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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

CURSO DE DIREITO

JOO PAULO DOS SANTOS MORAIS

A CRTICA RELIGIOSA CONTRA A HOMOSSEXUALIDADE


NO FERE O LIMITE DA LIBERDADE DE EXPRESSO.

SALVADOR
2014

JOO PAULO DOS SANTOS MORAIS

A CRTICA RELIGIOSA CONTRA A HOMOSSEXUALIDADE


NO FERE O LIMITE DA LIBERDADE DE EXPRESSO.

Trabalho de concluso de curso


apresentado a Universidade Salgado de
Oliveira Universo, como requisito para a
obteno do grau de Bacharel em Direito.
Orientador: Prof. Esp. Henrique Galvo.

SALVADOR
2014

RESUMO

O presente trabalho objetiva diferenciar a manifestao do pensamento crtico


religioso, dirigido aos homossexuais, e a homofobia. A crtica religiosa ou qualquer
outra forma de pensamento dirigido aos homossexuais, desde que observem os
limites estabelecidos em lei, no ferem em nada os limites da liberdade de
expresso. A inconstitucionalidade do Projeto de Lei 122/06 ao tentar criminalizar a
opinio crtica. A liberdade de expresso um dos direitos fundamentais
consagrados na Constituio, surgindo como consequncia da liberdade de
pensamento e instrumento inerente ao exerccio da liberdade de opinio e
informao. No decorrer do trabalho ficar visvel a diferena entre liberdade de
expresso e de informao. A liberdade de religio a liberdade de manifestar sua
crena, pelo ensino, prtica, culto e pela observncia, sozinho ou em comunidade,
em pblico ou em particular. A Constituio Federal do Brasil de 1988 trouxe em seu
texto um equilbrio entre as garantias fundamentais, punindo assim, os excessos.
Diante disso o Supremo Tribunal Federal tem se manifestado em relao ao conflito
constitucional, envolvendo de um lado a liberdade de expresso religiosa e do outro
o direito a igualdade dos homossexuais.

Palavras-chave: Liberdade de crena; Opinio crtica; Homofobia; Projeto de lei


122/06; Liberdade de expresso; Conflito constitucional.

SUMRIO

INTRODUO........................................................................................

05

DIREITO DE SER HOMOSSEXUAL......................................................

07

2.1

A EVOLUO DO HOMOSSEXUALISMO............................................

07

2.2

AS CONQUISTAS DO MOVIMENTO GAY............................................

10

2.3

O MOVIMENTO NO BRASIL.................................................................

16

LIBERDADE DE EXPRESSO..............................................................

21

3.1

A EVOLUO HISTRICA.....................................................................

21

3.2

O DIREITO A OPINIO...........................................................................

32

LIBERDADE DE EXPRESSO RELIGIOSA X A


HOMOSSEXUALIDADE.......................................................................... 37

4.1

A CONQUISTA DA LIBERDADE DE CRENA E SUA EXPRESSO...

37

4.2

O PROJETO DE LEI COMPLEMENTAR 122/06..................................... 48

CONSIDERAES FINAIS........................................................................ 53

REFERNCIAS................................................................................................... 55

1 INTRODUO

O presente trabalho de concluso de curso tem como objetivo analisar, sob a tica
constitucional, a diferena entre a homofobia e a crtica religiosa dirigida aos
homossexuais. A crtica religiosa ou qualquer outra forma de pensamento dirigido
aos homossexuais, desde que observem os limites estabelecidos em lei, podero
ser livremente expressas.

problemtica

desse

trabalho

consiste

em um conflito

entre

garantias

constitucionais, quais sejam a liberdade de expresso religiosa e o direito a


igualdade do movimento homossexual, o qual tem buscado atravs de um Projeto
de Lei 122/06 criminalizar a opinio crtica. O cristianismo como religio, se
posiciona atravs da Bblia, contrrio a prtica homossexual.

Aps a CRFB/88, as lutas por mais direitos se intensificaram e finalmente em 2011 o


movimento gay obteve uma vitria no Supremo Tribunal Federal, atravs de um
fenmeno chamado mutao constitucional, que para a doutrina majoritria uma
espcie de reforma constitucional sem supresso de texto, diante disso, o Supremo
Tribunal Federal sem emendar a constituio, estendeu aos casais homoafetivos os
mesmos direitos que os casais heterossexuais possuem.

Ao longo deste trabalho, ser demonstrada a liberdade de expresso e opinio em


suas mais diversas facetas. A liberdade de expresso e opinio ao longo dos
tempos se revelou como o oxignio poltico de uma grande democracia. A evoluo
histrica revela que de todos os direitos bsicos que o homem buscou sem duvida a
liberdade foi o mais essencial deles.

Numa poca marcada pelas mais diversas perseguies, a liberdade de poder


expressar as suas opinies e discordar do sistema de governo e de toda uma
concentrao de poder nas mos dos reis, fez com que grandes revolues
acontecessem como a francesa e americana.

A Constituio da Republica Federativa do Brasil de 1988 trouxe dentre as suas


protees ptreas, a liberdade de expresso como uma garantia intrnseca ao
cidado devendo o mesmo responder pelos excessos que cometer. Dentro desse
tema surge na doutrina a diferena entre a liberdade de expresso e de informao,
enquanto na primeira temos uma opinio de senso comum e sem compromisso com
a verdade, na segunda a informao guarda em si a veracidade dos fatos.

Os Estados Unidos da Amrica foram primeira nao a proteger o direito a crena,


separando de uma vez por todas a religio do Estado. Deu-se origem assim ao
Estado laico, onde o Estado no ter uma religio oficial, no far nenhum tipo de
poltica de incentivo e to pouco regular as funes e estruturas.

Neste trabalho ser analisado de que forma o Supremo Tribunal Federal tem se
posicionado com relao aos conflitos envolvendo os direitos a liberdade de
expresso e o direito de igualdade dos homossexuais.

2 O DIREITO DE SER HOMOSSEXUAL

2.1 A EVOLUO DO HOMOSSEXUALISMO

A histria nos mostra que a prtica homossexual, em determinadas pocas e


imprios, era normal diante da sociedade, como por exemplo, a civilizao grega e a
romana. Com o passar dos sculos a influncia da Igreja no Estado trouxe uma nova
viso sobre a prtica homossexual, que passou a ser considerada pecado e o
indivduo que a praticasse seria punido, pois a heterossexualidade passou a ser
considerada a conduta apropriada aos cidados.

Com o surgimento do Cristianismo, tal conduta foi considerada pecado e um desvio


natural da criao, pois para os Cristos, Deus criou o homem e a mulher e a
proibio a prtica encontrou o devido entendimento nas passagens Bblicas. Na
carta do apstolo Paulo aos Romanos no captulo 1 versculos 26 e 27 fica claro
este entendimento quando diz:
Por causa disso Deus os entregou a paixes vergonhosas. At suas
mulheres trocaram suas relaes sexuais naturais por outras, contrrias
natureza. Da mesma forma, os homens tambm abandonaram as relaes
naturais com as mulheres e se inflamaram de paixo uns pelos outros.
Comearam a cometer atos indecentes, homens com homens, e receberam
em si mesmos o castigo pela sua perverso.1

No ano de 390 d.C., no reinado de Teodsio, a prtica homossexual passou a ser


punida com castigos corporais, mais tarde no ano de 533 d.C. o imperador
Justiniano promulgou a primeira lei proibindo a prtica homossexual, vinculando a
mesma ao adultrio, que tinha como punio a morte. Em 538 d.C. e 544 d.C.,
surgiram leis que proibiam a prtica homossexual, ambas as leis incentivadas pela
expanso islmica que considerava o sexo como fonte divina para procriao.

Em meados do sculo 14, com o surgimento de movimentos contrrios igreja,


dentre aqueles se destacaram o Renascentismo, que fizeram os homens admirarem
1

BBLIA. Portugus. Bblia Sagrada. Traduo Joo Ferreira de Almeida. 1974.

as obras e pensamentos antigos, trazendo o homem para o centro do universo,


sendo este movimento conhecido como antropocentrismo. H de se falar, que
embora a igreja poca ocupasse o lugar do estado e proibisse a conduta, era
comum prtica homossexual principalmente entre as classes dominantes. Com a
queda do Imprio Romano ocidental, a igreja enfraqueceu e vrios movimentos
surgiram defendendo a ideia da relao homossexual.

importante dizer, que embora a Igreja tenha enfraquecido, o seu pensamento


conservador sobreviveu no mbito da sociedade e a mesma continuava a condenar
a prtica homossexual. Por sculos, os homossexuais e sodomitas foram
perseguidos e enforcados, no sculo 19 na Inglaterra entre 1800 e 1834, 80 homens
foram mortos acusados de atos de sodomia. Em 1861 a Inglaterra aboliu a pena de
morte para os casos de sodomia e passou a condenar a dez anos de trabalhos
forados os praticantes da sodomia.

Em 2013 um fato abalou a comunidade LGBT pelo mundo. Na Nigria quatro


homens foram presos acusados de sexo homossexual, os quatro jovens foram
condenados e chicoteados publicamente, como castigo em um tribunal islmico no
norte da Nigria. Os quatro estavam entre dezenas de capturados em uma onda de
prises, depois que a Nigria reforou as suas sanes penais contra a
homossexualidade com o ato Sex Marriage (Lei anti-gay), onde a ideia de sexo deve
existir dentro da relao conjugal entre o homem e uma mulher.
.
Sob a lei da Sharia(cdigo de leis Islmica), em alguns estados do norte da Nigria,
as pessoas homossexuais podem ser condenados morte por apedrejamento ou
injeo letal, embora Tas penas nunca foram cumpridas.

No caso Estados Unidos versus Windsor, o tribunal determinou que uma definio
federal do casamento entre um homem e uma mulher era inconstitucional. Agora, os
tribunais inferiores devem aplicar a deciso da corte suprema e decidirem se um
Estado pode fazer o que o governo federal no pode? Qual seja, discriminar casais
do mesmo sexo. Opositores do casamento gay se moveram rapidamente para
condenar a deciso. O governador do Texas, Rick Perry, um republicano, prometeu
"lutar pelos direitos dos Texanos, para autodeterminar as leis do nosso estado..

O governador afirmou ainda mais que:


O Texano falou alto e claro por esmagadora votao para definir o
casamento como uma unio entre um homem e uma mulher em nossa
constituio, e no o papel do governo federal intervir para derrubar a
vontade dos nossos cidados. 2

No incio deste ano, um juiz distrital na Virgnia descobriu, que a proibio do Estado
aprovado pelo eleitor sobre o casamento gay viola a emenda 14 e que por isso deve
o Estado se submeter Lei maior. A deciso da justia no Texas, que derrubou
uma emenda constitucional que gozava de aprovao de largura entre a populao
do Estado, quando foi aprovada em 2005 a emenda era conhecida como anti-gay e
passou por um referendo em todo o estado, obtendo em sua maioria, o
reconhecimento ao casamento entre heterossexuais.

Governador do Texas Rick Perry. Disponvel em:


http://www.theguardian.com/world/2014/feb/26/texas-ban-gay-marriage-unconstitutional-judge.
Acesso em 09/0514.

10

2.2 AS CONQUISTAS DO MOVIMENTO GAY

importante dizer que aps as revolues gloriosa e francesa o movimento ganhou


fora apoiado nas ideias liberais e na libertao do controle da Igreja, que no
permitia a liberdade de pensamento e to pouco a de gnero. O pas pioneiro em
legislao a tratar do homossexualismo foi Dinamarca, que legalizou a unio
homoafetiva em 1989 e com isso inaugurando a abertura de outros ordenamentos
para a incluso dos homossexuais no mbito da sociedade.

A Holanda foi o segundo pas a seguir a autorizao para a realizao do casamento


gay. Em toda a Europa Ocidental o casamento entre pessoas do mesmo sexo
permitido, os problemas so encontrados no leste Europeu, sia e na maioria dos
pases africanos, vale mencionar a recente lei aprovado em Uganda proibindo a
prtica homossexual e condenando os praticantes a penas que variam entre dez
anos e priso perpetua.

A Federao Russa, em 2013 atravs de seu parlamento aprovou duras leis contra
os gays, dentre elas chamam ateno duas medidas: a primeira probe qualquer
relao sexual que no seja tradicional, em outras palavras toda e qualquer
manifestao afetuosa feita por um gay, ser punida com multa e priso, alm dessa
medida, toda e qualquer propaganda homossexual foram proibidas independente do
veculo de mdia e a segunda e mais severa a liberdade de expresso, foi
proibio de marchas gay em todo pas por um perodo de 100 anos.

Tais medidas levaram a Organizao das Naes Unidas a pedir que a Rssia anule
as leis acima descritas. Vrios atletas ameaaram boicotar as olimpadas de inverno
realizadas em 2014 em Socchi o que no teve o efeito esperado, pois a competio
foi realizada e a Rssia usando de soberania mantm as leis aprovadas
democraticamente e com aprovao da maioria da populao.

O movimento gay, ao longo da histria recente, teve vrias manifestaes em favor


da liberdade sexual e sua diversidade. Dentre elas vale destacar, Harvey Milk, que
em 1972 foi eleito para um cargo pblico na Califrnia, como membro da Cmara de

11

Supervisores de So Francisco se tornando o primeiro gay a assumir um cargo


pblico nos Estados Unidos e se tornando um cone na luta dos direitos
homossexuais.

Em 1979 o Gay Rights demonstration em New York, foi marcado como um dos
primeiros protestos a favor dos direitos homossexuais. Nos Estados Unidos da
Amrica, cada estado possui autonomia em suas legislaes penais e a partir disso
vrios estados americanos criaram diversas leis que proibiam a pratica
homossexual. Somente em 2003 a Suprema Corte Americana, liberou a sodomia e o
homossexualismo nos estados que proibiam essas prticas. Tal deciso foi uma
porta aberta para a legalizao do casamento gay no pas. Ainda existem estados
que tentam proibir a unio homoafetiva, mas com o entendimento da suprema corte
questo de tempo para que a legalizao alcance toda a unio de estados que
compem a nao americana.

Em 1979 a associao americana de psicologia retirou o homossexualismo do rol de


patologias psicolgicas, sendo este um marco nas lutas por mais direitos. Convm
destacar que, embora o entendimento sobre o homossexual seja de que o detentor
deste comportamento no possui uma patologia psicolgica, no isso que se v
pelo mundo.

Outra frente de batalha do movimento gay, tem sido a busca por adoo de filhos, os
casais homoafetivos esto impedidos de adotarem, pois no so reconhecidos com
entidade familiar, por se tratar de um pas onde suas bases foram construdas pelo
protestantismo e em parte tambm catlicas, ambas as Igrejas so contra o
casamento gay.

As lutas pelos direitos civis nos Estados Unidos da America continuam a todo vapor,
um caso chamou bastante ateno, pois envolveu de um lado: o direito a igualdade
e de outro a liberdade de expresso religiosa, o caso em comento se deu quando, o
vice-diretor de uma escola catlica, que foi demitido aps se unir com seu parceiro,
foi demitido pela Eastside Catholic High School, em dezembro de 2013, no mesmo
ano o vice-diretor apresentou sua queixa em King County no Superior Tribunal de
Justia.

12

No processo alega o vice-diretor, que a medida tomada pela escola uma clara
violao da lei do estado de Washington contra a discriminao. Alega ainda, que
houve uma violao do contrato implcito, demisso injusta, violao da legalidade
do estado de casamentos civis do mesmo sexo, violao da lei de proteo do
consumidor e interferncia ilcita pela arquidiocese de Seattle.

Os advogados da Eastside Catholic High School, Michael Patterson e Andrew


Weinberg se manifestaram dizendo que: o tribunal no pode julgar suas
reivindicaes sem violar a Primeira Emenda da Constituio dos EUA.

A Primeira Emenda da Constituio dos EUA traz em seu texto a seguinte


afirmao:
o congresso no pode intervir em relao liberdade de crena. Tal
emenda oriunda de Ingleses protestantes, fugidos da perseguio que
igreja Catlica empregava contra o grupo na Europa, esses protestantes
fundaram a nao americana e influenciaram atravs dos princpios cristos
a constituio norte americana.3

Os advogados da escola afirmam que:


A fim de fazer uma determinao de discriminao, o tribunal seria forado
a aprofundar a doutrina catlica sobre a definio de casamento. Alegaram
tambm, que a Eastside tem o direito de tomar suas prprias decises
relativas a questes de f e doutrina.4

O avano de legalizaes pelos Estados Unidos criou outro fenmeno que foi o
desaparecimento de casais que queiram apenas optar por uma unio civil. Vrios
foram os debates e alguns estados converteram a unio civil em casamento.
Connecticut, por exemplo, comeou a dar aos casais do mesmo sexo o direito de
entrar em uma unio civil em 2005.

Primeira Emenda Constituio dos Estados Unidos. Disponvel em:


http://www.law.cornell.edu/constitution/first_amendment. Acesso em 10/05/14.
4
Michael Patterson e Andrew Weinberg advogados da Eastside Catholic High School.Disponvel
em:http://www.theguardian.com/world/2014/mar/08/gay-vice-principal-sues-seattle-area-school-thatfired-him. Acesso em 09/05/14.

13

No ano seguinte, o legislador de Connecticut aprovou uma lei para garantir a


proteo igual sob a Constituio estadual para casais do mesmo sexo. De acordo
com esta lei, todas as unies civis, celebradas em Connecticut antes dessa data
foram automaticamente convertidas em casamentos, exceto nos casos em que a
unio civil estava sendo dissolvidas ou foi o contrrio em disputa. Alm disso,
Connecticut no mais realiza unies civis.

Unies civis em Vermont e New Hampshire tiveram um destino semelhante. Desde


janeiro de 2010, quando pela primeira vez comeou a permitir que os casamentos
homossexuais fossem realizados no estado, New Hampshire eliminou unies civis
completamente. Todas as unies civis existentes seriam convertidas em casamento.
Vermont havia permitido a unio civil desde 2000, o primeiro estado do pas a fazlo.

Mas desde 2009, quando se tornou um estado em igualdade do casamento,


Vermont deixou de se apresentar quaisquer novas unies civis. Delaware e Rhode
Island tambm interromperam as unies civis, desde que eles comearam a
reconhecer o casamento homossexual no ano passado e as unies civis existentes,
esto sendo convertidas em casamentos. Illinois at agora tem resistido a qualquer
presso para eliminar progressivamente as unies civis, mesmo que permita o
casamento do mesmo sexo a partir do vero de 2014. Mas Illinois incomum a este
respeito.

A histria ainda mais sombria para os defensores da unio civil de sexo oposto. A
partir de hoje, os casais heterossexuais que querem entrar em uma unio civil s
podem faz-lo em um punhado de estados como Illinois, Hawaii, e Colorado. Vale
ressaltar, que a unio civil traz para os casais homoafetivos deveres e direitos ao do
casamento, ressalvados as peculiaridades de cada estado americano.

O movimento homossexual nos Estados Unidos da America teve o que comemorar.


Os segurados de sade afirmaram que vo cobrir casais do mesmo sexo,
informao divulgada pelo departamento de sade americano. Prestadores de
seguros que oferecem cobertura esponsal devem estender essa opo de cnjuges

14

do mesmo sexo a partir de 2015, o Departamento de Sade e Servios Humanos


dos EUA, disse em Janeiro de 2014:

Isso vai aumentar ainda mais o acesso aos cuidados de sade para todos
os americanos, incluindo aqueles com cnjuges do mesmo sexo. O anncio
esclarece que as companhias de seguros que oferecem cobertura aos
cnjuges do sexo oposto no podem negar cobertura de cnjuges do
5
mesmo sexo.

Este anncio vem quase um ano depois que a Suprema Corte derrubou a Lei de
Defesa do Casamento, que definia o casamento como entre um homem e uma
mulher. Esta norma aplica-se a todos os planos de sade qualificados, que a
cobertura de certificados por centrais locais no mercado do seguro de sade, pelo
cumprimento das normas definidas para a cobertura. Prestadores de seguros j so
obrigados a tratar os casais do mesmo sexo da mesma maneira que eles tratam os
casais de sexo oposto que esto buscando ajuda financeira para a compra de
seguro atravs dos mercados.

Isto significa que mesmo que se o casal estiver buscando seguros em um estado
que no permite o casamento homossexual, os funcionrios ainda sim devem ajudlos na obteno de seguros financeiros para obter a cobertura. Em comunicado
oficial o Departamento de Sade e Servios Humanos dos EUA se manifestou
dizendo que:
Orientao de hoje esclarece que os emitentes podem optar por no tratar
os cnjuges do mesmo sexo de forma diferente de cnjuges do sexo
oposto. Se um emitente oferece cobertura cnjuge do sexo oposto, no
pode optar por negar a mesma cobertura ao cnjuge do mesmo sexo.
Vamos continuar a trabalhar com os estados e os emissores para ajudar a
garantir que todos os americanos tm a mesma oportunidade de adquirir as
6
novas opes de cobertura disponveis para eles.

Com essa deciso, o departamento de sade americano trouxe igualdade de


tratamento aos seguros de sade.

U.S. Department of Health and Human Services. Disponvel


em:http://www.theguardian.com/world/2014/mar/14/insurers-cover-same-sex-couples-us-healthagency. Acesso em 09/05/14.
6

Idem.

15

2.3 O MOVIMENTO GAY NO BRASIL

O movimento gay no Brasil teve seu incio no final dos anos 70 em meio a ditadura
militar. Um grupo chamado Somos surge em So Paulo em busca de direitos iguais
para homossexuais, mulheres e negros. O movimento em questo buscou politizar a
questo homossexual chamando a ateno de classes que tinham mais acesso a
educao, depois que associao de psicologia americana retirou a prtica
homossexual da lista de doenas mentais, sugiu a idia do movimento a qual
desejeva elevar a questo homossexual para os debates acerca de legislao, que
vinhessem a trazer uma isonomia para os homossexuais em relao aos heteros.

As estratgias usadas pelo movimento foram a criao de pequenos jornais


informativos e renies em bares para discusses acerca do tema. Visando contagiar
um pblico influente politicamente, para que a causa pudesse ser encarada como
potica e deixasse de ser reprimida severamente pelo governo militar que era uma
expresso de um povo conservador. O surgimento da Aids foi um duro golpe no
movimento, pois a

proliferao da doena atingia principalmente o pblico

homossexual e a sociedade passou ainda mais ser contra a prtica. Com isso o
governo criou uma srie de restries para o pblico homossexual, que diante disso
passou a se reunir de forma privada em casas noturnas onde eram consideradas
redutos dos homossexuais e ali deliberavam sobre os temas do comportamento e
possveis protestos externos.

No final da decada de 70 surge a primeira de trs ondas do movimento gay que


buscava a politizao do tema. Vrios grupos surgiram, dentre eles vale destacar o
movimento de afirmao homossexual de So Paulo e o jornal carioca Lampio de
Esquina, ambos tentaram quebrar o paradigma dos homossexuais, que reuniam-se
apenas em seus redutos e os desafiaram a revolucionar a sociedade propondo
reflexo sobre os direitos do individo optar por sua orientao sexual e ser
rspeitado por sua escolha. Outro desafio desses grupos era concientizar as pessoas
sobre o vocabulrio perjorativo que eram usados na poca como bicha e bofe, tas

16

palavras no expressavam respeito para o movimento, pos eram expreses com


conotao preconceituosa e no refletiam a ideia de homossexual.

Em junho de 1980, o grupo Somos organizou a primeira manisfesto, uma


passeata contra os atos de violncia da polcia. Ainda neste ano surge o Grupo Gay
da Bahia e sua principal luta para ter retirada o homossexualismo da lista de
doenas no Inamps.

A segunda onda do movimento ocorre em 1983 marcada pela dissoluo do grupo


Somos. Os homossexuais se dispersarm e o movimento enfraqueceu no sudeste,
com o crescimento do Grupo Gay da Bahia e sua campanha nacional a favor da
despatologizao do homossexualismo da lista de doenas do governo. Essas lutas
levaram a visibiladade do movimento aumentar e vrios setores do mercado
passaram a criar produtos e servios para essa nova demanda de pblico.

A terceira onda do movimento passou a adotar a bandeira LGBT abarcando assim


todos os grupos (lsbicas, gays, bissexuais e travestis). Com o passar dos anos o
movimento homossexual passou a conquistar vrios direitos civis, dentre eles o mais
importante foi o direito de se casar, embora a lei seja expressa em dizer que a
entidade famliar constituida entre Homem e Mulher.
O marco na luta do movimento homossexual aconteceu em 1995, quando a ento
deputada federal Marta Suplicy, apresenta um projeto de lei n 1151/95. O projeto de
lei institua a unio civil entre pessoas do mesmo sexo, diante deste projeto iniciouse no Brasil uma grande discusso sobre o tema. A votao do projeto se arrastou
por anos, at que em 2001 foi retirado da pauta por um acordo entre os lideres.
Embora no aprovado o projeto de lei chamou ateno da sociedade para o tema.

Em 2004 o Ttribunal de Justia do Rio Grande do Sul, determinou aos cartorios de


registro, que os homossexuais que tivessem algum tipo de unio estvel, podessem
se registrar nos cartorios. A deciso do Des. Arsitides P. de Albuquerque Neto,
corregedor-geral da Justia do Rio Grande do Sul, inclui um pargrafo no artigo 215
da Consolidao Normativa Notarial Registral. O pargrafo est no parecer
006/2004 do Conselho da Magistratura e diz:

17

As pessoas plenamente capazes, independente da identidade ou oposio


de sexo que vivam uma relao de fato duradoura, em comunho afetiva,
com ou sem compromisso patrimonial, podero registrar documentos que
digam respeito a tal relao. 7

Com esta deciso o estado do Rio Grande do Sul se tronou pioneiro em reconhecer
os direitos dos casais homoafetivos.

Existe outra discusso no meio jurdico com relaao a aplicao da lei Maria da
Penha aos casos envolvendo homossexuais, para sustentar tal afirmao, vale
destacar a importante contribuio do jurista Jos Afonso da Silva em sua obra
curso de direito constitucional positivo, no captulo que trata do direito a igualdade:
Seria por demais ilgico e juridicamente incongruente quando, por exemplo,
uma mulher sofresse de sua parceira uma violncia fsica ou de outra
natureza (psicolgica, sexual, moral ou patrimonial) e no pudesse ser
protegida e atendida nos preceitos da Lei Maria da Penha. Sabemos que no
Direito nenhuma interpretao pode ser levada ao absurdo. Pensar de tal
forma seria no mnimo discriminar, rejeitar, marginalizar, negar a uma
mulher a proteo legal instituda pelo simples fato de no considera-la
casada nos termos formais da legislao civilista.8

A lei Maria da Penha foi a primeira lei federal a prever a unio homoafetiva feminina.
Em seu Pargrafo nico do Artigo 5, a lei expressamemte estabelece:

Art. 5. Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar


contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe
cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial:
Pargrafo nico.
As relaes pessoais enunciadas neste artigo
independem de orientao sexual.9

Parecer 006/2004 do Conselho da Magistratura do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.


Disponvel em:
https://www1.tjrs.jus.br/export/poder_judiciario/tribunal_de_justica/corregedoria_geral_da_justica/bim/
doc/BIM_321_MARCO_2004.pdf.Acesso em 12/05/14.
8

SILVA, Jos Afonso Da. Direito de igualdade. In: SILVA, Jos Afonso Da. Curso de Direito
Constitucional Positivo. 33. ed. So Paulo: Malheiros, 2010. Cap. 3, p. 211-229.
9
Artigo 5 da Lei n11.340 de 2006. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2006/lei/l11340.htm. Acesso em 12/05/14.

18

Ademais, em 2009 o Ministrio do Planejamento editou a portaria n 3, na qual ficou


estabelecido a incluso dos dependentes da relao homoafetiva.

O Art. 4 da

portaria em comento estabelece:


Art. 4. Para fins desta Portaria, so beneficirios do plano de assistncia
sade:
II na qualidade de dependente do servidor:
b) o companheiro ou a companheira na unio homoafetiva, obedecidos os
10
mesmos critrios adotados para o reconhecimento da unio estvel.

Em 2011 O Supremo Tribunal Federal, usando de sua competncia no julgamento


em conjunto da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 132 (ADPF
132) proposta em 2008 pelo governador Srgio Cabral, do Estado do Rio de Janeiro
e a Ao Direta de Inconstitucionalidade 4277 (ADI 4277) proposta em 2009 pela
vice-procuradora Geral da Repblica Dbora Duprat, na poca exercendo
interinamente o cargo de Procurador Geral da Repblica, estendeu aos casais
homoafetivos o direito de ser considerada entidade familiar, dando nova
interpretao a Constituio Federal de 1988, que no seu Art. 226, 3 assim
dispe: Art. 226, 3. Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento.

Sobre a nova interpretao do Art. 226 3. O Supremo Tribunal Federal fez uma
mutao constitucional, que para a doutrina majoritria, se trata de uma espcie de
reforma constitucional sem supresso de texto. Para traduzir bem este conceito
disse Paulo Bonavides:
O direito no cincia que se cultive com indiferena ao modelo de
sociedade onde o homem vive e atua. No a forma social apenas o que
importa, mas em primeiro lugar a forma poltica, pois esta configura as
bases de organizao sobre as quais se levantam as estruturas do pode.11

10

Portaria normativa n3 de 2009 do Ministrio do Planejamento. Disponvel em:


https://conlegis.planejamento.gov.br/conlegis/atoNormativo/atoNormativoVisualizarCorpoTexto.htm;js
essionid=04F1C6753A547B5FE4C5FC514170B037?id=6734. Acesso em 12/05/14.
11

Bonavides, Paulo; O direito constitucional e o momento poltico; Revista de Informao Legislativa,


ano 21, n 81, jan./mar. 1984, pgs. 217 a 230.

19

O STF, no mesmo julgamento em 2011 se deparou com a questo patrimonial e


sucessria envolvendo os homossexuais, que at ento no estavam amparados
pelo ordenamento civil. No julgamento em 2011 foi estendido aos que possuem uma
relao homoafetiva os mesmos direitos aos casados civilmente. Esta ao diante
do STF foi defendida pelo hoje ministro do STF Lus Roberto Barroso na ocasio
advogado, eis o trecho de sua sustentao oral:

No havia no direito brasileiro uma regra especfica para tratar dessa


questo. Mas h unies homoafetivas, esse um fato da vida, e o juiz
precisa decidir se h direito sucesso, se o patrimnio comum, se na
hiptese de venda de um bem, o casal homoafetivo deve assinar junto.
Portanto, os problemas surgem. Como o Congresso, compreensivelmente,
tem dificuldade de produzir uma norma nessa matria, o Judicirio teve que
produzi-la. Portanto, onde faltava uma norma, mas havia um direito
fundamental a ser tutelado, eu acho que o Judicirio deve atuar.12

O ento Min. Ayres Britto relator do processo, em seu voto se manifestou favorvel
s aes:
E, desde logo, verbalizo que merecem guarida os pedidos formulados pelos
requerentes de ambas as aes. Pedido de interpretao conforme a
Constituio do dispositivo legal impugnado (art. 1.723 do Cdigo Civil),
porquanto nela mesma, Constituio, que se encontram as decisivas
respostas para o tratamento jurdico a ser conferido s unies homoafetivas
que se caracterizem por sua durabilidade, conhecimento do pblico e
continuidade, alm do propsito ou verdadeiro anseio de constituio de
uma famlia.13

Destaca em seu voto o ex-ministro, que a proteo da Constituio indicou que


famlia base da sociedade e a ela foi conferida especial proteo estatal, pouco
importando se foi constituda por meio do casamento ou informalmente, tambm
desimportando se integrada por indivduos heteros ou homossexuais, afirmando
ser a famlia um fato espiritual e cultural, no necessariamente biolgico.

12

Sabatina Luis Roberto Barroso. 05/06/2013 Disponvel em:


http://legis.senado.leg.br/mateweb/arquivos/mate-pdf/128865.pdf. Acesso: 13/05/2014.
13
Voto Min. Ayres Britto, p. 7. Texto completo do voto do Ministro Carlos Ayres Britto, no julgamento
conjunto da ADPF 132 e ADI 4277. Disponvel
em: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ADI4277revisado.pdf. Doravante
denominar-se- apenas de voto Min. Ayres Britto. Acesso: 13/05/14.

20

A deciso unnime do Supremo Tribunal Federal abriu precedentes em todo o pas


e pacificou o entendimento com relao aos casais homoafetivos. O Conselho
Nacional de Justia em 2013 editou uma resoluo, que dispe sobre a habilitao,
celebrao de casamento civil, ou de converso de unio estvel em casamento,
entre pessoas de mesmo sexo. Diante da deciso do Supremo Tribunal Federal o
CNJ no uso de suas atribuies assim estabeleceu:
Art. 1 vedada s autoridades competentes a recusa de habilitao,
celebrao de casamento civil ou de converso de unio estvel em
casamento entre pessoas de mesmo sexo.
Art. 2 A recusa prevista no artigo 1 implicar a imediata comunicao ao
14
respectivo juiz corregedor para as providncias cabveis.

Com essa resoluo, o Conselho Nacional de Justia, ratificou a deciso do STF


pacificando o entendimento com relao ao casamento entre pessoas do mesmo
sexo.

14

Resoluo n 175, de 14 de maio de 2013 do CNJ. Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/atosadministrativos/atos-da-presidencia/resolucoespresidencia/24675-resolucao-n-175-de-14-de-maio-de2013. Acesso em 14/05/14.

21

3 LIBERDADE DE EXPRESSO

3.1 A EVOLUO HISTRICA

A escrita foi uma grande conquista do mundo. Relata a histria que surgiu nos anos
4000-3000 a.C. Com o surgimento da escrita, surge tambm o desejo de controlar
no s a linguagem escrita, como toda e qualquer expresso que fosse contrria a
aqueles que estavam no poder. Sem dvida, Scrates foi um grande pensador que
usou muito bem a sua liberdade de expresso e por isso pagou um alto preo com a
sua prpria vida.

As expresses de Scrates trouxeram grande impacto civilizao grega. Todos


conheceram a histria da Grcia nos seus primrdios, quando a prtica de culto aos
deuses era frequente e a sociedade no questionava as orientaes que eram
dadas pelos chamados sacerdotes dos deuses.

Os pensamentos de Scrates, considerado por muitos como o pai da filosofia,


inaugurou esse perodo onde, a lgica e a razo comearam a fazer parte da
sociedade. Os questionamentos constantes de Scrates influenciaram e muito os
jovens atenienses da poca. Pensamentos como: conhece-te a ti mesmo, uma das
mais famosas frases deste desbravador dos pensamentos humanos e defensor da
total liberdade de pensamento e expresso.

Os maiores questionamentos de Scrates era de encontro aos paradigmas criados


por aqueles, que queriam que o povo fosse sempre ignorante e aceitasse de bom
grado o que lhes fossem dito. Os jovens eram os alvos preferidos do pensador, pois,
vidos pelo conhecimento e influenciados por Scrates foram de encontro aos
dogmas e governantes.

No perodo em que Pricles era o lder do movimento democrtico ateniense, o


mesmo exaltou a liberdade de expresso distinguindo ai a sua principal diferena

22

entre Atenas e as outras cidades gregas. Contudo, aps a guerra do Peloponeso, a


assembleia ateniense condenou Scrates a beber veneno, sob a acusao de
corromper os jovens e incentiva-los a questionar as autoridades.

Neste perodo surgiu uma pessoa que dividiu a nossa histria em antes e depois
Dele. Seu nome Jesus Cristo, cujos ensinamentos influenciaram as principais
revolues e constituies do mundo e at hoje influenciam a muitos cristos. Jesus
Cristo, atravs de seus ensinamentos, inaugurou a liberdade de expresso religiosa,
quando de forma visionria separou as questes de estado e religio ao dizer dai a
Cesar o que de Cesar e a Deus o que de Deus. (Palavras de Jesus no
evangelho de Mateus).

Ademais, a histria nos mostra diversos pensadores que foram mortos e


perseguidos por causa de suas opinies. A igreja governava de forma autocrtica
sobre a sociedade, dizendo a mesma ser a vontade de Deus. Somente em 1507
d.C., quando Martinho Lutero foi ordenado padre e com suas ideias e expresses
revolucionou o entendimento sobre o poder da igreja perante o Estado. Por causa de
sua opinio, Lutero foi excomungado logo em seguida no episdio denominado
reforma protestante. A histria nos mostra que tal reforma originou o capitalismo,
pois, dentre os seus ensinamentos estavam aquele que defendia que todos os
homens eram iguais perante Deus. Tal afirmao foi de encontro aos ensinamentos
da igreja catlica, que pregava ser a vontade de Deus o homem ser pobre.
Diante de tamanha perseguio por parte da igreja, surge o Iluminismo, a idade das
luzes, tendo como bandeira o antropocentrismo que trazia a ideia do homem no
centro de todas as coisas. Grandes mentes daquela poca sofreram perseguio em
suas ideias, dentre eles podemos destacar Galileu, um brilhante astrlogo que
revolucionou sua poca ao ir de encontro igreja. Nesta poca, o Vaticano tornouse o principal executor da censura.

Em 1559, na Congregao do ndice da Igreja Catlica, divulgou uma longa lista de


livros proibidos que foram considerados serem de heresias. Um dos livros
censurados era de Nicolau Coprnico De revolutionibus coelestium orbium (1543),

23

que foi alm do que era permitido em termos de formulao de hipteses e


diretamente desafiou a crena da Igreja em uma terra estacionria.

O grande cientista Galileu Galilei (1564-1642) foi condenado priso perptua


porque ele confirmou as teorias de Coprnico do movimento planetrio em torno do
sol. A pena de Galileu foi comutada para priso domiciliar sem visitantes e somente
quando ele se ajoelhou diante do Papa e foi obrigado a se retratar de sua crena na
teoria de Coprnico e foi absolvido.

A histria nos mostra, uma das primeiras insurreies contra a censura escrita, em
meio intriga de Estado e da guerra civil. John Milton escreveu talvez o mais
famoso manifesto de defesa da liberdade de expresso j escrito o ensaio poltico
Areopagitica (1644). Seu principal argumento contra a adoo da lei de
Licenciamento e para o licenciamento irrestrito era nova na poca, mas hoje em dia
fundamental para a nossa compreenso da liberdade de expresso. O argumento
foi rejeitado na poca, mas o Licensing Act (lei do licenciamento) foi finalmente
abolida, na esteira da Revoluo Gloriosa em 1688.

A censura por decreto real continuou, mas sem restries de licenciamento e com
isso iniciou-se a tradio de uma mdia livre e impresso livre na Inglaterra. Jonh
Milton com sua obra Areopagitica, apesar de sua complexidade, tornou-se a pedra
de toque para uma viso libertria sobre a liberdade de expresso e foi um marco
que influenciou a tradio liberal no Reino Unido, Estados Unidos, e em todo o
Imprio Britnico. Vale salientar que a obra de Milton continua sendo, at hoje o
texto principal para os defensores da liberdade de expresso no velho mundo.

A liberdade de expresso tornou-se um objetivo primordial para os pensadores


iluministas como medida de progresso liberal. Na Europa, a Sucia foi o primeiro
pas a abolir a censura em 1766, seguida rapidamente por Dinamarca e Noruega em
1770. Refletindo o esprito igualitrio de sua revoluo, a Declarao da Assembleia
Nacional Francesa dos Direitos do Homem, em 1789, inclua no s o direito livre
expresso, mas tambm o direito de possuir uma mquina impressora. Nas colnias
americanas, uma das principais queixas dos colonos era censura imprensa pelo rei
Ingls.

24

Aps a Revoluo Americana a Constituio dos EUA teve a sua primeira emenda,
aprovada em 1791, nela estabeleceu-se um dos padres mais fortes para a garantia
da liberdade de expresso por qualquer constituio:
O congresso no deve fazer leis a respeito de se estabelecer uma religio,
ou proibir o livre exerccio das mesmas; ou diminuir a liberdade de
expresso, ou da imprensa; ou sobre o direito das pessoas de se reunirem
pacificamente, e de fazerem pedidos ao governo para que sejam feitas
reparaes por ofensas.15

A evoluo de normas para a liberdade de expresso nas democracias tendeu para


a expanso da liberdade e da reduo das restries sobre os meios de
comunicao. Embora cada rea tivessem reivindicaes legtimas para limitar a
expresso, elas tambm foram abusadas facilmente.

Em The York Times versus Sullivan (1964), a Suprema Corte reverteu uma deciso
anterior em favor de um comissrio da cidade de Montgomery, que havia
processado o jornal sobre um anncio feito por lderes dos direitos civis que
apareceram nele. Figuras pblicas do sul haviam processado jornais do norte em
uma estratgia geral de sucesso para impedir a cobertura do movimento dos direitos
civis. Neste caso, a maioria da Suprema Corte determinou que a calnia,
especialmente a respeito de uma figura pblica, exigia prova da inteno de "m f",
e o conhecimento prvio da falsidade de uma afirmao, ou "descaso" pela verdade.

A Suprema Corte Americana tem enfrentado com muita coragem as violaes a


liberdade de expresso, chegando a absolver uma mulher e considerando a sua
demisso injusta, quando a mesma afirmou: ter esperana que o presidente
Reagan fosse assinado. No Texas, outro caso decidido em 21 de junho de 1989.
Foi crucial na conquista da liberdade de expresso. Durante a Conveno Nacional
Republicana de 1984, o entrevistado Johnson participou de uma manifestao
poltica para protestar contra as polticas da administrao Reagan e algumas
empresas baseadas em Dallas.

15

Primeira Emenda Constituio dos Estados Unidos. Disponvel em:


http://www.law.cornell.edu/constitution/first_amendment. Acesso em 10/05/14.

25

No entanto, o Tribunal de Apelaes Criminais do Texas reverteu deciso,


sustentando que o Estado, de acordo com a Primeira Emenda, no poderia punir
Johnson por queimar a bandeira nestas circunstncias. O tribunal de Apelaes
Criminais descobriu que a queima de Johnson da bandeira era uma conduta
expressiva protegida pela Primeira Emenda.

O tribunal concluiu que o estado no poderia sancionar criminalmente a profanao


da bandeira independente de a mesma ser um smbolo de unidade nacional. Ele
tambm considerou que a lei no cumpria a meta do Estado de impedir a ruptura da
paz, uma vez que, a lei no foi elaborada o suficiente para abranger apenas as
queimadas de bandeiras, que provavelmente resultaria em uma perturbao grave,
e uma vez que a queima da bandeira, neste caso, no ameaam tal reao.

Alm disso, o Tribunal ressaltou que outro estatuto do Texas proibia qualquer
ruptura da paz e poderia ser usado para evitar distrbios, sem punir a profanao a
bandeira. Diante deste caso a frase emitida pela constituio foi de grande valor
para aqueles que estavam impedidos de se expressar.

Em um trecho de sua deciso o tribunal expressa, que se h um princpio


fundamental subjacente primeira emenda, que o governo no pode proibir a
expresso de uma ideia simplesmente porque a sociedade acha a mesma em si
ofensiva ou desagradvel.

Ao longo dos anos, os Estados Unidos da Amrica se tornaram o bero de todas as


lutas por mais direitos civis, em especial a liberdade de expresso. Amparados pelas
leis de segurana nacional, principalmente depois do 11 de setembro, o governo
passou a monitorar toda e qualquer opinio que pudesse colocar em cheque a
segurana dos americanos. Tal justificativa sempre se mostrou muito frgil, pois
constantemente os abusos por parte de autoridades eram cometidos.

A internet tem sido alvo de muitos governos, as mdias sociais como so chamadas
em vrios pases foram proibidas por causa da dificuldade de fiscalizao. Grande
parte dos pases da frica so extremamente intolerantes devido confuso que se
estabelece entre polticas de estado e religio. Na Europa, a Turquia tem sido alvo

26

de muitas crticas por parte de toda imprensa livre do mundo. Leis de autocensura e
controle de opinio tem sufocado esse direito civil to vital dentro de uma
democracia e importante num debate poltico.

A proibio geral no twitter e no youtube vem na sequncia de uma nova lei de


internet regressiva e uma violao inaceitvel do direito liberdade de expresso.
Com mais de 36 milhes de usurios de internet, a Turquia deveria ter orgulho de
ser o pas com o pblico mais jovem em audincia na internet da Europa, colocandose entre os pases mais conectados globalmente no mundo muulmano.

Ao conectar as pessoas de uma variedade de origens e fazendo o possvel para que


expressem seus pensamentos, a internet uma rede valiosa que apoia e fortalece a
democracia. twitter e youtube so veculos de expresso que do voz a todo e
qualquer usurio, independente de classe, religio, etnia ou estatura poltica. H
mais de 12 milhes de usurios do twitter na Turquia, o que demonstra a vitalidade
da sociedade civil. A Turquia um Estado que fez parte da Conveno Europeia dos
Direitos do Homem e do Pacto Internacional sobre direitos civis e polticos, os quais
protegem o direito legtima liberdade de expresso.

No Brasil, a liberdade de expresso desde a constituio do Imprio, tinha proteo


ainda que frgil. No governo Vargas desapareceu por completo e a ditadura do
Estado Novo passou a censurar toda a forma de liberdade de expresso, em 1947 a
Constituio voltou a proteger o direito a liberdade de expresso, que
caracterizado como direito da personalidade. Integrante do estatuto do ser humano,
a Constituio apenas fez ressalva quanto a eventos pblicos o qual cada um
responderia por abusos.

Em 1967 a Constituio outorgada no governo dos militares preservou o direito a


liberdade de expresso desde que a mesma no fosse de encontro ordem pblica
e os bons costumes. Em seu Art. 150 8 e no Art. 151 a ditadura legitimou toda
forma de censura.
Art.150 8. livre a manifestao de pensamento, de convico poltica ou
filosfica e a prestao de informao sem sujeio censura, salvo quanto
a espetculos de diverses pblicas, respondendo cada um, nos termos da

27

lei, pelos abusos que cometer. assegurado o direito de resposta. A


publicao de livros, jornais e peridicos independe de licena da
autoridade. No ser, porm, tolerada a propaganda de guerra, de
subverso da ordem ou de preconceitos de raa ou de classe.
Art.151. Aquele que abusar dos direitos individuais previstos nos 8, 23.
27 e 28 do artigo anterior e dos direitos polticos, para atentar contra a
ordem democrtica ou praticar a corrupo, incorrer na suspenso destes
ltimos direitos pelo prazo de dois a dez anos, declarada pelo Supremo
Tribunal Federal, mediante representao do Procurador-Geral da
Repblica, sem prejuzo da ao civil ou penal cabvel, assegurada ao
16
paciente a mais ampla, defesa.

A ditadura militar sem dvida foi a era das trevas para os movimentos que
defendiam a liberdade de expresso. Toda e qualquer forma de pensamento e
expresso eram avaliados pelos rgos DOI (Destacamento de Operaes de
Informaes), que estavam presentes em vrios Estados a fim de coibir toda e
qualquer opinio, que fosse contra a forma de governo e os bons costumes.

Os DOI estavam subordinados ao CODI (Centro de Operaes de Defesa), que


comandavam as torturas e perseguies a toda e qualquer forma de expresso, sob
a bandeira de estar protegendo o pas de uma invaso esquerdista. A ditadura
perseguiu e assassinou diversas pessoas dentre elas jornalistas, artistas e
principalmente estudantes que ocupavam as ruas em protestos ao autoritarismo do
governo militar.

Em 1985, com o fim da ditadura, os DOI-CODI foram extintos da realidade brasileira.


Os protestos conhecidos como diretas j, tomaram as ruas e o povo exigia que
mudanas fossem feitas e assim a assembleia nacional constituinte em 1987, iniciou
os trabalhos para criar uma constituio democrtica para o povo brasileiro. Em
outubro de 1988 entrou em vigor a nossa atual carta magna. A Constituio da
Repblica de 1988 sem dvida ampliou e consolidou os direitos a liberdade de
expresso e suas formas, trazendo uma segurana democrtica nao. Vejamos
abaixo o que a CRFB/88 trouxe para a proteo da liberdade de expresso.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a
propriedade, nos termos seguintes.
16

Artigo 150 8 e Artigo 151 da Constituio da Republica Federativa do Brasil de 1967. Disponvel
em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao67.htm. Acesso em 10/05/2014.

28

IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;


VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei;
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
17
comunicao, independentemente de censura ou licena.

Em 2009 por maioria, o Supremo Tribunal Federal (STF) declarou que a Lei de
Imprensa (Lei n 5250/67) incompatvel com a atual ordem constitucional
(Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988). Esse foi um marco na
liberdade de expresso, o guardio da Constituio, revogou a herana de uma lei
ditatorial, que limitava a liberdade de informao.

Durante o julgamento da ADPF 130 em 2009, que teve como relator o ento ministro
Ayres Brito, destacou-se a importncia de uma imprensa livre. Em seu voto o ento
ministro relator, expressou seu pensamento sobe a imprensa dizendo: A liberdade
de expresso a maior expresso da liberdade, e a imprensa insubstituvel18.
Ainda sobre o tema, o relator de forma potica ressaltou: quanto mais se fortalece a
liberdade de imprensa, mais se robustece a democracia. Quanto mais se robustece
a democracia, mais se fortalece a liberdade de imprensa.19

O ministro Menezes de Direito em seu voto, tambm afirmou a importncia da


imprensa: No existe lugar para sacrificar a liberdade de expresso no plano das
instituies que regem a vida das sociedades democrticas.20

17

Artigo 5 da CRFB/88. Disponvel em:


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.
18
Voto Min. Ayres Britto, p.10. Texto completo do voto do Ministro Carlos Ayres Britto no julgamento
no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adpf130.pdf. Acesso: 13/05/2014.
19
Idem.
20
Voto Min. Menezes de Direito. No julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 130. Acesso em 11/05/2014. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adpf130.pdf. Acesso: 13/05/2014.

29

Convm destacar a diferena entre a liberdade de expresso e a de informao,


segundo a doutrina majoritria, a liberdade de informao consiste na apurao dos
fatos de forma apurada buscando a verdade, enquanto na liberdade de expresso o
individuo manifesta seu pensamento, repousado na liberdade de crena, de
conscincia e de livre convico religiosa por qualquer meio no importando se seja
verdade ou no. Ademais a doutrina trouxe uma viso clara sobre o tema, conforme
atesta L. G. Grandinetti Castanho de Carvalho:
Por isso importante sistematizar, de um lado, o direito de informao e, de
outro, a liberdade de expresso. No primeiro est apenas a divulgao de
fatos, dados, qualidades, objetivamente apuradas. No segundo est a livre
expresso do pensamento por qualquer meio, seja a criao artstica ou
literria, que inclui o cinema, o teatro, a novela, a fico literria, as artes
plsticas, a msica, at mesmo a opinio publicada em jornal ou em
qualquer outro veculo.21

A distino entre essas duas liberdades foi muito bem esclarecida e no resta
dvida, nas palavras de Castanho de Carvalho:
A distino deve pautar-se por um critrio de prevalncia: haver exerccio
do direito a informao quando a finalidade da manifestao for a
comunicao de fatos noticiveis, cuja caracterizao vai repousar,
sobretudo no critrio de sua veracidade.22

Embora a Constituio proteja a liberdade de expresso, discusses surgem a todo


tempo sobre uma maior regulamentao desse direito. Em 2013 surgiu uma grande
discusso em volta de tal liberdade. Alguns artistas se reuniram e criaram um grupo
chamado procure saber e sua principal misso est em impedir que autores criem
biografias sem autorizao das pessoas ou de seus sucessores. Sob a gide do art.
20 do Cdigo Civil de 2002, o grupo tem travado uma intensa luta contra o Sindicato
Nacional de Editores de Livros (Snel) e a Abert (Associao Brasileira de Emissoras
de Rdio e Televiso) que ingressou com ADI (Ao Direta de Inconstitucionalidade)
contra o referido artigo do Cdigo Civil de 2002.

A disputa comeou em 2006, quando Roberto Carlos brigou na Justia para tirar de
circulao o livro Roberto Carlos Em Detalhes, uma biografia no autorizada
21

CARVALHO, L. G. Grandinetti Castanho de. Direito de Informao e liberdade de expresso, Rio


de Janeiro: Renovar, 1999, p. 25.
22
CARVALHO, L. G. Grandinetti Castanho de. Direito de Informao e liberdade de expresso, Rio
de Janeiro: Renovar, 1999, p. 24.

30

lanada pela editora Planeta. Em 2007 a justia proibiu a circulao e


comercializao do livro. A escritora Mara Zimmermann lanou um livro intitulado de
Jovem Guarda: Moda, Msica e Juventude.

A ADIN vem questionar o artigo 20 do Cdigo Civil de 2002 que traz no seu caput:
Art. 20 do Cdigo Civil de 2002. Salvo se autorizadas, ou se necessrias
administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao
de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a
utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a
honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais.23

Em sua argumentao, a Associao Nacional dos Editores de Livros-ANEL. Alega


grave ofensa a Constituio e considera o artigo do Cdigo Civil em comento
inconstitucional. Tudo indica que este ano o Supremo Tribunal Federal ir julgar a
ADI 4815. Do outro lado, o grupo procure saber tem demonstrado apoio ao artigo
em discusso. Para os mesmos, se trata de um direito a privacidade tambm
amparada pela Constituio. O centro dessa discusso est de um lado liberdade
de expresso e informao e de outro o direito a privacidade. No meio deste conflito
est o guardio da Lei das leis que em breve trar ou no, uma nova interpretao
sobre o tema.

A Procuradoria Geral da Repblica se manifestou a favor da Ao Direta de


Inconstitucionalidade, entendendo que os Artigos do cdigo civil em discusso
restringiam a liberdade de expresso e informao protegidas pela CRFB/88, em
seu parecer o Procurador da Republica discorreu: Tal sistemtica viola no apenas
o direito dos autores e editores das obras proibidas, como tambm o de toda a
sociedade, que se v privada do acesso informao relevante e cultura.24

Sobre este conflito entre garantias constitucionais ensina George Marmelstein:

23

LEI N 10.406, DE 10 DE JANEIRO DE 2002. Disponvel em:


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm. Acesso: 01/06/2014.
24
Parecer da Procuradoria Geral da Repblica na Adin 4.815. Disponvel em:
http://noticias.pgr.mpf.mp.br/noticias/noticias-do-site/copy_of_pdfs/ADI%204815.pdf. Acesso em
11/05/2014.

31

A soluo para o conflito permanente entre a liberdade de expresso e os


direitos de personalidade depende sempre do caso concreto, pois
dificilmente ser possvel estabelecer uma hierarquia abstrata entre esses
valores colidentes.25

Nas palavras do ministro Menezes de Direito, em seu voto no julgamento da lei de


imprensa o mesmo trouxe uma grande contribuio doutrinria a respeito de
conflitos entre duas garantias fundamentais, em seu voto o ministro afirmou:
Quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio devese defender a liberdade. O preo do silncio para a sade institucional dos
povos muito mais alto do que o preo da livre circulao das ideias. A
democracia para subsistir depende da informao e no apenas do voto.26

O principio da proporcionalidade se mostra uma ferramenta indispensvel soluo


de conflitos constitucionais. Sobre o uso deste principio nos ensina Robert Alexy.
O postulado da proporcionalidade em sentido estrito pode ser formulado
como uma lei de ponderao, cuja frmula mais simples voltada para os
direitos fundamentais diz: quanto mais intensa se revelar a interveno em
um dado direito fundamental, maiores ho de se revelar os fundamentos
justificadores dessa interveno.27

importante dizer, que conforme preconiza a doutrina majoritria, as solues de


conflitos dentro do ordenamento jurdico se baseiam nos critrios: hierrquico,
temporal e de especializao. Estes critrios no so aptos a resolver tal
problemtica. Quando se trata de garantias fundamentais, dever o poder judicirio
observar o caso concreto e decidir levando em conta o ato que mais for contrrio
aos princpios constitucionais.

25

MARMELSTEIN, George Curso de Direitos Fundamentais, pg. 115.


Voto Min. Menezes de Direito. No julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 130. Acesso em 11/05/2014. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adpf130.pdf. Acesso: 13/05/2014.
27
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p. 161.
26

32

3.2 O DIREITO A OPINIO

Durante a Histria, vrias foram as conquistas obtidas pelo povo, dentre elas a
liberdade de expresso, sem dvida foi a maior delas. A opinio e a crtica fez com
que o discurso poltico crescesse e o contraditrio passou a fazer parte da
sociedade. A criao do parlamento nos mostra a evoluo desse direito. Nos
primrdios os homens quando tinham uma divergncia poltica ou qualquer outra
discusso, a soluo para o conflito de ideias era a guerra. A criao da assembleia
ou parlamento surgiu como a soluo para os conflitos. Homens de ambos os lados
se reuniam em uma casa e ali discutiam e brigavam para que o seu ponto de vista
fosse aceito. Com o passar do tempo, as casas legislativas evoluram.

A declarao Universal dos Direitos Humanos contemplou a devida proteo


liberdade de opinio e expresso.
Artigo XIX Todo homem tem direito liberdade de opinio e expresso;
este direito inclui a liberdade de, sem interferncias, ter opinies e de
procurar, receber e transmitir informaes e ideias por quaisquer meios
independentemente de fronteiras.28

Alm da declarao Universal dos Direitos Humanos, outros pactos internacionais


tutelaram a liberdade de expresso tendo em suas facetas a opinio crtica. O Brasil
signatrio do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, que foi
recepcionado em nosso ordenamento em 1992, uma poca onde se fazia
necessrio polticas que viessem a afirmar os direitos ganhos na CF/88. O artigo 19
Do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos assim dispe:
Art. 19. Do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos.
1. Ningum poder ser molestado por suas opinies
2. Toda pessoa ter direito liberdade de expresso; esse direito incluir
a liberdade de procurar, receber e difundir informaes e ideias de qualquer
natureza, independentemente de consideraes de fronteiras, verbalmente
ou por escrito, em forma impressa ou artstica, ou por qualquer outro meio
de sua escolha.
3. O exerccio do direito previsto no pargrafo 2 do presente artigo
implicar deveres e responsabilidades especiais. Consequentemente,

28

Declarao Universal dos Direitos Humanos art. XIX. Disponvel em:


http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm. Acesso em 11/05/2014.

33

poder estar sujeito a certas restries, que devem, entretanto, ser


expressamente previstas em lei e que se faam necessrias para:
a) assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
29
b) proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral pblica.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos deixa claro que a liberdade de
expresso no absoluta e por isso o pas devera criar leis que limitem esse direito
quando o mesmo ultrapassar a esfera da moralidade, segurana nacional, ordem e
sade pblica. O Pacto tambm esclarece que a lei devera assegurar ao individuo
que se sinta ofendido o direito de pleitear a reparao diante de abusos cometidos
no uso da liberdade de expresso.

A dimenso desses direitos, no importa se a sociedade discorde ou ache ofensiva


opinio, o individuo no pode ser cerceado no seu direito de se expressar. Nos
Estados Unidos da Amrica, essa dimenso passou a ser respeitada pelos tribunais
e em alguns julgados podemos ter uma noo disso. Um tribunal americano
absolveu um homem texano por queimar a bandeira dos Estados Unidos em forma
de protesto, o tribunal entendeu que no contexto poltico a liberdade de expresso
deve ser respeitada ainda que o ato seja ofensivo para toda a nao resguardando
assim a opinio e crtica poltica.

O diretor americano Michael Moore no governo Bush, lanou um documentrio


intitulado de: Como um vagabundo bbado chegou ao poder. Tal afirmao levava
em conta o passado do presidente. Por fim, uma americana em entrevista a um
jornal local em Detroit expressou o seu desejo de que o presidente Reagan fosse
assassinado. Nos Estados Unidos, a liberdade de expresso o oxignio de sua
democracia.

A importncia da liberdade de expresso como direito fundamental, ficou


evidenciada nas palavras do professor Ronald Dworkin.
Na primeira categoria, a liberdade de expresso tem uma importncia
instrumental, ou seja, no importante porque as pessoas tm o direito
moral intrnseco de dizer o que bem entenderem, mas porque a permisso
de que elas o digam produzir efeitos benficos para o conjunto da
29

Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos art. 19. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1990-1994/D0592.htm. Acesso em 11/05/2014.

34

sociedade. Diz-se que a liberdade de expresso importante, por exemplo,


porque, como declarou Holmes no famoso parecer discordante do caso
Abrams, h de ser mais fcil descobrir a verdade e a falsidade na poltica e
optar-se por bons cursos de ao pblica quando a discusso poltica for
livre e desimpedida. Ou seno pela razo sublinhada por Madison: a
liberdade de expresso ajuda a proteger o poder do autogoverno do povo.
Alega-se ainda uma razo mais terra-a-terra: o governo tende a se tornar
menos corrupto quando no tem o poder de punir aqueles que o criticam.30

Os limites da liberdade de expresso nos Estados Unidos da America foram


construdos atravs do entendimento dos Tribunais diante dos questionamentos
relativos Primeira Emenda. Para os americanos a Emenda garantia a liberdade de
expresso total, sem restries. Os Tribunais e o direito internacional elegeram, no
entanto, algumas situaes de senso comum e outras que a legislao entendeu ser
de maior importncia, dentre as de senso comum esto o incitamento ao
assassinato ou a venda de pornografia para as crianas.

Como resultado, a liberdade de expresso no absoluta e pode ser limitada


quando est em conflito com outros direitos. O direito internacional declara que a
liberdade de expresso deve ser regra e as limitaes exceo. Autoriza-se apenas,
a proteo contra as expresses, que ultrapassem os direitos ou a reputao de
outrem.

No ordenamento jurdico brasileiro existem pessoas detentoras de inviolabilidade,


como nos casos de advogados que no respondem aos crimes de difamao e
injria, assegurados em seu estatuto.
Art. 7. 2. Do estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil: O advogado
tem imunidade profissional, no constituindo injria ou difamao punveis
qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo
ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos
excessos que cometer.31

Durante julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (Adin), proposta pela


Associao Brasileira dos Magistrados (AMB) contra dispositivos do Estatuto da
Advocacia, o Supremo Tribunal Federal (STF) definiu dentre outras mudanas, que

30

Dworkin, Ronald. O Direito da Liberdade: A Leitura da Moral na Constituio norte-americana. So


Paulo: Martins Fontes, 2006:318-319.
31
Art. 7. 2. Do estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8906.htm. Acesso em 13/05/2014.

35

a expresso ou desacato contida no pargrafo 2 do artigo 7 do Estatuto da OAB


era inconstitucional.

A inviolabilidade tambm ampara os Deputados e Senadores. A Constituio da


Repblica protege de qualquer sano as opinies emitidas pelos mesmos, tal
proteo encontra amparo no Artigo 53 da CRFB/88.

O Supremo Tribunal Federal, todavia, decidiu que os deputados e senadores


somente esto protegidos pela inviolabilidade quando suas palavras, opinies e
votos guardem conexo, ainda que indireta, com o exerccio do mandato. Em 2002 o
Supremo Tribunal Federal em julgamento sobre a inviolabilidade dos Congressistas
na poca tendo como relator do processo o ministro Celso de Mello pacificou o
entendimento. Em seu voto o ministro trouxe uma grande contribuio sobre o tema.
A garantia constitucional da imunidade parlamentar em sentido material que
representa um instrumento vital destinado a viabilizar o exerccio
independente do mandato representativo somente protege o membro do
Congresso Nacional, qualquer que seja o mbito espacial em que este
exera a liberdade de opinio, nas hipteses especficas em que as suas
manifestaes guardem conexo com o desempenho da funo legislativa
ou tenham sido proferidas em razo dela, eis que a superveniente
promulgao da EC 35/2001 no ampliou, em sede penal, a abrangncia
tutelar da clusula da inviolabilidade. A prerrogativa indisponvel da
imunidade material que constitui garantia inerente ao desempenho da
funo parlamentar no se estende a palavras, nem a manifestaes do
congressista, que se revelem estranhas ao exerccio, por ele, do mandato
legislativo. A clusula constitucional da inviolabilidade, para legitimamente
proteger o parlamentar, supe a existncia do necessrio nexo de
implicao recproca entre as declaraes moralmente ofensivas, de um
lado, e a prtica inerente ao ofcio congressional, de outro. (Inq 1.024-QO,
Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 21-11-2002, Plenrio, DJ de 4-332
2005).

Por fim, convm destacar a diferena entre a opinio como informao e expresso.
Sobre este tema ressalta Castanho de Carvalho:
Todos os doutrinadores citados, mesmo os que, em maioria, adotam uma
disciplina comum entre a expresso e informao, deparam-se com, pelo
menos, uma distino importante entre os dois institutos: a veracidade e a
imparcialidade da informao. E , justamente, em razo dessa distino

32

Imunidade Parlamentar Material e Nexo de Causalidade (Transcries). Disponvel em:


http://www.stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo275.htm. Acesso: 09/04/2014.

36

fundamental que se deve pensar em um direito de informao que seja


distinto em sua natureza da liberdade de expresso. 33

Apesar de sua ligao direta, a opinio em forma de expresso, distingue-se da


liberdade informao, na medida em que a opinio como informao tem como fito a
expresso de fatos noticiveis, onde resta imprescindvel a anlise da veracidade
dos fatos a ser levada a conhecimento.

33

CARVALHO, L. G. Grandinetti Castanho de. Direito de Informao e liberdade de expresso, Rio


de Janeiro: Renovar, 1999, p. 24.

37

LIBERDADE

DE

EXPRESSO

RELIGIOSA

HOMOSSEXUALIDADE

4.1 A CONQUISTA DA LIBERDADE DE CRENA E SUA EXPRESSO

Ao longo da histria, diversos foram os debates e revolues impulsionados ora pela


religio ora, por ideais intrnsecos a cada nao. Em meio a esses combates o papel
da religio teve papel fundamental nas guerras, como nas cruzadas onde a
autoridade mxima da Igreja Catlica, o Papa, ordenava que todos aqueles que
estivessem em posse da terra prometida (Jerusalm) deveriam ser mortos e todo
cristo que matasse um sarraceno teriam os seus pecados perdoados.

Todos os grandes imprios que existiram sempre mantiveram relaes ntimas com
a religio e as questes de estado tinham que ter o aval dos lderes religiosos. Com
o passar dos sculos, tal relao se desgastou diante dos abusos cometidos pela
Igreja e desencadeou uma srie de revolues que tinham em comum. A busca por
mais liberdade e a diminuio dos poderes do rei, que eram considerados pela Igreja
como ordenados por Deus.

As grandes revolues marcaram o rompimento do estado e a Igreja, dando incio a


uma era, onde as decises de estado no eram mais submetidas a uma autoridade
eclesistica. Vale salientar que embora afastada das polticas de estado a Igreja
ainda hoje figura como uma instituio importante na sociedade, sendo ouvida nos
mais diversos conflitos de ordem social. Ademais a Igreja encontra proteo no
ordenamento mximo brasileiro que embora sendo um pas laico no ateu.

A evoluo histrica da liberdade de expresso religiosa tem em seu bero os


Estados Unidos da Amrica, que antes mesmo de sua declarao de independncia
j respeitava as crenas dos seus cidados. Aps a declarao de independncia os
Estados Unidos estabeleceram uma proteo expresso religiosa. Dispes a

38

primeira emenda da constituio americana: O Congresso no legislar no sentido


de estabelecer uma religio, ou proibindo o livre exerccio dos cultos. 34

Os escritos dos Fundadores da Amrica deixaram claro que eles viam a liberdade
religiosa como ocupando o degrau mais alto de proteo da liberdade civil. George
Washington escreveu que: "o estabelecimento da liberdade civil e religiosa foi o
motivo que me levou para o campo de batalha". Sua crena de que o governo deve
acomodar pessoas com base na conscincia foi bastante evidente em sua poca.

A Constituio dos Estados Unidos da Amrica influenciou diversos ordenamentos


espalhados pelo mundo. Sua ideia de proteger as expresses religiosas ainda que
separadas das questes de Estados, foi um marco nas conquistas religiosas que
viram seus princpios e crenas por mais estranhos que paream serem protegidos
pela lei maior.

No Egito, os muulmanos tm intensificado a perseguio aos cristos desde a


queda do ditador Hosni Mubarak. Somente no Egito, a Anistia Internacional informou
que durante o ano passado 207 igrejas foram atacadas e 43 igrejas ortodoxas
totalmente destrudas. E a situao dos cristos na Sria est se deteriorando
rapidamente.

Embora seja um pas laico, no h como negar a influncia crist na histria dos
ordenamentos espalhados pelo mundo e consequentemente na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil que em seu prembulo deixa claro tal influncia.
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional
Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na
harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a
soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus,
a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.35

34

Primeira Emenda Constituio dos Estados Unidos. Disponvel em:


http://www.law.cornell.edu/constitution/first_amendment. Acesso em 10/05/14.
35
Prembulo da CRFB/88. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 13/05/2014.

39

Nas palavras do ministro Gilmar Mendes se extrai um conceito que explica bem o
contexto do prembulo e, assim coloca-se um ponto final entre a laicidade do Estado
e sua influncia histrica e cultural.
O Estado brasileiro no confessional, mas tampouco ateu, como se
deduz do prembulo da Constituio, que invoca a proteo de Deus.
Admite igualmente, que o casamento religioso produza efeitos civis, na
forma disposto em lei (...) a laicidade do Estado no significa, por certo,
36
inimizade com a f.

Tal entendimento no foi suficiente para o Ministrio Pblico Federal que, atravs de
um procurador da Repblica, ingressou com uma ao civil pblica contra a frase
Deus seja louvado nas cdulas de Real. Na deciso a juza no configurou uma
ofensa laicidade do estado, entendendo a magistrada que a frase est na cdula
da moeda corrente do pas a mais de vinte e cinco anos. Aduz ainda em sua deciso
que, desta forma, teriam que ser abolidos todos os feriados religiosos do pas como
o Natal, a Pscoa e o So Joo.

Continua a magistrada alegando, que as centenas de cidades espalhadas pelo


Brasil que adotam nomes de santos da Igreja Catlica teriam tambm que trocar
seus nomes por causa da laicidade do pas, o que dizer do Cristo Redentor uma das
sete maravilhas do mundo e que com certeza se tornou a imagem de identificao
do Brasil perante o mundo deveria ser demolido, pois no entendimento do
procurador o Pas no deveria ter nenhuma expresso religiosa.

O procurador do estado do Rio Grande do Sul Lenio Luiz Streck publicou um


irreverente artigo intitulado de Como assim, a "inconstitucionalidade" de Deus?.
Nesse artigo, o irreverente procurador faz duras crticas a ao impetrada pelo
MPF/SP contra a frase Deus seja louvado na cdula da moeda brasileira, aliando
sua a crtica ao na poca presidente do Congresso Nacional Jos Sarney, que
descreveu a ao imposta pelo parquet de falta do que fazer. O professor Lenio
discorre em seu artigo:
Judicirio declara a inconstitucionalidade do feriado de Nossa Senhora da
Aparecida. Ou Natal declarado fora da lei pelo Poder Judicirio. O Estado
36

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso
de direito constitucional. 2 ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva 2008, p. 408/409.

40

do Esprito do Santo tem de mudar o nome por ordem judicial. Ou, qui:
Pscoa passar em branco a crucificao de Cristo foi considerada
hedionda e, por chocar os no cristos, declarada inconstitucional. 37

Referente ao tema em discusso, Ives Gandra da Silva Martins em seu artigo


publicado na Folha de So Paulo discorre tambm sobre o tema:
Tem-se confundido Estado laico com Estado ateu. Estado laico aquele em
que as instituies religiosas e polticas esto separadas, mas no um
Estado em que s quem no tem religio tem o direito de se manifestar.
No um Estado em que qualquer manifestao religiosa deva ser
combatida, para no ferir suscetibilidades de quem no acredita em Deus.
Na concepo dos que entendem que num Estado laico, sinnimo para eles
de Estado ateu, s os que no acreditam no criador que podem definir as
regras de convivncia, proibindo qualquer manifestao contrria ao seu
atesmo ou agnosticismo. Isso seria uma autntica ditadura da minoria
38
contra a vontade da esmagadora maioria da populao.

O jurista esclarece bem a diferena de Estado laico e Estado Ateu. A laicidade


consiste num sistema poltico que defende a excluso da influncia da religio no
estado, na cultura e na educao. Por outro lado, no cabe ao Estado interferir na
crena do indivduo, devendo o mesmo garantir a proteo aos locais de cultos. O
artigo 19 inciso I da CRFB/88 estabelece:
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios:
I estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes
o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
39
interesse pblico.

O artigo acima referido deixa bem claro o que significa o Estado ser laico. Sobre o
tema, o consagrado constitucionalista portugus Canotilho discorre sobre a laicidade
na constituio portuguesa de 1911, o que consequentemente influenciou na carta
magna de 1988 da Republica Federativa do Brasil.

37

Artigo de Lenio Luiz Streck. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2012-nov-22/senso-incomumassim-inconstitucionalidade-deus. Acesso em 13/05/2014.


38
Artigo de Ives Gandra da Silva Martins. Disponivel em:
http://www1.folha.uol.com.br/fsp/opiniao/80145-estado-laico-nao-e-estado-ateu.shtml. Acesso em
13/052014.
39
Artigo 19 da CRFB/88. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.

41

Se no tocante estrutura organizatria da Repblica a Constituio de 1911


no fez seno recolher as ideias do liberalismo radical (e nem todas),
quanto a outros domnios tentou plasmar positivamente, em alguns artigos,
o seu programa poltico. Um dos pontos desse programa era a defesa de
uma repblica laica e democrtica. O laicismo, produto ainda de uma viso
individualista e racionalista, desdobrava-se em vrios postulados
republicanos: separao do Estado e da Igreja, igualdade de cultos,
liberdade de culto, laicizao do ensino, manuteno da legislao referente
extino das ordens religiosas. O programa republicano era um programa
racional e progressista: no fundo, tratava-se de consagrar
constitucionalmente uma espcie de pluralismo denominacional, ou seja, a
presena na comunidade, com iguais direitos formais, de um nmero
indefinido de coletividades religiosas, no estando nenhuma delas tituladas
para desfrutar de um apoio estadual positivo. "Igrejas Livres no Estado
indiferente", eis o lema avanado por Manuel Emdio Garcia. Relativamente
autoridade poltica, a religio deixa de ser um tema pblico para se
enquadrar na esfera dos assuntos privados, a no ser quanto vigilncia da
prpria liberdade religiosa. E no h dvida que a filosofia liberal se
impunha neste setor com uma lgica indesmentvel: uma sociedade politicamente democrtica, assente no relativismo poltico, postula tambm uma
sociedade religiosamente liberal, tolerante para com todos os credos, aceito
e praticado pelos cidados. O equilbrio religioso originaria como
consequncia inevitvel a secularizao da educao, dado que um estado
laico no pode tolerar um monoplio de orientao a favor de uma religio.40

Um conflito muito grande surgiu entre o direito crena religiosa e o direito a vida.
Neste contexto, esto os praticantes da religio Testemunhas de Jeov, os quais
acreditam que o tratamento feito com sangue e seus derivados ofendem os seus
preceitos religiosos. Em diversos casos, familiares tem negado aos mdicos
tratamentos de transfuso de sangue aos seus parentes, o que fez com que vrios
profissionais de sade ingressassem na justia pleiteando a autorizao para o
devido tratamento. A justia tem pacificado o entendimento de que o bem vida deve
ser priorizado em detrimento a liberdade de crena. O Conselho Federal de
Medicina editou a Resoluo CFM 1.021/80 que, em seu artigo segundo, orienta o
profissional de sade que, havendo risco de vida ao paciente, o mdico dever
promover a transfuso de sangue independente da vontade dos familiares.

Outro grande conflito existente no ordenamento brasileiro a expresso crist


contra a homossexualidade. A Bblia o livro de conduta do cristo e nela esto
contidas crticas ao comportamento homossexual. No livro, Cartas do apostolo Paulo
aos Romanos, captulo 1, versculos 25 a 27, fica evidente a discordncia em
relao aos homossexuais.

40

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 6 ed. rev. Coimbra: Livraria Almeida,
1993, p. 314-6.

42

Trocaram a verdade de Deus pela mentira, e adoraram e serviram a coisas


e seres criados, em lugar do Criador, que bendito para sempre. Amm.
Por causa disso Deus os entregou a paixes vergonhosas. At suas
mulheres trocaram suas relaes sexuais naturais por outras, contrrias
natureza. Da mesma forma, os homens tambm abandonaram as relaes
naturais com as mulheres e se inflamaram de paixo uns pelos outros.
Comearam a cometer atos indecentes, homens com homens, e receberam
em si mesmos o castigo merecido pela sua perverso.41

A liberdade de crena est amparada pela Constituio de forma explicita. Ningum


pode ser impedido de exercer o seu poder de crtica religioso ou analtico. A
discordncia de uma prtica o direito de opinio que todos os cidados possuem
tendo assim um grande abismo entre o preconceito homofbico e a crtica exercida
pela liberdade de expresso religiosa.

Sobre este tema convm destacar a grande diferena entre a crtica religiosa a um
comportamento e a homofobia. A homofobia significa averso irreprimvel,
repugnncia, medo, dio, preconceito que algumas pessoas, ou grupos nutrem
contra os homossexuais, lsbicas, bissexuais e transexuais. Vale salientar que a
homofobia um crime e assim dever ser punida como qualquer outra
discriminao. A crtica religiosa, por outro lado, uma garantia constitucional e sua
expresso livre, desde que respeite os limites estabelecidos em lei. Sobre a crtica
religiosa respaldada pela liberdade de expresso, a CRFB/88 foi clara em proteger
esta garantia.
Art. 5 da CF/88. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a
propriedade, nos termos seguintes.
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado
o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias;
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei.42

41

BBLIA. Portugus. Bblia Sagrada. Traduo Joo Ferreira de Almeida. 1974.


Artigo 5 da CRFB/88. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.
42

43

A Declarao Universal dos Direitos Humanos tambm faz referncia a esta garantia
fundamental. O artigo 18 evidencia a liberdade de crena. Art. 18. Da Declarao
Universal dos Direitos Humanos.
Toda pessoa tem direito liberdade de pensamento, conscincia e religio;
este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a liberdade
de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e
pela observncia, isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular.43

A liberdade religiosa uma espcie da liberdade de expresso amplamente


protegida pela Constituio. A amplitude dessa liberdade muito grande, nessa
seara, Jos Afonso da Silva afirma:
Na liberdade de crena entra a liberdade de escolha da religio, a liberdade
de aderir a qualquer seita religiosa, a liberdade (ou o direito) de mudar de
religio, mas tambm compreende a liberdade de no aderir a religio
alguma, assim como a liberdade de descrena, a liberdade de ser ateu e de
exprimir o livre agnosticismo. Mas no compreende a liberdade de
embaraar o livre exerccio de qualquer religio, de qualquer crena, pois
tambm a liberdade de algum vai at onde no prejudique a liberdade dos
outros.44

A liberdade de expresso tem limites e aqui no Brasil, a proibio ao anonimato


protege aqueles que porventura queiram pleitear a reparao de algum dano que
venham a sofrer. A Constituio Federal do Brasil de 1988 sobre os limites da
liberdade de expresso assim dispe:
Art. 5 da CRFB/88. Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e a propriedade, nos termos seguintes.
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato.
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
45
indenizao por dano material, moral ou imagem.

43

Declarao Universal dos Direitos Humanos art. XVIII. Disponvel em:


http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm. Acesso em 11/05/2014.
44
SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. 21 ed. rev. ampl. So Paulo:
Malheiros, 2002, p. 248 - grifo do original.
45
Artigo 5 da CRFB/88. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.

44

Diante disso, nem o movimento cristo e to pouco o homossexual podero exercer


sua liberdade de pensamentos sem limites. Ainda sobre a coliso de princpios
constitucionais, importante a considerao feita por Karoline Marinho, que aduz:
O conflito de princpios, diferentemente das regras, ocorre no plano do peso
e no da validade. Os princpios, em nvel abstrato, so vlidos e
hierarquicamente iguais. A coliso de princpios somente ocorre nos casos
concretos, quando um princpio limita a possibilidade jurdica de outro.
Ocorrendo coliso, utiliza-se a ponderao. A ponderao composta por
trs mximas parciais: a adequao, a necessidade (postulado do meio
mais benigno) e a proporcionalidade em sentido estrito (que o postulado
da ponderao em sentido estrito). As mximas da adequao e da
necessidade consideram as possibilidades fticas do caso concreto, e a
mxima da proporcionalidade, em sentido estrito, considera as
possibilidades jurdicas.46

No Brasil esto previstos crimes de calnia, injria e difamao que violam a honra,
seja ela objetiva ou subjetiva. Os conceitos de tais crimes so: A calnia consiste em
atribuir, falsamente, a algum a responsabilidade pela prtica de um fato
determinado definido como crime. A difamao, por sua vez, consiste em atribuir a
algum fato determinado ofensivo sua reputao. A injria no consiste em fato,
mas atribuir qualidade negativa, que ofende a dignidade ou o decoro de algum
honra subjetiva -, alm de se consumar com o simples conhecimento da vtima.

Sobre este limite, ensina Paulo Gustavo Gonet Branco:


A liberdade de expresso, portanto, poder sofrer recuo quando o seu
contedo puser em risco uma educao democrtica, livre de dios
preconceituosos e fundada no superior valor intrnseco de todo ser
humano.47

Diante de um conflito entre princpios constitucionais, o Supremo Tribunal Federal


em 2003, no julgamento do caso Ellwanger, usou muito bem o princpio da
proporcionalidade para dirimir o conflito. Siegfried Ellwanger era scio de uma
editora, onde escrevia tambm. Exercendo sua atividade o mesmo, editou,distribuiu
e vendeu obras consideradas anti-semitas de autoria prpria e de outros.

46

MARINHO, Karoline Lins Cmara. A coliso entre direitos fundamentais e a sua soluo no caso
"Siegfried Ellwanger" julgado pelo STF. Rio Grande do Norte: Esmarn, 2009. Disponvel em:
www.esmarn.org.br/ojs/index.php/revista_teste/article/viewFile/85/76. Acesso em: 13/05/2014.
47
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso
de direito constitucional. 2 ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva 2010, p. 463.

45

O anti-semitismo uma forma de hostilizar judeus e rabes, sem nenhum motivo a


no ser o dio, principalmente contra os judeus, cujo termo semita foi criado
especialmente para se referir a eles. Por maioria dos votos, o Habeas Corpus foi
negado ao paciente. Diante do conflito entre a liberdade de expresso e a dignidade
do povo judeu, o ministro Gilmar Mendes em seu voto, destacou a importncia do
princpio da proporcionalidade.
O princpio da proporcionalidade, tambm denominado princpio do devido
processo legal em sentido substantivo, ou ainda, princpio da proibio do
excesso, constitui uma exigncia positiva e material relacionada ao
contedo de atos restritivos de direitos fundamentais, de modo a
estabelecer um "limite do limite" ou uma "proibio de excesso" na restrio
de tais direitos. A mxima da proporcionalidade, na expresso de Robert
Alexy (Theorie der Grundrechte, Frankfurt amMain, 1986), coincide
igualmente como o ncleo essencial dos direitos fundamentais concebido
de modo relativo tal como defende o prprio Alexy. Nesse sentido o
princpio ou a mxima proporcionalidade determina o limite ltimo da
possibilidade de restrio legtima de determinado direito fundamental.48

Alm da crtica feita atravs da liberdade de expresso, a informao cientifica de


que

nenhuma

pessoa

nasce

homossexual

relevante

pra

reforar

homossexualidade como comportamento. Tal entendimento se faz necessrio para


que

possamos

encarar

homossexual

como

algum

que

adquiriu

um

comportamento no natural ao seu nascimento. A cincia trabalha com amostras e,


portanto, o que existe no mundo cientfico a existncia de cromossomos macho e
fmea. No existe um hormnio homossexual.

Em pesquisas realizadas se constatou que gmeos univitelinos (so aqueles que


possuem a mesma carga gentica e, portanto idnticos at mesmo no DNA) quando
um gay em mais 50% dos casos o outro no . Doutor Richard Cohen em seu livro
"Compreender e sanar a homossexualidade o psicoterapeuta afirma que j foi gay e
com o passar do tempo teve o seu comportamento reorientado, em um trecho do
seu livro o doutor discorre sobre a intolerncia do movimento gay:
Acredito que este um assunto de direitos humanos sobre liberdade de
expresso. Reitero que os gays e as lsbicas que so felizes tm direito a
viver as suas vidas. Esperaria que eles respeitassem os direitos de outros
que desejam explorar uma sada para o homossexualismo. Pratiquemos
49
tolerncia, diversidade e igualdade para todos.
48
49

HC N 82.424-2/RS. Supremo Tribunal Federal, p. 658.


Cohen, Richard. Compreender e sanar a homossexualidade. Barcelona. Libroslibres. 2007, p. 222.

46

Em seu livro o autor conta como foi abusado por seu tio, o que o fez praticar um
comportamento homossexual. Durante trs anos Richard viveu um relacionamento
com outro homem. Afirma o mesmo que procurou ajuda e foi reorientado ao seu
comportamento natural que tinha ao nascer, se tornando assim um heterossexual e
constituindo famlia e filhos. Tal discusso nos leva a quebrar um paradigma de
senso comum que afirma no existir um ex gay. Sobre essa tica, o psicoterapeuta e
ex gay afirma:
Ningum nasce essencialmente com sentimentos homossexuais e ningum
tampouco escolhe sentir atrao para o mesmo sexo. H muitas razes
para sentir esta atrao. Nunca uma coisa s. Influi a criao dos pais, ou
a percepo que tem o filho dessa criao. Sob a atrao para o mesmo
sexo h dois fatores primrios: traumas no resolvidos do passado e uma
necessidade legtima de amor proveniente do mesmo gnero.50

O conflito gerou uma audincia pblica da Comisso de Seguridade Social e Famlia


da Cmara dos Deputados, que se reuniu para decidir sobre a resoluo do
Conselho Federal de Psicologia, que proibia o profissional de reorientar o paciente
gay. Principal defensora do tratamento de reorientao do homossexual, a escritora
e psicloga com especializao em psicologia da sexualidade Marisa Lobo explicou:
A cincia ainda no tem entendimento do que a homossexualidade. No
tem pesquisa que se comprove que a homossexualidade gentica.
muito fcil jogar a responsabilidade na religio, na sociedade e na famlia.
Deixem a pessoa ter o direito de ser tratada.51

O deputado Joo Campos se posicionou contra o conselho federal de psicologia,


que proibia a reorientao do paciente pelo psiclogo. Para o deputado, "Um dos
princpios bsicos da tica mdica a autonomia do paciente. como se o conselho
federal de psicologia considerasse o homossexual um ser menor, incapaz de
autodeterminao.

50

Cohen, Richard. Compreender e sanar a homossexualidade. Barcelona. Libroslibres. 2007, p. 253.


Psicloga Marisa lobo, na Comisso de Trabalho e Previdncia da Cmara dos Deputados.
Disponvel em: http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/TRABALHO-EPREVIDENCIA/421193-PSICOLOGA-DEFENDE-TRATAMENTO-PARA-OPCOES-SEXUAIS.html.
Acesso em 13/05/2014.
51

47

O debate continua na Comisso de Seguridade Social e Famlia da Cmara dos


Deputados. Em maio a discusso voltou tona, tendo como autor da proposta o
Deputado Federal pastor Eurico (PSB-PE) que em sua opinio afirmou:
Eles (Conselho Federal de Psicologia) esto proibindo os psiclogos de
atender o homossexual. Temos que fazer valer o direito constitucional deste
profissional. Como um profissional no pode atender uma pessoa que o
52
procura e quer conversar?

Por fim, o destaque que se d a homossexualidade enquanto comportamento vem


reforar que, enquanto a crtica religiosa ou a livre discordncia prtica
homossexual estiver dentro dos limites estabelecidos em lei, poder qualquer
cidado exercer o contraditrio a tal comportamento. Sobre esta discordncia vale
apena destacar, o acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro ao
julgar uma apelao em Ao Popular contra o Estado do Rio de Janeiro, no ano de
2002, com intuito de anular o repasse de recursos pblicos que financiava a VII
Parada de Orgulho Gay.
Contudo, tambm, no se pode negar aos cidados heterossexuais o direito
de, com base em sua f religiosa ou em outros princpios ticos e morais,
entenderem que a homossexualidade um desvio de comportamento, uma
doena, ou seja, algo que cause mal pessoa humana e sociedade,
devendo ser reprimida e tratada e no divulgada e apoiada pela sociedade.
Assim, no se pode negar ao autor o direito de lutar, de forma pacfica, para
conter os atos sociais que representem incentivos prtica da
homossexualidade e, principalmente, com apoio de entes pblicos e, muito
menos, com recursos financeiros. Trata-se de direito liberdade de
pensamento, de religio e de expresso.
Tribunal de Justia- Dcima Primeira Cmara Cvel
Apelao Cvel n. 2008.001.65.473
Relator: Desembargador Claudio de Mello Tavares

Convm destacar o acrdo acima referido no qual o magistrado em comento em


sua deciso, diferenciou a liberdade de expresso dentro dos limites da lei de
qualquer outra forma de discriminao.

52

Deputado Federal Pastor Eurico. Disponvel em:


http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/TRABALHO-E-PREVIDENCIA/421193PSICOLOGA-DEFENDE-TRATAMENTO-PARA-OPCOES-SEXUAIS.html. Acesso em 13/05/2014.

48

4.2 O PROJETO DE LEI COMPLEMENTAR 122/06

Proposto pela deputada federal Iara Bernardi (PT-SP) em 2006, o projeto de lei
complementar 122/06, trouxe grande polmica em seu contedo ao tentar
criminalizar a homofobia. No bastasse a oposio de vrios setores da sociedade,
que

consideravam

este

projeto

uma

superproteo,

um

determinado

comportamento, pois as mesmas leis que existem para toda coletividade se


encaixam em coibir os crimes cometidos contra os homossexuais.

Afinal, o homicdio, a leso corporal ou a discriminao devem ser combatidos a luz


da constituio, que de forma explicita ampara a todos iguais perante a lei sem
distino de qualquer natureza, ou seja, no importa quem cometeu o crime ou se a
vtima era negra, branca ou homossexual todos respondero por seus crimes.

Sem dvida, o maior opositor do projeto de lei em comento foi o movimento


evanglico, que viu sua liberdade de crena ser ameaada pelo projeto de lei. O
movimento cristo amparado por seu livro de conduta (Bblia) e expressando sua
liberdade, faz duras crticas ao comportamento homossexual.

A Magna Carta de 1988 em seu artigo 5 inciso VI, deixa bem claro a proteo feita
a liberdade de crena:
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado
o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias.
VII assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa
53
nas entidades civis e militares de internao coletiva.

O projeto de lei em comento no s tenta violar a liberdade de crena como deseja


impor um comportamento a toda a uma coletividade. A proposta de lei equivocada
em vrios aspectos. O 5 do artigo 16 do projeto de lei 122/06 assim dispe: Artigo
16 5: O disposto neste artigo envolve a prtica de qualquer tipo de ao violenta,

53

Artigo 5 da CRFB/88. Disponvel em:


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.

49

constrangedora, intimidatria ou vexatria, de ordem moral, tica, filosfica ou


psicolgica.

Ao analisar o artigo acima descrito vem a pergunta: o que seria constrangimento


filosfico ou psicolgico? Tal artigo altamente inconstitucional, pois viola de forma
clara a liberdade de expresso e crena religiosa. A Lei das Leis protege a
manifestao de pensamento devendo aquele que ultrapassar os limites deste
direito reparar os danos cometidos. Em seu artigo 220 a CRFB/88 assim dispe:
Art. 220 da Constituio Federal do Brasil.
A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob
qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio,
observado o disposto nesta Constituio.
2 - vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e
artstica.54

A CRFB/88 no seu artigo 5 tambm protege os locais de culto e sua liturgia sendo o
mesmo inviolvel. O projeto de lei 122/06 afronta a constituio quando tenta violar
os locais de culto, em seu artigo 8 o projeto dispe:
Artigo 8 - A: Impedir ou restringir a expresso e a manifestao de
afetividade em locais pblicos ou privados abertos ao pblico, em virtude
das caractersticas previstas no artigo 1 desta lei. Pena: recluso de dois a
cinco anos.
Artigo 8 - B: Proibir a livre expresso e manifestao de afetividade do
cidado homossexual, bissexual ou transgnero, sendo estas expresses e
manifestaes permitidas aos demais cidados ou cidads. Pena: recluso
55
de dois a cinco anos.

Ao analisar o caso concreto surge a seguinte hiptese: um pastor que flagrar dois
homossexuais no ptio da Igreja, demonstrando a sua homoafetividade, no poder
criticar os mesmos, pois estar cometendo um crime de homofobia. A constituio
clara quando protege o local do culto e sua liturgia e um casal homossexual dentro
da Igreja ou no ptio da mesma, demonstrando sua afetividade, afronta a liberdade
de crena crist que tem se posicionado contra a prtica homossexual.

54

Artigo 220 da CRFB/88. Disponvel em:


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acesso em 11/05/2014.
55
Projeto de Lei Complementar 122/06. Disponvel em:
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=45607&tp=1. Acesso em 21/05/2014.

50

O projeto de lei em comento segue afrontando as garantias e direitos fundamentais,


desta vez o projeto de lei dispe sobre a relao trabalhista do homossexual. Artigo
4: Praticar o empregador, ou seu preposto, atos de dispensa direta ou indireta.
Pena: recluso de 2 a 5 anos.56

Em suma, o artigo traz uma amordaa ao direito a opinio que todo o cidado tem
de discordar de um comportamento. Ao criminalizar o empregador pelo simples fato
de o mesmo discordar da prtica homossexual, um perigo muito grande quando
generalizamos tal artigo, pois um pai que, ao descobrir que sua bab homossexual
e por discordar do comportamento, no gostaria que os filhos crescessem sobre
uma influncia homossexual, teria que ser preso por crime de homofobia? O projeto
de lei deseja criar uma classe super especial dentro do ordenamento jurdico.

Diante dessa discusso, a comisso de direitos humanos da Ordem dos Advogados


do Brasil, atravs de Ricardo Brando discorre de forma simples sobre a discusso.
Numa Sociedade Democrtica de Direito (como a nossa), deve ocorrer o
equilbrio dos direitos civis. Se os homossexuais tm o direito de criticar (ou
at mesmo de processar judicialmente) os heterossexuais por seus
excessos e por suas palavras, estes tambm tm o direito de expor suas
opinies e ter suas livres expresses de pensamento respeitadas por todos,
indistintamente. No se deve "amordaar" uma maioria que defende suas
57
convices, em benefcio de uma minoria que tambm defende as suas.

Na busca intolerante para criminalizar as opinies contrrias ao movimento gay, o


projeto de lei se esquece das inmeras crticas que os religiosos, em especial os
pastores evanglicos recebem. Nessa busca de tornar crime s crticas, o
movimento gay em uma marcha no estado de So Paulo sodomizou os santos
catlicos, expressando assim o seu descontentamento com a religio catlica que se
posicionou contra o casamento gay. Tais condutas nos levariam a criar uma lei para
combater a teofobia e criminalizar as opinies e expresses daqueles que discordem
e critiquem as religies. Aonde isso nos levar se comearmos a criminalizar as

56

Projeto de Lei Complementar 122/06. Disponvel em:


http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=45607&tp=1. Acesso em 21/05/2014.
57
Parecer da Comisso de Direitos Humanos da Ordem dos Advogados do Brasil, no julgamento
TJMS - AC 6422 MS 2009.006422-1- 5 Turma Cvel Relator: Des. Vladimir Abreu da Silva. DJU:
25/02/2010. Acrdo disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/7879538/apelacaocivel-ac-6422-ms-2009006422-1-tjms/inteiro-teor. Acesso: 12/04/2014.

51

manifestaes de pensamentos, o projeto de lei 122/06 se mostra uma aberrao


para o mundo jurdico.

O conflito jurdico envolvendo de um lado os religiosos e de outro o movimento


homossexual deve ser resolvido de forma equilibrada, sobre esse conflito de
liberdade e igualdade Glauber Moreno Talavera discorre:
No plano conceitual, a questo atacada de jaez principiolgico. Todos
sabem o quo difcil compatibilizar-se os princpios da liberdade e da
igualdade, pois, como adverte Norberto Bobbio, o libertarismo e o
igualitarismo fundam suas razes em concepes do homem e da sociedade
profundamente diversas, sendo que para o liberal o fim principal a
expanso da personalidade individual e, para o igualitrio, o fim principal o
desenvolvimento da comunidade em seu conjunto, mesmo que ao custo de
diminuir a esfera de liberdade dos singulares. Elucida, ainda, o eminente jus
filsofo peninsular, que a nica forma de igualdade, que compatvel com a
liberdade tal como compreendida pela doutrina liberal, a igualdade na
liberdade, que tem como corolrio a ideia de que cada um deve gozar de
tanta liberdade quanto compatvel com a liberdade dos outros.58

A jurisprudncia do STF pacificou o conflito entendendo que a constituio, seja de


forma implcita ou explcita, no restringiu a liberdade de pensamento, extraindo
desse entendimento que as religies podem expressar as suas discordncias contra
a prtica homossexual. O ministro Marco Aurlio do STF, enfrentando o conflito
esclarece: "A liberdade de expresso constitui-se em direito fundamental do cidado,
envolvendo o pensamento, a exposio de fatos atuais ou histricos e a crtica."
(STF, HC 83.125, j. Em 16-9-2003).

Por fim, extremamente grave quando se busca atravs de um projeto de lei,


criminalizar a manifestao de pensamento e a crtica a um comportamento.
Vivemos em um pas democrtico onde pode se criticar as mais altas autoridades do
estado, emitir critica contra a forma de governo e todo e qualquer comportamento,
por isso a crtica religiosa contra a homossexualidade no tem como alvo a pessoa
do homossexual e sim o seu comportamento.

A prpria Bblia que, de forma dura, se posiciona contra a prtica homossexual, ela
tambm se refere que todos devem amar ao prximo como a ns mesmos. preciso
58

TALAVERA, Marcos Moreno. Parcerias entre pessoas do mesmo sexo: o preconceito e a justia.
Disponvel em: http://www.datavenia.net/artigos/homossexuais_justica.htm. Acesso em: 29/05/2014.

52

de uma vez por todas separar a homofobia como discriminao e a crtica, enquanto
a primeira deve ser combatida perante o ordenamento que j criminaliza e repara os
danos causados por ela, a crtica o oxignio da democracia desde que exercida
dentro dos limites da lei.
Ademais o que significa a homofobia? Um conceito simples disso : averso
irreprimvel, repugnncia, medo, dio, preconceito que algumas pessoas, ou grupos
nutrem contra os homossexuais, lsbicas, bissexuais e transexuais. A discordncia
religiosa

do

comportamento

homossexual

dio?

crtica

contra

um

comportamento deve ser criminalizada? Com certeza no, sem dvida essa a
grande crtica contra o projeto, que tenta a todo custo criminalizar as opinies
contrrias a prtica homossexual e assim apenar aqueles que, por convices
religiosas ou pessoais expressam a sua opinio contrria a uma conduta escolhida
pelo praticante.

53

5 CONSIDERAES FINAIS

Ao analisar o trabalho apresentado, pode-se entender que a liberdade de expresso


e o direito a igualdade tem se mostrado o grande oxignio de uma democracia. Por
isso tudo, tanto o movimento homossexual como o religioso, ambos tm seus
direitos e garantias fundamentais que devem ser respeitados mutuamente. Ademais,
os grandes conflitos envolvendo esses temas precisam ser resolvidos sob a tica do
caso concreto, buscando o magistrado observar qual das garantias feriu os
princpios constitucionais.

Em vista dos argumentos apresentados, no h espao para intolerncia de ambas


as partes. Assim como o movimento homossexual tem seus direitos de criticar e
processar qualquer heterossexual por excessos cometidos, o movimento religioso,
atravs de sua expresso, tambm ter os mesmos direitos garantido, quando
exercer a sua discordncia ao comportamento homossexual. Ningum pode ser
impedido de exercer o seu poder de crtica, a discordncia de uma prtica o direito
de opinio que todos os cidados possuem, tendo assim um grande abismo entre o
preconceito homofbico e a crtica exercida pela liberdade de expresso.

O projeto de lei 122/06 se mostrou extremamente inconstitucional, quando tenta


criminalizar uma critica feita a um comportamento. Ademais, levando-se em conta
todos esses aspectos, a crtica religiosa ou qualquer outra forma de pensamento
dirigido aos homossexuais, desde que observem os limites estabelecidos em lei, no
ferem em nada os limites da liberdade de expresso.

Dentre os limites estabelecidos, esto os crimes de: calnia, injria e difamao que
violam a honra, seja ela objetiva ou subjetiva. Os conceitos de tais crimes so: A
calnia consiste em atribuir, falsamente, a algum a responsabilidade pela prtica de
um fato determinado definido como crime. A difamao, por sua vez, consiste em
atribuir a algum fato determinado ofensivo sua reputao. A injria no consiste
em fato, mas atribuir qualidade negativa, que ofende a dignidade ou o decoro de
algum honra subjetiva -, alm de se consumar com o simples conhecimento da
vtima.

54

Conclui-se, com este trabalho, a enorme diferena entre a homofobia e a crtica, pois
enquanto a primeira se mostra como uma averso e dio aos homossexuais e assim
punvel com os rigores da lei, a segunda o direito de todos aqueles que discordam
de um comportamento e atravs dessa discordncia, podero manifestar seus
pensamentos contrrios prtica, seja sob a gide religiosa, moral ou tica.

55

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Disponvel
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https://conlegis.planejamento.gov.br/conlegis/atoNormativo/atoNormativoVisualizarC
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Voto Min. Ayres Britto, p. 7. Texto completo do voto do Ministro Carlos Ayres Britto,
no julgamento conjunto da ADPF 132 e ADI 4277. Disponvel
em: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ADI4277revisado.pdf.
Doravante denominar-se- apenas de voto Min. Ayres Britto.
Voto Min. Ayres Britto, p.10. Texto completo do voto do Ministro Carlos Ayres Britto
no julgamento no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental
(ADPF)
130.
Disponvel
em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adpf130.pdf.
Acesso:
13/05/2014.
Voto Min. Menezes de Direito. No julgamento da Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF) 130. Acesso em 11/05/2014. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adpf130.pdf.
Acesso:
13/05/2014.