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Opinin
T.D.: 1860348
1994507
OPININ N 029-2014/DTN
Entidad:
Asunto:
Referencia:
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia a), el Gerente General del Proyecto Especial Chira
- Piura realiza varias consultas sobre la supervisin de obras de emergencia, el lmite de las
prestaciones adicionales en contratos de supervisin y los mayores gastos del servicio de
supervisin originados por la paralizacin de la obra.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANLISIS1
2.1.1 El artculo 190 del Reglamento establece que toda obra debe contar, de modo
permanente y directo, con un supervisor o inspector de obra2, a eleccin de la
Entidad, a menos que el valor de la obra a ejecutarse sea igual o superior al monto
establecido en la Ley Anual de Presupuesto, supuesto en el cual necesariamente
deber contarse con un supervisor de obra.
Asimismo, el artculo 193 del Reglamento precisa que a travs del supervisor la
Entidad controla los trabajos realizados por el contratista, siendo el supervisor el
responsable de velar de forma directa y permanente por la correcta ejecucin de la
obra y el cumplimiento del contrato.
Como se aprecia, si bien el contrato de supervisin de obra es un contrato
independiente del contrato de obra en tanto constituyen relaciones jurdicas
distintas, ambos se encuentran directamente vinculados en virtud de la naturaleza
accesoria que tiene el primero respecto del segundo. Esta relacin de accesoriedad
determina que, por lo general, los eventos3 que afecten la ejecucin de la obra
tambin afecten las labores del supervisor.
2.1.2 Ahora bien, considerando la relacin de accesoriedad descrita en el numeral anterior,
el artculo 191 del Reglamento4 estableca dos supuestos en los que se podan aprobar
prestaciones adicionales de supervisin originadas por eventos que afectaban la
ejecucin de la obra. Estos supuestos eran los siguientes:
(i)
Cabe precisar que, de conformidad con el artculo 190 del Reglamento, el inspector es un profesional,
funcionario o servidor de la propia Entidad; por su parte, el supervisor es una persona natural o jurdica
contratada por la Entidad, previo proceso de seleccin.
3
Como ejemplo de estos eventos puede considerarse la ampliacin de plazo de la obra, la resolucin del
contrato de obra, la aprobacin de prestaciones adicionales de obra, entre otros.
4
Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
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El segundo prrafo del artculo 191 del Reglamento estableca que Cuando en los casos distintos a los de
adicionales de obras, se produzcan variaciones en el plazo de la obra o variaciones en el ritmo de trabajo de
la obra, autorizadas por la Entidad, y siempre que impliquen mayores prestaciones en la supervisin, el
Titular de la Entidad puede autorizarlas, bajo las mismas condiciones del contrato original y hasta por un
mximo del quince por ciento (15%) del monto contratado de la supervisin, considerando para el clculo
todas las prestaciones adicionales previamente aprobadas.
Asimismo, el tercer prrafo del artculo 191 del Reglamento sealaba que Cuando dichas prestaciones
superen el quince por ciento (15%), se requiere aprobacin previa al pago de la Contralora General de la
Repblica, la que deber pronunciarse en un plazo no mayor de quince (15) das hbiles, el mismo que se
computar desde que la Entidad presenta la documentacin sustentatoria correspondiente, transcurrido el
cual sin haberse emitido pronunciamiento, las prestaciones adicionales se considerarn aprobadas, sin
perjuicio del control posterior.
(ii)
De esta manera, considerando los constantes cambios que puede sufrir una obra
durante su ejecucin y la obligacin que tiene la Entidad de controlar directa y
permanente la ejecucin de la obra a travs del supervisor, la normativa de
contrataciones del Estado permita la aprobacin de prestaciones adicionales de
supervisin por eventos que afectaban la ejecucin de la obra.
2.1.3 No obstante, los supuestos detallados en el numeral anterior no eran los nicos a
travs de los cuales una Entidad poda aprobar prestaciones adicionales en los
contratos de supervisin de obra.
Al respecto, debe indicarse que el primer prrafo del artculo 41 de la Ley 7 estableca
que Excepcionalmente y previa sustentacin por el rea usuaria de la contratacin,
la Entidad podr ordenar y pagar directamente la ejecucin de prestaciones
adicionales en caso de bienes y servicios hasta por el veinticinco por ciento (25%)
de su monto, siempre que sean indispensables para alcanzar la finalidad del
contrato. (). (El subrayado es agregado).
Como se desprende del artculo citado, la normativa de contrataciones del Estado
estableca que, de manera excepcional, la Entidad poda ordenar la ejecucin de
prestaciones adicionales de servicios, incluidos tambin los contratos de supervisin
de obra, hasta el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original, cuando
estas prestaciones eran indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. Ello,
siempre que la Entidad contara con disponibilidad presupuestal y su titular aprobara
las prestaciones adicionales, mediante resolucin previa; tal como lo precisaba el
artculo 174 del Reglamento8.
En este punto, es importante indicar que la potestad de ordenar la ejecucin de
prestaciones adicionales responda no solo al propsito de alcanzar la finalidad de la
contratacin, sino, principalmente, a la satisfaccin del inters pblico que subyace a
esta; por lo que, resultaba posible que la Entidad ordenara al contratista la ejecucin
de prestaciones adicionales que tuvieran su origen en el propio contrato de
supervisin, y que no derivaran de eventos que afectaran la ejecucin de la obra
supervisada.
Por lo tanto, para ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales de supervisin de
obra que tuvieran su origen en el propio contrato de supervisin, y que no derivaran
6
El cuarto prrafo del artculo 191 del Reglamento precisaba que En los casos en que se generen
prestaciones adicionales en la ejecucin de la obra, se aplicar para la supervisin lo dispuesto en los
artculos 174 y 175, segn corresponda.
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia la
Ley N 29873, que lo modific.
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
Es decir que, considerando la naturaleza accesoria de este contrato, era necesario ampliar su alcance para
controlar la totalidad de la obra ejecutada por la Entidad.
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2.2
2.3
2.5
2.5.1 Como se ha indicado en los antecedentes de la presente opinin, las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
b.
c.
Esquema mixto de suma alzada y precios unitarios, al que podan optar las
Entidades si en el Expediente Tcnico uno o varios componentes tcnicos
corresponden a magnitudes y cantidades no definidas con precisin, los que
podan ser contratados bajo el sistema de precios unitarios, en tanto, los
componentes cuyas cantidades y magnitudes estaban totalmente definidas en el
Expediente Tcnico, eran contratados bajo el sistema de suma alzada.
2.5.2 Asimismo, cabe indicar que el artculo 143 del Reglamento establece que Durante
la ejecucin del contrato, en caso el contratista ofrezca bienes y/o servicios con
iguales o mejores caractersticas tcnicas, de calidad y de precios, la Entidad,
previa evaluacin, podr modificar el contrato, siempre que tales bienes y/o
servicios satisfagan su necesidad. Tales modificaciones no debern variar en forma
alguna las condiciones originales que motivaron la seleccin del contratista. (El
subrayado es agregado).
Si bien el artculo 143 permite la modificacin del contrato una vez celebrado, no
permite que las modificaciones impliquen variacin alguna en las condiciones
originales que motivaron la seleccin del contratista, pues, de lo contrario, se
vulnerara los principios que inspiran las contrataciones del Estado 15, al otorgarse un
trato preferente a favor del postor ganador de la buena pro -y contratista de la
Entidad, a partir de la celebracin del contrato-, en perjuicio de los dems postores
que adecuaron sus propuestas a las condiciones establecidas en las Bases del proceso
de seleccin.
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Artculo vigente hasta el 19 de septiembre de 2012, pues el 20 de septiembre de 2012 entr en vigencia el
Decreto Supremo N 138-2012-EF, que lo modific.
15
Entre estos, el de Transparencia, Imparcialidad, Eficiencia y Trato Justo e Igualitario.
CONCLUSIONES
3.1
3.2
3.3
3.4