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MEMRIA DO DIREITO BRASILEIRO CAPTULO VIII Porte

de Arma

MEMRIA DO DIREITO BRASILEIRO CAPTULO VIII PORTE DE ARMA


Revista dos Tribunais | vol. 841/2005 | p. 731 - 754 | Nov / 2005
DTR\2011\2662
Manoel Pedro Pimentel
PORTE DE ARMA Fac-smile das pginas 108-129 do captulo VIII publicado no Livro
Contravenes Penais, RT, So Paulo, 1975.
rea do Direito: Penal
Sumrio:
1.Conceito legal. - 2.Conceito doutrinrio. - 3.Histrico. - 4.Conceito de arma. - 5.Elementos da
contraveno. - 6.Conceito de casa. - 7.Objeto jurdico. - 8.Sujeitos ativo e passivo. - 9.Objeto
material. - 10.Conduta e elemento subjetivo. - 11.Concurso de agentes. - 12.Concurso de infraes. 13.Momento consumativo. - 14.Sano.
1. Conceito legal.
O conceito legal da contraveno de porte de arma dado pelo art. 19 da LCP (LGL\1941\7) que,
subordinado rubrica lateral - porte de arma - assim se inscreve: Trazer consigo arma fora de casa
ou de dependncia desta, sem licena da autoridade: Pena - priso simples, de 15 dias a seis
meses, ou multa, de Cr$ 0,20 (vinte centavos) a Cr$ 3,00 (trs cruzeiros), ou ambas
cumulativamente. 1 - A pena aumentada de um tero at metade, se o agente j foi condenado
em sentena irrecorrvel, por violncia contra a pessoa. 2 - Incorre na pena de priso simples, de
15 dias a trs meses, ou multa, de Cr$ 0,20 (vinte centavos) a Cr$ 1,00 (um cruzeiro), quem,
possuindo arma ou munio: a) deixa de fazer comunicao ou entrega autoridade, quando a lei o
determina; b) permite que alienado, menor de 18 anos ou pessoa inexperiente no manejo de arma a
tenha consigo; c) omite as cautelas necessrias para impedir que dela se apodere facilmenle
alienado, menor de 18 anos ou pessoa inexperiente em manej-la.
2. Conceito doutrinrio.
A razo de ser deste dispositivo legal est firmada na convico do legislador de que o porte ilegal
de arma, a guarda ilegal ou descuidada de arma ou de munio, oferecem perigo pessoa. Forma
agravada prevista para o agente que pratica esta contraveno depois de condenado
definitivamente por violncia contra a pessoa.
H uma presuno geral de que possvel, e at mesmo provvel, o mau uso de uma arma por
aquele que ilegalmente a porta. Esse mau uso, previsivelmente, se desdobrar na pratica de uma
ofensa corporal, dado o poder vulnerante da arma. Para evitar o mal maior, que se traduziria em um
dano, o legislador pune o porte ilegal da arma, com sano branda, cerceando a conduta perigosa
para evitar a ocorrncia de uma infrao mais grave.
A mesma ordem de raciocnio explica e justifica a agravao da pena prevista no 1 deste art. 19.
Se o agente foi condenado anteriormente, de maneira irrecorrivel, por violncia contra a pessoa, a
periculosidade da sua conduta mais acentuada. A propenso para a violncia, somada ao porte
ilegal da arma, veemente indicao de perigo, tornando mais censurvel o comportamento e, por
isso mesmo, mais grave a respectiva sano.
Intuitivo, tambm, que a punio das condutas previstas no 2. radica na mesma rea: so
comportamentos de perigo, a justificar a represso preventiva, pois manifesto o interesse do
legislador em evitar o dano emergente de cada uma dessas situaes contempladas nas alneas a, b
e c, deste pargrafo.
Sub letra a encontra-se a previso de uma conduta omissiva - quem, possuindo arma ou munio,
deixa de fazer comunicao ou entrega autoridade, quando a lei o determina - geradora de perigo,
sob dois aspectos, como veremos. As letras b e c contemplam casos de condutas comissiva e
omissiva, cujo perigo reside na criao de oportunidade para que certas pessoas - alienado, menor
de 18 anos ou pessoa inexperiente no manejo de arma - tenham arma consigo ou dela se apoderem.
A previso do mau uso conseqente ina-fastvel.
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Estes breves comentrios bastam para uma noo a respeito do conceito doutrinrio. Voltaremos a
examinar, oportunamente, as hipteses mencionadas.
3. Histrico.
Breves referncias histricas so suficientes, sobretudo para mostrar que entre os povos antigos j
existia a preocupao de vetar o porte indevido de arma. Jos Duarte, citando Heinecio, alude
proibio existente em Roma, de andar armado em lugar habitado: olim non licebat cum telo
ambulare intra urbem; lembra que a palavra sicari tem sua origem no portador do estilete 1 e,
sabemos, sicrio expresso que se usa para designar um assassino, portador de estilete ou
punhal.
A permisso para o uso de punhais ou espadas era restrita, concedendo-se tal privilgio aos
patrcios, e negando-se-o aos plebeus. Estes, alis, somente com muita luta conseguiram certo
status em Roma.
As Leis de Manu proibiam, mesmo ao guerreiro em batalha o uso de certas armas, como se v do
Livro Stimo, n. 90: Um guerreiro nunca deve empregar em uma luta contra seus inimigos armas
prfidas, como paus que encerram estiletes agudos, nem flechas espadas, nem setas envenenadas,
nem tiros inflamados. 2
A mesma distino entre patrcios e plebeus existente em Roma, quanto ao uso de armas,
encontrada nas Ordenaes do Reino. Concediam-se privilgios aos nobres, aos cavaleiros e a
alguns servidores do Rei. Entre estes contavam-se os escrives e meirinhos e outros oficiais, aos
quais o Ttulo LVII das Ordenaes Filipinas concedia que tivessem armas e cavalos, consistindo
aquelas em couraas e capacetes, lana e adaga. 3
Todavia, mesmo os privilegiados no podiam, em certas ocasies, portar armas. o que dispe o
37, do Ttulo I, das citadas Ordenaes: Ao Regedor pertence prover e conservar os estilos e bons
costumes acerca dos feitos, que sempre se costumaram e guardaram na dita Casa. E no consentir
que Desembargador algum entre, nem esteja na Relao com espada, punhal, adaga, ou outra
qualquer arma.
Sobretudo depois do toque de recolher era vedado o uso de armas, sujeitando-se os transgressores
s penas de priso e de aoites.
O Cdigo Criminal do Imprio, em seu art. 297, considerava crime policial usar de armas ofensivas,
que forem proibidas. Uma lei de 26.10.1831, em seu art. 3, alterou este artigo, dispondo: O uso,
sem licena, de pistola, bacamarte, faca de ponta, punhal, sovelas ou qualquer outro instrumento
perfurante, ser punido com a pena de priso com trabalho por um a seis meses, duplicando-se na
reincidncia, e ficando em vigor a disposio do art. 297 do Cdigo quanto s armas proibidas.
O art. 3 do Decreto n. 1.090, de 1.9.1860, entende Macedo Soares, 4 teria revogado
expressamente a lei de 26.10.1831. Opinio diversa sustentada por Silva Ramos, no sentido de
que aquela lei somente revogou o referido decreto quanto s disposies que lhe eram contrrias. 5
O art. 298 dispunha, em seus pargrafos, a respeito das pessoas que podiam usar armas: os oficiais
de justia, quando em diligncia; os militares de primeira e segunda linha e ordenanas, quando em
diligncia ou exerccio, na forma regulamentar; os que obtivessem licena dos juizes de paz.
O art. 299 fixava a competncia das cmaras municipais para declarar quais eram as armas
ofensivas, cujo uso era permitido aos juizes de paz, bem como os casos em que podiam ser
concedidas licenas para seu uso, e os casos em que o uso independia de licena.
O CP (LGL\1940\2) de 1890, no art. 377 reproduzia, praticamente, o tratamento da matria, rotulada
como contraveno e assim concebida: Usar de armas ofensivas sem licena da autoridade
policial. A pena era de priso celular, de 15 a 60 dias. O pargrafo inico dispunha sobre a iseno
de pena, o que ocorria relativamente aos agentes da autoridade pblica, em diligncia ou servio e
aos oficiais e praas do Exrcito, da Armada e da Guarda Nacional, na conformidade dos seus
regulamentos.
O dispositivo foi integralmente transcrito pelo art. 377 da CLP, de autoria do Des. Vicente Piragibe,
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aprovada e adotada pelo Decreto n. 22.213, de 14.12.1932.


O Projeto Alcntara, na sua nova redao, 6 previa como crime, no art. 233, pargrafo nico, incisos I
a IV, as condutas hoje consideradas contravencionais, dizendo: Na pena de multa de 200$000 a
2:000$000 incorrer aquele que: I - tendo em seu poder arma ou munio, no fizer comunicao ou
entrega autoridade, quando a lei o determine; II - fora de sua casa ou dependncias, trouxer
consigo arma ofensiva, sem licena da autoridade ou justo motivo; III - permitir que a levem consigo
alienado, ou menor de 14 anos, ou pessoa inexperiente em manej-la; IV - omitir as cautelas
necessrias para impedir que dela se apodere facilmente alguma das pessoas indicadas no inciso
anterior.
Observa-se que este artigo estava includo entre os que se inscreviam entre os crimes de perigo
comum. Apartadas as contravenes dos crimes, para figurarem em lei especial, estas figuras foram
transplantadas para a nova lei, com redao praticamente igual que figurava no Projeto Alcntara e
que consta do art. 19 e seus pargrafos, j transcritos, da LCP (LGL\1941\7), convertidas em
infraes referentes pessoa.
A sistemtica adotada pela atual lei no difere muito da que era adotada pelo Cdigo Criminal do
Imprio, e que se manteve na tradio do nosso Direito. Em So Paulo, o Decreto estadual n. 6.911,
de 19.1.1935, ressalva a inexistncia de proibio do porte de arma, no art. 37, dispondo: Ningum
poder andar armado, sem licena da autoridade policial, salvo os agentes da mesma autoridade,
quando em servio pblico e os praas e oficiais das foras armadas, na conformidade dos seus
regulamentos.
Manoel Carlos da Costa Leite defende o entendimento de que: Em razo de suas condies,
independem de licena para o porte de arma, os militares, em servio ativo, de acordo com os
respectivos regulamentos; os oficiais do Exrcito, da Armada e da Fora Pblica; os da Aeronutica,
do Corpo de Bombeiros; as autoridades policiais e seus agentes, quando em servio; os magistrados
(Ministros do Supremo Tribunal Federal, do Tribunal Federal de Recursos, dos Tribunais Estaduais e
do Distrito Federal, do Supremo Tribunal Militar, do Tribunal de Contas, os juizes de direitos e juizes
substitutos); os membros do Ministrio Pblico. 7
Relativamente aos membros do Ministrio Pblico h regulamentao interna da Instituio, em So
Paulo, dispondo a respeito do porte de arma.
Os oficiais de justia esto autorizados ao porte, quando em servio judicial, consoante a lio de
Costa Leite. 8
No esclarece a Lei das Contravenes Penais (LGL\1941\7) o que arma, como tambm no
especifica qual a autoridade competente para conceder a licena de porte. Torna-se necessrio,
portanto, tornar claro esses conceitos.
4. Conceito de arma.
Bento de Faria ensina que: Arma - de modo geral, significa todo - o objeto, ou utenslio que sirva
para matar, ferir ou ameaar, seja qual for a forma ou o seu destino principal, advertindo, no
entanto, que: Esse sentido, porm, no do dispositivo em apreo, que alude a - arma considerando-a como - o instrumento destinado principal e ordinariamente a ofensa ou a defesa
pessoal. 9
Dalloz, citado por Jos Duarte, define de modo muito amplo: o que serve para atacar ou para se
defender, conceito que repete o que j constava da definio de arma enunciada por Gaio, no
Digesto: Teli appelatione et ferrum et fustis et lapis et denique omne quod nocendi causa habetur,
significatur. 10
Jos Duarte observa, luz desta definio, que a arma tira o seu carter no somente da matria
que a forma, como do uso a que se destina; tudo o que pode ofender - comne quod nocendi causa
habetur, todos os objetos com os quais se possa matar ou ferir. 11
No entanto, se tudo o que serve para ofender fisicamente, com capacidade para matar ou ferir, pode
funcionar como arma, no quer dizer que este vem a ser o conceito de arma.
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Pondera, com razo, Jos Duarte: Mas, no esse o pensamento da lei brasileira, que faz
depender a proibio da ausncia de licena, e esta no se concede ou nega para qualquer objeto
que possa ofender, matar ou ferir, mas somente em relao arma no sentido estrito e no
significado prprio e correntio do vocbulo. No se pede licena para andar com a navalha, o
canivete, o escalpelo, a tesoura, etc. 12
O que caracteriza a arma, portanto, ao lado dessa potencialidade ofensiva, a circunstncia de
haver sido especialmente fabricada para o fim de servir como instrumento de ataque ou de defesa.
Cabe, ento, uma distino entre armas prprias e armas imprprias.
Armas prprias so os objetos, instrumentos, mquinas ou engenhos, com potencialidade ofensiva,
fabricados para servirem como meios de ataque ou de defesa. Armas imprprias, tudo aquilo que,
no sendo fabricado especialmente para servir como instrumento de ataque ou de defesa, pode
eventualmente ser utilizado para esse fim. Tudo que sirva para matar ou ferir, poder ser utilizado
como arma, embora no seja esse uso a principal destinao do objeto, como acontece com uma
foice, um machado, um ancinho, instrumentos agrcolas que se podem converter em arma.
Como bem observou Jos Duarte, no texto acima referido, a lei no cogita da arma imprpria, pois
no h proibio de porte do machado, do ancinho ou da foice, nem preciso licena da autoridade
para portar esses objetos. O seu uso, no mbito das suas finalidades especficas, lcito.
As chamadas armas brancas, portanto, no podem ser chamadas de armas prprias, seno quando
fabricadas para servir a esse fim. Assim, as facas, os faces, os machados, as peixeiras, no so
armas prprias, enquanto que as lanas, os sabres, as espadas, os punhais, podem ser
considerados como includos nesta categoria.
Outra distino que se impe, diz com a diviso das armas em permitidas ou proibidas, ou melhor,
as armas de uso permitido e as de uso proibido. Relativamente s primeiras, a autoridade
competente pode conceder a respectiva licena, o que no acontece quanto s segundas.
Entre as armas de uso proibido esto as que so de uso privativo das foras armadas para a defesa
interna e externa do pas. Exemplificativamente, mencionaremos o canho, a metralhadora, a
granada. No so, porm, apenas estas. O regulamento baixado no Estado de So Paulo ( Decreto
n. 6.911, de 1935), disciplinando a fiscalizao dos explosivos, armas e munies, indica no art. 5.
quais as armas e acessrios so de uso proibido:
1. armas cujo cano ou coronha se desmontem em peas;
2. peas metlicas que possam ser aplicadas em armas permitidas para aumentar-lhes o poder
ofensivo;
3. armas de ar comprimido;
4. dispositivos aplicados s armas de fogo para amortecer o estampido (silenciadores);
5. munies com artificios ou dispositivos visando provocar exploso, incndios, gases,
envenenamentos etc. ou determinar maiores estragos nos alvos animados;
6. armas brancas destinadas usualmente a ao ofensiva, como punhais ou canivetes-punhais, ou
faces em forma de punhal e tambm guarda-chuvas contendo punhal, espada, estilete ou
espingarda;
7. certas bombas e petardos;
8. facas cujas lminas tenham mais de 10 centmetros e navalhas de qualquer dimenso, salvo
quando as circunstncias justifiquem o fabrico, o comrcio ou o uso desses objetos como
instrumento de trabalho.
Este ltimo item endossa plenamente o que dissemos a propsito das armas imprprias e se aplica
ao que ficou exposto naquela oportunidade.
5. Elementos da contraveno.
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So trs os elementos integrantes desta contraveno: a) trazer consigo a arma; b) fora de casa ou
de dependncia dela; c) inexistncia de licena da autoridade competente.
a) Trazer consigo a arma. - Esta expresso trazer consigo tem provocado interminveis discusses
na jurisrudncia. Jos Duarte d uma interpretao rgida, sustentand que: A lei, preventiva que
, no pune o uso da arma, nem avalia o seu perigo pelas circunstncias eventuais do porte, mas
reprime o fato de traz-la consigo, sem licena e fora de casa. uma transgresso objetiva, No
cogita a lei do resultado, nem se atm ao subjetivismo, indagando a possibilidade de determinados
indivduos poderem us-la eficazmente. 13
Bento de Faria, em posio oposta, ensina: O dispositivo em apreo pune aqui o porte da arma, isto
, fato do indivduo traz-la consigo. (Vede Tuozzi Direito penal, IV, pg. 316), estar armado,
segundo a sua natureza especfica. No equivale, portanto ao - porte de arma - o fato de transport-la.14
Esta disseno j era focalizada por Macedo Soares, no regime do Cdigo Penal (LGL\1940\2) de
1890, dizendo: Convm, porm, no confundir, como diz Garraud, a simples posse de uma arma
proibida com o uso, port, desta arma, que somente constitui a infrao. assim, acrescenta Joo
Vieira, que o fato para um viajante de ter em uma mala ou em um saco pistola de algibeira ou
punhais no entra nos termos da incriminao. 15
De fato, era essa a lio de Garraud, que acrescentava: Larme doit se trouver sur la personne du
prvenu pour que le delit puisse exister. 16
Costa Leite concorda com esta opinio: Trazer consigo, importa em ter mo, para pronto uso, a
arma. 17
Na oportunidade em que examinarmos a conduta, voltaremos a este assunto com detalhes.
b) Fora de casa ou de dependncia dela. - Este requisito implicar no exame do conceito de casa, o
que faremos no prximo item. Conceituaremos, igualmente, o que so e quais so as suas
dependncias.
c) Inexistncia de licena da autoridade competente. - Este elemento da infrao indica que a
contraveno supe uma ilicitude, consistente na falta de atendimento e de obedincia autoridade
competente para conceder a licena.
importante guardar esta observao, cujos reflexos sero sentidos quando do exame do concurso
de infraes.
A autoridade a que alude a lei aquela competente para conceder a licena, e no qualquer
autoridade. A organizao dos servios policiais incumbe designar o responsvel pela concesso do
porte de arma, como comumente designada a licena. Somente essa autoridade ter competncia,
no mbito das suas atribuies funcionais, para conceder validamente a licena, que formalizada
em documento oficial.
No Estado de So Paulo, a tarefa de licenciar o porte de arma est afeta Delegacia de Explosivos,
Armas e Munies.
De acordo com o que j vimos, certas armas so absolutamente proibidas. Seu uso vedado aos
particulares, pois so privativas das foras armadas. As pistolas automticas de calibre nominal
superior a '38, ou equivalente, tambm no podem ser licenciadas para o uso de particulares.
As armas destinadas caa e ao esporte podem ter o uso licenciado para esses fins, respeitadas as
condies estabelecidas. O transporte dessas armas deve ser feito com as cautelas recomendadas,
de modo a no caracterizar o porte indevido.
A concesso da licena depende do preenchimento de certas formalidades. O pretendente deve
comprovar a iseno de antecedentes criminais, juntando o respectivo atestado policial, por motivos
bvios. O registro, que feito com a anotao do nmero de fabricao da arma, serve para
identificar e cadastrar a arma na Delegacia de Explosivos, Armas e Munies que, no Estado de So
Paulo, est subordinada ao Departamento Estadual de Ordem Poltica e Social, da Secretaria de
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Segurana Pblica.
6. Conceito de casa.
O conceito jurdico de casa deve subordinar-se ao que dado pela Constituio, no art. 153, 10,
estabelecendo que a casa o asilo inviolvel do indivduo. A tradio dos povos democrticos
consagra este entendimento, dizendo-se que, na Inglaterra, desde a Magna Carta (LGL\1988\3), a
choupana mais humilde, onde entram o vento e a chuva, no entra o Rei, se no houver o
consentimento do morador.
Ligado ao respeito sacral, o lar era templo e moradia para os romanos. Mesmo desvestida deste
carter, hodiernamente, a casa , para todos os povos civilizados, o lugar de recolhimento
intimidade, onde o homem encontra o seu repouso, a sua tranqilidade, e onde deve gozar da maior
liberdade.
O Cdigo Penal (LGL\1940\2) de 1940, incidentalmente, conceituou a casa dispondo, em seu art.
150, 4., que a expresso casa compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento
ocupado de habitao coletiva; III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce
profisso ou atividade.
Aplica-se este conceito ao dispositivo da Lei das Contravenes Penais (LGL\1941\7) ora em exame,
razo pela qual, por extenso, tambm se incluem as excees previstas no 5., do referido art.
150, que diz no estarem compreendidas na expresso casa:I - hospedaria, estalagem ou qualquer
outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior; II - taverna,
casa de jogo e outras do mesmo gnero.
A exceo a que se refere o inciso I o cmodo que algum ocupa em uma habitao coletiva, e
que o seu lar. Quanto expresso taverna, usada no inciso II, est hoje em completo desuso.
Designa lugares onde so servidas comidas ou bebidas. A casa de jogo tambm no tem
praticamente sentido atual. Sendo proibido o jogo, somente os clubes sociais so autorizados a
realizar tipos de jogos, desde que no sejam bancados.
O Cdigo Penal (LGL\1940\2) de 1969, consoante a redao dada pela Lei n. 6.016, de 1973, alterou
um pouco essa conceituao, atualizando a nomenclatura designativa desses locais, como se v no
art. 157, 5.. Usa as expresses hotel e hospedaria, no inciso I, e, mantendo no inciso II as
expresses taverna e casa de jogo, refere-se tambm a boate. No corrigindo os defeitos de redao
e conceituao da lei atual, o novo Cdigo incidiu ainda no mau gosto de usar a expresso boate,
estrangeirismo abrasileirado, que fere a sensibilidade quando inserido no texto de um Cdigo, que
sempre um marco da cultura do povo que o edita.
A posse de arma, permitida no cmodo de habitao coletiva, subentende que s concedida ao
dono da arma que ali resida. Outra interpretao alargaria indevidamente a permisso legal.
Ressalva a lei, quanto ao porte de arma licenciada, que, mesmo aqueles que o possuem, no podem
trazer a arma consigo em determinados lugares ou ocasies, conforme dispe o art. 41 do citado
Decreto estadual n. 6.911, que diz: proibido transitar com arma de qualquer espcie em zona de
meretrcio, clubes, dancings, cabars, lugares onde haja ajuntamento, reunio ou previsvel
aglomerao pblica. Entre estes ltimos figuram, exemplificativamente, os campos esportivos, os
lugares em que se faam exibies ou espetculos pblicos, os parques de diverses, os
htpdromos, os comcios polticos, etc.
No pacfico o entendimento de que essa proibio seja absoluta, pois os oficiais das foras
armadas, mesmo quando no esto fardados e em servio, usam armas e no lhes vetado o porte
nos locais referidos, o mesmo acontecendo com as autoridades policiais e seus agentes.
A lei no esclarece o que se deve entender por dependncia da casa. Os intrpretes mais
autorizados ensinam que devem ser assim consideradas as partes da casa a ela ligadas e que so
as edculas, o quintal, o jardim e, nas casas da zona rural, o pomar, o ptio, o retiro de leite. Nas
grandes propriedades rurais, stios e fazendas, h tolerncia quanto ao porte de arma registrada,
desde que o portador permanea nos limites internos.
7. Objeto jurdico.
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Esta contraveno confere proteo de carter eminentemente preventivo, vida, integridade


corporal e sade da pessoa humana. Presume o legislador que o portador ilegal da arma a usar
indevidamente, sem se compenetrar, o usurio, do perigo que representa uma arma nas mos de
quem no oferece garantias de saber us-la.
A licena, evidente, no basta para assegurar que o portador pessoa responsvel. Todavia,
compreensvel que a concesso da licena pressupe uma prvia verificao, por parte da
autoridade concedente, das condies do beneficirio, uma vez que no indiscriminada tal
concesso.
A tipificao da conduta, portanto, revela a preocupao do legislador em assegurar proteo vida,
sade e integridade corporal da pessoa humana, contra o perigo que representa o porte ilegal de
arma.
8. Sujeitos ativo e passivo.
Sujeito ativo qualquer pessoa, desde que imputvel, isto , maior de 18 anos e capaz, e que porte
a arma sem licena da autoridade, quando exigvel a licena. Sujeito passivo o Estado. Trata-se de
uma desobedincia ao comando de absteno da conduta. O simples comportamento contrrio a
essa proibio fere o direito que o Estado tem obedincia imposta pela norma.
9. Objeto material.
A arma prpria o objeto material desta contraveno. As armas imprprias no so objeto de
licena, obviamente. As armas brancas so proibidas, como armas, mas permitidas como
instrumento de trabalho e, quando usadas como tal, no se caracteriza a contraveno, v.g., as
facas e os faces usados pelos aougueiros, sapateiros, mateiros, peixeiros, e as navalhas usadas
pelos barbeiros.
Fora dessas hipteses pode ocorrer a contraveno, casos em que as armas imprprias se
convertem em objeto material da infrao.
Observa Bento de Faria que: O preceito legal referese ao fato de - trazer consigo a arma - sem
aludir a possibilidade do uso, isto , da sua prestabilidade. Mas, lgico entender que no merece o
qualificativo de - arma, quando lhe faltar, por exemplo, o gatilho, ou o tambor ou outras peas,
tornando-se imprestvel na ocasio. 18
Jos Duarte da mesma opinio, mas ressalva que haver contraveno se a arma, apenas, no
contiver, no momento, a munio prpria. E, aduz: Na ltima hiptese, se a ameaa no existe na
ocasio do flagrante, irrecusvel que poderia existir mais tarde, proxmamente. A pessoa poder
munici-la em lugar e momento convenientes. Ainda poderia confiar a terceiro a munio, para lha
entregar na ocasio propcia. Seria, destarte, burlar o objetivo preventivo da lei, que deve ser
entendida mais amplamente. 19
Prevalece na doutrina o entendimento de que a arma imprestvel, no servindo como arma, deixa de
ser considerada como objeto material desta contraveno. percia tcnica cabe dizer da
prestabilidade da arma, e por isso o seu exame pelos peritos sistematicamente ordenado nos
processos contravencionais.
Todavia, nem sempre a falta do exame invalida o processo: Desnecessrio o exame da arma,
quando no se pe em dvida a sua potencialidade. 20
O fato da arma encontrar-se descarregada no descaracteriza necessariamente a contraveno,
embora alguns julgados afirmem o contrrio. Se ficar provado, porm, que no existe munio para a
arma, e que seria impossvel carreg-la, deixa de ser considerada arma, no sentido estrito, porque
inexistente a sua capacidade ofensiva.
10. Conduta e elemento subjetivo.
Diversificada a conduta contravencional prevista no art. 19 e seus pargrafos. Quatro so as
modalidades de comportamentos contravencionais:
1. - porte ilegal de arma (art. 19, caput);

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2. - posse de arma ou munio com desrespeito lei ( 2., letra a);


3. - permisso de posse a pessoas incapazes ou inexperientes ( 2., letra b);
4. - omisso de cautelas na guarda de arma ( 2., letra c).
Examinemos separadamente cada uma dessas figuras:
1. - Porte ilegal de arma. - J vimos que a doutrina, desde o perodo de vigncia do Cdigo de 1890,
distinguia entre posse e porte de arma. Mais recentemente, a jurisprudncia passou a fazer distino
entre porte e transporte, entendendo que este no caracteriza a contraveno.
O agente porta a arma quando a traz consigo em condies de pronto uso. Transporta-a quando no
existem condies para o pronto uso, conforme constatao objetiva das circunstncias, e o agente
no revela, subjetivamente, o nimo de fazer uso da arma.
Acrdo do Supremo Tribunal Federal, relatado pelo Min. Pedro Chaves, fixou o seguinte
entendimento: No constitui infrao punvel, o transporte de arma em envoltrio impeditivo de seu
uso nocente imediato. 21 No corpo do aresto consignou-se que: O art. 19 da LCP (LGL\1941\7),
pune o porte de armas e no o seu transporte. O elemento subjetivo da contraveno de porte de
arma, est na inteno do agente de ter aumentada sua capacidade nocendi. Trazer a arma consigo,
como doutrina M. C. Costa Leite, em sua monografia Contravenes Penais, importa em t-la mo
para pronto uso. Assim, no tipifica a contraveno, o transporte de arma em mala, pasta ou
embrulhada em papel, como decidiu o julgado apontado como divergente.
Apesar da clareza deste julgado do Pretrio Excelso, a jurisprudncia no pacfica a respeito,
existindo decises que defendem opinio contrria, isto , de que nem sempre ser transporte o fato
de levar o agente a arma dentro de uma pasta.
Para ns o que distingue a contraveno a condio de pronto uso, circunstncia que deve ser
apurada no caso concreto, e que no fica ilidida necessariamente pelo fato do agente trazer consigo
a arma no interior de uma pasta ou embrulhada em papel.
bastante conhecido o debate travado na jurisprudncia a respeito do porte de arma no porta-luvas
do carro ou na bolsa lateral do caminho. Defendeu-se a tese de que seria o caso de mero
transporte, porque o agente no estaria trazendo consigo, no seu corpo, a arma. No vingou, porm,
este entendimento, prevalecendo a tese de que: Trazer consigo arma no somente t-la mo,
como si acontecer com a que guardada nos veculos motorizados. 22
Argumentou-se, tambm, que o automvel ou o caminho poderiam ser tidos como prolongamentos
da casa e, assim, tratar-se-ia de posse domiciliar e no de porte. Costa Leite resumiu com
propriedade a objeo feita a esta tese: O uso integra a contraveno, eis que no se pode, para os
efeitos penais, considerar o automvel, em via pblica, dependncia da casa. 23
O mesmo de dizer-se quanto arma portada na sela de animal, pois h identidade de hipteses.
2. - Posse de arma ou munio com desrespeito lei. - Duas so as formas destas condutas,
ambas omissivas: deixar de fazer comunicao de posse ou munio autoridade competente e
deixar de entregar autoridade competente, arma ou munio que deveria entregar. Pressuposto
destas duas modalidades a existncia da obrigao de fazer cominada pela lei.
Se a arma ou munio forem daquelas cuja posse a lei obriga comunicar, ou cuja posse seja vetada,
a omisso de comunicar ou de entregar caracteriza a infrao. Trata-se, portanto, de posse
clandestina ou proibida. No primeiro caso, a posse permitida, mas obrigatria a comunicao, e a
sua falta enseja o reconhecimento da infrao. No segundo, a posse proibida, exigindo a lei, mais
do que simples comunicao de posse: exige a entrega, sob pena de caracterizar-se a contraveno.
O cumprimento da formalidade do registro da arma, parece-nos, equivale comunicao.
Tratando-se de munio entretanto, a comunicao necessria.
O colecionador de armas est obrigado, em face do exposto, a comunicar a posse. E, se houver
entre elas alguma de uso proibido, pensamos que dever ser tornada inapta para o uso especfico
como arma, pois somente neste caso poder permanecer na posse do particular.
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de Arma

3. - Permisso de posse a pessoa incapaz ou inexperiente. - fcil imaginar-se o perigo que


representa uma arma nas mos de um menor, de um insano mental ou de um inexperiente. Da a lei
vetar o porte ou a posse de armas a essas pessoas.
Suscita-se dvida a respeito do ato permissivo, que compreenderia tambm a conduta negligente,
segundo alguns, eficiente para ensejar a posse da arma a uma das pessoas vetadas.
Parece-nos que nesta terceira modalidade de conduta somente se cogita do comportamento
comissivo. A permisso, neste caso, ser sempre o ato de vontade. Se se tratar de mera negligncia,
a hiptese se enquadra na quarta modalidade. E, se a pessoa vetada se apoderar da arma contra a
vontade do agente, e sem que haja negligncia deste, a hiptese ser indiferente no sentido da lei
contravencional.
4. - Omisso de cautelas na guarda da arma. - Esta forma omissiva pura caracteriza plenamente a
contraveno de perigo presumido. Costa Leite sustenta que a infrao se consuma mesmo que o
vetado no se aposse da arma: Para a ocorrncia da contraveno no necessrio que qualquer
dos indicados no artigo se apodere da arma. Basta que haja a possibilidade do apoderamento pelo
fato de encontrar-se a arma em lugar de fcil acesso a menor de 18 anos, alienado ou pessoa
inexperiente. 24
Bento de Faria se ope a esse entendimento, afirmando que: Para a ocorrncia da contraveno
mister que qualquer dessas mesmas pessoas tenha efetivamente se apoderado da arma. 25
Parece-nos que a razo est com este autor. O perigo a que o legislador se refere se encontra na
posse da arma pelo vetado. A partir desse fato que h o perigo temido. A omisso de cautelas,
portanto, gera um perigo de perigo. Se apesar dessa omisso o vetado no se apodera da arma, no
acontece o perigo temido e, portanto, no se perfaz a contraveno.
A posse da arma pelo vetado comprova que houve omisso de cautelas por parte do agente, mas
preciso que o primeiro fato se concretize para que a contraveno se integre.
Questo de real importncia colocada relativamente conceituao do elemento subjetivo, nas
quatro modalidades contravencionais. No Cap. II deste livro examinamos o problema do elemento
subjetivo nas contravenes, e conclumos que a simples voluntariedade implica o reconhecimento
tcito do dolo na conduta, presumido sempre que o tipo no se refere explicitamente modalidade
culposa.
Assim sendo, o que resta para ulterior apurao a reprovbilidade da conduta. Se esta
socialmente adequada, no h reprovao e o fato deixa de ser punvel. assim que se explica a
diferenciao entre porte e transporte de arma. A questo se resolve tambm no plano da inteno e
no simplesmente com a constatao da voluntariedade da conduta. O barbeiro que leva a navalha
para casa, para afi-la, no pratica a contraveno, porque a sua conduta voluntria (vale dizer,
dolosa) no reprovvel. O mesmo se dir do agente que, possuindo arma, voluntariamente no
comunica a posse autoridade competente, por ignorncia ou errada compreenso da lei. A falta
existe materialmente, mas ausente est a reprovbilidade da conduta, se escusvel a ignorncia ou
o erro, da decorrendo a iseno de pena.
Pensamos que muito importante encarar desta forma o elemento subjetivo das contravenes,
porque s assim sero resolvidos numerosos problemas que, at agora, desafiavam a argcia dos
intrpretes.
Houve perodo em que se tornou freqente a alegao do estado de necessidade para ilidir a
responsabilidade pelo porte de arma. Sustentava-se que o agente, residindo em lugar ermo, estava
sujeito a assaltos e, assim, descaracterizava-se a contraveno pela circunstncia de ser necessrio
o porte da arma e, sendo inteno do agente usar a arma para se defender, no haveria a
contraveno.
Embora aceita algumas vezes, 26 essa alegao perdeu a importncia, sendo pacfica a
jurisprudncia, hoje, no sentido de que no socorre o agente tal alegao.
11. Concurso de agentes.
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de Arma

O concurso de agentes nas infraes de mera conduta merece algumas consideraes, aplicveis
maioria das contravenes.
Os crimes de mera conduta, ou simples atividade, segundo a lio de Frederico Marques, que est
conforme doutrina, so crimes de mo prpria, esclarecendo este autor que: Os delitos de atuao
pessoal distinguem-se dos delitos prprios porque estes so suscetveis de serem cometidos apenas
por um nmero limitado de pessoas, que podem, no entanto, valer-se de outras para execut-los,
enquanto que nos delitos de mo prpria - embora passveis de serem cometidos por qualquer
pessoa - ningum os pratica por intermdio de outrem. 27
O magistrio de Anbal Bruno no discrepa: Como na autoria mediata o autor alcana realizar a
ao tpica por intermdio de outra pessoa, no podem admitir essa forma de autoria os crimes de
execuo exclusivamente pessoal, aqueles que os alemes chamam de mo prpria. O homem ou a
mulher casada no pode cometer adultrio resultante dessa sua qualidade, valendo-se do ato
executive de outrem, nem, o soldado, desertar das fileiras, fazendo um intermedirio executar a
desero: o desertor, como diz Binding, tem de fugir com as prprias pernas. 28
Nossa opinio, j manifestada em outro trabalho, coincide. 29
A doutrina estrangeira concorde, assinalando Grispigni que ed a pi forte ragione non pu
aversi autore mediato, perch si tratta di reati tipicamente personalissimi, che cio non possono
attuarsi per mezzo di terzi. 30
O concurso de agentes, nas contravenes de mera conduta, restrito. Na fase de execuo no
possvel o concurso, porque os que cumprirem a conduta sero autores diretos. Se duas pessoas
portarem ilegalmente armas, ainda que previamente combinadas para faz-lo, cada uma delas
praticar, por sua vez, a infrao, independentemente de qualquer referncia co-autoria. A
determinao e o ajuste, nesses casos, e pelos motivos j expostos, no sero tambm possveis.
Restam, assim, as formas de instigao e de auxlio, teoricamente possveis, sempre, como
modalidades de co-autoria nas contravenes de mera conduta.
Nas contravenes materiais e nas formais, aplica-se a doutrina geral da co-autoria, vigente para os
crimes dessas categorias.
12. Concurso de infraes.
Quando a contraveno de porte de arma concorrer com outra contraveno, haver sempre
concurso material ou formal. Quando concorrer com um crime, do qual seja forma antecedente
necessria ou subsidiria, ser por este absorvida. Quando concorrer com crime do qual seja
inteiramente autnoma, haver concurso material ou formal, conforme a hiptese.
O porte de arma no elemento constitutive de outra contraveno e, por isso, concorrer com ela,
material ou formalmente. Pensamos que at mesmo as contravenes de vias de fato e de injria
real, praticadas com arma ilegalmente portada, no absorvero a de porte de arma, que com elas
concorrer. O mesmo deve dizer-se da contraveno de disparo de arma de fogo - art. 28 da LCP
(LGL\1941\7) - apesar de haver deciso em sentido oposto. 31
Quando concorrer com um crime, do qual seja forma antecedente necessria ou forma subsidiria,
v.g., leses corporais, homicdio, o porte de arma ser absorvido, no caso de resultar condenao
pela infrao mais grave, pois esta forma progressiva da infrao de perigo. Mas, se o ru for
absolvido do crime, e a denncia se referir expressamente tambm ao porte ilegal de arma, a
contraveno permanecer, residualmente, ntegra.
Mesmo que o ru seja absolvido pelo reconhecimento da legtima defesa, o porte ilegal de arma
deve ser punido residualmente se a denncia a ele se referir. Nesse sentido a deciso que
proferimos no Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, como relator, manifestao que
obteve a unnime aprovao da Colenda Segunda Cmara: Embora absolvido o ru pelo
reconhecimento da legtima defesa, quanto ao crime de leses praticadas mediante emprego de
arma, nada obsta sua responsabilizao criminal pela infrao residual, do porte ilegal do
instrumento utilizado. 32
Quando concorrer com crime, do qual seja independente, v.g., ameaa, violao de domiclio,
a
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de Arma

contraveno de porte de arma permanecer ntegra.


A forma continuada, nesta contraveno, no admitida, porque se trata de estado contravencional
e no de repetio de condutas. Eventual reiterao de condutas, aps a instaurao de um primeiro
processo contravencional, ensejar o reconhecimento de uma nova infrao e no da continuao
da primeira, j interrompida pela ao policial ou judicial.
13. Momento consumativo.
A contraveno de porte de arma de mera conduta e, como tal, de consumao instantnea, to
logo a conduta se complete, embora permanea o efeito contravencional enquanto durar o porte
ilegal.
Sendo, embora, imediata a consumao, o estado contravencional permanece enquanto a conduta
no cessa. No se trata, porm, de infrao permanente, pois esta se caracteriza pela exigncia de
uma indefinida e necessria durao da conduta. O porte de arma pode perdurar, mas esta
permanncia despicienda para o reconhecimento da consumao, que instantnea.
A tentativa no admitida pela lei. Mas, ainda quando vigente o novo Estatuto, que admite o conaus
em certas hipteses, esta contraveno, que de mera conduta e se perfaz com um nico ato, no
comportar a forma tentada.
Muito se discutiu a propsito da necessidade do flagrante para que se configurasse esta
contraveno, prevalecendo algumas vezes o entendimento de que o flagrante era essencial
formao do corpo de delito. 33 Hoje est assentado que dispensvel o auto de priso em flagrante
para comprovar a consumao desta contraveno. 34
14. Sano.
As penas previstas para a contraveno de porte de arma so, alternativamente, priso simples e
multa, aplicadas isolada ou cumulativamente, entre 15 dias a seis meses e vinte centavos a trs
cruzeiros. Se o agente j sofreu condenao definitiva por infrao envolvendo violncia contra a
pessoa, a pena aumentada de um tero at metade, conforme o disposto no art. 19, 1.. Deve
ficar bem claro que este aumento no impede a exasperao decorrente de eventual reincidncia
especfica. Neste caso, deve ser, em primeiro lugar, calculada a pena, levando-se em conta a
reincidncia especfica, e somente depois desta operao que dever incidir o aumento especial
ordenado pelo 1..

1 Op. cit., pg. 294.


2 Leyes de Manu, trad, de Eduardo Borrs, Ed. Kier, Buenos Aires, 1945.
3 Ordenaes Filipinas, por Fernando H. Mendes de Almeida, Ed. Saraiva, So Paulo, 1957, 1. vol.,
pg. 259.
4 Cdigo Penal (LGL\1940\2) da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, Ed. Garnier, Paris, 1904,
pg. 570.
5 Indicador penal do Cdigo Criminal, Tip. Laemmert, Rio, s/d.
6 Emp. Grf. da Revista dos Tribunais, So Paulo, 1940.
7 Manual das Contravenes Penais. Ed. Saraiva, So Paulo, 1962, pgs. 75-76.
8 Op. cit., pg. 76.
9 Op. cit., pg. 75.
10 D., De fustis, 1. 54, 2..
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de Arma

11 Op. cit., pgs. 302-303.


12 Op. cit., pg. 303.
13 Op. cit., pg. 298.
14 Op. cit., pg. 75.
15 Op. cit., pg. 570.
16 Trait de droit penal, vol. IV, n. 1.771.
17 Op. cit., pg. 73.
18 Op. cit., pg. 76.
19 Op. cit., pg. 305.
20 Deciso do STF no H.C. n. 47.563-SP, Rel. Min. Amaral Santos, de 9.12.1969.
21 Ac. un. da 2.a Turma do STF, de 6.12.1965, no rec. n. 57.806-SP., in Jurisprudncia criminal, de
Franeeschini & Pimentel, pg. 421.
22 Julgados, Lex Ed., vol. XIV, pg. 247.
23 Op. cit., pg. 75.
24 Op. cit., pg. 77.
25 Op. cit., pg. 79.
26 RT 187/579.
27 Tratado cit., vol. III, pg. 22.
28 Direito Penal cit., tomo 2., pg. 648.
29 Crimes de mera conduta cit., 3 ed., 1975, pgs. 99-100.
30 Diritto pnale italiano cit., vol. 2., pg. 68.
31 RT 309/412.
32 Julgados cit., Lex Ed., vol. 23, pg. 225.
33 RT 280/621, 327/350.
34 A expedio da portaria uma das formas de instaurao do processo das contravenes
penais, ainda que se cuide do porte ilegal de armas. A existncia do flagrante facilitar a prova da
infrao, o que porm no impede que seja ela provada por outros meios ( RT 325/329). No mesmo
sentido, Julgados cit., Lex Ed., vol. 21, pg. 366.

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