores sucessionistas. De
incio, Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka uma das juristas que sustenta
ser o dispositivo inconstitucional, por desprezar a equalizao do companheiro ao
cnjuge, constante do art. 226, 3., da CF/1988.52 Do mesmo modo, Zeno Veloso
lamenta a redao do comando, lecionando que As famlias so iguais, dotadas da
mesma dignidade e respeito. No h, em nosso pas, famlia de primeira, segunda
ou terceira classe. Qualquer discriminao, neste campo, nitidamente
inconstitucional. O art. 1.790 do Cdigo Civil desiguala as famlias. dispositivo
passadista, retrgrado, perverso. Deve ser eliminado o quanto antes. O Cdigo
ficaria melhor e muito melhor sem essa excrescncia. Muitos julgados
acompanham o entendimento pela inconstitucionalidade, no entanto, com grande
variao, cada um a seu modo e fundamento.
A encerrar o estudo da sucesso do companheiro, pende ainda um problema,
que aquele relacionado possibilidade de concorrncia sucessria entre o cnjuge
e o companheiro. Ora, o CC/2002 admite que o cnjuge separado de fato tenha
unio estvel (art. 1.723, 1., do CC). Ento, imagine-se a situao, bem comum
em nosso Pas, de um homem separado de fato que vive em unio estvel com
outra mulher. Em caso de sua morte, quem ir suceder os seus bens? A esposa,
com quem ainda mantm vnculo matrimonial, ou a companheira, com quem vive? O
CC/2002 no traz soluo a respeito dessa hiptese, variando a doutrina nas suas
propostas. Uma viso que merece ser citada a de autoria de Guilherme Calmon
Nogueira da Gama, aprovada na V Jornada de Direito Civil: Os arts. 1.723, 1.,
1.790, 1.829 e 1.830, do Cdigo Civil, admitem a concorrncia sucessria entre
cnjuge e companheiro sobreviventes na sucesso legtima, quanto aos bens
adquiridos onerosamente na unio estvel (Enunciado n. 525).
8.7 Do direito de representao
Esse direito est presente quando a lei chama certos parentes do falecido a
suceder em todos os direito, em que ele sucederia, se vivo fosse (art. 1851).

20

Art. 1.851. D-se o direito de representao, quando a lei chama certos


parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia,
se vivo fosse.

- representante na linha reta descendentes (art. 1852): exemplo: se o falecido


deixar trs filhos e dois netos (filhos de um outro filho j morto), os netos tero
direito de representao. Deve ficar claro que nunca h direito de
representao na linha reta ascendente. Por razes bvias, tambm no h
direito de representao entre cnjuges e companheiros, que sequer so
parentes entre si
- representao na linha colateral ou transversal (art. 1853): existente
somente em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste
concorrerem. Exemplificando, se o falecido deixar dois irmos vivos e um
sobrinho, filho de outro irmo premorto, o sobrinho tem direito de
representao.
H uma substituio sucessria nos mesmo direitos, pois, como preconiza o
art. 1854, os representantes herdam o que o representado herdaria.
Art. 1.855. O quinho do representado partir-se- por igual entre os
representantes.

Regra fundamental, o quinho do representado deve ser partilhado de forma


igualitria entre os representantes (art. 1.855 do CC). Exemplo: o quinho do
representado deve ser dividido entre os representantes. Assim, A faleceu deixando o
filho B vivo e o filho C j morto, que deixou D e E, netos de A. D e E dividiro o que
C receberia se estivesse vivo. Ento: D e E = C/2.

21

Por fim, trazendo interao entre a representao e a renncia herana,


prescreve o art. 1.856 do CC que o renunciante herana de uma pessoa poder
represent-la na sucesso de outra. Vale o exemplo de Maria Helena Diniz: Se um
dos filhos do auctor sucessionis renunciar herana, seus descendentes, netos do
finado, no herdaro por representao, pois o renunciante tido como estranho
herana. Entretanto, o renunciante poder representar o de cujus (seu pai) na
sucesso de terceira pessoa (seu av, p. ex., CC, art. 1.851), pois o repdio no se
estende a outra herana. O filho, assim, herdar por direito de representao.
Representar seu pai, na sucesso do av, embora tenha repudiado a herana de
seu genitor.
9. DA SUCESSO TESTAMENTRIA
9.1 Conceito de testamento e suas caractersticas. Regras fundamentais sobre o
instituto
Instituto mortis causa. Forma de exerccio da autonomia privada.
Modalidade de sucesso testamentria.
Conceito de Tartuce e Simo: negcio jurdico unilateral, personalssimo e
revogvel pelo qual o testador faz disposies de carter patrimonial ou no, para
depois de sua morte.
Negcio jurdico: unilateral, gratuito/benvolo, mortis causa (produz efeitos
aps a morte), formal, revogvel, personalssimo.
No podem testar (capacidade testamentria ativa): incapazes dos arts. 3 e
4 (art. 1860) e aqueles que no tm pleno discernimento (menores de 16 anos,
doentes do Mal de Alzheimer). Ato contnuo, no se pode esquecer que o prdigo
pode testar, uma vez que a sua interdio somente atinge os atos de alienao
direta de bens (art. 1782).
Art. 1.859. Extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do
testamento, contado o prazo da data do seu registro.

O dispositivo polemiza na questo acerca da nulidade absoluta, pois no tem


previso para o caso. H quem entenda que o prazo tambm se aplica para a
nulidade absoluta. Mas h quem entenda que deve se aplicar o art. 169, CC, que
afirma que a nulidade absoluta no convalida com decurso do tempo. Nesse ltimo
entendimento, a ao testamentria no est sujeita prescrio ou decadncia.

22

9.2 Das modalidades ordinrias de testamento


So testamentos ordinrios:
Art. 1.862. So testamentos ordinrios:
I - o pblico;
II - o cerrado;
III - o particular.

Em todas as hipteses a lei probe o testamento comum ou conjuntivo, seja


ele simultneo, recproco ou correspectivo. Isso, sob pena de nulidade virtual, pois a
norma probe a prtica do ato sem cominar sano (arts. 1.863 e 166, VII, do CC).
- testamento comum/conjuntivo/de mo comum: celebrado por duas ou mais
pessoas. Gnero das espcies seguintes.
- testamento simultneo: duas pessoas celebram testamento e beneficiam
terceira pessoa.
- testamento correspectivo: duas pessoas celebram testamento se
beneficiando reflexamente, na mesma proporo.
TESTAMENTO PBLICO
Lavrado por tabelio de notas ou seu substituto. Requisitos:
Art. 1.864. So requisitos essenciais do testamento pblico:
I - ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal em seu livro de notas,
de acordo com as declaraes do testador, podendo este servir-se de
minuta, notas ou apontamentos;
II - lavrado o instrumento, ser lido em voz alta pelo tabelio ao testador e a
duas testemunhas, a um s tempo; ou pelo testador, se o quiser, na
presena destas e do oficial;
III - ser o instrumento, em seguida leitura, assinado pelo testador, pelas
testemunhas e pelo tabelio.
Pargrafo nico. O testamento pblico pode ser escrito manualmente ou
mecanicamente, bem como ser feito pela insero da declarao de
vontade em partes impressas de livro de notas, desde que rubricadas todas
as pginas pelo testador, se mais de uma.

Em nome do princpio da operabilidade, adotado pela codificao de 2002,


que busca um Direito Privado real e efetivo (a concretude realeana), o STJ vem
mitigando essas exigncias.

23

Ocorrendo o falecimento do testador, enuncia o art. 1.128 do CPC que


quando o testamento for pblico, qualquer interessado, exibindo-lhe o traslado ou
certido, poder requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento.
Analfabeto deve testar, obrigatoriamente, por testamento pblico.
TESTAMENTO CERRADO
Testamento mstico, pois no se sabe seu contedo. Sem grande aplicao.
Nos termos do art. 1.868 do CC, o testamento cerrado escrito pelo testador,
ou por outra pessoa, a seu rogo (pedido), e por aquele assinado, ser vlido se
aprovado pelo tabelio ou seu substituto legal, observadas as seguintes
formalidades:
Art. 1.868. O testamento escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu
rogo, e por aquele assinado, ser vlido se aprovado pelo tabelio ou seu
substituto legal, observadas as seguintes formalidades:
I - que o testador o entregue ao tabelio em presena de duas testemunhas;
II - que o testador declare que aquele o seu testamento e quer que seja
aprovado;
III - que o tabelio lavre, desde logo, o auto de aprovao, na presena de
duas testemunhas, e o leia, em seguida, ao testador e testemunhas;
IV - que o auto de aprovao seja assinado pelo tabelio, pelas
testemunhas e pelo testador.
Pargrafo nico. O testamento cerrado pode ser escrito mecanicamente,
desde que seu subscritor numere e autentique, com a sua assinatura, todas
as pginas.

STJ tem mitigado as exigncias. Se o tabelio tiver escrito o testamento a


pedido do testador, poder, no obstante, aprov-lo (art. 1.870 do CC). O
testamento cerrado pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira, pelo prprio
testador, ou por outrem, a seu pedido (art. 1.871 do CC).
Depois de aprovado e cerrado, ser o testamento entregue ao testador, e o
tabelio lanar, no seu livro, nota do lugar, dia, ms e ano em que o testamento foi
aprovado e entregue (art. 1.874 do CC). Ocorrendo o falecimento do testador ou
autor da herana, o testamento cerrado ser apresentado ao juiz, que o abrir e o
far registrar, ordenando que seja cumprido, se no achar vcio externo que o torne
eivado de nulidade ou suspeito de falsidade (art. 1.875 do CC).

24

TESTAMENTO PARTICULAR
Testamento holgrafo, pois escrito pelo prprio testador, sem maiores
formalidades. No tem a mesma segurana que o testamento pblico, apesar de ser
o testamento particular mais fcil.
Art. 1.876. O testamento particular pode ser escrito de prprio punho ou
mediante processo mecnico.
1. Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade
seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs
testemunhas, que o devem subscrever.
Vide art. 228 do CC.
2. Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou
espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter
lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que o subscrevero.

STJ tem mitigado os requisitos.


Morto o testador, publicar-se- em juzo o testamento particular, com citao
dos herdeiros legtimos (art. 1.877 do CC). Leciona Zeno Veloso que, com tal
publicao em juzo, tem incio a fase de execuo ou de eficcia do testamento
holgrafo, presente uma confirmao judicial.73 Especificando o procedimento de
confirmao, expressa o art. 1.130 do CPC que o herdeiro, o legatrio ou o
testamenteiro poder requerer, depois da morte do testador, a publicao em juzo
do testamento particular, inquirindo-se as testemunhas que lhe ouviram a leitura e,
depois disso, o assinaram. A petio inicial ser instruda com a cdula do
testamento particular.
9.3 Das modalidades especiais de testamento
Art. 1.886. So testamentos especiais:
I - o martimo;
II - o aeronutico;
III - o militar.

Tal relao encerra rol taxativo (numerus clausus) e no exemplificativo


(numerus apertus). Nesse sentido claro o art. 1.887 do CC, pelo qual No se
admitem outros testamentos especiais alm dos contemplados neste Cdigo. Na
verdade, tais formas especiais quase ou nenhuma aplicao prtica tm, at porque
encerram tipos bem especficos, de difcil concreo no mundo real.
TESTAMENTO MARITIMO E TESTAMENTO AERONAUTICO

25

A o tratar do testamento martimo, preconiza o art. 1.888 do CC que aquele


que estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou mercante, pode
testar perante o comandante, em presena de duas testemunhas, por forma que
corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado. O registro do testamento ser
feito no dirio de bordo.
Por outra via, o testamento aeronutico consta do art. 1.889 do CC, pelo
qual quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial, pode testar
perante pessoa designada pelo comandante, nos termos do artigo anterior, ou seja,
perante duas testemunhas e por forma que corresponda ao testamento pblico ou
cerrado. Do mesmo modo, o testamento aeronutico deve ser registrado no dirio de
bordo.
Caducar o testamento martimo, ou aeronutico, se o testador no morrer na
viagem, nem nos 90 dias subsequentes ao seu desembarque em terra, onde possa
fazer, na forma ordinria, outro testamento (art. 1.891 do CC).
TESTAMENTO MILITAR
O art. 1.893 do CC admite testamento feito por militares e demais pessoas a
servio das Foras Armadas em campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim como
em praa sitiada, ou que esteja de comunicaes interrompidas. Tal testamento
militar poder ser feito, no havendo tabelio ou seu substituto legal, ante duas
testemunhas.
Assim como ocorre com as outras modalidades especiais, caduca o
testamento militar, desde que, depois dele, o testador esteja, 90 dias seguidos, em
lugar onde possa testar na forma ordinria. Isso, salvo se esse testamento
apresentar as solenidades prescritas no pargrafo nico do artigo antecedente (art.
1.895 do CC).
Os militares, estando empenhadas em combate, ou feridas, podem testar
oralmente, confiando a sua ltima vontade a duas testemunhas (art. 1.896, caput, do
CC). Trata-se do testamento militar nuncupativo, feito a viva voz. No ter efeito tal
modalidade de testamento se o testador no morrer na guerra ou convalescer do
ferimento (art. 1.896, pargrafo nico, do CC).
9.4 Do codicilo
O codicilo ou pequeno escrito constitui uma disposio testamentria de
pequena monta ou extenso.

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Ato de ltima vontade simplificado, sem solenidades.


Art. 1.881. Toda pessoa capaz de testar poder, mediante escrito particular
seu, datado e assinado, fazer disposies especiais sobre o seu enterro,
sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou,
indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis,
roupas ou joias, de pouco valor, de seu uso pessoal.

Alm desse contedo, possvel nomear ou substituir testamenteiros por


meio de codicilo, conforme consta do art. 1.883 do CC. possvel ainda fazer
disposio sobre sufrgios da alma, como para celebrao de uma missa ou culto
em nome do falecido (art. 1.998). Por fim, por meio de codicilo, vivel fazer o
perdo do herdeiro indigno (art. 1.818 do CC).
Os critrios para se definir pouco valor se d caso a caso, com a anlise do
montante dos bens do esplio.
Possvel a coexistncia de testamento e codicilo, desde que os objetos no
coincidam.
Os atos praticados por meio de codicilo revogam-se por atos iguais, e
consideram-se revogados, se, havendo testamento posterior, de qualquer natureza,
este no confirm-los ou modific-los (art. 1.884 do CC). Em suma, a revogabilidade
essencial do mesmo modo atinge o codicilo, pela sua natureza de testamento
menor.
Por fim, determina o art. 1.885 do CC que se o codicilo estiver fechado, ser
aberto do mesmo modo que o testamento cerrado, inclusive quanto aos requisitos
de abertura judicial.
9.5 Das disposies testamentrias
Testamento negcio jurdico diferenciado, tanto que tem livro prprio no CC.
1 regra: A nomeao de herdeiro (a ttulo universal) ou legatrio (a ttulo
singular) pode fazer-se pura e simplesmente, sob condio, para certo fim ou
modo, ou por certo motivo (art. 1.897 do CC). Dessa forma, o ato pode ser
puro ou simples, sem qualquer elemento acidental. Pode ser condicional, com
eficcia dependente de evento futuro e incerto. Pode ainda estar relacionado
a modo ou encargo, que um nus introduzido no ato de liberalidade. H
ainda a possibilidade de relacionar o testamento a determinado motivo, que
constitui uma razo de feio subjetiva (exemplo: fao o testamento a favor
de meu filho Joo por ser ele mais trabalhador do que os meus outros filhos).

27

Em relao possibilidade de se inserir um termo (evento futuro e certo) no


testamento, a proibio clara no art. 1.898, pelo qual a designao do
tempo em que deva comear ou cessar o direito do herdeiro, salvo nas
disposies fideicomissrias, ter-se- por no escrita. Em suma, nota-se que
o termo considerado ineficaz quando inserido no testamento
2 regra: Como importante norte interpretativo, enuncia o art. 1.899 do CC que
quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes diferentes,
prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador.
Obs. art. 112, CC.
3 regra: Norma proibitiva relevante o art. 1.900 do CC que consagra a
nulidade absoluta de determinadas disposies.
4 regra: O art. 1.901 do CC norma permissiva a respeito de disposies
testamentrias. De incio, vlida a disposio em favor de pessoa incerta
que deva ser determinada por terceiro, dentre duas ou mais pessoas
mencionadas pelo testador, ou pertencentes a uma famlia, ou a um corpo
coletivo, ou a um estabelecimento por ele designado. O que vedado a
indeterminao subjetiva absoluta.
5 regra: A disposio geral em favor dos pobres, dos estabelecimentos
particulares de caridade, ou dos de assistncia pblica, entender-se- relativa
aos pobres do lugar do domiclio do testador ao tempo de sua morte, ou dos
estabelecimentos ali situados.
6 regra: Nos termos do art. 1.903 do CC, o erro na designao da pessoa do
herdeiro, do legatrio, ou da coisa legada anula a disposio, como ocorre
com as demais modalidades de erro ou engano (art. 171, II, do CC). Isso,
salvo se, pelo contexto do testamento, por outros documentos, ou por fatos
inequvocos, se puder identificar a pessoa ou coisa a que o testador queria
referir-se. A ltima situao o erro acidental (art. 142).
7 regra: se o testamento no discriminar a parte de cada herdeiro, partilharse- parcelas iguais (art. 1904), essa a mxima concursu partes fiunt.
8 regra: Se o testador nomear certos herdeiros individualmente e outros
coletivamente, a herana ser dividida em tantas quotas quantos forem os
indivduos e os grupos designados (art. 1.905 do CC). Exemplo: para Luiz,
para Pedro, para os irmos, para os primos. Os grupos herdam por
estirpe.

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9 regra: Se forem determinadas as quotas de cada herdeiro, e se tais quotas


no absorverem toda a herana, o remanescente pertencer aos herdeiros
legtimos, segundo a ordem da vocao hereditria (art. 1.906 do CC).
Ilustrando, se o autor da herana testar duas casas para um herdeiro e duas
casas para outro, restando ainda trs casas, as ltimas seguiro sucesso
legtima, que tem carter subsidirio.
10 regra: Se forem determinados os quinhes de alguns herdeiros, mas no
os de outros, o que restar da herana ser distribudo por igual aos ltimos,
depois de completas as pores hereditrias dos primeiros (art. 1.907 do CC).
Exemplo: o autor da herana deixa dois imveis para um filho, trs imveis
para outro. O testamento feito tambm a favor de um terceiro filho, mas no
se determina quais so os seus bens. Se ainda restarem duas casas, essas
sero do terceiro filho, depois de asseguradas as quotas dos dois primeiros
11 regra: Dispondo o testador que no caiba ao herdeiro institudo certo e
determinado objeto, dentre os da herana, tocar ele aos herdeiros legtimos
(art. 1.908 do CC). Para exemplificar, o autor da herana institui clusula
negativa: Meu filho Enzo ficar com a propriedade dos meus direitos
autorais. Porm, meu imvel localizado em Passos, Minas Gerais, no ser
transmitido ao meu filho Enzo. Ento, o ltimo bem deve ser partilhado entre
os demais herdeiros do autor da herana
12 regra: Preceito especfico a respeito do testamento, enuncia o art. 1.909
do CC que so anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro,
dolo ou coao. O prazo decadencial para a ao de anulao de quatro
anos, a contar de quando o interessado tiver conhecimento do vcio
(pargrafo nico)
13 regra: A ineficcia de uma disposio testamentria importa a das outras
que, sem aquela, no teriam sido determinadas pelo testador (art. 1.910 do
CC). Desse modo, se o contedo de uma clusula tiver o condo de
prejudicar outras, a ineficcia de uma clusula contamina a outra. Trata-se de
exceo mxima pela qual a parte intil do negcio, em regra, no prejudica
a parte til (utile per inutile non vitiatur), retirada do art. 184 do CC, com
relao direta com o princpio da conservao dos negcios jurdicos
CLAUSULAS

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- clusula de inalienabilidade: veda a alienao do bem clausulado, seja por


venda, doao, dao em pagamento, transao, hipoteca, penhor, entre
outros
- clusula de incomunicabilidade: afasta a comunicao do bem, em qualquer
regime de bens, mesmo na comunho universal (art. 1668, I).
- clusula de impenhorabilidade: impede que o bem seja penhorado, constrito
para garantia de uma execuo
Essas clusulas podem ser temporrias ou vitalcias. As vitalcias, extinguemse com a morte do herdeiro/beneficiado.
Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode
o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de
incomunicabilidade, sobre os bens da legtima.
1. No permitido ao testador estabelecer a converso dos bens da
legtima em outros de espcie diversa.
2. Mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser
alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens, que
ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros

Essas clusulas devem ser justificadas quando inseridas sobre a legtima


(quota dos herdeiros necessrios). Essa exigncia dificultosa, pois vai exigir uma
prova diablica depois para comprovar tal justa causa. Na prtica, os julgados
acabam afastando a incidncia da clusula justamente por entender que no h a
justa causa.
Discute-se se a justa causa do art. 1848 tambm se aplica doao. H
quem entenda que sim e h quem entenda que no (Tartuce: no incide porque
norma restritiva da autonomia privada no permite interpretao extensiva ou
analogia).
O produto da venda citada no 2 deve ser destinado para a aquisio de
outros bens, em substituio (sub-rogao), que permanecero com as clusulas
dos primeiros.
Art. 1911 - a clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de
liberalidade, implica automaticamente em impenhorabilidade e incomunicabilidade
do bem. O dispositivo reproduo parcial da antiga Smula 49 do STF, pela qual A
clusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade dos bens.

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Art. 2042 (direito intertemporal) no que diz respeito ao art. 1848 (justa
causa), o momento paradigma para determinao da norma a ser aplicada de UM
ANO da abertura da sucesso, ou seja, data da morte. Portanto, aplica-se o CC/02 a
partir de 2004 (11/01/2004). Mesmo que o testamento tenha sido fabricado no vigor
do CC/16. Assim, se nesse prazo de um ano o testador no aditar o testamento para
declarar a justa causa de clusula aposta na legtima, no subsistir a restrio.
9.6 Dos legados
CONCEITO E ESPCIES
Legado atribuio de determinados bens ao futuro legatrio por meio de
testamento. No necessariamente um benefcio ao legatrio, pois o legado pode
vir acompanhado de encargos. uma sucesso causa mortis.
- testador
- legatrio
A lei admite o sublegado, tratado pelo art. 1.913 do CC. Determina tal
comando que se o testador ordenar que o herdeiro ou legatrio entregue coisa de
sua propriedade a outrem (o sublegatrio), no o cumprindo ele, entender-se- que
renunciou herana ou ao legado.
Espcies ou formas:
- legado de coisa alheia (art. 1912): ineficaz
- legado de coisa comum (art. 1914): s vale o legado na parte da coisa que
pertence ao testador.
- legado de coisa genrica (art. 1915): se o legado for de coisa que se
determine pelo gnero, ser o mesmo cumprido, ainda que tal coisa no
exista entre os bens deixados pelo testador
- legado de coisa singular (art. 1916): se o testador legar coisa sua,
singularizando-a, s ter eficcia o legado se, ao tempo do seu falecimento,
ela se achava entre os bens da herana (art. 1.916 do CC). Se a coisa legada
existir entre os bens do testador, mas em quantidade inferior do legado, este
ser eficaz apenas quanto existente
- legado de coisa localizada (art. 1917): o legado de coisa que deva
encontrar-se em determinado lugar s ter eficcia se nele for achada, salvo
se removida a ttulo transitrio (art. 1.917 do CC)

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- legado de crdito e de quitao de dvida (art. 1918): enuncia o art. 1.918 do


CC que o legado de crdito, ou de quitao de dvida, ter eficcia somente
at a importncia desta, ou daquele, ao tempo da morte do testador. Cumprese o legado, entregando o herdeiro ao legatrio o ttulo respectivo ( 1.). Este
legado no compreende as dvidas posteriores data do testamento ( 2.).
- legado de alimentos (art. 1920): abrange o sustento, a cura, o vesturio e a
casa, enquanto o legatrio viver, alm da educao, se ele for menor.
- legado de usufruto (art. 1921): sendo realizado pelo testador sem fixao de
tempo, entende-se como vitalcio, ou seja, deixado para a vida toda do
legatrio.
- legado de imvel (art. 1922): se aquele que legar um imvel lhe ajuntar
depois novas aquisies, estas, ainda que contguas, no se compreendem
no legado, salvo expressa declarao em contrrio do testador (art. 1.922,
caput, do CC). Tal premissa no se aplica s benfeitorias necessrias, teis
ou volupturias feitas no prdio legado, que devem ser tidas como
incorporadas ao legado (pargrafo nico)
- legado de dinheiro (art. 1925): vencem os juros desde o dia em que se
constituir em mora a pessoa obrigada a prest-los.
- legado alternativo (art. 1932): conceito similar obrigao alternativa (art.
252 do CC), sendo aquele em que o legatrio tem a opo de escolher entre
alguns bens descritos pelo autor da herana (art. 1.932 do CC)
DOS EFEITOS DO LEGADO E DO SEU PAGAMENTO
Art. 1.923. Desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa
certa, existente no acervo, salvo se o legado estiver sob condio
suspensiva.
1. No se defere de imediato a posse da coisa, nem nela pode o legatrio
entrar por autoridade prpria.
2. O legado de coisa certa existente na herana transfere tambm ao
legatrio os frutos que produzir, desde a morte do testador, exceto se
dependente de condio suspensiva, ou de termo inicial.

Como primeiro efeito do legado, desde a abertura da sucesso, o que se d


com a morte do autor da herana, pertence ao legatrio a coisa certa, existente no
acervo. Isso, salvo se o legado estiver sob condio suspensiva, o que
juridicamente possvel, assim como o legado a termo (art. 1.923, caput, do CC).

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Como se pode notar, o droit de saisine do mesmo modo se aplica aos legados.
Porm, como restrio a tal direito, enuncia o 1. da norma que no se defere de
imediato a posse direta da coisa, nem nela pode o legatrio entrar por autoridade
prpria.
Outro preceito importante o 2. do art. 1.923, segundo o qual o legado de
coisa certa existente na herana transfere tambm ao legatrio os frutos que
produzir, desde a morte do testador, exceto se dependente de condio suspensiva,
ou de termo inicial. Assim, ilustrando, se o imvel objeto de legado estiver locado, o
legatrio ter direito aos aluguis desde a morte do testador.
O direito de pedir o legado no se exercer, enquanto se litigue sobre a
validade do testamento. A premissa, do mesmo modo, vale para os legados
condicionais (sujeitos a condio) e para os legados a prazo (sujeitos a termo),
enquanto esteja pendente a condio ou o prazo no se vena (art. 1.924 do CC).
CADUCIDADE DOS LEGADOS
Art. 1.939. Caducar o legado:
I - se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada, ao ponto
de j no ter a forma nem lhe caber a denominao que possua;
II - se o testador, por qualquer ttulo, alienar no todo ou em parte a coisa
legada; nesse caso, caducar at onde ela deixou de pertencer ao testador;
III - se a coisa perecer ou for evicta, vivo ou morto o testador, sem culpa do
herdeiro ou legatrio incumbido do seu cumprimento;
IV - se o legatrio for excludo da sucesso, nos termos do art. 1.815;
V - se o legatrio falecer antes do testador

Como bem alerta Zeno Veloso, a caducidade no se confunde com a


invalidade do legado. A caducidade envolve o plano da eficcia do negcio, ou seja,
o terceiro degrau da Escada Ponteana. Ademais, como se nota da anlise das suas
hipteses, a caducidade tem origem em causas supervenientes, surgidas aps o
legado. A invalidade, como notrio, envolve o plano da validade (segundo degrau),
presente, em regra, um vcio de formao.
9.7 Do direito de acrescer entre herdeiros e legatrios
Direito de o herdeiro ou legatrio receber a parte que iria para outro que no
pde ou no quis receber.
Art. 1.941. Quando vrios herdeiros, pela mesma disposio testamentria,
forem conjuntamente chamados herana em quinhes no determinados,
e qualquer deles no puder ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer
dos coerdeiros, salvo o direito do substituto.

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Exemplo: se o testador beneficiar trs herdeiros e se um deles falecer antes


do testador, a sua parte ser acrescida dos demais.
- conjuno mista ou re et verbis: o testador nomeia diretamente dois
herdeiros como beneficirios de determinada proporo de seus bens, sem
fixar a parte de cada um. Vindo um deles a falecer, h direito de acrescer
diretamente entre eles
- conjuno verbal ou verbis tantum: o testador afirma, por exemplo, que
deixa metade de seus bens para um herdeiro e a outra metade para dois
outros herdeiros. Nesse caso, o direito de acrescer s existe entre os dois
ltimos e no entre os grupos nomeados. Conforme j se decidiu no STJ,
Quando o testador fixa a cota ou o objeto de cada sucessor, no h direito de
acrescer entre os demais herdeiros ou legatrios. Ocorre a conjuno verbis
tantum quando so utilizadas as expresses partes iguais, partes
equivalentes, ou outras que denotem o mesmo significado, o que exclui o
direito de acrescer
No sendo o caso de se aplicar o direito de acrescer entre herdeiros e
legatrio, transmite-se aos herdeiros legtimos a quota vaga do nomeado (art. 1.944,
caput, do CC). Como efeito concreto da no incidncia do direito de acrescer, a
quota do que faltar acresce ao herdeiro ou ao legatrio incumbido de satisfazer esse
legado, ou a todos os herdeiros, na proporo dos seus quinhes, se o legado se
deduziu da herana (art. 1.944, pargrafo nico, do CC).
Em havendo legado de um s usufruto conjuntamente a duas ou mais
pessoas, a parte da que faltar acresce aos colegatrios (art. 1.946, caput, do CC).
Para ilustrar, o autor da herana lega um usufruto para B, C e D, sem qualquer outra
estipulao. Assim, em regra, se D falece antes do testador, a sua parte do usufruto
transmitida para B e C.
Porm, se no houver conjuno entre os colegatrios, ou se, apesar de
conjuntos, s lhes foi legada certa parte do usufruto (conjuno verbis tantum),
consolidar-se-o na propriedade as quotas dos que faltarem, medida que eles
forem faltando (art. 1.946, pargrafo nico, do CC). Exemplificando, se a estipulao
feita no sentido de se estabelecer 50% do usufruto para B e 50% do usufruto para

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C, se B falece, a sua quota no vai para C, mas para o nu-proprietrio,


consolidando-se a propriedade.
9.8 das substituies testamentrias
Disposio testamentria em que o testador chama pessoa para receber
herana ou legado na falta ou aps os primeiros herdeiros ou legatrios
beneficiados.
O substituto fica sujeito condio ou encargo imposto ao substitudo,
quando no for diversa a inteno manifestada pelo testador, ou no resultar outra
coisa da natureza da condio ou do encargo (art. 1949).
MODALIDADES DE SUBSTITUIO
- substituio vulgar ou ordinria: o testador substitui diretamente outra
pessoa ao herdeiro/legatrio nomeado, para o caso de um outro no querer
ou no poder aceitar a herana/legado
- substituio recproca (art. 1948): um herdeiro substitui o outro e vice-versa.
Pode ser: a) substituio recproca geral: todos substituem aquele que no
suceder; b) substituio particular: somente alguns so apontados como
substitutos recprocos; c) substituio coletiva: vrios herdeiros so
nomeados como substitutos para o herdeiro/legatrio que no sucede; d)
substituio singular: somente um herdeiro nomeado como substituto
- substituio fideicomissria (art. 1951): pode o testador instituir
herdeiros/legatrios, estabelecendo que, por ocasio de sua morte, a
herana/legado, se transmita ao fiducirio, resolvendo-se o direito deste, por
sua morte, a certo tempo ou sob certa medida em favor de outrem, que se
qualifica fideicomissrio. Assim, de forma sucessiva, o fideicomitente (testador
ou autor da herana) faz uma disposio do patrimnio para o fiducirio (1
herdeiro) e para o fideicomissrio (2 herdeiro). Ocorrendo o termo ou a
condio fixada, o bem transmitido para o fideicomissrio

Fideicomisso no pode ser institudo por contrato, sob pena de infringir a


proibio do pacto sucessrio (art. 426), mas apenas por testamento.

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A verdade que o fideicomisso sempre teve reduzida ou nenhuma aplicao


entre ns e o CC/2002 se encarregou de diminuir ainda mais a sua incidncia
prtica. Isso porque, nos termos do art. 1.952 do CC, a substituio fideicomissria
somente se permite em favor dos no concebidos ao tempo da morte do testador.
Em suma, somente possvel fideicomisso para beneficiar como fideicomissrio a
prole eventual, o que torna sem sentido atual toda a jurisprudncia anterior sobre o
tema. No mais vivel juridicamente o fideicomisso em benefcio de pessoa j
nascida ou concebida (nascituro). No ltimo caso, prev o pargrafo nico do art.
1.952 que se, ao tempo da morte do testador, j houver nascido o fideicomissrio,
adquirir este a propriedade dos bens fideicometidos, convertendo-se em usufruto o
direito do fiducirio.
9.9 Da reduo das disposies testamentrias
Pode ser necessria a reduo das disposies do testamento para no
prejudicar a legtima, que a quota de 50% dos herdeiros necessrios.
Art. 1.966. O remanescente pertencer aos herdeiros legtimos, quando o
testador s em parte dispuser da quota hereditria disponvel.

Portanto, a disposio testamentria no pode ferir a legtima. Assim, a


disposio testamentria apenas vlida em metade da herana.
Exemplo: se algum faz por testamento a disposio de 70% do seu
patrimnio, a disposio vlida apenas em 50%. Em relao aos outros 20%, os
bens devem ser destinados aos herdeiros legtimos, ocorrendo em tal proporo a
reduo testamentria.
Conclui-se que a reduo no atinge o plano da validade do testamento, mas
da eficcia, considerando que se extrapolar os 50% o testamento no invalidado,
mas apenas reduzido.
A reduo segue as regras do art. 1967, CC:
Art. 1.967. As disposies que excederem a parte disponvel reduzir-se-o
aos limites dela, de conformidade com o disposto nos pargrafos seguintes.
1. Em se verificando excederem as disposies testamentrias a poro
disponvel, sero proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou
herdeiros institudos, at onde baste, e, no bastando, tambm os legados,
na proporo do seu valor.
2. Se o testador, prevenindo o caso, dispuser que se inteirem, de
preferncia, certos herdeiros e legatrios, a reduo far-se- nos outros
quinhes ou legados, observando-se a seu respeito a ordem estabelecida
no pargrafo antecedente.

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- 2 exemplo: se o testador, tendo filho, deixa todo o seu patrimnio


distribudo em testamento da seguinte forma: seus bens a seu amigo Joo
(conta bancria de R$ 20.000,00) e suas aes legadas em favor do sobrinho
Jos (que valem R$ 50.000,00). Contudo, determina no testamento que a
reduo se faa primeiramente no legado. Considerando-se que o total de
seu patrimnio de R$ 70.000,00, a reduo ser feita assim: caber a
entrega ao filho do testador da importncia de R$ 35.000,00 correspondentes
s aes legadas que pertenceriam a Jos, que ento receber apenas R$
15.000,00. J com relao ao herdeiro Joo, como a reduo do legado
atingiu o valor necessrio, a herana lhe ser entregue integralmente.
Acerca de imvel em que no possvel a diviso, o art. 1968, 1, d a
seguinte soluo: a) se o excesso do legado for mais de do valor do prdio, o
legatrio deixar o imvel na herana. Nesse caso, o legatrio tem o direito de pedir
aos herdeiro o valor que eventualmente tem direito (exemplo: herana de R$600mil,
e lhe foi testado imvel no valor de R$500mil. O excesso de R$200mil mais de
do valor do imvel. Pode o legatrio pedir aos herdeiros o valor que couber na parte
disponvel; b) se o excesso no for superior a , os herdeiros ficam com o prdio e
tornam em dinheiro ao legatrio (exemplo: testado imvel de R$500mil e excesso
dos 50% disponveis igual a R$100mil menos de do valor do imvel -, pode o
legatrio ficar com o prdio e torna em dinheiro o excesso aos herdeiros.
Por outra via e para encerrar, se o legatrio for ao mesmo tempo herdeiro
necessrio, poder inteirar sua legtima no mesmo imvel, de preferncia aos
outros, sempre que ela e a parte subsistente do legado lhe absorverem o valor (art.
1.968, 2., do CC).
9.10 Da revogao do testamento. Diferenas fundamentais em relao invalidade
Revogao ato unilateral de vontade de extino de negcio jurdico.
Revogao exerccio de direito potestativo que se contrape a um estado
de sujeio.
Revogao se situa no plano da eficcia do negcio (terceiro degrau da
Escada Ponteana).
Observa-se que: a) nulidade absoluta so as hipteses do art. 166 e 167 e, no
caso do testamento, tambm o art. 1900; b) nulidade relativa (anulvel) do
testamento est presente no art. 1909 erro, dolo e coao.

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Art. 1.969. O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma
como pode ser feito.

Dispe o art. 1.969 do CC que o testamento pode ser revogado


expressamente pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. possvel revogar
um testamento pblico ou cerrado por outro testamento particular, e vice-versa, com
ampla variao e liberdade de forma na revogao. Conforme leciona Zeno Veloso,
a quem se filia, No necessrio que se utilize a mesma forma seguida para o
testamento anterior.
Quanto ao modo, a revogao do testamento pode ser expressa, quando h
uma clara declarao de vontade; ou tcita, quando houve um novo testamento em
claro conflito com o anterior (STJ).
Em relao extenso, a revogao do testamento pode ser total ou parcial
(art. 1.970, caput, do CC). Em havendo revogao parcial ou se o testamento
posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que
no for contrrio ao posterior.
A revogao vale e eficaz, produz efeitos, mesmo quando caduca por
excluso, incapacidade ou renncia do herdeiro nomeado (art. 1971). Por outro lado,
a revogao no vale se o testamento que revoga for anulado (por omisso ou
infrao de solenidades essenciais ou por vcios intrnsecos.
Abertura ou estrado do contedo do testamento cerrado so hipteses de
revogao (art. 1972).
9.11 Do rompimento do testamento
Chamada de revogao presumida, ficta ou legal.
Hiptese em que o testador no tem descendente e lhe sobrevm um
descendente sucessvel, ou quando o testador tem descendente, mas no sabia que
tinha, e o descendente aparece. Observa-se que s ocorre o rompimento se no
havia prole ou no conhecesse, se caso houvesse prole e outro descendente
conhecido aparea no processo sucessrio, mantm-se o testamento. Isso faz com
que o testamento no produza efeitos (plano da eficcia).
Art. 1.973. Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que no o tinha
ou no o conhecia quando testou, rompe-se o testamento em todas as suas
disposies, se esse descendente sobreviver ao testador.
STJ: o art. 1.973 somente tem incidncia se, poca da disposio
testamentria, o falecido no tivesse prole ou no a conhecesse,

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mostrando-se inaplicvel na hiptese de o falecido j possuir descendente e


sobrevier outro(s) depois da lavratura do testamento

Rompe-se o testamento feito na ignorncia de existirem outros herdeiros


necessrios, o caso, por exemplo, de um neto (art. 1.974 do CC). Outro exemplo
acreditar que o pai est morto, mas ele est vivo.
9.12 Do testamenteiro
A testamentaria uma instituio que pode surgir quando a vocao opera
por fora de testamento. O autor da sucesso pode nomear uma ou mais pessoas
que fiquem encarregadas de vigiar o cumprimento do seu testamento ou de o
executar, no todo ou em parte. um mnus privado exercido no interesse dos
herdeiros.
Art. 1.976. O testador pode nomear um ou mais testamenteiros, conjuntos
ou separados, para lhe darem cumprimento s disposies de ltima
vontade.

A respeito de suas atribuies, preconiza o art. 1.137 do CPC que incumbe ao


testamenteiro: a) cumprir as obrigaes do testamento; b) propugnar a validade do
testamento (art. 1.981 do CC); c) defender a posse dos bens da herana; d) requerer
ao juiz que lhe conceda os meios necessrios para cumprir as disposies
testamentrias.
Testamenteiro universal posse e administrao de todo ou parte da herana,
quando no h cnjuge ou herdeiros necessrios (art. 1977). Em casos tais,
qualquer herdeiro pode requerer partilha imediata, ou devoluo da herana,
habilitando o testamenteiro com os meios necessrios para o cumprimento
dos legados, ou dando cauo de prest-los. Alm disso, presente essa
testamentaria universal e plena, incumbe ao testamentrio requerer inventrio
e cumprir o testamento (art. 1.978 do CC).
Testamenteiro particular atuao se restringe fiscalizao da execuo
testamentria
10. DO INVENTRIO E DA PARTILHA

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10.1 Do inventrio. Conceito, modalidades e procedimentos


Quando morre uma pessoa deixando bens, abre-se a sucesso e procede-se
o inventrio. O inventrio o procedimento obrigatrio para a atribuio legal dos
bens aos sucessores do falecido, mesmo em caso de partilha extrajudicial.
O inventrio (arts. 982 a 1021, CPC) o meio pelo qual se promove a efetiva
transferncia da herana e os respectivos herdeiros, embora, no plano jurdico (e
fictcio, como visto), a transmisso do acervo se opere no exato instante do
falecimento.
Art. 1.991. Desde a assinatura do compromisso at a homologao da
partilha, a administrao da herana ser exercida pelo inventariante.

Inventariante o administrador do esplio.


Esplio o conjunto de bens formado com a morte. ente despersonalizado.
Inventariante nomeado pelo juiz e age com mandato legal.
Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao
inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o
inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil
para o registro imobilirio.
1. O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes
interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de
cada uma delas ou por defensor pblico, cuja qualificao e assinatura
constaro do ato notarial.
2. A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se
declararem pobres sob as penas da lei.

No havendo testamento e as partes forem capazes, os herdeiros podem


optar por inventrio extrajudicial.
INVENTRIO JUDICIAL
- inventrio judicial pelo rito tradicional (arts. 982 a 1030 CPC)
- inventrio judicial pelo rito do arrolamento sumrio (art. 1031 CPC cabvel
aos interessados maiores e capazes)
- inventrio judicial pelo rito do arrolamento comum (art. 1036 CPC cabvel
quando os bens do esplio forem de valor igual ou menor que 2000 OTN).
a) inventrio judicial pelo rito tradicional
Art. 983. O processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 60
(sessenta) dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12

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(doze) meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos, de ofcio


ou a requerimento de parte.

Smula 542 STF possvel que cada Estado institua sano pelo no
cumprimento do prazo para incio do inventrio.
Legitimidade para requerer abertura do inventrio art. 988, CPC
Art. 988. Tem, contudo, legitimidade concorrente:
I - o cnjuge suprstite;
II - o herdeiro;
III - o legatrio;
IV - o testamenteiro;
V - o cessionrio do herdeiro ou do legatrio;
VI - o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana;
VII - o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou
do cnjuge suprstite;
VIII - o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes;
IX - a Fazenda Pblica, quando tiver interesse.

Apesar da ausncia, entende-se que o companheiro ou companheira do


falecido tem legitimidade para a abertura do inventrio. Ademais, o que se
discute, atualmente, se o companheiro homoafetivo tambm tem a referida
legitimidade.
Caso nenhuma das pessoas mencionadas nos ltimos dispositivos requeira a
abertura do inventrio no prazo legal, o juiz poder faz-lo de ofcio (art. 989
do CPC). A respeito dessa abertura de ofcio, j decidiu o STJ.
Como visto, o administrador do inventrio denominado inventariante. At
que o inventariante preste o compromisso, continuar o esplio na posse do
administrador provisrio nomeado pelo juiz (art. 985 do CPC).
Podem ser nomeadas pelo juiz como inventariante:
Art. 990. O juiz nomear inventariante:
I - o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo
com o outro ao tempo da morte deste;
II - o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no
houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser
nomeados;
III - qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do
esplio;
IV - o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a
herana estiver distribuda em legados;
V - o inventariante judicial, se houver;

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VI - pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial.


Pargrafo nico. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro
de 5 (cinco) dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo.

Seguindo a tendncia de proteo de novas entidades familiares, a


jurisprudncia j reconhece como inventariante o companheiro homoafetivo.
Essa ordem legal no absoluta e, portanto, no necessariamente precisa
ser seguida.
Incumbncias do inventariante (arts. 991 e 992, CPC).
Art. 993 o procedimento e deve ser respeitado criteriosamente para no ter
nenhuma nulidade processual.
Art. 995 CPC hipteses de remoo do inventariante.
Os arts. seguintes elucidam o procedimento, citao, prazos e etc.

b) inventrio judicial pelo rito sumrio


Do Arrolamento
Art. 1.031, CPC. A partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos
termos do art. 2.015 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo
Civil, ser homologada de plano pelo juiz, mediante a prova da quitao dos
tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, com observncia
dos arts. 1.032 a 1.035 desta Lei.
Art. 2015, CC: Se os herdeiros forem capazes, podero fazer partilha
amigvel, por escritura pblica, termo nos autos do inventrio, ou escrito
particular, homologado pelo juiz

Por fim, a encerrar os procedimentos, determina o art. 1.035 do CPC que a


existncia de credores do esplio no impedir a homologao da partilha ou
da adjudicao, se forem reservados bens suficientes para o pagamento da
dvida. Essa reserva de bens ser realizada pelo valor estimado pelas partes,
salvo se o credor, regularmente notificado, impugnar a estimativa. Nesse
ltimo caso que dever ser realizada a nica forma de avaliao admitida
no arrolamento sumrio (art. 1.035, pargrafo nico, do CPC).
c) inventrio judicial pelo rito do arrolamento comum
Nesse caso, cabe ao inventariante nomeado, independentemente da
assinatura de termo de compromisso, apresentar, com suas declaraes, a
atribuio do valor dos bens do esplio e o plano da partilha. Em suma, nota-

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se que essa forma de arrolamento no leva em conta acordo entre as partes


interessadas, mas sim o valor dos bens inventariados
Sobre o valor de 2.000 OTN, tendo em vista a extino do indexador pela Lei
7.730/1989, sua quantificao em reais de difcil quantificao. H
propostas de mudana legislativa para 500 salrios-mnimos.
INVENTRIO EXTRAJUDICIAL OU POR ESCRITURA PBLICA
Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao
inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o
inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil
para o registro imobilirio.
1. O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes
interessadas estiverem assistidas por um advogado comum ou advogados
de cada uma delas ou por defensor pblico, cuja qualificao e assinatura
contaro do ato notarial.
2. A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se
declararem pobres sob as penas da lei

Com o intuito de sanar as dvidas acerca do inventrio extrajudicial, o CNJ


editou a Resoluo 35/2007.
10.2 Da pena de sonegados
Sonegados so os bens que deveriam ter sido inventariados ou trazidos
colao, mas no o foram, pois ocultados pelo inventariante ou por herdeiro. Como
consequncia, a pena de sonegados constitui uma sano ou penalidade civil
imposta para os casos de ocultao de bens da herana, gerando a perda do direito
sobre os bens ocultados.
Art. 1.992. O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo
no inventrio quando estejam em seu poder, ou, com o seu conhecimento,
no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que
deixar de restitu-los, perder o direito que sobre eles lhe cabia.

Como sano oriunda da sonegao, primeiramente, o herdeiro j perde o


direito sobre o bem sonegado.
Para tanto, necessrios ocultao e dolo de prejudicar, a ser provado pela
parte que alega (art. 333, I, CPC).
O art. 1040, I, afirma que os bens sonegados ficam sujeitos sobrepartilha.
Alm da perda patrimonial como pena civil, se o sonegador for o prprio
inventariante, ser ele removido da inventariana (art. 1.993 do CC).

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No que concerne sentena que for proferida na ao de sonegados,


aproveitar aos demais interessados (art. 1.994, pargrafo nico, do CC). Isso faz
com que os bens sonegados voltem ao monte para serem sobrepartilhados.
Os momentos para arguio da sonegao esto no art. 1996.
10.3 Do pagamento das dvidas
A herana/esplio responde pelas dvidas do falecido e, se j feita a partilha,
os herdeiros respondem na medida de suas partes na herana (art. 1997, CC e art.
597, CPC).
Enuncia o art. 2.000 do CC que os legatrios e os credores da herana
podem exigir que do patrimnio do falecido se discrimine o do herdeiro e, em
concurso com os credores do morto, sero preferidos no pagamento. Trata-se do
que a doutrina denomina separao de bens do herdeiro, pois, como o herdeiro
titular da herana desde a abertura da sucesso, pode ocorrer dvida quanto aos
bens que compem o seu patrimnio pessoal e aqueles que compunham o
patrimnio do morto. A separao tem o objetivo de evitar a confuso de
patrimnios, e tornar discriminada a massa sobre a qual incidir a execuo dos
credores e da qual sair o pagamento dos legados. a separatio bonorum do direito
romano.
O tocante aos procedimentos, dispe o art. 1.017, caput, do CPC que, antes
da partilha, podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o
pagamento das dvidas vencidas e exigveis. A petio do credor, acompanhada de
prova literal da dvida, ser distribuda por dependncia e autuada em apenso aos
autos do processo de inventrio (art. 1.017, 1., do CPC). Trata-se do pedido de
habilitao de crdito, muito comum na prtica forense, que segue as regras de
jurisdio voluntria.
Determina o art. 1.020 do CPC que o legatrio, do mesmo modo, parte
legtima para manifestar-se sobre as dvidas do esplio quando toda a herana for
dividida em legados ou quando o reconhecimento das dvidas importar reduo dos
legados. A norma se justifica pelo interesse direto do legatrio nesses casos. Por
fim, quanto aos procedimentos, sem prejuzo das regras especficas quanto
penhora, determina o art. 1.021 do CPC que lcito aos herdeiros, ao separarem
bens para o pagamento de dvidas, autorizar que o inventariante os nomeie
penhora no processo em que o esplio for executado.

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10.4 Da colao ou conferncia


A colao (collatio) conceituada pela doutrina como sendo uma conferncia
dos bens da herana com outros transferidos pelo de cujus, em vida, aos seus
descendentes, promovendo o retorno ao monte das liberalidades feitas pelo autor da
herana antes de falecer, para uma equitativa apurao das quotas hereditrias dos
sucessores legitimrios.113 A matria igualmente est tratada tanto no CC/2002
(arts. 2.002 a 2.012) quanto no CPC (arts. 1.014 a 1.016).
O conceito de colao ou conferncia pode ser retirado do art. 2.002 do CC,
segundo o qual: Os descendentes que concorrerem sucesso do ascendente
comum so obrigados, para igualar as legtimas, a conferir o valor das doaes que
dele em vida receberam, sob pena de sonegao. O prprio comando legal
disciplina a sano para o caso de o descendente no trazer o bem colao: a
pena civil de sonegados
A colao est justificada na possibilidade de doao do ascendente ao
descendente ou mesmo entre cnjuges, implicando estas em adiantamento da
legtima, conforme outrora estudado no art. 544 do CC/2002. A colao tem por fim
igualar, na proporo estabelecida no prprio Cdigo Civil, as legtimas dos
descendentes e do cnjuge sobrevivente, obrigando tambm os donatrios que, ao
tempo do falecimento do doador, j no possurem os bens doados (art. 2.003 do
CC). A ltima norma coloca o cnjuge sobrevivente, ao lado dos descendentes,
como pessoa obrigada a colacionar
10.5 Da reduo das doaes inoficiosas
A colao dos bens doados no se confunde com a reduo da doao
inoficiosa. Se for o caso de uma doao que exceda a parte que poderia ser
disposta (inoficiosa), fica ela sujeita reduo, conforme o art. 2.007 do CC. O
dispositivo em questo decorrncia do art. 549 do mesmo CC/2002, que considera
nula a doao inoficiosa na parte que exceder o que o doador, no momento da
liberalidade, poderia dispor em testamento.
10.6 Da partilha
A partilha o instituto jurdico pelo qual cessam a indivisibilidade e a
imobilidade da herana, uma vez que os bens so divididos entre os herdeiros do
falecido. Cessa com a partilha a indivisibilidade da herana, pois os bens so
divididos entre os herdeiros que adquirem, pessoalmente e de forma consolidada, a

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propriedade dos seus bens componentes. Mais uma vez, em relao matria,
tambm devem ser estudadas as regras previstas tanto no CC/2002 (arts. 2.013 a
2.022) quanto no CPC (arts. 1.022 a 1.030)
A partilha pode ser: amigvel, judicial ou em vida.
PARTILHA AMIGAVEL OU EXTRAJUDICIAL
A partilha ser amigvel quando todos os herdeiros forem capazes, fazendose por escritura pblica, por termo nos autos do inventrio ou por escrito particular,
homologado pelo juiz (arts. 2.015 do CC e 1.029 do CPC). Em suma, em situaes
tais, no h qualquer conflito entre os herdeiros. A partilha extrajudicial est sujeita
Resoluo 35 do CNJ.
PARTILHA JUDICIAL
Forma de partilha que obrigatria para os casos em que h divergncia
entre os herdeiros ou quando algum deles for incapaz (art. 2.016 do CC). O CPC
traz procedimentos especficos:
De incio, dispe o art. 1.022 do CPC que, separados os bens para
pagamento dos credores para a respectiva praa ou leilo, o juiz facultar s partes
que, no prazo comum de dez dias, formulem o pedido de quinho. Em seguida o juiz
proferir, tambm no prazo de dez dias, o despacho de deliberao da partilha,
resolvendo os pedidos das partes e designando os bens que devem constituir
quinho de cada herdeiro e legatrio.
Nos termos do art. 1.023 do CPC, o partidor denominao dada ao
agente do rgo do Poder Judicirio responsvel pela organizao da partilha far
o esboo da partilha de acordo com a deciso, observando nos pagamentos a
seguinte ordem: 1.) dvidas atendidas; 2.) meao do cnjuge; 3.) meao
disponvel; 4.) quinhes hereditrios, a comear pelo coerdeiro mais velho. Feito o
esboo, diro sobre ele as partes no prazo comum de cinco dias. Resolvidas as
reclamaes, ser a partilha lanada nos autos (art. 1.024 do CPC).
Enuncia o art. 1.025 do CPC que da partilha constar um auto de
oramento, que mencionar: a) os nomes do autor da herana, do inventariante, do
cnjuge suprstite, dos herdeiros, dos legatrios e dos credores admitidos; b) o
ativo, o passivo e o lquido partvel, com as necessrias especificaes; c) o valor de
cada quinho. De uma folha de pagamento para cada parte, declarando a quota a
pagar-lhe, a razo do pagamento, a relao dos bens que lhe compem o quinho,
as caractersticas que os individualizam e os nus que os gravam.

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O auto e cada uma das folhas sero assinados pelo juiz e pelo escrivo
(art. 1.025, pargrafo nico, do CPC). Pago o imposto de transmisso a ttulo de
morte e juntada aos autos a certido ou a informao negativa de dvida para com a
Fazenda Pblica, o juiz julgar por sentena a partilha (art. 1.026 do CPC). Trata-se
da sentena homologatria da partilha, que passvel de recurso de apelao.
Passada em julgado essa sentena, receber o herdeiro os bens que lhe
tocarem e um formal de partilha, que serve de prova da diviso dos bens, do qual
constaro as seguintes peas, nos termos do art. 1.027 do CPC: I termo de
inventariante e ttulo de herdeiros; II avaliao dos bens que constituram o
quinho do herdeiro; III pagamento do quinho hereditrio; IV quitao dos
impostos; V sentena. Vale dizer que o formal de partilha fundamental para o
registro da aquisio da propriedade imvel, visando prov-la.
Se for o caso, o formal de partilha poder ser substitudo por certido do
pagamento do quinho hereditrio, quando este no exceder cinco vezes o salrio
mnimo vigente, na sede do juzo (art. 1.027, pargrafo nico, do CPC). Em
situaes tais, se transcrever na certido a sentena de partilha transitada em
julgado.
Ainda depois de passar em julgado a sentena homologatria, a partilha
poder ser emendada nos mesmos autos do inventrio, convindo todas as partes,
quando tenha havido erro de fato na descrio dos bens (art. 1.028 do CPC). Sem
prejuzo disso, prev o mesmo comando legal que o juiz, de ofcio ou a requerimento
da parte, poder, a qualquer tempo, corrigir-lhe as inexatides materiais.
PARTILHA EM VIDA
Constitui a forma de partilha feita por ascendente a descendentes, por ato
inter vivos ou de ltima vontade, abrangendo os seus bens de forma total ou parcial,
desde que respeitados os parmetros legais, caso da reserva da legtima (art. 2.018
do CC). Alm disso, deve ser preservado o mnimo para que o estipulante viva com
dignidade (estatuto jurdico do patrimnio mnimo), o que pode ser retirado, por
exemplo, do art. 548 do CC
Como bem explica Zeno Veloso, a partilha em vida pode se realizar de duas
maneiras. A primeira equivale a uma doao, e a diviso dos bens entre os herdeiros
tem efeito imediato, antecipando o que estes iriam receber somente aps a morte do
ascendente (partilha-doao). A segunda a partilha-testamento, feita no ato mortis

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causa, que s produz efeitos com a morte do ascendente e deve seguir a forma de
testamento
10.7 Da garantia dos quinhes hereditrios. A responsabilidade pela evico
Sendo julgada a partilha no processo de inventrio, cada um dos herdeiros
ter direito aos bens correspondentes ao seu quinho (art. 2.023 do CC). A norma
traz como contedo a cessao do carter imvel e indivisvel da herana, bem
como o notrio carter declaratrio da partilha.
Como efeito dessa declarao, os coerdeiros so reciprocamente obrigados a
indenizar-se no caso de evico dos bens aquinhoados (art. 2.024 do CC). A
garantia quanto evico a nica prevista em relao partilha, no havendo
tratamento quanto aos vcios redibitrios, como acontece com relao aos contratos
comutativos
A evico constitui a perda de uma coisa em virtude de uma deciso judicial
ou de ato administrativo que a atribui a terceiro (arts. 447 a 457 do CC). Assim,
tambm quando da partilha h uma garantia legal em relao evico. A norma do
art. 2.024 do CC se justifica, pois a regra da responsabilidade e dos efeitos
referentes evico contratual e, como se sabe, os institutos de direito sucessrio
no recebem o mesmo tratamento que os contratos.
So 3 hipteses em que no h responsabilidade recproca pela evico:
a) havendo acordo sobre a excluso da responsabilidade (arts. 448 e 449);
b) se a culpa se der por culpa, sendo o culpado responsabilizado
c) se a perda se der por fato posterior partilha
10.8 Da anulao, da resciso e da nulidade da partilha
CC/2002 trata da anulao da partilha em um nico dispositivo (art. 2.027),
cuja redao a seguinte:
A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que
invalidam, em geral, os negcios jurdicos

Faz o mesmo, em parte, o art. 1.029, caput, do CPC, segundo o qual: A


partilha amigvel, lavrada em instrumento pblico, reduzida a termo nos autos do
inventrio ou constante de escrito particular homologado pelo juiz, pode ser anulada,
por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. Em suma, a partilha s
anulvel nos casos previstos no art. 171 do CC, que trata das causas da
anulabilidade do negcio jurdico, quais sejam a presena de incapacidade relativa

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do agente, o erro, o dolo, a coao, a leso, o estado de perigo e a fraude contra


credores
Consigne-se que o estado de perigo e a leso no constam do CPC, pois a lei
processual anterior ao CC/2002, que introduziu essas duas novas formas de vcios
do negcio jurdico. De qualquer forma, deve-se entender como possvel anular a
partilha pela presena desses vcios, desde que estes ocorram na vigncia da atual
codificao privada, o que aplicao do art. 2.035, caput, do CC/2002.
Quanto aos procedimentos, o pargrafo nico do art. 2.027 do CC consagra
prazo decadencial de um ano para anular a partilha. O dispositivo no trata do incio
da contagem do prazo, o que elucidado pelo pargrafo nico do art. 1.029 do CPC,
pelo qual se decai do direito de propor ao anulatria de partilha amigvel, em um
ano, contado este prazo:
- do dia em que cessa a coao
- do dia em que se realizou o erro ou dolo, estado de perigo, leso e fraude
contra credores
- dia em que cessa a incapacidade
O art. 1030 do CPC, alm dos casos de anulao da partilha, tambm trata da
resciso da partilha julgada por sentena, por motivo posterior:
- nos casos de anulao de partilha
- se feita com preterio de formalidades legais
- se preteriu ou incluiu quem no o seja
Relativamente ao prazo para essa resciso, aplica-se o prazo decadencial de
dois anos previsto para o ajuizamento de ao rescisria (arts. 485 e 495 do CPC),
contados do trnsito em julgado da homologao da partilha.
Por fim, interessante perceber que a lei silencia quanto nulidade da
partilha. Por bvio, aqui devem ser aplicadas as regras de nulidade do negcio
jurdico, previstas nos arts. 166 e 167 do CC. Como os casos de nulidade absoluta
no convalescem com o tempo (art. 169 do CC), foroso concluir que a ao de
nulidade no est sujeita prescrio ou decadncia.