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Prtica Processual Penal


II. DA PRISO
Arts. 282 a 320 do CPP
"Veja: A ineficincia e a demora
da Justia so as principais
causas da impunidade? Ramos: O
problema que a legislao
brasileira parece feita s para
inocentes.
Os
constituintes
olharam para o passado, no para
o futuro: fizeram vrios artigos
para
defender
os
presos
polticos
das
masmorras
da
ditadura. Por exemplo, tem um
artigo que diz que ningum
considerado culpado enquanto no
transitar em julgado a sentena
condenatria.
O
jornalista
Pimenta Neves um exemplo:
embora seja ru confesso e j
tenha sido condenado em primeira
instncia por assassinato, est
em liberdade. Ento, a culpa no
exclusiva do Judicirio. O
juiz no pode julgar contra a
lei".
Veja: Como se corrigem esses
problemas?
Ramos:

preciso
alterar a legislao toda, tanto
na Constituio quanto nas leis
infraconstitucionais. Primeiro,
tem de mudar esse conceito da
Constituio de que o sujeito
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inocente
at
trnsito
em
julgado. Depois, na legislao
penal, tem de estabelecer que
condenado em primeira instncia
deve comear a cumprir a pena.
No pode apelar em liberdade.
(Entrevista de Saulo Ramos
Veja, em 28 de novembro de
2007).
1.

CONCEITO:
Priso consiste na privao da liberdade de

locomoo, mediante clausura, decretada por ordem


escrita e fundamentada da autoridade judiciria
competente, ou decorrente de flagrante delito ou
pela

autoridade

militar

em

caso

de

inc.

LXI

crimes

ou

transgresso militar.
Segundo

art.

5,

da

CRFB,

ningum ser preso seno em flagrante delito, ou


por

ordem

escrita

judiciria

fundamentada

competente,

transgresso

militar

salvo
ou

de

nos

crime

autoridade
casos

de

propriamente

militar, definidos em lei (penso alimentcia).


Obs.:
Direito Constitucional Estrangeiro Priso
Administrativa

Determinao

Judicial

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Admissibilidade

Art.

Observncia;

"status"

Reconhecimento

Existncia

5,

LXI,

de

menor

CF

refugiado

Deportao

de

da

Suspenso

Manuteno

em

estabelecimento adequado exigibilidade (TRF 5


R. HC 1785 PE 2 T. Rel. Juiz Francisco
Cavalcanti DJU 05.04.2004 p. 447).

Constituio

da

Repblica,

que

garante

respeito ao direito de liberdade do cidado, prev


a

possibilidade

de

priso

por

transgresso

ou

crime militar em seu artigo 5, inciso LXI e, em


seu

artigo

142,

2,

dispe

que

"no

caber

habeas corpus em relao a punies disciplinares


militares" (TRF 2 R. RHC 2006.51.01.532890-9
2 T.Esp. Rel. Des. Fed. Andr Fontes DJU
11.07.2007 p. 60).
Considerando que o Decreto n 4.346/2002 se
limita a especificar as sanes previstas para as
transgresses disciplinares estabelecidas pela Lei
n

6.880/80,

no

inconstitucionalidade.
2005.71.02.000033-0

h
(TRF

T.

falar
4

R.

Rel.

em

RSE

Des.

Fed.

Tadaaqui Hirose DJU 24.01.2007).

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2.

CLASSIFICAO:
No mbito penal, a priso classificada em

priso decorrente de pena e priso processual ou


cautelar, esta decretada com o escopo de garantia
processual,
condenatria

sem
e,

existncia

aquela,

por

de

sentena

ilao

penal

lgica,

em

consectrio de sentena penal condenatria com o


necessrio trnsito em julgado.
Para ilustrar pertinente o quadro infraescrito:
Priso
Decorrente de Pena:
Cautelar ou processual:
a
que
decorre
de a) Priso
em
flagrante
sentena
condenatria
(arts. 301/310 do CPP);
transitada em julgado, b) Priso
preventiva
que se impinge pena
(arts. 311/318 do CPP);
privativa
de c) Priso decorrente de
liberdade.
pronncia (art. 408,
1 do CPP) MODIFICADO
segue a regra da priso
preventiva)
d) Priso decorrente de
sentena
penal
condenatria
recorrvel
(art. 393, inc. I do
CPP).
(MODIFICADO

segue a regra da priso


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preventiva).
e) Priso temporria (Lei
7.960/89)
3. DA PRISO CAUTELAR:

priso

caracteriza-se
liberdade
agente

em

sem

como

pena.
a

pois

priso

medida

conseqncia

delitivo,

da

neste

cautelar

restritiva

de

periculosidade
momento

no

do

existe

juzo de culpabilidade. De fato, a medida cautelar


notabiliza-se como instrumento para se atingir o
fim

almejado

assegurar

criminal,

bem

pelo

processo,

eficcia
como

da

destarte

deciso

resguardar

do

visa

processo

pacificar

os

anseios da sociedade em detrimento da restrio da


liberdade

do

inculpado,

pela

ponderao

dos

interesses em cotejo.
Como regra geral, para a priso cautelar
premente se comprovar o fumus comisssi delicti e
o periculum libertatis como pressupostos para a
decretao da priso, pois a regra a liberdade.

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O Professor PAULO RANGEL 1 ao confrontar o


tema com a Lei Maior, enumera, dentre outras, as
caractersticas da priso cautelar:
a. Jurisdicionalidade:
as
prises,
necessariamente, passam pelo crivo da
autoridade judicante, porque se trata
de restrio a direito fundamental,
assim, mesmo em caso de priso sem
mandado judicial, leia-se priso em
flagrante,
o
magistrado
dever
analisar a legalidade ex vi do art.
306 do CPP;
b. Provisoriedade:
a
medida
cautelar
durar
somente
enquanto
no
for
aplicada a medida principal;
c. Proporcionalidade: conseqncia de
toda medida cautelar, porquanto serve
de instrumento deciso final.
a extrema ratio da ultima ratio como
medida cautelar, ex vi da Lei n 12.403/11, art.
282, 6 do CPP: " 6o
determinada

quando

substituio

por

A priso preventiva ser

no

outra

for

cabvel

medida

cautelar

sua
(art.

319)".
Cabe destacar que o Estado Brasileiro prev
expressamente
inocncia
1

ou

o
no

princpio
culpa,

da

art.

presuno
5,

inc.

de

LVII:

In RANGEL, Paulo. Direito processual penal. 12 edio. Lumen Juris. Rio de Janeiro: 2007.
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"ningum ser considerado culpado at o trnsito


em julgado de sentena penal condenatria". Frisese

haver

presuno

diferena
de

quanto

inocncia

ao

princpio

princpio

da

da
no

culpabilidade, contudo o prprio STF o utiliza com


os mesmos fins, como assenta a doutrina:
"(...) o princpio da presuno de
inocncia coloca o ru em situao
positiva, enquanto o princpio da no
culpabilidade
o
deixa
em
posio
neutra dentro do processo. Convm, no
entanto, salientar que, tecnicamente,
ambos os princpios so iguais e, na
prtica, alcanam os mesmo efeitos2".
Obs.:
O Cdigo Eleitoral, art. 236 3 , prev que,
5 dias antes e 48 horas depois do dia da eleio,
no

podem

ser

cumpridos

mandados

judiciais

de

priso processual. Tal disposio visa assegurar o


exerccio do direito poltico. Todavia, as prises
em flagrante e as decorrentes de sentena penal
condenatria com trnsito em julgado, podem ser
efetuadas.
2

In http://jus.uol.com.br/revista/texto/163/presuncao-de-inocencia-e-direito-a-ampla-defesa
Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas
depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou
em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a
salvo-conduto.
3

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3.1. Mandado de Priso:


Os arts. 285 e ss. do CPP tratam do mandado
(ordem) de priso, verbis:
Art. 285. A autoridade que ordenar a priso
far expedir o respectivo mandado.
Pargrafo nico. O mandado de priso:
a) ser lavrado pelo escrivo e assinado
pela autoridade;
b) designar a pessoa, que tiver de ser
presa, por seu nome, alcunha ou sinais
caractersticos;
c) mencionar a infrao penal que motivar
a priso;
d) declarar o valor da fiana arbitrada,
quando afianvel a infrao;
e) ser dirigido a quem tiver qualidade
para dar-lhe execuo.
Obs.:
A Lei n 12.403/11 assevera que o
magistrado poder requisitar a priso por qualquer
meio de comunicao, do qual dever constar o
motivo da priso, bem como o valor da fiana se
arbitrada.
Aps a confeco do mandado de priso, a
autoridade judicial providenciar que o mesmo seja
includo em cadastro nacional do CNJ (art. 289-A).
O mandado ser executado em qualquer dia e
horrio,

guardadas

as

disposies

sobre

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inviolabilidade de domiclio (art. 5, inc. XI da


CRFB),

pois

as

autoridades

policiais

somente

estaro autorizadas a invadir a residncia durante


o dia, isto , o perodo compreendido entre 6 e 18
horas, por dico do art. 293 do CPP, observar:
CFRB:
Art. 5 (omissis)
XI - a casa asilo inviolvel do
indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso
de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por
determinao judicial. (sublinhado).
CPP:
Art.
293.
Se
o
executor
do
mandado
verificar, com segurana, que o ru entrou
ou se encontra em alguma casa, o morador
ser intimado a entreg-lo, vista da
ordem de priso. Se no for obedecido
imediatamente, o executor convocar duas
testemunhas e, sendo dia, entrar fora
na casa, arrombando as portas, se preciso;
sendo
noite,
o
executor,
depois
da
intimao ao morador, se no for atendido,
far guardar todas as sadas, tornando a
casa incomunicvel, e, logo que amanhea,
arrombar as portas e efetuar a priso.
O morador que se recusar a entregar o ru
oculto

em

sua

favorecimento

residncia

pessoal,

cometer

previsto

no

crime

art.

348

de
do

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CP

excluindo-se

cnjuge,

ascendente,

descendente e o irmo do preso.


Entrementes, na priso em flagrante no se
garante

inviolabilidade

de

domiclio,

desse

modo, pode ocorrer a qualquer momento.


Aps a efetivao da priso o autor dever
entregar cpia do mandado ao preso, como preceitua
o art. 286 do CPP, devendo o preso passar recibo
na

duplicata.

Entretanto,

se

infrao

for

inafianvel, a falta de exibio do mandado no


obstar a priso, e, neste caso, o preso ser
imediatamente

apresentado

ao

juiz

que

tiver

expedido o mandado.
No caso de perseguio (art. 290), passando
o ru para outra comarca, o executor da priso
prend-lo-
imediatamente

onde

alcanar,

autoridade

apresentando-o

policial

local,

que

lavrar o auto de priso em flagrante, se for o


4

Favorecimento pessoal
Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a que cominada pena
de recluso:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
1 - Se ao crime no cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de quinze dias a trs meses, e multa.
2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso, fica
isento de pena
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caso,

providenciar

sua

remoo

para

apresentao ao juiz que determinou a priso.


3.2. Priso Especial (295):
Determinadas
funo

ou

condio

pessoas,

em

especial,

razo

cumprem

de
a

sua

priso

processual em celas especiais ou quartis, isto ,


em locais distintos da priso comum (art. 295,
1).

Esta

priso,

gize-se,

vigora

at

sentena condenatria definitiva.


Aps

transito

em

julgado

da

sentena

penal condenatria, o censurado ser recolhido ao


estabelecimento penal comum. Os nicos privilgios
do preso especial so:
Recolhimento em estabelecimento distinto
do comum ou em cela distinta dentro do
mesmo estabelecimento ( 2);
No ser transportado junto com o comum (
4).
O artigo 295 do CPP relaciona aqueles que
tm direito priso especial, ver:

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Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a


priso especial, disposio da autoridade
competente, quando sujeitos a priso antes
de condenao definitiva:
I - os ministros de Estado;
II - os governadores ou interventores de
Estados ou Territrios, o prefeito do
Distrito
Federal,
seus
respectivos
secretrios, os prefeitos municipais, os
vereadores e os chefes de Polcia;
III - os membros do Parlamento Nacional, do
Conselho
de
Economia
Nacional
e
das
Assemblias Legislativas dos Estados;
IV - os cidados inscritos no "Livro de
Mrito'';
V - os oficiais das Foras Armadas e os
militares dos Estados, do Distrito Federal
e dos Territrios;
VI - os magistrados;
VII - os diplomados por qualquer das
faculdades superiores da Repblica;
VIII - os ministros de confisso religiosa;
IX - os ministros do Tribunal de Contas;
X - os cidados que j tiverem exercido
efetivamente a funo de jurado, salvo
quando excludos da lista por motivo de
incapacidade
para
o
exerccio
daquela
funo;
XI - os delegados de polcia e os guardascivis dos Estados e Territrios, ativos e
inativos.
Alm desses, h outros previstos em leis
especiais tambm, v. g. advogados (Lei Federal
n 8.906/94); membros do Ministrio Pblico (Lei

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Federal n 8.625/93); dirigentes sindicais (Lei


Federal n 2.860/56).
Obs.:
Advogado: por fora do EOAB, art. 7,
inc.

V,

causdico

provisoriamente
instalaes

em

ter
sala

direito
de

comodidades

ser

Estado-Maior
condignas,

preso
com
assim

reconhecidas pela OAB, e na sua falta, em priso


domiciliar. Sobre o tema, WEINMANN5:
"Se na unidade da federao no tiver
unidade militar daquele jaez, na ausncia
da sala, o advogado deve ser recolhido a
uma Unidade Militar mais prxima ao local
dos fatos, seja em um quartel da Polcia
Militar, Corpo de Bombeiro Militar ou das
Foras Armadas, ou na ausncia desta, deve
ser deferido o direito a priso domiciliar
(sic)".
Obs.:
Se no houver estabelecimento adequado, o
juiz,
poder

ouvido

conceder

membro
o

do

regime

Ministrio
de

priso

Pblico,
provisria

In WEINMANN, Amadeu de Almeida. Revista Magister de Direito Penal e Processual Penal n


34. Fev/maro de 2010. pp. 5/15.
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domiciliar,

como

descreve

Lei

Federal

art.

3,

da

5.256/676.

Conforme

Presidente

da

86,

Repblica

no

estar

CFRB,

sujeito

priso processual enquanto no sobrevier sentena


condenatria transitada em julgado, em suma, no
cabe

priso

cautelar

contra

Presidente

da

Repblica. Realce-se que esta prerrogativa no se


estende aos Governadores, pois se cinge ao Chefe
de Estado, como j decido pelo STF:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO OUTORGA
DE
PRERROGATIVAS
DE
CARTER
PROCESSUAL PENAL AO GOVERNADOR DO ESTADO IMUNIDADE A PRISO CAUTELAR E A QUALQUER
PROCESSO PENAL POR DELITOS ESTRANHOS A
FUNO GOVERNAMENTAL - INADMISSIBILIDADE OFENSA AO PRINCPIO REPUBLICANO - USURPAO
DE COMPETNCIA LEGISLATIVA DA UNIO PRERROGATIVAS INERENTES AO PRESIDENTE DA
REPUBLICA ENQUANTO CHEFE DE ESTADO (CF/88,
ART. 86, par. 3. E 4.) (...) - A norma
constante da Constituio estadual - que
impede a priso do Governador de Estado
antes de sua condenao penal definitiva no se reveste de validade jurdica e,
consequentemente, no pode subsistir em
face de sua evidente incompatibilidade com
o
texto
da
Constituio
Federal.
6

Art. 1 Nas localidades em que no houver estabelecimento adequado ao recolhimento dos que
tenham direito a priso especial, o juiz, considerando a gravidade e as circunstncias do crime,
ouvido o representante do Ministrio Pblico, poder autorizar a priso do ru ou indiciado na
prpria residncia, de onde o mesmo no poder afastar-se sem prvio consentimento judicial.
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PRERROGATIVAS INERENTES AO PRESIDENTE DA


REPBLICA ENQUANTO CHEFE DE ESTADO. - Os
Estados-membros no podem reproduzir em
suas prprias Constituies o contedo
normativo dos preceitos inscritos no art.
86, par. 3. e 4., da Carta Federal, pois as
prerrogativas contempladas nesses preceitos
da Lei Fundamental - por serem unicamente
compatveis com a condio institucional de
Chefe de Estado - so apenas extensveis ao
Presidente da Republica. Precedente: ADIn
978-PB, Rel. p/ o acrdo Min. CELSO DE
MELLO. (STF. DJ 17-11-1995 PP-39202. ADI
1022/RJ - RIO DE JANEIRO. AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
Relator(a):
Min.
ILMAR
GALVO.
Relator(a)
p/
Acrdo:
Min.
CELSO
DE
MELLO.
Julgamento:
19/10/1995. rgo
Julgador: TRIBUNAL PLENO). (grifado).

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4. PRISO EM FLAGRANTE (arts. 301/310 do CPP):


A

palavra

flagrare,

flagrante

significando

vem

queimar

do

latim

ou

arder.

Flagrante-delito o crime que ainda queima, isto


, que est sendo cometido ou acabou de s-lo.
Esta modalidade de priso tem como escopo
evitar

fuga

do

autor

do

fato;

resguardar

sociedade, passando-lhe confiana na lei; servir


de

exemplo

para

aqueles

que

desafiam

ordem

jurdica e acautelar as provas que, eventualmente,


sero colhidas no curso do inqurito policial ou
na instruo criminal, no tocante materialidade
e autoria, portanto uma priso cautelar.
Obs.:
Para Aury Lopes Junior e Luiz Flvio
Gomes (com a Lei 12.403/11) a priso em flagrante
uma medida pr-cautelar, pois se estabelece
antes
mesmo
da
existncia
de
inqurito
de
policial.
SMULA VINCULANTE N 11 - S lcito o
uso de algemas em casos de resistncia e de
fundado receio de fuga ou de perigo integridade
fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de
terceiros, justificada a excepcionalidade por
escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar,
civil e penal do agente ou da autoridade e de
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nulidade da priso ou do ato processual a que se


refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do
estado.
A.

CLASSIFICAO LEGAL:
Obrigatrio (autoridade)

Quanto obrigatoriedade
Facultativo (povo)

Prprio (incs. I e II)


Quanto ao momento

Imprprio (Inc. III)


Presumido (Inc. IV)

Os

manuais

de

Processo

Penal

costumam

classificar a priso em flagrante no tocante


obrigatoriedade,
priso.

Assim,

priso

pode

bem

consoante
ser

(compulsria).

como

quanto
o

art.

facultativa

No

flagrante

ao
301
ou

momento
do

CPP

da
a

obrigatria

compulsrio,

as

autoridades policiais e seus agentes tm o dever


de efetuar a priso em flagrante, no possuindo
qualquer
do

discricionariedade

dever

facultativo

legal).

Enquanto

trata-se

de

(estrito
que

faculdade

cumprimento

no

flagrante
do

cidado

efetuar ou no a priso em flagrante, conforme os

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critrios

de

convenincia

oportunidade

(exerccio regular de direito).


Obs.:

NUCCI

afirma

que

os

policiais

esto

obrigados a efetuar a priso em flagrante, mesmo


em situao de descanso, notar:
"Quanto s autoridades policiais e seus
agentes (Polcia Militar ou Civil), imps o
dever de efetiv-la, sob pena de responder
criminal e funcionalmente pelo seu descaso.
E deve faz-lo durante as 24 horas do dia,
quando possvel7".
Entretanto,

policial

no

heri,

assim

somente ser obrigatria efetivao da priso


quando

for

grave

para

possvel

integridade

proporcional,
fsica

da

sem

risco

autoridade

policial (civil ou militar). Nestor Tvora entende


que no obrigatria a priso quando se est de
folga.
O art. 302 do CPP classifica a priso em
flagrante levando-se em considerao o tempo em
que

infrao

perpetrada,

muito

embora,

In NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 6 edio. Revista dos
Tribunais. So Paulo: 2007. p. 567.
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conseqncia jurdica seja a mesma, ou seja, a


priso cautelar do flagrado, notar:
Art. 302. Considera-se em flagrante delito
quem:
I - est cometendo a infrao penal;
II - acaba de comet-la;
III - perseguido, logo aps, pela
autoridade, pelo ofendido ou por qualquer
pessoa, em situao que faa presumir ser
autor da infrao;
IV - encontrado, logo depois, com
instrumentos, armas, objetos ou papis que
faam presumir ser ele autor da infrao.
Flagrante

prprio:

flagrante

propriamente dito, real ou verdadeiro. O agente


preso enquanto est cometendo a infrao penal ou
assim que acaba de comet-la.
Flagrante imprprio: tambm denominado de
irreal, imperfeito ou quase flagrante. O agente
perseguido

logo

aps

cometer

ilcito,

em

situao que faa presumir ser ele o autor da


infrao.

requisito

objetivo

para

que

flagrante seja vlido que a perseguio no seja


interrompida (sem soluo de continuidade), mas
prescindvel que haja contato visual. O conceito

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de perseguio trazido pelo prprio CPP, no art.


290, 1, verbis:
1o - Entender-se- que o executor vai em
perseguio do ru, quando:
a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem
interrupo, embora depois o tenha perdido
de vista;
b) sabendo, por indcios ou informaes
fidedignas, que o ru tenha passado, h
pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo
lugar em que o procure, for no seu encalo.
Destaque-se

que

no

durao

para

perseguio, como leciona RANGEL:


"Portanto, claro nos parece que, se a
perseguio iniciar-se logo aps, como
manda a lei, no importa quanto tempo dure
(um minuto, uma hora, um dia ou uma
semana), uma vez alcanado o perseguido em
situao que faa presumir ser ele o autor
da infrao penal, estar ele preso em
flagrante delito8".
Flagrante presumido: o flagrante ficto ou
assimilado. O agente do delito encontrado, logo
depois, com papis, instrumentos, armas ou objetos
que fazem presumir ser ele o autor do delito. A
doutrina afirma que o logo depois um espao de
8

Ibdem idem. p. 595.


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tempo maior que logo aps. Ademais, a nota de


distino

entre

imperfeito

neste

que

(perseguio),

flagrante

enquanto

presumido

que

elemento
naquele

volitivo

no

elemento volitivo, porque o agente surpreendido


na posse de instrumentos, armas, objetos ou papis
relacionados infrao penal.
B.
LEGISLAO

CLASSIFICAO DOTRINRIA, JURISPRUDENCIAL E NA


ESPECIAL:

doutrina,

os

pretrios

legislao especial adjetivam o termo flagrante,


no entanto muitos casos sequer se enquadram na
situao flagrancial, em sua forma ontolgica.

Flagrante

preparado:

tambm

chamado

de

flagrante provocado ou delito putativo por obra do


agente provocador. Ocorre quando algum (cidado
ou policial), de forma insidiosa, provoca o agente
a

praticar

um

crime

e,

ao

mesmo

tempo,

toma

providncias para que ele no se consume.


No

flagrante

preparado,

policial

ou

terceiro induz o agente a cometer o delito e o


prende logo em seguida. Aqui h uma fico um
teatro que o ator principal o preso, todavia,
ele no sabe que participa de uma ideao, v.
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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g.,

agente

policial

entrega

dinheiro

funcionrio pblico em razo do seu cargo, com o


fito de efetuar a priso em flagrante pelo crime
do art. 317 do CP.
O

STF

considera

no

haver

crime

(crime

impossvel) na conduta, pois se trata de crime


impossvel, conforme entendimento consubstanciado
na Smula n 145, perceber:
145 - No h crime, quando a preparao do
flagrante pela polcia torna impossvel a
sua consumao.
Desse modo, est patente que o flagrante
preparado
autoridade

ilegal

judiciria,

deve
de

ser

ofcio

relaxado
ou

pela

mediante

manejo de habeas corpus ou pedido de relaxamento


de priso em flagrante.
Obs.:
Em crime multinuclear, isto , aquele que
traz inmeras condutas no mesmo tipo (p. ex. o
trfico de substncia entorpecente, art. 33 da Lei
11.343/06) possvel o flagrante ser considerado
preparado ou provocado em relao determinada
conduta e ser vlido em relao outra.
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Prtica Processual IV

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Flagrante

esperado:

ocorre

quando

policial ou terceiro esperam a prtica do delito


para prender o agente em flagrante, o clssico
caso de campana (tocaia) policial. Nesse caso, no
h qualquer induzimento, razo pela qual no h se
falar em crime impossvel, porque o policial ou
terceiro no participam da conduta. Portanto, o
flagrante legal e deve ser combatido mediante o
pedido

de

liberdade

classificao

legal,

provisria,
pode

ser

segundo

enquadrado

como

prprio ou imprprio (se houver perseguio).

Flagrante

forjado:

flagrante

maquinado, fabricado ou urdido. aquele realizado


para incriminar o inocente. Policiais ou terceiros
criam provas de um crime inexistente para prender
em flagrante. Exemplo: o policial, ao revistar o
carro,

afirma

ter

encontrado

drogas,

quando

na

verdade foi ele quem colocou (plantou) a droga


dentro do carro, desejando a incriminao. Apesar
da dificuldade de sua prova, quando ela se d,
considerado crime inexistente.
Obs.:

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Prtica Processual IV

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Quem forjou o flagrante, responde por que


crime? Denunciao caluniosa (art. 339 do CP) em
concurso com abuso de autoridade (se funcionrio
pblico).
Sobre

essas

modalidades,

interessante

julgado:
"O flagrante preparado no se confunde com
o flagrante forjado, em que policiais ou
particulares "criam" provas de um crime
inexistente. No h falar-se em crime
impossvel
decorrente
de
flagrante
preparado quando se trata de delito em que
houve a consumao. A ao policial no
tornou impossvel a consumao do delito,
apenas impediu o seu exaurimento. (TRF 3
R. ACr 7307 (98.03.000484-0) SP 2
T. Rel Des Fed. Sylvia Steiner DJU
07.11.2002 p. 429)".
Flagrante prorrogado ou retardado: o
flagrante previsto no art. 2, inc. II, da Lei
Federal n 9.034/95 9 , que trata das organizaes
criminosas. O policial tem a discricionariedade
para deixar de efetuar a priso em flagrante no
9

Art. 2 Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em
lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas:
(...)
II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada
por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e
acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista
da formao de provas e fornecimento de informaes;
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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momento da prtica delituosa, podendo efetu-la em


um momento mais interessante para a investigao
criminal

para

colheita

de

provas,

dando

elasticidade ao art. 301 do CPP. S possvel


nesses crimes.

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Prtica Processual IV

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C.

FLAGRANTE NAS VRIAS ESPCIES DE CRIMES:

Crime permanente (art. 303): pode ocorrer


enquanto no cessar a permanncia do delito, ex
vi do art. 303 do CPP, in litteris:
Art.
303.
Nas
infraes
permanentes,
entende-se o agente em flagrante delito
enquanto no cessar a permanncia.
Cabe recordar que crime permanente aquele
em que o momento consumativo se protrai no tempo,
por exemplo, seqestro.
10

Crime habitual: segundo PRADO

, crime

habitual " o que contm comportamentos idnticos


e repetidos, que s perfazem em decorrncia de uma
ao reiterada (por exemplo: arts. 229, 230, 284,
todos do CP)".
Cai
correntes
priso

lano

quanto

flagrante

no

notar

que

possibilidade
crime

surgiram
de

habitual.

duas

efetuar
A

primeira

corrente entende ser descabida, pois necessrio


10

In PRADO, Luiz Regis. Elementos de direito penal. Vol. 1. Parte Geral. Revista dos Tribunais.
So Paulo: 2004. p. 64.
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Prtica Processual IV

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se interpretar as normas que restringem direitos


de forma restritiva, assim, no cabe priso nestes
delitos, uma vez que a conduta isolada, per si,
no tpica, esse entendimento defendido por
RANGEL 11 , NUCCI 12 , DAMSIO 13 , CAPEZ 14 , FREDERICO
MARQUES15, dentre outros.
A segunda afirma que, se j existe prova da
habitualidade, pode ocorrer a priso em flagrante,

defendido

MIRABETE

16

bem

como

se

encontra

aresto de longa data oriundo do STF:


"Casa de prostituio. O carter habitual
do crime no impede a efetuao de priso
em flagrante, se deste resulta que o agente
tem local em funcionamento para o fim
previsto
na
lei.

irrelevante
o
licenciamento
do
hotel
para
a
caracterizao do delito. Recurso em habeas
corpus desprovido. (STF. Publicao: DJ
26-09-1969. RHC 46115/SP SO PAULO.
RECURSO
EM
HABEAS
CORPUS.
Relator(a):
Min.
AMARAL
SANTOS.
Julgamento: 13/09/1968)". (sublinhado).
" possvel a priso em flagrante delito,
praticado habitualmente. (STF. Publicao:
11

Ibdem idem.
Ibdem idem.
13
In JESUS, Damsio E. de. CPP anotado, p. 210.
14
In CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal, p. 218.
15
In MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. N 953, IV/80.
16
In MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal, 12. ed., 3/91.
12

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Prtica Processual IV

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DJ 31-10-1963. RHC 39268/RECURSO EM HABEAS


CORPUS.
Relator(a):
Min.
HAHNEMANN
GUIMARES. Julgamento:
02/07/1962. rgo
Julgador: SEGUNDA TURMA)".
Crimes de ao penal privada e ao penal
pblica condicionada representao: possvel a
priso em flagrante, desde que o ofendido autorize
a lavratura do auto ou a ratifique no prazo da
entrega da nota de culpa (art. 306, 2), ou
seja, no prazo de 24 horas, nesse norte o julgado:
"RECURSO EM HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSO
PENAL.
ESTUPRO.
PRISO
EM
FLAGRANTE.
REQUERIMENTO DA OFENDIDA. DESNECESSIDADE DE
RIGOR FORMAL. Em sede de crime de ao
penal
privada
no
se
exige
frmula
sacramental para a manifestao de vontade
do ofendido no sentido de que se promova a
responsabilizao
do
autor
do
delito.
Precedentes. No caso, tendo a vtima
comunicado o fato autoridade policial e
presenciado a lavratura do auto de priso
em
flagrante,
tem-se
como
demonstrado
inequivocamente o seu interesse em que se
promovesse a responsabilidade do acusado.
Primariedade, bons antecedentes e ocupao
lcita. Circunstncias que, isoladamente,
no
inviabilizam
a
custdia
cautelar.
Recurso desprovido. (STF. DJ 04.10.1999 p.
63. LEXSTJ vol. 126 p. 268. QUINTA TURMA.
Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA. RHC
8680/MG; RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS
1999/0045724-2)".
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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Resumindo:
presente

ou

caso

for

vtima

incapaz

no

de

dar

esteja
o

seu

consentimento, lavra-se a priso e busca-se colher


a

manifestao

do

ofendido

para

efeito

da

lavratura do auto de priso em flagrante. Nesse


sentido BASILEU GARCIA apud NUCCI17:
"Realiza-se a priso do autor do delito,
tomando-se
o
cuidado
de
provocar
a
manifestao da vtima de seu representante
legal, antes da lavratura do auto, no
havendo
concordncia
o
preso
ser
restitudo liberdade".

Crime

inicialmente,
menor

de

cabe

potencial

MXIMA

igual

menor
recordar

ofensivo

ou

potencial
que

queles

inferior

ofensivo:

so

crimes

que

02

tm

(dois)

de

pena
anos,

portanto so julgados perante o Juizado Especial.


Nessas

infraes

no

possvel

mantena

da

priso em flagrante (malgrado exista a situao de


flagrncia),

desde

que

autor

do

fato

tenha

prestado compromisso de comparecer em juzo para a


audincia preliminar, como prescreve o art. 69,
pargrafo nico da Lei n 9.099/95, in litteris:

17

Ibdem idem.
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Prtica Processual IV

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Art. 69 (omissis)
Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps
a lavratura do termo, for imediatamente
encaminhado
ao
juizado
ou
assumir
o
compromisso de a ele comparecer, no se
impor priso em flagrante, nem se exigir
fiana. Em caso de violncia domstica, o
juiz poder determinar, como medida de
cautela, seu afastamento do lar, domiclio
ou local de convivncia com a vtima.

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Prtica Processual IV

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D. SUJEITOS DO FLAGRANTE:

priso.

Sujeito

ativo:

pessoa

Qualquer

pessoa

do

que

povo

efetua

pode

a
as

autoridades policiais e seus agentes devem prender


quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
Obs.:
O condutor qualquer pessoa que leva o
conduzido para a autoridade policial, inclusive
possvel que seja pessoa distinta da pessoa que
efetuou a priso.
A

autoridade

policial

competente

para

lavrar o auto de priso em flagrante ser aquela


do local onde se efetivou a priso, mesmo se o
crime ocorreu em outro local. Neste caso, os autos
devem ser posteriormente remetidos ao local onde
ocorreu

delito

para

instaurao

do

inqurito

policial e propositura da ao penal. Saliente-se


que o fato do auto ser lavrado em local diverso
daquele

em

que

ocorreu

priso

no

acarreta

qualquer nulidade.
Em

infraes

cometidas

no

interior

da

Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a Mesa


respectiva

ou

outra

autoridade

designada

no

Prof. Mrcio Gondim


Prtica Processual IV

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regimento interno lavrar o auto e presidir o


inqurito. Nesse sentido a smula n 397 do STF:
397 - O poder de polcia da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal, em caso de
crime
cometido
nas
suas
dependncias,
compreende, consoante o regimento, a priso
em flagrante do acusado e a realizao do
inqurito.
Obs.:
O juiz tambm poder presidir quando o
crime for praticado contra ele ou na sua presena
(art. 307 do CPP).

Sujeito

passivo:

indivduo

detido

(conduzido).
No podem ser presos em flagrante:
Menores de 18 anos (menor apreendido);
Chefes de Estado e representantes dos
governos
estrangeiros
(Diplomata).
Os
cnsules,
ou
seja,
funcionrios
administrativos, somente tm imunidade por
atos praticados no exerccio da funo
consular, por fora da Conveno de Viena18;
18

Artigo 41. Inviolabilidade Pessoal dos Funcionrios Consulares


1. Os funcionrios consulares no podero ser detidos ou presos preventivamente, exceto em caso
de crime grave e em decorrncia de deciso de autoridade judiciria competente.
2. Exceto no caso previsto no pargrafo 1 do presente artigo, os funcionrios consulares no podem
ser presos nem submetidos a qualquer outra forma de limitao de sua liberdade pessoal, seno em
decorrncia de sentena judiciria definitiva.
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Prtica Processual IV

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Presidente da Repblica (art. 86, 3, da


CRFB).
Agente que socorre a vtima de trnsito
(art. 301 da Lei Federal n 9.503/97);
Aquele que se apresenta espontaneamente
autoridade aps o cometimento do delito.
Nada impede, entretanto, que lhe seja
decretada
a
priso
preventiva,
se
necessrio, mesmo com a modificao do art.
317 do CPP.
Podem ser presos em flagrante apenas nos
crimes inafianveis19:

3. Quando se instaurar processo penal contra um funcionrio consular, este ser obrigado a
comparecer perante as autoridades competentes. Todavia, as diligncias sero conduzidas com as
deferncias devidas sua posio oficial e, exceto no caso previsto no pargrafo 1 deste artigo, de
maneira a que perturbe o menos possvel o exerccio das funes consulares. Quando, nas
circunstncias previstas no pargrafo 1 deste artigo, for necessrio decretar a priso
preventiva de um funcionrio consular, o processo correspondente dever iniciar-se sem a
menor demora.
Artigo 43. Imunidade de Jurisdio
1. Os funcionrios consulares e os empregados consulares no esto sujeitos jurisdio das
autoridades judicirias e administrativas do Estado receptor pelos atos realizados no exerccio das
funes consulares. (sublinhado).
19
Art. 323. No ser concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes de racismo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos
como crimes hediondos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
V - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido,
sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste
Cdigo; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - em caso de priso civil ou militar; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
III - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
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Membros do Congresso Nacional;


Deputados Estaduais;
Magistrados;
Membros do Ministrio Pblico.
E. DINMICA DO AUTO DE PRISO E NOTA DE CULPA:
Condutor
Testemunhas (pode ser uma)
Interrogatrio
Comunicaes e Nota de Culpa
A

priso

se

inicia

com

captura

e,

em

seguida h a conduo coercitiva para a autoridade


policial (do local da priso). Passa-se o recibo
do preso (art. 304 do CPP, para elidir qualquer
responsabilidade).
condutor

e,

Iniciam-se

depois,

no

as

oitivas

mnimo,

de

do
duas

testemunhas. Na falta de uma testemunha, o prprio


condutor poder servir de testemunha. No havendo
testemunhas, devem ser ouvidas duas pessoas que
presenciaram a apresentao do preso autoridade
policial

(testemunhas

instrumentrias

ou

de

Prof. Mrcio Gondim


Prtica Processual IV

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apresentao, art. 304, 2). Se for possvel,


ouve-se tambm a vtima.
Interrogatrio

do

preso.

Antes

de

ser

ouvido, o suspeito dever ser alertado sobre seu


direito de permanecer em silncio. Segue os mesmos
requisitos do interrogatrio judicial. No h mais
a figura do curador para o menor de 21 anos (art.
5 do CCB).
Imediatamente,

priso

comunicada

ao

juiz, Ministrio Pblico, famlia (art. 306, com


redao

da

Lei

12.403

20

e,

caso

no

possua

advogado, ser comunicada Defensoria Pblica.


A nota de culpa o instrumento que informa
ao preso os motivos da priso. Deve ser assinada
pela autoridade e conter o motivo da priso, o
nome do condutor e o nome das testemunhas. Sua
finalidade

comunicar

ao

preso

motivo

da

priso, bem como a identidade de quem o prendeu,


fornecendo-lhe um breve relato do fato criminoso
de que acusado. A falta da nota de culpa tambm
acarreta o relaxamento da priso. O preso deve
20

Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados
imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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passar recibo autoridade e caso ele no saiba,


no possa, ou no queira assinar, duas testemunhas
assinaro o recibo, tudo no prazo mximo de 24
horas aps priso, ex vi do art. 306, 2 do
CPP:
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o
local onde se encontre sero comunicados
imediatamente
ao
juiz
competente,
ao
Ministrio Pblico e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada. (Redao dada
pela Lei n 12.403, de 2011).
1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps
a realizao da priso, ser encaminhado ao
juiz competente o auto de priso em
flagrante e, caso o autuado no informe o
nome de seu advogado, cpia integral para a
Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei
n 12.403, de 2011).
2o
No mesmo prazo, ser entregue ao
preso, mediante recibo, a nota de culpa,
assinada pela autoridade, com o motivo da
priso, o nome do condutor e os das
testemunhas. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Obs.:
Ao final do procedimento o delegado deve
analisar se o conduzindo concorreu para o delito;
se o fato existiu; se o ato est revestido de
legalidade.

Caso

haja

juzo

negativo

nas

Prof. Mrcio Gondim


Prtica Processual IV

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precitadas indagaes, o Delegado poder relaxar a


priso, essa a posio de NUCCI e TVORA.
5. PRISO PREVENTIVA (arts. 311/316 do CPP):
A priso preventiva uma priso processual
de natureza cautelar. Pode ser decretada desde o
inqurito

policial

at

antes

do

trnsito

em

julgado (momento). Como tem carter excepcional,


s pode ser decretada quando demonstrado o fumus
comissi delicti e o periculum libertatis. Na
sistemtica hodierna o paradigma das prises por
ocasio da pronncia e sentena condenatria, uma
vez que no h priso como efeito automtico da
deciso.
Ser

decretada

requerimento

(legitimidade) da acusao (MP ou querelante), por


representao da autoridade policial (seguida de
manifestao do Ministrio Pblico), ou de ofcio
pela

autoridade

judicial,

tanto

em

ao

penal

pblica quanto em ao penal privada.


Obs.:
O assistente da acusao at o advento da
Lei Federal n 12.403/11 no possua legitimidade
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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para rogar a priso preventiva, no entanto, com a


modificao do art. 311 do CPP21.
Alm disso, o Juiz no poder mais
decretar a priso preventiva de ofcio, durante a
fase investigativa (salvo na Lei 11.340/06 22 ), mas
poder aps a instaurao do processo.
A

doutrina

Ministrio

garantista

Pblico,

ao

assevera

receber

que

os

se

autos

o
de

inqurito policial relatados, ao invs de oferecer


a

denncia,

devolv-los

para

diligncias

complementares, no poder ser decretada a priso


preventiva, pois se no h indcios suficientes de
autoria

prova

da

materialidade

(justa

causa)

para o oferecimento da denncia, tambm no h


para a decretao da preventiva.
Destaque-se, no entanto, haver entendimento
contrrio ao se afirmar ser possvel o retorno dos
autos

com

decretao

da

segregao

cautelar,

verbatim:
Poderamos pensar que no possvel a
decretao da priso preventiva, quando o
21

Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso
preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do
Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial.
(Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
22
Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso
preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou
mediante representao da autoridade policial.
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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Ministrio Pblico devolve os autos do


inqurito policial para diligncias, em vez
de denunciar. A idia seria que, se o MP
no tem indcios suficientes de autoria e
prova
da
existncia
do
crime
para
denunciar, tambm no h para decretao da
preventiva. Pensamos que esse entendimento
equivocado. Desde que os requisitos
legais estejam presentes a priso pode ser
decretada, sem implicar necessariamente o
oferecimento da denncia. os autos do
inqurito
policial
podem
retornar

autoridade
policial
mesmo
aps
o
cumprimento da priso preventiva, para
diligncias imprescindveis. Entretanto, o
prazo total para trmino da instruo
criminal, que se conta aps a priso,
estar correndo, o que favorecer o excesso
de prazo e conseqente relaxamento da
priso23. (destacado).
Com

efeito,

preceitos

legais

condies

de

doutrina

estabelece

admissibilidade

em

os

estudo

pressupostos

para

aos
e

custdia

preventiva.
A. PRESSUPOSTOS E FUNDAMENTOS PARA DECRETAO DA
PRISO PREVENTIVA

(ART. 312 DO CPP):

Art. 312. A priso preventiva poder ser


decretada como garantia da ordem pblica,
23

In FEITOZA. Denlson. Direito processual penal. Teoria, crtica e prxis. 6 ed. Rio de Janeiro.
Impetus: 2009.
Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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da ordem econmica, por convenincia da


instruo criminal, ou para assegurar a
aplicao da lei penal, quando houver prova
da existncia do crime e indcio suficiente
de autoria. (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).

Fumus comissi delicti (pressupostos):


a

probabilidade

da

existncia

infrao

penal.

Essa

comprova

com

indcios

os

de

uma

probabilidade
de

autoria

se
e

prova da materialidade (caso se trate de


crime que deixe vestgios).
Periculum
preventiva
presente

libertatis

(fundamentos):

pode

decretada

ser

qualquer

fundamentos,
liberdade

pois

do

um
se

dos

quando

seguintes

subentende

acusado/indiciado

que

oferece

risco para o meio em que est inserido.


Garantia

da

Ordem

Pblica

(GOP):

entende-se pela necessidade de manter a


ordem na sociedade abalada pela prtica
delitiva
repercusso

(gravidade
social

do

delito

probabilidade

+
de

novas infraes - NUCCI). Visa impedir


Prof. Mrcio Gondim
Prtica Processual IV

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que

agente,

delinqir.

solto,

Maus

continue

antecedentes

a
e

reincidncia evidenciam provvel prtica


de novos delitos;
Garantia da Ordem Econmica (GOE): Foi
introduzida

pela

Federal

8.884/94),

lei

antitruste
visando

(Lei
coibir

graves crimes contra a ordem econmica,


ordem tributria e o sistema financeiro;
Convenincia
(CIC):

da

Visa

Instruo

impedir

que

Criminal
o

agente

perturbe ou impea a produo de provas,


ameaando testemunhas, por exemplo;
Garantia

da

Aplicao

da

Lei

Penal

(GALP): Quando houver iminente risco de


o

acusado

aplicao

fugir,
da

lei

inviabilizando
penal.

Cabvel

principalmente nos casos do agente no


ter residncia fixa ou ocupao lcita.
Segundo parte da doutrina, a gravidade do
delito - por si s - no enseja a decretao da
custdia preventiva. Entretanto, caso haja outros
elementos, possvel a decretao com esteio na
gravidade da infrao, como decidiu o STF, notar:

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A gravidade in concreto do delito ante o


modus
operandi
empregado,
enseja
tambm a decretao da medida para
garantia da ordem pblica por fora da
expressiva periculosidade do agente. (HC
101132/MA. Julgamento: 31/05/2011).
B. HIPTESES LEGAIS DE ADMISSIBILIDADE DA PRISO
PREVENTIVA

(ART. 313 DO CPP) em crimes

dolosos:
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste
Cdigo, ser admitida a decretao da
priso preventiva: (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena
privativa de liberdade mxima superior a
4 (quatro) anos;
II - se tiver sido condenado por outro
crime doloso, em sentena transitada em
julgado, ressalvado o disposto no inciso
I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal;
III - se o crime envolver violncia
domstica e familiar contra a mulher,
criana, adolescente, idoso, enfermo ou
pessoa com deficincia, para garantir a
execuo
das
medidas
protetivas
de
urgncia; (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a
priso preventiva quando houver dvida
sobre a identidade civil da pessoa ou
quando
esta
no
fornecer
elementos
suficientes para esclarec-la, devendo o
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preso ser colocado imediatamente em


liberdade aps a identificao, salvo se
outra hiptese recomendar a manuteno
da medida. (Includo pela Lei n 12.403,
de 2011).
Os seguintes casos:
a)
b)

c)

d)

Crimes dolosos com pena superior a


04 (quatro) anos;
Quando
o
acusado
tiver
sido
condenado
por
outro
crime,
independentemente do montante da
pena aplicada, salvo se ultrapassado
o prazo da reincidncia;
Quando o crime envolver violncia
contra os hipossuficientes (idoso,
mulher,
criana,
adolescente,
enfermos), para garantir as medidas
protetivas
de
urgncia
independente da pena.
Quando houver dvida na identidade
do acusado - independente da pena.

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Pressupostos e fundamentos

Hipteses legais de

(art. 312 do CPP)

admissibilidade

Fumus comissi

Periculum

delicti

libertais

(Art. 313 do CPP)

(alternativo)

> que quatro anos;

GOP
Justa causa

GOE
CIC

(alternativo)

GALP

Reincidente ;

Medidas de proteo;

Dvida na identidade.

C. REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA

(ART. 316 DO

CP):
Em qualquer momento da instruo processual
a

autoridade

judicial

poder

revogar

medida

restritiva de liberdade em comento, desde que o


fato causador (periculum libertatis), no mais
se justifique, por exemplo, priso decretada por
convenincia da instruo criminal quando esta j

finda.

Cabe

verberar

que

deciso

sobre

priso preventiva funda-se na clusula rebus sic


stantibus, pois somente persiste se a situao
ftica que a ensejou perdure.

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7. PRISO TEMPORRIA (Lei Federal n 7.960/89):


A priso temporria no est prevista no
Cdigo

de

Processo

Penal,

mas

na

Lei

Federal

n7.960/89. Suas principais caractersticas so:


Momento somente decretada durante o
inqurito policial;
Legitimidade no pode ser decretada de
ofcio, mas somente por requerimento do
Ministrio

Pblico

ou

representao

da

autoridade policial ( necessria a oitiva


prvia

do

MP

7.960/89).

art.

2,

querelante

da

no

Lei
tem

legitimidade para rogar a temporria;


Prazo tem prazo determinado. Esgotado o
prazo, o acusado deve ser solto. Em regra,
o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogveis
por mais 5 (cinco) em caso de extrema e
comprovada

necessidade.

Nos

hediondos

assemelhados

8.072/90),

prazo

crimes
(Lei

de

30

n
dias

prorrogveis por igual prazo (art. 2 da


Lei de Crimes Hediondos). Apesar de ter
prazo

predeterminado,

antes

disso.

uma

pode

ser

revogada

priso

de

natureza
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cautelar,

tem

razo

de

ser

quando

necessria. Esgotado o prazo, o acusado


pode continuar preso se houver a converso
da priso temporria em priso preventiva.
Cabimento o art. 1 da mencionada lei
determina os requisitos necessrios para a
decretao da priso temporria, verbis:
Art. 1. Caber priso temporria:
I
quando
imprescindvel
para
as
investigaes do inqurito policial;
II
quando
o
indiciado
no
tiver
residncia fixa ou no fornecer elementos
necessrios
ao
esclarecimento
de
sua
identidade;
III - quando houver fundadas razes, de
acordo com qualquer prova admitida na
legislao
penal,
de
autoria
ou
participao do indiciado nos seguintes
crimes:
a) homicdio doloso (artigo 121, caput, e
seu 2);
b) seqestro ou crcere privado (artigo
148, caput, e seus 1 e 2);
c) roubo (artigo 157, caput, e seus 1,
2 e 3);
d) extorso (artigo 158, caput, e seus
1 e 2);
e) extorso mediante seqestro (artigo 159,
caput, e seus 1, 2 e 3);
f) estupro (artigo 213, caput, e sua
combinao com o artigo 223, caput, e
pargrafo nico);

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g) atentado violento ao pudor (artigo 214,


caput, e sua combinao com o artigo 223,
caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (artigo 219, e sua
combinao com o artigo 223, caput, e
pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de morte (artigo
267, 1);
j)
envenenamento
de
gua
potvel
ou
substncia
alimentcia
ou
medicinal
qualificado pela morte (artigo 270, caput,
combinado com o artigo 285);
l) quadrilha ou bando (artigo 288), todos
do Cdigo Penal;
m) genocdio (artigos 1, 2 e 3, da Lei
n 2.889, de 1-10-1956), e qualquer de
suas formas tpicas;
n) trfico de drogas (artigo 12 da Lei n
6.368, de 21-10-1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei
n 7.492, de 16-06-1986).
A
acerca

doutrina
dos

jurisprudncia

requisitos

da

priso

debateram
temporria

chegando a concluso majoritria no sentido que


ser

cabvel

priso

temporria

quando

se

observar a cumulao das hipteses do art. 1,


incs.

III

ou

II

III

da

multicidada

legislao, notar:
A decretao da priso temporria depende
da existncia concomitante da hiptese do
inciso III, configuradora do fumus commissi
delicti, em conjunto com uma das hipteses
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dos
incisos
I
ou
II,
24
periculum libertatis .

reveladora

do

24

In BONFIM, Edilson Mougenot. Curso de processo penal. Saraiva. So Paulo: 2006. pp.
389/390.
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Para facilitar a compreenso, o quadro:


Fumus comissi delicti
a) homicdio doloso (artigo 121,
caput, e seu 2);
b) seqestro ou crcere privado
(artigo 148, caput, e seus 1
e 2);
c) roubo (artigo 157 do CP);
d) extorso (artigo 158 do CP);
e) extorso mediante seqestro
(artigo 159, caput, e seus 1,
2 e 3);
f) estupro (artigo 213, caput, e
sua combinao com o artigo 223,
caput, e pargrafo nico);
g) atentado violento ao pudor
(artigo
214,
caput,
e
sua
combinao com o artigo 223,
caput, e pargrafo nico);
h) rapto violento (artigo 219, e
sua combinao com o artigo 223,
caput, e pargrafo nico);
i) epidemia com resultado de
morte (artigo 267, 1);
j) envenenamento de gua potvel
ou
substncia
alimentcia
ou
medicinal qualificado pela morte
(artigo 270, caput, combinado com
o artigo 285);
l) quadrilha ou bando (artigo
288), todos do Cdigo Penal;
m) genocdio (artigos 1, 2 e
3, da Lei n 2.889, de 1-101956), e qualquer de suas formas
tpicas;
n) trfico de drogas;
o)
crimes
contra
o
sistema
financeiro (Lei n 7.492/86).

Periculum
libertatis

I.
quando
imprescindvel
para
as
investigaes do
inqurito
policial;
OU

II - quando o
indiciado
no
tiver residncia
fixa
ou
no
fornecer
elementos
necessrios
ao
esclarecimento
de
sua
identidade;

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8. REFERNCIAS;
BATISTA PINTO, Ronaldo; SANCHES CUNHA, Rogrio.
Processo penal doutrina e prtica. Salvador:
Jus Podivm, 2008.
BONFIM, Edlson Mougenot. Curso de processo penal.
3 edio. So Paulo: Saraiva, 2008.
CAPEZ,

Fernando.

Curso

de

processo

penal.

edio. So Paulo: Saraiva, 2000.


FEITOZA,

Denilson.

Direito

processual

penal,

teoria crtica e prxis. 6 ed. Rio de Janeiro:


Impetus, 2009.
MENDONA, Andrey Borges de. Nova reforma do cdigo
de processo penal. So Paulo: Mtodo, 2008.
NUCCI,

Guilherme

de

Souza.

Cdigo

de

processo

penal comentado. 6 edio. So Paulo: Revista


dos Tribunais, 2007.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo
penal.

edio.

Belo

Horizonte:

Del

Rey,

2004.
PNCARO AVENA, Norberto Cludio. Processo penal,
srie cursos e concursos. 2 edio. So Paulo:
Mtodo, 2006.

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PRADO,

Luiz

Regis.

Elementos

de

direito

penal.

Vol. 1. Parte Geral. Revista dos Tribunais. So


Paulo: 2004.
RANGEL,

Paulo.

Direito

processual

penal.

12

edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.


TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar A. R. C. de. Curso
de

direito

processual

penal.

edio.

Salvador: Jus Podivm, 2008.


WEINMANN, Amadeu de Almeida. Revista Magister de
Direito

Penal

Processual

Penal

34.

Fev/maro de 2010. pp. 5/15.

Prof. Mrcio Gondim


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