La conciliacin judicial y extrajudicial

Posted on 05/05/2013 by D. Fernando Ospina

INTRODUCCIN
A modo de introduccin podemos decir que todo ser humano, por lo
general, necesita vivir en sociedad. Requiere de otras personas para
desarrollarse en todo el sentido de la palabra. Sin embargo, este ser
humano, como ente individual, presenta sus propias cualidades,
pensamientos, sentimientos, caractersticas que lo hacen distinguirse
de otros como l.
El que se piense o acte de manera distinta no implica que sea algo
negativo. Al contrario. La diversidad de opiniones, de posiciones nos
permite contrastar realidades, ideas, que nos pueden llevar a
conclusiones enriquecedoras. Pero, si no se saben aprovechar, estas
diferencias traen como consecuencia los enfrentamientos que se
convierten en conflictos que muchas veces no se pueden solucionar,
y esto se debe a que todos nosotros, aunque no queramos admitirlo,
estamos predispuestos a la violencia; es decir, mantenemos una
mentalidad litigiosa, que muchas veces nos lleva a ser indiferentes
frente a los problemas planteados. Pero, si queremos solucionar estos
desacuerdos, por costumbre, nos sometemos a la va tradicional; vale
decir, el hecho de recurrir a un Juez para que resuelva un problema a
travs de una resolucin judicial.
El tiempo y la necesidad ha demandado que se busquen diferentes
alternativas que pongan fin a estos conflictos, de una manera rpida
y eficaz. De esta forma nace la Conciliacin como un mecanismo que
da solucin a una necesidad de justicia.

CONCEPCIN DE LA CONCILIACIN
Considero conveniente que para poder pasar a definir lo que es la
institucin de la Conciliacin, como Mecanismo Alternativo
de Resolucin de Conflictos, es necesario precisar lo que significa la
palabra Conciliar.
Conciliar se deriva del vocablo latino Conciliare, que segn
el Diccionario de la Real Academia de la Lenga Espaola, significa
componer, ajustar los nimos de quienes estaban opuestos entre s.
Cabe sealar, que tradicionalmente el acto de conciliar se ha visto
reflejado dentro de un proceso judicial, donde los sujetos que
intervienen como partes tienen intereses opuestos. Aqu est
presente permanentemente un juez, el cual toma conocimiento de la
causa para poder aclarar el conflicto. Para el efecto se basa en

la demanda y en la contestacin, buscando analizar los puntos

controvertidos para poder arribar a una frmula conciliatoria que
resulte equitativa para ambas partes. Esto es propio de la Conciliacin
Procesal que forma parte de los llamados Mecanismos Alternativos de
Resolucin de Conflictos Procesales, los mismos que se desarrollan
dentro de un proceso judicial buscando evitar la sentencia.
Al respecto de la Conciliacin Procesal, el doctor Csar Castaeda
Serrano, Profesor de Derecho Procesal Civil de la Facultad de Derecho
de laUniversidad Nacional Mayor de San Marcos, en su artculo
titulado La Conciliacin como forma especial de conclusin del
proceso, sostiene que elxito de la conciliacin depende del grado de
concientizacin que debe tener un Juez para aplicar en forma
adecuada el Principio de Inmediatez Procesal. Esta predisposicin
permitir conocer a plenitud el contenido de la pretensin
insatisfecha, cuyo reconocimiento y cumplimiento se exige por el
demandante. De este modo, en caso de que las partes acepten dicha
frmula conciliatoria se dar por concluido el proceso con el
cumplimiento de su objeto.
De otro lado, la Conciliacin como Mecanismo Alternativo de
Resolucin de Conflictos, busca de manera pacfica solucionar los
conflictos sin acudir alPoder Judicial. Podemos decir tambin que la
Conciliacin es un sistema para la solucin directa y amistosa de las
diferencias que puedan surgir de una relacin contractual o
extracontractual, mediante la cual las partes en conflicto con la
colaboracin activa de un tercero o conciliador, ponen fin al mismo,
celebrando un contrato de transaccin.
Para el doctor Ivn Ormarchea la Conciliacin constituye un proceso
consensual y confidencial de toma de decisiones en el cual una o ms
personas imparciales conciliador o conciliadores asisten a
personas, organizaciones y comunidades en conflicto a trabajar hacia
el logro de una variedad deobjetivos.
En el fondo, la conciliacin es una negociacin asistida, donde las
partes buscan dar una solucin satisfactoria permitiendo, en forma
concertada, la intervencin de un tercero, que tenga la capacidad de
proponer frmulas conciliatorias, fomentado en todo el momento del
proceso la comunicacinentre las partes, valindose del lenguaje,
tanto verbal como no verbal, y del manejo racional de la informacin,
tratando de llegar a sus verdaderos intereses (Verdad Real).
En este caso la Conciliacin Extrajudicial est comprendida como un
Mecanismo Alternativo de Resolucin de Conflictos Extrajudicial
porque, en suma, lo que se busca es evitar el proceso judicial.

DIFERENCIAS ENTRE LA CONCILIACIN

JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
La Conciliacin Extrajudicial, a diferencia de aquella realizada dentro
de un proceso, es mucho ms flexible; genera caractersticas propias;
fomenta lacreatividad entre las partes, y sobre todo tiene bien
definido su marco de accin en cuanto a la orientacin que se le debe
dar al conflicto.
Entre las diferencias que se pueden presentar estn:
Nivel de solucin: En el Proceso Judicial se busca enfocar cules son
las pretensiones o exigencias planteadas en la demanda,
contestacin o en su caso en la reconvencin.
La Conciliacin Extrajudicial, se centra en resolver problemas
manifestados en la solicitud de conciliacin o que surjan durante la
respectiva Audiencia, conforme al tercer prrafo del artculo 9 del
Decreto Supremo N 001-98-JUS, con la finalidad de dar
posibles soluciones que satisfagan los intereses y necesidades de
ambas partes.
Criterio de Solucin.
En el Proceso Judicial se busca interpretar y aplicar la norma correcta
para solucionar el conflicto.
En la Conciliacin Extrajudicial existe un marco amplio que garantiza
la legalidad de los acuerdos sin la necesidad que sea la norma la que
respalde en estos casos.
Contexto
En el Proceso Judicial se sigue una Orientacin Adversarial
-Confrontacional.
En la Conciliacin Extrajudicial se persigue una Orientacin Negocial o
Estratgico Racional, es decir un ambiente de cooperacin para
lograr la solucin del problema.
Personajes
En el Proceso Judicial quien interviene es el Juez
En la Conciliacin Extrajudicial intervienen el conciliador y las partes
FINES DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL

La Conciliacin Extrajudicial, de acuerdo a lo antes expresado, busca

que las partes -con asistencia del conciliador-puedan:

Lograr su propia solucin en base a la creatividad.

Promover la comunicacin, entendimiento mutuo y empata.

Mejorar sus relaciones.

Minimizar, evitar o mejorar la participacin en el sistema

judicial.

Trabajar conjuntamente hacia el logro de un entendimiento

mutuo para resolver un conflicto.

PRINCIPIOS DE LA CONCILIACIN
EXTRAJUDICIAL
Dentro de nuestra legislacin, el artculo segundo -tanto de la Ley N
26872, de fecha trece de noviembre de mil novecientos noventisiete,
como de su Reglamento, Decreto Supremo N 001-98-JUS-, regulan
los Principios rectores de la Conciliacin, los cuales paso a detallar a
continuacin:
Equidad: El conciliador debe asegurar que el acuerdo que se obtenga
sea aceptado por ambas partes. Sin embargo, esto no lo exime que
vele por la legalidad de los acuerdos. No puede admitir informacin
falsa e inadecuada. No puede existir negociacin de mala fe, si la hay
puede comunicar a las partes sobre lo que ha venido percibiendo,
inclusive podra retirarse del proceso. Cabe sealar, que el artculo
15 de la Ley contempla las formas de conclusin de la conciliacin,
pero no prev esta ltima posibilidad. Considero que es ms una
potestad del conciliador que responde a su buen criterio y tica.
Neutralidad: es decir, que no exista vnculo con alguna de las
partes. Esto es ms para evitar la aparicin de un nuevo conflicto de
intereses cuando se cumple con las funciones conciliatorias. Si se
rompe con dicha neutralidad, pueden suceder dos situaciones: Que se
desista el mismo conciliador.
Que lo soliciten las mismas partes.
Esto es de conformidad con el artculo 33 del Reglamento. La
excepcin a esta regla general se da cuando las partes conocen de
dicha vinculacin, y aceptan su participacin.

Imparcialidad: constituye un estado mental que debe conservar el

conciliador durante el desarrollo de sus servicios. Es en s el
compromiso que el propio conciliador asume para ayudar a las partes.
Confidencialidad: guarda relacin con la informacin que es recibida
por el conciliador, la cual es confidencial, es decir que no puede ser
revelada a nadie. Este principio presenta tambin excepciones, es
decir que el conciliador puede romper ese deber de confidencialidad
cuando advierte que hay de por medio un delito o que se va a
producir un atentado contra la integridad de una persona. Sin
embargo, es necesario precisar que dichas excepciones son planteada
en el artculo 8 del reglamento mas no de la Ley, generando un
problema legislativo, debido a que la ley no admite excepciones.
Empoderamiento o simetra de Poder: no se encuentra previsto
en la Ley. Se busca que exista un aceptable equilibrio de poder entre
las partes, porque de lo contrario generara un proceso
conciliatorio plagado de medidas coercitivas, provocando un acuerdo
injusto.
Buena fe y Veracidad: es una obligacin de las partes de
conducirse con buena fe y veracidad durante la Audiencia
Conciliatoria. La Buena fe se vincula con la informacin que maneja
el conciliador. El conciliador debe formular las alternativas suficientes
para poder resolver el conflicto. En relacin a la veracidad se est
haciendo referencia a que la informacin que se maneje sea
fidedigna.
Celeridad y Economa: son dos principios caractersticos de los
Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos.
Voluntariedad: es un principio autnomo, ya que se encuentra
regulado en el artculo 3 de la Ley. Las partes son las nicas para
tomar una decisin para solucionar el conflicto. La autonoma de la
voluntad tambin tiene lmites, los mismos que se encuentran
contemplados en el artculo 5 de la Ley, y stos son los referidos a
que no se debe contravenir al orden pblico y a las buenas
costumbres.

FASES DE LA CONCILIACIN SEGN NUESTRA

LEGISLACIN
Segn Ivn Ormachea las Fases de la conciliacin son las siguientes:
Preparacin: Comprende los actos previos que el conciliador realiza
para crear un clima de confianza y de las mejores condiciones.

Presentacin: llamada tambin fase introductiva. El conciliador

realiza un monlogo donde se busca identificar a las partes y
presentarlas. Es lograr que se ubiquen en el ambiente, y recibir
informacin sobre qu son los MARCS y cmo se realizar la Audiencia
Conciliatoria.

Versiones parciales: es la fase donde se discuten hechos y se

escuchan las versiones de ambas partes.
Redefinicin del Conflicto: se elabora una especie de lista donde
se plasman los puntos controvertidos, se redefine el conflicto y se
determina cules son los intereses de las partes.
Bsqueda de soluciones: esto promueve la creatividad entre las
partes y el conciliador. Aqu se articulan intereses y se propicia el
logro de soluciones satisfactorias.

Acuerdo: es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes.

COMENTARIOS A LA LEGISLACIN DE
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.
Mediante el presente artculo se ha querido dar un alcance general
sobre lo que es la Conciliacin como institucin, tratando de analizar
y concordar con algunos artculos de la Ley de Conciliacin y su
Reglamento. Sin embargo, consideramos conveniente hacer, en este
punto, algunos comentarios sobre la legislacin aplicable.
Nadie duda que la Ley de Conciliacin Extrajudicial, es un avance
para promover una cultura de paz en nuestro pas.
Como ya se expres al inicio de este artculo, todos nosotros, los
seres humanos, somos propensos a ser conflictivos, inclusive
violentos. No se admita, hasta antes de la promulgacin de esta ley,
que los problemas podan ser resueltos por otros mecanismos que
desde siempre han estado presentes. Todos pensbamos que si no
intervena el Poder Judicial, no haba forma de resolver el conflicto.
Por eso fue muy cuestionada la mencionada Ley.
El doctor Luis Fernando Zambrano Ortiz, especialista
en Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos, sostiene que
muchos sectores se mostraron incrdulos frente a la promulgacin de
esta Ley y a su aplicacin. Esto se deba fundamentalmente a que no
se nos ha enseado a negociar o a conciliar.

En realidad todos tenemos una visin negativa de lo que es el

conflicto. Lo que debemos procurar es cambiar esta concepcin;
debemos buscar entender al Conflicto como una oportunidad, verlo
desde un punto de vista positivo para poder aplicar correctamente los
mecanismos alternativos de resolucin de conflicto.
De otro lado, considero conveniente sealar que la Ley de
Conciliacin tambin tiene como otra ventaja
evitar procesos prolongados y costosos. Esto de algn modo genera
un afianzamiento de los Principios de Celeridad y Eficacia en
la administracin jurisdiccional.
Asimismo, la Ley fomenta y promueve a las personas para que
confen ms en su capacidad, creatividad para formular posibles
soluciones ante un conflicto determinado. Por eso pienso que de
alguna manera la Ley de Conciliacin puede servir de base para
promover la participacin ciudadana, frente al descontento que prima
sobre todos los Poderes del Estado.
La Conciliacin Extrajudicial se convierte -por as decirlo- en la
bsqueda de la justicia que se alcanza en virtud a la primaca de la
autonoma de la voluntad de las partes. Las partes de este modo ven
satisfechos sus intereses, y pueden ejecutar sus propios acuerdos sin
restriccin alguna.
Cabe sealar, que las universidades deben ser las encargadas de
promover, de preocuparse por cambiar esta cultura de litigio que lo
nico que hace es entorpecer las relaciones a todo nivel (comercial,
familiar, etc). De ah, que es necesario que en todos los cursos se
apliquen tcnicas de negociacin concarcter especializado.
Finalmente, no se puede dejar de lado que al entrar en vigencia en
forma definitiva esta Ley, tambin se producirn vacos en cuanto a
las concordancias que deberan existir con el Cdigo Procesal Civil,
esto es en cuanto a las excepciones como medios de defensa que
tiene el demandado a su favor en un proceso judicial en virtud a lo
dispuesto por el artculo 446 del Cdigo anotado; debido a que slo se
prev la conclusin de un proceso por conciliacin, es decir a un
proceso judicial distinto a lo que es un proceso de conciliacin en la
va extrajudicial.

ANLISIS DE LA CONCILIACIN
EXTRAJUDICIAL Y SU APLICACIN PRCTICA
EN MATERIADE FAMILIA

La conciliacin extrajudicial, no es un invento de la doctrina o del

legislador colombiano; es una figura cuyos orgenes se remonta a la
antigedad especficamente a los sistemas jurdicos de las
primeras sociedades, al tiempo que fue desarrollada por los
regmenes legales mas evolucionados como el Romano y en los
ltimos aos ha sido objeto de reglamentacin por la mayora de las
legislaciones. La ley de las 12 tablas por ejemplo
otorgaba fuerzaobligatoria a lo que convinieran las partes al ir a
juicio. En el rgimen judicial de la antigua China, la mediacin era
considerada como el primer recurso para resolver las desavenencia,
tal como lo planteaba Confucio al sostener que la resolucin optima
de las discrepancias se lograban mediante la persuasin moral y el
acuerdo, pero no bajo coaccin.
En algunas regiones de frica, la Asamblea de vecinos constituye el
rgano encargado de solucionar los conflictos comunitarios.
La iglesia catlica tambin ha facilitado la solucin concertada de las
disputas al disponer a los prrocos como mediadores. Rastros
de instituciones semejantes se hayan en el medioevo para conciliar
los asuntos que enfrentaban intereses de gremios, mercaderes y
gitanos.
La conciliacin corresponde a un sistema de solucin de controversia
que de manera voluntaria, y utilizando la mediacin de un tercero
con autoridad, busca lograr un acuerdo directo entre las partes
contendientes; el conciliador era libre de utilizar los sistemas de
persuasin que considere conveniente. En el antiguo testamento el
pueblo Hebreo acuda a la autoridad del patriarca, para que mediara
entre las partes y as lograra una solucin directa y extrajudicial de
sus querellas sin sujecin a ningn procedimiento especial.
La mediacin y la autoridad son los elementos de toda conciliacin,
vale resaltar las labores que ejerca Jess como mediador, este
profeta ante Dios y ante los hombres, cuya autoridad provena de sus
obras y sin embargo no era representante de la casta sacerdotal, ni
de los jueces ni de los Romanos; pero tenia autoridad y eso era
suficiente para que las personas le confiaran sus diferencias y
pidieran su intervencin como mediador. La autoridad del tercero
debe ser entendida como aquella ascendencia y confianza que se
ostenta y se gana sobre las partes en conflicto sin lo cual la
conciliacin ser imposible. Este mediador cuya autoridad provena
de los usos y costumbres, con el transcurrir del tiempo adquiere un
perfil ms dinmico, estable y comprometedor, con una connotacin
social y se convierte en conciliador, en la forma que recoge.
De suerte que la conciliacin en su concepcin original corresponda a
un mecanismo de solucin de conflicto que operaba sin necesidad
de normasjurdicas que la sustentaran y sin la intervencin

del estado o los jueces. Bastaba la presencia de un tercero con

autoridad frente a las partes contendientes, para que este actuara
como mediador.
La conciliacin extrajudicial o conciliacin fuera de proceso, se
tramita ante los funcionarios pblicos competentes o ante los centros
de conciliacin, vino a tomar forma real y cierta, a partir de la
vigencia del decreto 2279 de 1989, en cuyo articulo 49 se dispuso
que las controversias susceptibles de transaccin, surgidas entre
personas capaces, podran ser resueltas mediante la conciliacin. En
el artculo 50 igualmente se estableci que la iniciativa de la
conciliacin poda provenir de ambas partes o de cualquiera de ella,
quienes podran nombrar directamente al conciliador o deferir su
designacin en un tercero, como los centros de conciliacin.
Resulta evidente que la facultad de delegar en un tercero la
designacin del conciliador, de manera implcita, posibilito la creacin
de los centros de conciliacin extrajudiciales, funcin que ya cumplan
las cmaras de comercio pero sin el sustento legal suficiente.
El decreto 2737 de 1989 o Cdigo del Menor en su art. 136 del
Cdigo del Menor autoriza la Conciliacin para solicitar alimentos
para menores. La norma dice: En caso de incumplimiento de la
obligacin alimentara para con un menor, cualquiera de sus padres,
sus parientes, el guardador o lapersona que lo tenga bajo su cuidado,
podrn provocar la conciliacin ante el Defensor de Familia, los
jueces competentes, el Comisario de Familia o el Inspector de los
Corregimientos de la residencia del menor, o estos de oficio. En la
conciliacin se determinar la cuanta.
El Art. 277 del mismo, autoriza a los Defensores de Familia para
aprobar las Conciliaciones que celebran los cnyuges, los padres y
dems familiares en asuntos extrajudiciales.
El decreto 2651 de 1991 Se expidi con la finalidad de
Descongestionar los despachos judiciales, dando como solucin el
uso de la Conciliacin para dicho cometido.
Luego la ley 23 de 1991, en su capitulo sexto, regulo todo lo referente
a los centros de conciliacin extrajudicial otorgndoles
verdadera identidadjurdica, funcional y material. Teniendo en cuenta
que las nicas entidades que estaban actuando como centro de
conciliacin eran las cmaras de comercio, en el artculo 66 de la
misma ley se acepto la legalidad y continuidad de dichos centros, a
condicin de que se acogieran a las nuevas condiciones legales.
La Ley 446 de 1998 en su art. 88 dice: La Conciliacin deber
intentarse previamente a la iniciacin del proceso judicial, ante el

Juez de Familia, Defensor de Familia, el Defensor de Familia, o en su

defecto, ante el Juez Promiscuo Municipal de acuerdo con lo
establecido en el Captulo I del presente ttulo.
Se utiliza el vocablo DEBER intentarse, que es lo que marca la
pauta para establecerla como obligatoria y como requisito de
Procedibilidad.
En cuanto a los asuntos Conciliables, hacemos referencia a las
normas generales de la Ley, en la cual en su art. 65, establece que
sern materia de conciliacin todos los asuntos susceptibles de
transaccin, desistimiento y aquellos que expresamente determine la
Ley.
El Decreto 1818 de 1998, este es un decreto reglamentario de la ley
446. En su art. 30, nos habla de la Conciliacin Extrajudicial ante el
Defensor de familia competente, antes o durante el proceso, en
asuntos como: Suspensin de la vida comn de los cnyuges,
Custodia y cuidado personal, visita y proteccin legal de los menores,
fijacin de la cuota alimentara, separacin de cuerpos
del matrimonio civil y cannico
Separacin de bienes y liquidacin de sociedades conyugales.
En su art. 32 se dice que en tratndose de obligacin alimentara
respecto de menores, el Defensor podr adoptar las medidas
sealadas en los ordinales 1 y 2 del art. 153 del C. del M. Y dems.
La ley 640 de 2001 por la cual se modifican normas relativas a la
conciliacin y se dictan otras disposiciones
La conciliacin extrajudicial, al igual que el arbitramento se sustenta
en principios constitucionales que fcilmente pueden deducirse de
la redaccin del artculo 116 de la carta.
a) PRINCIPIO DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL.
Cuando la constitucin expresa que los particulares, en su condicin
de conciliadores o de rbitros, pueden ser investidos transitoriamente
de la funcin de administrar justicia, sin lugar a duda establece el
principio general de que la conciliacin, en manos de particulares,
constituye una funcin jurisdiccional, tal como lo ha aceptado en
reiteradas oportunidades la jurisprudencia nacional.
El artculo 116 no nos puede llevar a afirmar, de forma igualmente
categrica y contundente, que toda conciliacin implica
el desarrollo de una funcin jurisdiccional. El constituyente no

solamente se refiri a el particular, razn por la cual habra que

concluir que la conciliacin surtida ante los inspectores de trabajo, el
agente del ministerio publico, los defensores y comisarios de familia
y, en general, ante cualquier otro funcionario publico, no esta
amparada por el principio constitucional de la funcin jurisdiccional.
La conciliacin judicial por tratarse de una etapa procesal, mas bien
se asimilara a una forma anormal de terminacin del proceso, pero
igualmente implica una funcin jurisdiccional.
b) PRINCIPIO DEL ACCESO A LA JUSTICIA
Catalogar a la conciliacin como una forma de administracin de
justicia paralela a la que ejercen los jueces, permite rechazar
completamente la equivocada manifestacin de acuerdo con la cual
la conciliacin, como requisito de procedibilidad, implica una clara
violacin a el principio del libre acceso a la justicia, en los trminos
del articulo 229 de la Constitucin.
La Corte Constitucional, de manera muy tangencial, se refiri a el
asunto en los siguientes trminos: La garanta constitucional del
acceso a la justicia no significa que todas las disputas entre los
particulares deban ser resueltas por los jueces, pues precisamente el
articulo 116 de la Carta garantiza la existencia de mecanismos
alternativos de solucin de conflictos, como la conciliacin o
el arbitraje, los cuales pueden ser ampliados por el legislador.
Si se define la conciliacin como un mtodo alterno
de administracin de justicia y si por principio constitucional los
conciliadores asumen la funcin de administradores de justicia, es
necesario concluir que cuando que cuando se utiliza el mecanismo de
la conciliacin, se esta accediendo a la administracin de justicia.
De conformidad con las jurisprudencias dadas de la Corte, el acceso a
la justicia comporta no solo la posibilidad de que cualquier persona
solicite la proteccin de sus derechos ante los jueces competentes,
sino tambin, por expresa autorizacin del articulo 116, que puedan
resolver sus disputas a travs de mecanismos como la conciliacin o
el arbitraje. Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos no
representan una desconfianza hacia la justicia estatal formal, sino un
reconocimiento de que procedimientos menos formales y alternativas
de justicia autocompositiva complementan las opciones a las cuales
pueden acudir las personas para resolver sus disputas. Por ello
mecanismos como la mediacin y la conciliacin, mas
que mediospara la descongestion judicial son instrumentos para
garantizar el acceso efectivo a la justicia y promover la resolucin
pacifica de los conflictos.

c) PRINCIPIO DE LA HABILITACIN
Este principio resulta inaplicable a la conciliacin, cuando el
constituyente afirma que: Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin
de conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para
proferir fallos en derecho o enequidad.
Es necesario entender que la habilitacin solamente se refiere a los
rbitros, quienes son los nicos que profieren fallos en derecho o en
equidad. Los conciliadores no profieren fallos por la simple razn de
que son la partes mismas quienes se autocomponen, para ponerle fin
al proceso conciliatorio. Es mas, la conciliacin como acuerdo siempre
resulta voluntario, pues as las partes decidan acudir al proceso
conciliatorio, puede abstenerse de conciliar o de arreglar sus
diferencias o litigio.
d) PRINCIPIO DE LA TRANSITORIEDAD
Del artculo 116 de la Carta surge claramente este principio en la
funcin jurisdiccional de los conciliadores. La ley puede
transitoriamente atribuirle la funcin jurisdiccional a particulares que
obren como rbitros o conciliadores. En el estado social de derecho
los particulares colaboran de varias maneras en el desarrollo de
las funciones y fines estatales. Dicha colaboracin, en el mbito
jurisdiccional, no obstante tiene carcter transitorio y excepcional. No
es concebible que la jurisdiccin como funcin estatal, se desplace de
manera permanente y general a los rbitros y conciliadores.
Se ha llegado a pensar que se desconoce el principio de
transitoriedad con la permanencia de los centros de conciliacin
privados, pero cuando la ley faculta a los conciliadores de un centro
para realizar conciliaciones laborales o administrativas, no esta
indicando que estos tengan la calidadpermanente de conciliadores, lo
que quiere significar es que
Dichos personajes que estn vinculados a un centro y forman parte
de una lista, tienen permanentemente vocacin de ser elegidos, pero
que naturalmente solo adquieren la investidura de conciliadores
cuando sean nominados para actuar en un caso especifico.
En sentencia C-1195 de 2001, la corte concluye que no se desconoce
el requisito de transitoriedad, por que la transitoriedad se refiere al
encuentro de las partes en conflicto, independientemente de que la
actividad se realice de manera peridica, espordica o frecuente por
distintos ciudadanos y en distintas partes del territorio.

La expresin transitoriedad surge en la asamblea constituyente para

diferenciar el ejercicio de funcione jurisdiccionales ejercidas de
manera ininterrumpidas y con dedicacin exclusiva de los rganos
judiciales, de la funcin de administrar justicia de carcter
complementario y temporal que podan ejercer los particulares, sin
dedicarse nicamente a obrar como rbitros o conciliadores. La
autorizacin que la ley hace a particulares para que funja como
conciliador en un caso especifico es una concesin indeterminada que
solo adquiere entidad jurdica cuando los individuos trabados en un
conflicto solicitan, directamente al particular o indirectamente al
centro de conciliacin, un conciliador.
e) PRINCIPIO DE LA VOLUNTARIEDAD
En verdad, el proceso conciliatorio surgi naturalmente como un
procedimiento completamente libre y espontneo entre los
contendientes, razn por la cual resulta extrao todo tipo de
sanciones en contra de la parte renuente a participar en la
conciliacin. As aconteci durante muchos aos; pero en las
legislaciones reciente se nota cada vez ms la intervencin estatal
orientada a definir polticas de implementacin obligatoria de
conciliacin, lo cual no es violatorio de ningn principio constitucional.
En Colombia, la conciliacin forzada tanto judicial como extrajudicial
no resulta inconstitucional, debido a que el constituyente permite el
desarrollo de la conciliacin, en los trminos que determine la ley, sin
sujecin a ninguna condicin especial, salvo la de transitoriedad.
La conciliacin extrajudicial es un mtodo alterno de solucin de
conflicto, mediante la cual las partes buscan llegar a un acuerdo, por
si misma, respecto a sus diferencias de naturaleza contractual o
extracontractual, para lo cual se acude al apoyo y la mediacin de un
tercero denominado conciliador. De lo cual se deduce que la
conciliacin es algo ms que un simple contrato o acuerdo y, por
supuesto, constituye una institucin sustancialmente diferente a la
transaccin. Lo sustancial en la conciliacin es que las partes por si
mismas se autocomponen o llegan a un acuerdo, con lo cual dicha
institucin se diferencia sustancialmente del arbitraje.
La conciliacin constituye un mecanismo o procedimiento
encaminado a obtener un acuerdo entendindose por tal la decisin
comn y final tomada por las partes y que va a
tener eficacia interpartes.
Es necesario aclarar que una cosa es participar en el proceso
conciliatorio y otra muy diferente que en este se llegue a un acuerdo,
esta diferencia sustancial permiti a la Corte Constitucional aceptar a
la conciliacin con requisito de procedibilidada para el acceso a la

jurisdiccin de familia, pues resulta nicamente obligatorio el tramite

conciliatorio previo, mas no as el acuerdo conciliatorio.

NATURALEZA JURDICA DE LA CONCILIACIN

EXTRAJUDICIAL.
La institucin de la conciliacin se suele confundir con otras
relaciones jurdicas afines como la mediacin y transaccin e incluso
se ha tratado de encasillar en un contrato sui generis. Ninguna de
estas formas satisface y explica totalmente el funcionamiento y los
alcances de la conciliacin por lo cual es imperante determinar su real
naturaleza.
La conciliacin extrajudicial permite resolver cualquier conflicto
susceptible de ser negociado, llegando tambin libremente, a
cualquier acuerdo, a condiciones de que tampoco se viole principios
fundamentales constitucionales y que la conciliacin no este
expresamente prohibid. En cuanto a su naturaleza se han planteado
las siguientes teoras:
a. TEORA PROCESALISTA
Los defensores de esta corriente sostienen que la conciliacin es de
naturaleza procesal, por que corresponde a una etapa del proceso as
se desarrolle previamente, es decir cuando opera como requisito de
procedibilidad. Esta teora encuentra su sustento en el hecho de que
la constitucin asigna funciones jurisdiccionales al conciliador las
cuales solamente pueden cumplirse en un proceso. Este mismo
sentido parece insinuar las sentencias T-197 de 5 de Mayo de 1995 de
la Corte Constitucional, en la cual se manifiesta que en la conciliacin
se debe respetar el principio constitucional del debido proceso, y en la
sentencia C-592 de 1992, en la cual tambin se habla de debido
proceso conciliatorio.
Desde sus orgenes la conciliacin se ha venido utilizando como una
tcnica extrajudicial de solucin de conflicto, pero muy pronto fue
implementada como herramienta procesal obligatoria para
algunos procesos tal como aconteci en el derecho laboral y de
familia. Esta si forma parte del proceso judicial y se constituye en una
etapa del mismo y es de obligatorio cumplimiento para el juez y las
partes.
b. TEORA JURISDICCIONAL
Segn esta teora los conciliadores tambin son administradores de
justicia y, por lo tanto, ejercen funciones jurisdiccionales, por la
sencilla razn de que as lo dispone la Constitucin, en los siguientes

trminos: Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de

las funciones de administrar justicia en las condiciones de
conciliadores o de rbitros. Lo cual constituye una ampliacin
del concepto de jurisdiccin.
Es as como en la sentencia C-242 se expreso: El constituyente del
91 decidi ampliar el mbito orgnico y funcional de la
administracin de justicia del Estado hacia otros ordene, autorizando
a los particulares a solucionar controversias a travs de personas
revestidas transitoriamente de las funciones de administrar justicia,
actuando en la condicin de conciliadores o en la de rbitros .
El constituyente lo que pretendi fue desbordar el concepto rgido de
jurisdiccin, ampliando el mbito orgnico y funcional de la
administracin de justicia, incluyendo a la conciliacin dentro de
dicha concepcin y esta investidura de juez particular y transitorio
que se le asigna a el conciliador debe ser desarrollada por la ley y
ser esta la que determine en que casos y con que alcance o
facultades el conciliador particular cumple funciones jurisdiccionales.
En atencin a lo cual la ley 270 de 1996 o ley estatutaria de la
administracin de justicia, en su artculo 13, confirma la funcin
jurisdiccional de los conciliadores:
Del ejercicio de la funcin jurisdiccional por otras autoridades y por
particulares. Ejercen funcin jurisdiccional, de acuerdo con lo
establecido en la constitucin poltica: Los particulares actuando
como conciliadores o rbitros habilitados por las partes, en asuntos
susceptibles de transaccin, de conformidad con los procedimientos
sealados en la ley.
Reafirmando la funcin jurisdiccional que cumplen los conciliadores, la
Corte Constitucional a efectuar la revisin previa de exequibilidad del
trascrito articulo 13, concluyo en cuanto al ejercicio de la
administracin de justicia por los particulares, cabe sealar que el
referido articulo 116 constitucional prev la posibilidad de encargarlos
para cumplir esa labor en la condicin de conciliadores habilitados por
las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, tal como lo
dispone el articulo bajo revisin. Resta agregar, que en estas
situaciones, los particulares, en aquellos casos no previstos por el
legislador, pueden fijar sus propias reglas para el ejercicio de su labor
de impartir justicia, siempre y cuando se ajusten a los para metros
establecidos en la constitucin y en la ley.
La doctrina nacional reiteradamente a negado que la conciliacin
implique una funcin jurisdiccional, puesto que no es el conciliador
quien define la controversia, si no que lo hacen las partes mismas,
mediante un acuerdo directo. Pero si bien es cierto que la potestad
jurisdiccional, en su mxima expresin implica fallos o providencia

dictadas por un juez con carcter definitorio y obligatorio para las

partes, tambin al conciliador le compete uncontrol de legalidad en
virtud del cual su funcin es evitar nulidades e ineficacias del
acuerdo, es una especie de homologacin implcita del acuerdo, razn
por la cual su firma en el acta de conciliacin es la que refrenda el
acto, otorgndole la calidad de cosa juzgada y con mrito ejecutivo
constituyndose en un equivalente de fallo o sentencia. La presencia
y el aval del conciliador, dando fe del acuerdo logrado, surte los
mismos efectos de una sentencia proferida por un juez de la repblica
y por tanto no resulta equivocado hablar de funciones
jurisdiccionales, pues esta aparece de manera implcita cuando el
conciliador procede a la aprobacin y suscripcin del acata, dando
lugar a una forma especial de jurisdiccin.
c. TEORA NEGOCIAL.
En realidad, la conciliacin como proceso o mecanismo de solucin de
controversia, desborda los linderos del negocio jurdico; pero la
conciliacin como acuerdo contenido en el acata de final si constituye
un verdadero negocio jurdico, pues contiene manifestaciones de
voluntad encaminadas a producir un efecto jurdico. El acuerdo, que
puede ser de naturaleza contractual, queda subsumido en otro
negocio jurdico denominado conciliacin, el convenio o acuerdo final
puede constituir, puede constituir por si mismo un negocio jurdico
contentivo, a su vez de un contrato nominado o innominado, cuando
quiera que se consagren prestaciones a cargo de una o ambas partes.
Lo anterior no es una regla de oro, pues se presentan innumerables
situaciones en las cuales el acuerdo conciliatorio no recoge una
formula contractual, como el simple convenio de desistir de la
reclamacin o de allanarse a las pretensiones de las mismas. Pero si
la obligacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa surge
recprocamente a favor de ambas partes, estaramos frente a un
negocio bilateral que, por simple que sea pone fin a la reclamacin.
Cuando en el acuerdo conciliatorio se conviene en que una de las
partes se abstendra de cobrar la suma reclamada y que la otra parte
no queda obligada a reclamar suma alguna de dinero, es evidente
que no se formaliza una relacin contractual, pero si puede
configurarse un negocio jurdico denominado renuncia o
compensacin de derechos, el cual tiene la virtud de
extinguir obligaciones persistentes.
Podra afirmarse que la conciliacin recoge un acuerdo contractual,
pero no que corresponde a un contrato, puesto que el acuerdo
conciliatorio forma parte de un todo denominado proceso
conciliatorio. Si el acuerdo conciliatorio contiene los elementos
esenciales de un contrato tpico, denominado y regulado por la ley,
puede afirmarse que la conciliacin contiene en su seno un negocio

contractual nominado; en cambio no puede sostenerse que la

conciliacin equivale a un contrato.
La conciliacin, como simple proceso que culmina con un verdadero
negocio jurdico, ha sido definida por la sala laboral de la Corte
Suprema de Justicia en los siguientes trminos Esta sala se inclina
por la tesis que ve en ella un desarrollo de la autonoma de la
voluntad y desecha segn la cual la conciliacin es un acto procesal.
Esta doctrina constitucional que al tenor de lo dispuesto en el articulo
4 de la ley 153 de 1887, es una norma para interpretar
las leyes permite zanjar la discusin acerca de la naturaleza de la
conciliacin y tomar partido por la tesis de que se trata de
esencialmente de un acuerdo de voluntades sometido a una
solemnidad ad substantiam actus, y por ser un acto o declaracin de
voluntad queda la conciliacin sujeta para su validez y eficacia a que
se cumplan los requisitos que de manera general exige el articulo
1502 del Cdigo Civil.
d. TEORA MIXTA
En virtud de esta teora la conciliacin corresponde a un
procedimiento que termina con un convenio o negocio jurdico (si se
logra conciliar), o con una constancia de no acuerdo o no conciliacin.
Aunque no se llegue a acuerdo, si hubo conciliacin y se puede dar
por surtida esta etapa en el proceso judicial subsiguiente.
La conciliacin es de naturaleza mixta. No puede concebirse la parte
estrictamente procesal aislando el acuerdo final, como tampoco
puede separarse el acuerdo final del trmite procedente y de su
aprobacin final por parte del conciliador o de la autoridad
jurisdiccional si fuere el caso.
La conciliacin constituye un trmite procesal judicial o extrajudicial
que tiene como finalidad buscar un comn acuerdo entre las partes,
el cual debe ser avalado por el conciliador; de aqu surge su
connotacin mixta.

CLASES DE CONCILIACIN
Dependiendo del momento al cual se acuda o de la calidad del
conciliador, la conciliacin se suele clasificar en judicial extrajudicial
publica o privada.
El articulo 3 de la ley 640 dispone que la conciliacin podr ser
judicial si se realiza dentro de un proceso judicial, y extrajudicial si se
realiza antes o por fuera de un proceso judicial

CONCILIACIN JUDICIAL
Es aquella que tiene lugar dentro del proceso judicial correspondiente,
ya sea como instancia obligatoria o como mecanismo voluntario.
En materia civil, el articulo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil la
consagro como instancia obligatoria en todo proceso ordinario y
abreviado.
Luego, el articulo 6 del Decreto 2651 de 1991 extendi dicha
conciliacin para todo tipo de proceso de carcter civil, comercial y de
familia, cuyas pretensiones fueran susceptibles de transaccin. Se
consagro igualmente para los procesos ejecutivos en los cuales se
formularan excepciones de mritos, y en los procesos de carcter
contenciosos administrativo que se originen
en acciones de responsabilidad contractual y extracontractual del
estado.
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
Es aquella que se realiza con la finalidad de terminar un litigio
presente o sustraerse de uno eventual. Esta conciliacin tiene
carcter eminentemente preventivo, deber ser voluntaria y
generalmente ocurre previamente a la iniciacin del respectivo
proceso judicial. La conciliacin se acostumbra tramitar ante los
centros de conciliacin y tiene la virtud de que si no se logra un
acuerdo total sobre las diferencias, al menos suple la conciliacin
judicial, ahorrndose esta instancia procesal.
Es importante tenerse en cuenta que la conciliacin es extrajudicial
por el simple hecho de realizarse fuera de proceso. de esta suerte, si
las partes concilian ante un centro de conciliacin las diferencias
relativas aun proceso judicial en curso, la conciliacin sigue siendo
extrajudicial; cosa diferente es que tengan la virtud de terminar
anormalmente el proceso, sin que el juez del caso pueda negarse a
decretar la terminacin, alegando que la existencia del proceso,
necesariamente impona que la conciliacin se efectuara en su
despacho y en su presencia, como conciliador.
La conciliacin col ser oponible y eficaz para las partes que
suscribieron el acuerdo. De manera que en la conciliacin
extrajudicial el acuerdo consentido no perjudica ni aprovecha a los
otros convocados.

SUBCLASIFICACIN DE LA CONCILIACIN
EXTRAJUDICIAL.

a. CONCILIACIN PREJUDICIAL
Conforme a la nueva filosofa de la ley 640 de 2001, puede hablarse
de una especie de conciliacin extrajudicial en su modalidad de
prejudicial y con carcter obligatorio, como prerrequisito para acudir
ante la justicia ordinaria o la jurisdiccin de lo contencioso.
Esta conciliacin se diferencia bsicamente de la conciliacin
extrajudicial, por el hecho de ser obligatoria como acontece
actualmente en materia laboral.
b. CONCILIACIN EN DERECHO O EN EQUIDAD
El articulo 3 de la ley 640 de 2001 subdivide a la conciliacin
extrajudicial en conciliacin en derecho y en equidad, aclarando que
la primera es aquella que se realiza en los centros de conciliacin o
ante autoridades en cumplimiento de funciones conciliatorias, y la
segunda la realizada ante los conciliadores en equidad, de acuerdo
con la ley los conciliadores en equidad son ciudadanos de connotadas
calidades morales, quienes cumples sus funciones de acuerdo a los
principios de informalidad y celeridad, lo cual significa que el
conciliador en equidad no queda amarrado a las obligaciones y
requisitos previstos de manera general y obligatoria en la conciliacin
en derecho. Por estas mismas razones no esta sujeto a un control de
legalidad previo, como que no requiere conocimientos en derecho,
bastando la aplicacin del sentido comn y la equidad; igualmente el
contenido del acta de conciliacin resulta completamente elstico.
Siempre que el acta contenga el acuerdo, para los efectos de cosa
juzgada y mrito ejecutivo bastara la simple firma del conciliador en
equidad
c. CONCILIACIN INSTITUCIONAL
La conciliacin institucional es aquella realizada en un centro de
conciliacin debidamente por el ministerio de interior y de justicia,
aplicando su reglamento, en las sedes institucionales adaptadas
especialmente para prestar el servicio publico de conciliacin, bajo la
administracin, inspeccin y vigilancia del respectivo centro.
Esta conciliacin se realiza por los funcionarios internos o funcionarios
permanentes del centro de conciliacin o por los conciliadores
externos inscritos en su lista, que la ley denomina conciliadores de
centros de conciliacin.

REQUISITOS ESENCIALES DE LA
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL

a) PLANTEAMIENTO GENERAL
La conciliacin, como cualquier relacin jurdica, se fundamenta en
una serie de elementos que le son propios y exclusivos, los cuales
permiten diferenciar de otras instituciones afines. Estos componentes
son los denominados como de la esencia, entendindose por tales
aquellos sin los cuales no puede hablarse de conciliacin. Dichos
requisitos son:

el conciliador

las audiencias

arreglo directo

el acta de conciliacin o no conciliacin.

Los tres primeros requisitos mencionados corresponden a los de fondo

o necesarios para la existencia del proceso conciliatorio. El requisito
de forma consiste en la elaboracin de un acta debidamente suscrita
por las partes y el conciliador.
b) EL CONCILIADOR
Es la presencia activa de un tercero experto e imparcial denominado
conciliador. La actuacin del conciliador cumple diferentes funciones:
Opera como requisito o presupuesto de validez del acuerdo
conciliatorio, y lleva implcito el control de legalidad.
c) LAS AUDIENCIAS.
El trmite conciliatorio requiere la presencia personal y el contacto
entre las partes, y se desarrolla con la presencia y direccin del
conciliador.
La palabra audiencia significa or a las partes, razn por la cual el
trmite conciliatorio no puede lograrse con el simple canje de
escritos, entre otras razone, porque el conciliador no esta instituido
para juzgar conflictos, sino para proponer formulas de advenimiento y
motivar a los contendientes para que lleguen a un acuerdo.
La conciliacin extrajudicial puede surtirse en una audiencia o en
diferentes audiencias pues las referencias normativas no regulas
especficamente el asunto.

En todo caso, por cada audiencia o por cada suspensin de la misma

deber elaborarse el acta o constancia correspondiente, la cual
servir de prueba suficiente sobre la continuacin del trmite y nueva
fecha, con la sola firma del conciliador. La nica acta que requiere la
firma de las partes y el conciliador es el acta final o de acuerdo
conciliatorio.
d) ARREGLO DIRECTO.
El acuerdo final de conciliacin debe ser decidido y aceptado por las
partes. Son ella misma las que finalmente llegan al acuerdo. En la
conciliacin, el conciliador acta como simple mediador sin que
pueda sustituir a ninguna de las partes en la toma de decisiones. A
este respecto la corte constitucional expresando que el acuerdo
directo es requisito de la esencia, con concluyo: por las indicadas
razones, no le es dable al legislador dictar reglas en virtud de las
cuales, por voluntad de una de las partes, se imponga al a otra la
conciliacin de un conflicto.

TRMITE CONCILIATORIO
TRAMITE GENERAL
a) PRINCIPIO DE LA AUTONOMA.
La conciliacin es un procedimiento que se inicia a peticin de parte y
otras veces opera oficiosamente, dicho procedimiento se rige por el
principio de autonoma y libertad, de igual manera rige le principio de
flexibilidad este principio, se encuentra directamente vinculado a la
autonoma de la partes respecto a la forma en que se desenvolver el
procedimiento.
Esto estar de terminado por diferentes variables, como el tipo de
controversia, relacin existente entre las partes, estilo del mediador
comprensin del mecanismo del proceso etc.
b) SOLICITUD

Centro competente: el proceso extrajudicial se inicia con la

presentacin de solicitud de la convocatoria, ante le centro de
conciliacin competente por cualquiera de las partes
interesadas. La solicitud podr presentarse por el convocante
en cualquier centro de conciliacin tal como lo establece el
articulo 1 pargrafo 2 de la ley 64 de 2001 segn la cual si el
domicilio de cualquiera de las partes no se encuentra en el

lugar donde se tramita la conciliacin, la audiencia podr

celebrarse validamente mediante apoderado.

Clases de solicitud: la peticin ser individual cunado es

presentada por un convocante y plurilateral cuando es
formulada por varias personas interesadas en un conflicto que
involucra intereses no recprocos entre dos o mas personas.

Como es el caso que puede suscitarse entre conyugues, herederos y

legatarios, con relacin a una herencia.
C) CONTENIDO DE LA SOLICITUD DE CONVOCATORIA
La ley no se preocupa por regular el contenido mnimo de la solicitud
de conciliacin. Sin embargo, es obvio que debe contener:

elnombre3 y domicilio del convocante y su representante

el nombre y domicilio del convocado y su representante.

la informacin general sobre la diferencias o materias objeto de

conciliacin.

la relacin de pruebas que se pretendan hacer valer

D) TRAMITE DE LA SOLICITUD.
Formulada la solicitud y acreditado el pago de los derechos
correspondiente, si fuere el caso, se proceder al nombramiento del
conciliador. Acto de acuerdo al articulo 17 de la ley 640 de 2001
corresponde directamente a las partes sin que sea obligatorio, que e
todos los casos, su nominacin la efectu el centro. sin embargo, la
solicitud de conciliacin deber ser formulada ante el respectivo
centro y la conciliacin misma se desarrollara en sus instalaciones.

NOTIFICACIN.
Aceptado el tramite el conciliador citara a las Partes a la audiencia de
conciliacin, si fuere el caso, el articulo 8 numeral 1 de la ley 640 de
2001, asigno la tarea de notificador al conciliador de la misma.
Si para efectos de la conciliacin se requiere la celebracin de nuevas
audiencias, el conciliador sealara fecha y hora para continuar el

proceso conciliatorio, citando a las partes en debida forma la cual

podr hacerse en lamisca audiencia que se suspende.
El articulo 20 de la ley 640 de 2001 que la citacin a la audiencia
deber comunicarse por el medio que el conciliador considere mas
eficaz.
LAS AUDIENCIAS.
El conciliador ser el director del trmite y desarrollara y manejara la
audiencia en forma ms o menos libre.
Se debe dar en el inicio de la audiencia el primer acercamiento entre
el conciliador y las partes, dentro de un clima agradable y confiable
para abordar el tema y establecer una comunicacin abierta.
El conciliador debe enfocar su posicin de mediador teniendo en
cuenta la capacidad de ponerse en la situacin del otro
con actitud igualitaria para ambas partes, obteniendo con resultado la
disposicin y confianza de las partes en el proceso.
Luego cada una de las partes expone su punto de vista respecto del
conflicto; el conciliador realiza preguntas que muestren con claridad
la percepcinde cada una de las partes. Lo anterior va encaminado a
mostrar el motivo de la disputa fuente del conflicto.
El conciliador debe reorientar la informacin, y as reestructura el
conflicto en trminos positivos involucrando el compromiso
responsabilidad de todos en la solucin del problema. Este debe
obtener un primer acuerdo entre las partes sobre la definicin del
conflicto y los intereses de solucin de cada parte.
En esta instancia de la audiencia, las partes plantean alternativas de
acuerdo a sus posibilidades, el conciliador pasa a ser especficamente
un facilitador de dialogo entre las partes, haciendo que estas
presenten sus opciones de solucin.
Teniendo en cuenta los puntos anteriores se busca obtener como
resultado final el acuerdo total de las partes respecto al conflicto,
basndose en los acuerdos parciales obtenidos durante la audiencia.
Finalizando la audiencia Se definen los compromisos que establecen
los beneficios para satisfaccin de las partes y la legitimidad de lo
actuado.

El acuerdo es el foco principal, el conciliador debe analizar aquellos

aspectos acordados y referenciarlos en relacin a los desacuerdos y
consignarlos en el acta de conciliacin que enaltece el carcter
voluntario y el carcter legal de la conciliacin, pues se establece que
por voluntad propia adquirieron un compromiso que tiene efectos de
sentencia y carcter de una obligacin clara expresa y exigible, por
tanto presta merito ejecutivo y hace transito a cosa juzgada.
La solicitud de conciliacin suspende la caducidad e interrumpe la
prescripcin segn el caso si el solicitante concurre a las audiencia
dispuestas por el defensor de familia y tendr los mismos efectos si el
proceso judicial se inicia dentro de los tres meses siguientes a la
fecha del fracaso de la conciliacin por cualquier causa.
Las conciliaciones que se tramiten ante otros funcionarios se rigen
por el articulo 21 de la ley 640 de 2001.

INSTITUCIONES Y ASUNTOS SUSCEPTIBLES DE

CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
Asuntos Conciliables en materia de Derecho de Familia.
a.

Suspensin y restablecimiento de la Vida en Comn de los

Conyugues.
b.

Separacin de cuerpos.

c.

Custodia y Cuidado personal de los hijos

d.

Regulacin de Visitas de los Hijos Menores

e.
Fijacin, Disminucin, Aumento, Exoneracin, Prestacin de
Cuota alimentara
f.
Separacin de Bienes y Liquidacin de Sociedad Conyugal por
causa distinta a la muerte de uno o de ambos cnyuges
g.

Afectacin o Desafectacin de Vivienda Familiar (Ley 258/96)

h.
Divorcio de matrimonio Civil y Cesacin de Efectos Civiles de
Matrimonio Catlico
i.
Liquidacin de la Sociedad Patrimonial en la Unin Marital de
Hecho (Ley 54/90)

j.

Violencia Intrafamiliar (Ley 294 de 1996)

k.
En general todo los asuntos relacionados con el rgimen
econmico de las sucesiones
l.
En general, todo asunto econmico relacionado con la
administracin de los bienes de los menores o incapaces, por parte de
sus padres, tutores o curadores.
Autoridades e Instituciones ante las cuales se puede conciliar
en materia de Derecho de familia
a.

Ante el Defensor de Familia

En virtud del art. 47 de la Ley 23/91, son tramitables ante este

funcionario pblico, con las atribuciones determinadas en el art. 277
del C. del Menor, las siguientes situaciones:

Suspensin de la Vida en Comn de los cnyuges

Custodia y Cuidado Personal, visitas de los hijos menores

Fijacin de la cuota alimentara

Separacin de cuerpos del matrimonio civil o cannico

Separacin de Bienes y liquidacin de sociedades conyugales por

causa distinta a la muerte del cnyuge y lo relacionado con el
rgimen econmico del matrimonio y derechos sucesorales

Liquidacin de la sociedad patrimonial, luego de ser declarada su

existencia por un juez.

Afectacin de Vivienda Familiar (L. 258/96)

Violencia Domstica (L. 294/96)

Asuntos prohibidos expresamente por la ley, en procura de la

convivencia en el hogar
El Defensor de Familia podr pedir o decretar las medidas cautelares
ya descritas anteriormente, hasta el inicio del proceso judicial
respectivo, y si no se adelanta la accin dentro de los tres meses
siguientes a su decreto, pierden vigencia.

b.
Ante un Centro de Conciliacin y Arbitraje (L.23/91 arts.
66 y 75, L. 446/98, art. 91, creacin de centros de
conciliacin) y Consultorios Jurdicos de las facultades de
derecho (L.23/91 art. 68)

Tiene las mismas caractersticas y efectos de las dems

audiencias de conciliacin en otras instituciones, pero el facilitador
carece de facultades para decretar medidas cautelares como las
tienen el Juez y Defensor de Familia.

Tampoco disponen de autoridad para hacer comparecer a las

partes a la audiencia; cuando stas no se presentan se da por
terminado el trmite.

Los apoderados s pueden conciliar a nombre de otras personas o

de las partes, cuando se les faculta expresamente; el acuerdo
suscrito por stos tiene plena validez.

El conciliador debe aprobar todo lo acordado pese a vislumbrar

otros procesos derivados del mismo problema, sin poderlos denunciar
oficiosamente, por la reserva y confidencialidad de la conciliacin. Lo
que no sucede con el Juez y Defensor de Familia, los que si conocen
de actos de violencia contra los hijos por ejemplo, pueden hacer la
correspondiente denuncia penal.

Ante los Centros de Conciliacin de los Consultorios Jurdicos

pblicos y privados, universitarios o no, se pueden tramitar las
mismos asuntos que se tramitan ante las Defensoras de Familia.

El decreto 1818/98 trae un listado ms corto que los enunciados

como conciliables en materia de familia ante Defensores de Familia
en las leyes 23 y 446, pero hacemos la aclaracin, que adems de los
ya establecidos aqu, se pueden conciliar en los centros de
conciliacin sobre esos asuntos pero como dice la Ley, con la
posibilidad de hacerlos extrajudicialmente.
c.

Ante un Comisario de Familia

Tienen facultades para conciliar en:

Alimentos

Tenencia y cuidado de los hijos

Visitas

Garantas de cumplimiento

Conflictos de pareja

Violencia en el Hogar

Estas autoridades fueron creadas por el Decreto 2737, arts. 295 a

299, tiene carcter policivo y sirven como rgano colaborador del
ICBF en la proteccin del menor y en la atencin de los conflictos
familiares. Cuentan con un equipo multidisciplinario de profesionales
para cumplir a cabalidad con sus funciones como son: mdicos,
psiclogos, trabajadores sociales.
El Comisario de Familia aprueba las conciliaciones por medio de auto
que notifica a las partes en estrados. Quien incumpla lo pactado se
hace acreedor de sanciones estipuladas por el C. del M. Art. 68.
d.

Ante un Conciliador en Equidad

Ante l se concilian todos los asuntos susceptibles de transaccin y

desistimiento. El acta tiene todos los efectos jurdicos de la de
cualquier otra institucin que facilita la conciliacin

INSTITUCIONES Y ASUNTOS NO
SUSCEPTIBLES DE CONCILIACIN EN FAMILIA
En general NO SON TRANSIGIBLES EN MATERIA DE FAMILIA, los
siguientes asuntos, (tomada la clasificacin de la obra CONCILIACION
EN FAMILIA, de la Dra. Melba Arias Londoo):

Nulidad de Matrimonio Civil

Interdiccin

Adopcin

Procesos de Jurisdiccin Voluntaria:

En cuanto a la Nulidad de Matrimonio Civil, nos llama grandemente la

atencin, el por qu la Dra. Arias Londoo no menciona el matrimonio
Catlico, sobre el cual tambin operan las nulidades matrimoniales.
Otro asunto es lo relacionado a qu tipo de nulidades. Debemos
entender que deben ser nulidades saneables o subsanables, para que
puedan ser transigibles y por tanto, conciliables.

En cuanto a los procesos de jurisdiccin voluntaria, es preciso anotar

algo muy importante, y es que aqu opera una excepcin por expreso
mandato legal (art. 27 de la 446/98), que dice que los Procesos de
Divorcio, Separacin de Cuerpos o de Bienes por Mutuo
Consentimiento que surtan efectos civiles, se adelantarn por el
trmite de la Jurisdiccin Voluntaria. Entre los procesos de
Jurisdiccin Voluntaria podemos mencionar: Licencia que solicitan
representantes legales para enajenar, vender u otros actos sobre
bienes de sus representados; Autorizacin para enajenar o hipotecar
bienes del habilitado de edad, aprobar cuentas del guardador;
licencia de emancipacin voluntaria; designacin de guardador;
declaracin de ausencia; declaracin de muerte presunta;
interdiccin de demente o sordomudo y su rehabilitacin;
autorizacin para adopcin cuando no corresponda a jueces de
menores; correcciones y dems del estado civil o del nombre,
anotacin de seudnimo en actas o folios del registro civil; cualquier
otro asunto de jurisdiccin voluntaria que no tenga sealado trmite
diferente.
El curador ad-litem que representa a una de las partes emplazada no
est facultado para conciliar ni para admitir hechos perjudiciales a
aquella.
Segn el art. 2470 del Cdigo Civil no son transigibles y por
tanto no son conciliables:

Estado Civil de las Personas

Alimentos Futuros (no el monto de la cuota)

Derechos que no se discuten: vida, salud, etc.

Derechos inexistentes: esclavitud, salario conyugal, etc.

Pero en cambio si se pueden conciliar asuntos de Orden Pblico y

sobre derechos Ajenos en materia de familia:
Orden Pblico: En los contratos en donde resulte afectada la
sociedad, no se puede conciliar ni transar, ya que dara paso a la
nulidad por tener objeto y causa ilcitos, pero en la familia,
primera clula de la sociedad, es la excepcin, pues al transar sobre
ellos, se transa sobre asuntos de orden pblico, como as lo expresa
el art. 18 del C. del M.
Derechos Ajenos: Por ejemplo, los alimentos, visitas, tenencia y
custodia, patria potestad, los menores son afectados directamente en
sus intereses, y sin embargo, y pese a ello, los padres pueden

resolver en su nombre por tener la representacin legal, y es vlida la

conciliacin. (D.2820/74).
Litis consorcio: El litis consorte necesario es la persona que aunque
no comparezca al proceso, la sentencia lo afecta en sus intereses, por
formar parte de una misma relacin sustantiva. El litis consorte
Facultativo tiene intereses diferentes y contrapuestos a las partes; no
es necesario llamarlos a conciliar.
En un proceso deben ser llamados a Conciliar todos los litis consortes
(c.p.c. arts. 51 a 83): por ej. En una demanda de disminucin de cuota
alimentara donde los beneficiarios sean mayores y menores de edad,
se deben notificar a todos, ya que la sentencia los perjudicar a los
mayores. La sentencia solo es eficaz y oponible para quienes
suscriben el acuerdo, sin perjudicar ni favorecer a los dems.