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Direito Previdencirio Andre Stundart

No cai na DPE somente na DPU. A DPE no atua em direito previdencirio por se tratar de
competncia da JF. O mesmo raciocnio se aplica a JT.
Direito Previdencirio
1. Conceito de seguridade social
Seguridade social um sistema composto por 3 subsistemas. So eles:
A) Previdncia social: Depende de contribuio;
B) Sade: No depende de contribuio;
C) Assistncia social: No depende de contribuio;
A sade e a assistncia social independe de contribuio direta por parte do beneficirio.
Obs. A educao no integra a seguridade social.
Conceito trazido pela CF no art. 194 sobre a seguridade social:
A seguridade social um conjunto integrado de aes de iniciativa dos poderes pblicos e
da sociedade destinados a assegurar os direitos relativos a sade, previdncia e assistncia
social.
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia
social.

2. Objetivos/Princpios constitucionais da seguridade social


Os primeiros sete princpios possuem previso no art. 194 da CF.
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia
social.
Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base
nos seguintes objetivos/princpios:
I - universalidade da cobertura e do atendimento;
II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais;
III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios;
IV - irredutibilidade do valor dos benefcios;
V - eqidade na forma de participao no custeio;
VI - diversidade da base de financiamento;
VII - carter democrtico e descentralizado da gesto administrativa, com a participao da
comunidade, em especial de trabalhadores, empresrios e aposentados.
VII - carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com
participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados.

(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)


I. Princpio da universalidade da cobertura e atendimento
A ideia universalizar a seguridade social do ponto de vista objetivo (cobertura) e subjetivo
(atendimento).
A) Do ponto de vista objetivo: Significa amparar o indivduo diante de todas as
contingncias sociais. Contingncia social so situaes de vida que d ensejo a um estado

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de necessidade. Ex. Invalidez, morte.
B) Ponto de vista subjetivo: Determina quais so as pessoas que tem direito a pedir o
amparo da seguridade social.
A melhor doutrina, por exemplo diz que todos os residentes do territrio nacional tem direito
seguridade social. Crtica: E o estrangeiro que reside em territrio nacional tem direito?
Analisando sob o enfoque dos trs subsistemas o estrangeiro tem direito a sade (indistinto)
e a previdncia (se contribuir). Mas e a assistncia social? Atualmente discute-se no STF
se o estrangeiro tem direito prestao continuada.
A ideia da universalidade linda, porm esse princpio esbarra na reserva do possvel, pois
ser que esse sistema tem $ suficiente para amparar todo mundo em situaes de
contingncia? Observe h limitao oramentria para a seguridade social, portanto pode ser
que no haja $ o suficiente, em razo disso surgiu o segundo princpio.

Princpio seletividade e distributividade da prestao dos benefcios e servios: J que


no d para universalizar a proteo vamos selecionar o que mais importante.
A seleo baseada em:
A) Contingncias sociais: Ex. Invalidez, idade avanada, morte;
B) Titulares: Cumprimento dos requisitos legais.
O princpio da seletividade no pode estar dissociado da distributividade. Isso porque a
distributividade um critrio que deve nortear o legislador no momento em que faz as
escolhas sobre quem ter direito. Esse critrio amparar o maior nmero de
necessitados, porque no final das contas a ideia selecionar para em seguida distribuir
as prestaes de benefcios e servios.

Princpio da uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios devidos as


populaes urbanas e rurais: Este princpio visa garantir a isonomia entre
trabalhadores urbanos e rurais. Mas veja, o direito igualdade expresso no art. 5
porque ento o legislador repetiu no art. 194 nos princpios da seguridade social?
Antes da CF/88 tnhamos um plano de aposentadoria para o urbano e um outro para o rural.
O trabalhador rural quando aposentava recebia meio salrio-mnimo. J o urbano recebia um
salrio-mnimo.
Para evitar a ocorrncia o legislador reforou o princpio da igualdade colocando
expressamento na seguridade social.
As duas palavras que viabilizam a igualdade so:
A) Uniformidade: Significa igual rol de prestaes. Ex. Se o urbano pode aposentar por
invalidez o rural tambm pode.
B) Equivalncia: Tem haver com a sistemtica de clculo de benefcios.
Porm toda regra comporta excees. A principal exceo a diferena na
aposentadoria por idade, os trabalhadores rurais se aposentam 5 anos antes dos
trabalhadores urbanos. Perceba que no h ofensa a esse princpio em razo da
igualdade material (dar igual aos iguais e desigual aos desiguais). Os trabalhadores
rurais trabalham em baixo de sol e chuva, no tem ar condicionado.

Irredutibilidade do valor dos benefcios: A prestao em sentido amplo abrange duas


realidades o benefcio e o servio. O benefcio est vinculado a obrigao de pagar. J o
servio est vinculado a obrigao de fazer. Ex. Realibilitao profissional.
Perceba que s o benefcio se aplica esse princpio, vez que s ele sofre irredutibilidade
por se tratar de $.
Questo de concurso: Irredutibilidade do valor dos servios. Est errado.
Para a doutrina a irredutibilidade se divide:

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A) Nominal: No pode reduzir o valor monetrio. Ex. Em 2012 recebe o benefcio de
R$1.000,00 em 2013 no pode receber valor inferior.
Obs. No significa dizer que nunca ir ser reduzido, pois em caso de erro por parte da
administrao o benefcio poder ser diminudo ou cancelado. No entanto, deve se
observar o contraditrio e a ampla defesa. Ex. INSS calcula o valor do benefcio
errado. Questo de concurso (DPU)
B) Real: A irredutibilidade real pressupe reajustamente peridicos. Ex. Em 2013 recebe
R$1.000,00 e em 2020 recebe ainda R$1.000,00 no houve irredutibilidade nominal, mas
houve irredutibilidade real.
O STF j entendeu que a irredutibilidade do art. 194 se trata exclusivamente da
irredutibilidade nominal. Isso porque a irredutibilidade real est prevista no art. 201,
4 da CF. O problema de transferir a irredutibilidade real que o art. 201, 4
somente se aplica a previdncia social. Portanto, somente sofrer o reajuste os
benefcios previdencirios. Mas e a sade e a assistncia social? Bem a sade no sofre
reajuste, pois se trata de obrigao de fazer. J os benefcios da assistncia social
somente ser aplicado a irredutibilidade nominal. Ex. Bolsa famlia no reajustado.

Diversidade da base de financiamento: Significa dizer que o financiamento da


seguridade social no se restringe uma base de contribuio.
A diversidade vista sob dois pontos de vista:
A) Subjetivo: Vrias pessoas bancam a seguridade social. Ex. Empresas; segurados;
administradores de concurso e prognsticos (loterias);
B) Objetiva: Tem haver a diversidade de fatos sociais que geram as incidncias das
contribuies. Ex. A receita das empresas um fato que enseja a contribuio. Ex. A
empresa que teve lucro um fato que gera contribuio. Ex. Importar um fato que d
ensejo a contribuio.
Mitigao constitucional do princpio da diversidade da base de financiamento, art.
195, 13 da CF.

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
13. Aplica-se o disposto no 12 inclusive na hiptese de substituio gradual, total ou parcial, da
contribuio incidente na forma do inciso I, a, pela incidente sobre a receita ou o faturamento. (Includo

pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)


Consiste na substituio gradual, total ou parcial da contribuio prevista no art. 195, I, a
(contribuio sobre a folha) pela contribuio da receita e faturamento. Ex. Substituio
total da contribuio da folha pela receita de faturamento. O problema que a contribuio
pela folha encarece a mo de obra brasileira. Ex. Trabalhador ganha R$1.000,00 A
empresa paga 20% sobre a folha. Assim, dependendo do cenrio brasileiro, a exemplo de
muito desemprego, pode haver substituio da folha pela receita.

Princpio da equidade na forma de participao de custeio:


A palavra equidade tem haver com justia. A seguridade social visa a justia social, seria
incoerente se distribusse a despesa de forma injusta.
Os pilares para aplicao desse princpio so:
A) Princpio da capacidade contributiva: um princpio transportado do direito tributrio.
Assim quem pode mais paga mais. Ex. Empresa menores so beneficiadas pelo simples.
B) Risco social: Essa ideia especfica da previdncia social. O risco social consiste em que

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enquanto maior for o risco da atividade exercida maior deve ser a contribuio. Ex. Empresa
A trabalha com extrao de minrios o risco dessa atividade altssimo, j a empresa B
trabalha com recursos humanos quase no h risco. Quem provavelmente receber o
benefcio o minero ou o secretrio? O minero provavelmente receber o auxlio-doena.
O princpio da equidade tem um dispositivo na CF que possibilita a sua interpretao de
forma mais clara o art. 195, 9, que assim dispe:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre:

(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)


a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa
fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; (Includo pela Emenda Constitucional n

20, de 1998)
b) a receita ou o faturamento; (Includo
c) o lucro; (Includo

pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

9 As contribuies sociais previstas no inciso I do caput deste artigo podero ter alquotas ou bases
de clculo diferenciadas, em razo da atividade econmica, da utilizao intensiva de mo-deobra, do porte
da empresa ou da condio estrutural do mercado de trabalho. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 47, de 2005) Observe as quatro variveis tem ver com a empresa e no com o
trabalhador.

Esse artigo prev 4 variveis para a tributao diferenciada. Essas variveis tem ver com a
empresa, portanto nada tem ver com a importao.
As variveis so:
- Porte da empresa;
- Atividade econmica: Ex. Risco;
- Utilizao intensiva de mo-de-obra: Ex. Construtora;
- Condio estrutural do mercado de trabalho: Ir depender da situao do pas, se tiver
muito desemprego reduz as contribuies para incentivar novos empregos.

Carter democrtico e descentralizado da administrao mediante gesto


quadripartite
O carter democrtico ir ensejar a gesto quadripartite. Participam da gesto do sistema da
seguridade social:
I.
Trabalhadores;
II.
Empregadores;
III.
Aposentados;
IV.
Governo.
O CNPS composto por 15 membros, sendo 6 representantes do governo, 9 da sociedade
civil (3 empregadores, 3 aposentados e pensionistas e 3 trabalhadores).
O INSS uma autarquia que integra a administrao indireta. A U descentralizou a gesto
do sistema de seguridade social. Isso porque no daria para gerir o sistema naional em
Braslia necessrio que haja a descentralizao.

Princpio da solidariedade: O princpio da solidariedade est implcito no art. 195 da CF.


Este princpio consiste que seguridade social ser financiada por toda a sociedade.
O financiamento poder ser feito por duas espcies:

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A) Financiamento direto: o financiamento que provm das contribuies. As receitas das
contribuies para a seguridade social se destinam a seguridade social. Ex. Contribuio
para a seguridade social.
Obs. Analogia contribuio de iluminao pblica financia a iluminao pblica.
Sujeitos:
i) Empregador, empresa ou equiparado: o que mais financia, pois paga contribuio sobre:
- Folha de remunerao;
- Receita e faturamento;
- Lucro.
ii) Trabalhadores e demais segurados;
iii) Contribuio sobre a receita dos concursos prognsticos;
iv) Importador;
Obs. Esses sujeitos evidenciam a diversidade da base de financiamento.
H duas contribuies que se destinam especificamente a previdncia social a contribuio
sobre a folha de remunerao e a contribuio dos trabalhadores e demais segurados, art.
167, IX da CF. Essas contribuies so exclusivas previdencirias, portanto so chamadas de
contribuies previdencirias.
Podemos concluir que a contribuio para a seguridade social diferente de contribuies
previdencirias. Toda contribuio previdenciria para a seguridade social previdenciria
mas nem toda contribuio para a seguridade social previdenciria.
A CF no cria tributos apenas autoriza a sua criao. Seno o IGF j teria sido criado. Em se
tratando de contribuies quem pode criar a U, ou seja, ela quem detm a competncia
tributria, art. 149 da CF. Ressalvada as contribuies dos regimes prprios de previdncia.
Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio
econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao
nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no
art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo.
1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro contribuio, cobrada de seus servidores,
para o custeio, em benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art. 40, cuja alquota no ser
inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos efetivos da Unio. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 41, 19.12.2003)

Perceba que todas as contribuies do art. 195 da CF j foram criadas pela U. Alm de todas
essas contribuies o legislador prev a possibilidade da U de criar mais contribuies, art.
195, 4 da CF. No entanto a criao de contribuio residual prev trs requisitos:
- LC;
- No cumulatividade;
- Base de clculo e fato gerador diferente das contribuies do art. 195 da CF: O STF
entendeu que no pode ter base de clculo e fato gerador das constribuies mas de
imposto pode. Ex No pode incidir sobre receita, lucro, importao mas pode ter a
mesma base do IPVA.
Capacidade tributria ativa: a quem compete a cobrana e a arrecadao. Compete a U
atravs da receita federal do Brasil no mais do INSS.
B) Financiamento indireto: Provm de recursos dos oramentos da U, E, DF e M. Ex. IPVA
(imposto no vincula) Alimenta o oramento fiscal do Estado, este por sua vez tem o dever
de investir em sade pblica construindo hospitais.
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade (princpio da solidariedade), de forma
direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios(financiamento indireto), e das seguintes contribuies sociais

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(financiamento direto):

Princpio do oramento diferenciado: Esse princpio extrado do art. 165, 5 da CF.


Significa que o oramento da seguridade social diferenciado, autnomo. H alguma
inconstitucionalidade a Receita Federal recolher impostos e contribuies? Ofende esse
princpio? O STF entende que no importa quem arrecada o que interessa a destinao das
contribuies. Se destinar corretamente as contribuies no h ofensa.

Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero:


I - o plano plurianual;
II - as diretrizes oramentrias;
III - os oramentos anuais.
5 - A lei oramentria anual compreender:
I - o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da
administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico;
II - o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha a
maioria do capital social com direito a voto;
III - o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados,
da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo
Poder Pblico.

Princpio da pr-existncia de custeio: Tambm conhecido como regra da contrapartida.


Est previsto no art. 195, 5. Significa que nenhum benefcio ou servio da seguridade
social poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total.
A criao irresponsvel pode gerar ruptura do sistema de seguridade social.

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido sem
a correspondente fonte de custeio total.

O STF entende que o princpio da pr-existncia de custeio somente se aplica a seguridade


social financiada por toda a sociedade. Portanto no se aplica a previdncia privada prevista
no art. 202 da CF.

Princpio da anterioridade nonagesimal: Tambm conhecido como princpio da


anterioridade mitigada ou noventena. Previsto no art. 195, 6 da CF. Significa que as
contribuies s podem ser cobradas depois de 90 dias da data de publicao da lei que
instituiu ou o modificou.
Assim no se aplica as contribuies para a seguridade social a anterioridade genrica
(exerccio financeiro seguinte).
A palavra instituir significa criar. O problema est na palavra modificar. A mudana de prazo
aplica o princpio da noventena? O STF entendeu que a mudana de prazo de recolhimento
no est sujeita noventena. Assim na viso do tribunal superior a mudana significa majorar.
Nesse sentido smula 669 do STF.

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STF Smula n 669 - Norma legal que altera o prazo de recolhimento da obrigao tributria no
se sujeita ao princpio da anterioridade.

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos noventa
dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto
no art. 150, III, "b".

3. Imunidade na seguridade social


A imunidade consiste em uma limitao constitucional no poder de tributar ou em uma no
incidncia qualificada na CF. A imunidade tem que estar necessariamente na CF.
As imunidades na seguridade social so:
Art. 195, II da CF: A imunidade est na no incidncia de contribuio sobre aposentadoria
e penso do RGPS.
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre
aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 ;

(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)


H trs comentrios:
- Existe a contribuio do inativo e pensionista? Sim, mas s no regime prprio de servidor
pblico, art. 40, 18 da CF. Ex. Servipor pblico aposensado podem pagar contribuio. Ex.
Aposentado do INSS no paga contribuio;
- A imunidade incide sobre o benefcio e no sobre o beneficirio. Ex. B aposentado pelo
INSS sobre essa aposentadoria no incide contribuio, porm este pode continuar
trabalhando ou voltar a trabalhar. Sobre a sua remunerao incide contribuio? Sim.
Portanto, a imunidade incide sobre o benefcio e no sobre o beneficirio. No entanto,
pagando essa contribuio no ter todos ou benefcios e servios, essa contribuio s
ensejar reabilitao profissional, salrio famlia e salrio maternidade.
- E o auxlio-doena, auxlio-acidente, auxlio-recluso, salrio famlia, salrio mternidade:
O legislador previu a iseno para os trs primeiros, art. 28 da Lei 8212. Assim o salrio
maternidade o unco benefcio que sofre incidncia de contribuio.
Essa incidncia de contribuio sobre o salrio maternidade foi afastada pelo STJ. No
mbito do STF h um RE pendente sobre o tema.
Obs. Para as provas acompanhas a legislao, salvo se a questo exigir jurisprudncia.

Art. 149, 2, I da CF: Imunidades sobre as receitas decorrentes de exportao


Uma das constribuies que incide sobre a seguridade social a receita. Receita tudo que a
empresa aufere em razo da venda ou prestao de servios. A ideia dessa imunidade
relativa a exportao fomentar as exportaes. Ex. Empresa A vende mercadoria no
mercado interno e exporta mercadorias no incidir contribuies sobre as exportao.

Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio

Direito Previdencirio Andre Stundart


econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao
nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no
art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo.
2 As contribuies sociais e de interveno no domnio econmico de que trata o caput deste artigo:

(Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)


I - no incidiro sobre as receitas decorrentes de exportao;

(Includo pela Emenda Constitucional

n 33, de 2001)
O problema que este inciso diz respeito apenas as receitas. Assim atravs de aes judiciais
buscava estender essa imunidade para o lucro alegando que o lucro est dentro da receita. O
STF entendeu que a imunidade s se aplica as receitas e no sobre o lucro.

Art. 195, 7 da CF: Imunidades das entidades beneficientes de assistncia social. A


redao desse artigo pssima.

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da
lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia
social que atendam s exigncias estabelecidas em lei.

Em que pese a redao desse pargrado estamos diante de uma imunidade e no de iseno,
segundo o STF.
exigncias estabelecidas em lei: Que lei? A priori essa lei deveria ser regulamentada por
LO, pois nada dissea CF sobre LC. O problema que a imunidade uma limitao
constitucional ao poder de limitar e o art. 146, II da CF determina a necessidade de LC. A
Lei que regula as entidades beneficientes de assistncia social n 12101 ordinria. H um
RE pendente que discute se essa lei pode ser regulamentada por LO.
A Lei 12.101 estendeu essas imunidades para a assistncia social, sade e educao. Perceba
que at mesmo para a educao que sequer integra a seguridade social.
No existe direito adquirido h imunidade, no porque teve que ter sempre.
jurisprudncia pacfica do STF e no STJ. Nesse sentido smula 352 do STJ.
4.
DIREITO PREVIDENCIRIO 1 Seguridade social. 1.1 Conceito, organizao e princpios. 2
Regime geral de
previdncia social. 2.1 Segurados e dependentes. 3 Acidente de trabalho.