1.

5 Marco legal
1.5.1 Tenencia y acceso a los recursos naturales y a la tierra
En Lucanas, al igual que gran parte de las comunidades campesinas existen
algunos ttulos de
propiedad que datan de 1940, pero para la mayora de las tierras no se tienen
ttulos de propiedad.
Existen actas de colindancia firmadas en el 1985/86. La propiedad se reconoce
por el usufructo.
Hay un tipo de propiedad posesionaria, que se transfiere por herencia, y otro
de terrenos de
dominio de la comunidad.
En cuanto a los recursos naturales, todos pertenecen al Estado menos las
vicuas, cuya propiedad,
de uso restringido, fue otorgada a las comunidades campesinas.
1.5.2 Usufructo y custodia de las vicuas. Alcance de la Constitucin
La Constitucin Poltica del Per (1993) dispone que los recursos naturales son
patrimonio del
Estado, quien puede aprovecharlos por s, en forma soberana, o conceder su
uso. En este ltimo
caso, la concesin se otorga constituyendo a favor del beneficiario un derecho
real sujeto a las
previsiones de la ley que le da origen (cfr. arts. 66 y 73 C.P.P.). Esta disposicin
constitucional,
que adscribe a la llamada teora del derecho real administrativo14, le permite
al Estado redefinir
en el mbito del derecho pblico el contenido del derecho real que as
establece. Si bien estos
derechos reales participan de algunas de las caractersticas propias de los
derechos tradicionales
del derecho privado, el hecho de que recaigan sobre un bien de dominio
pblico implica su

sometimiento al rgimen jurdico especial del derecho administrativo. El Estado

mantiene el
dominio inminente de los bienes, los beneficiarios de la concesin estn sujetos
a las
prerrogativas de la Administracin concedente y el ttulo de la posesin es
precario y
revocable15.
En este contexto, la Ley N 26496 (1995) estableci el rgimen de propiedad y
comercializacin
de las vicuas que se hallan en los predios de las comunidades campesinas. La
norma refiere que
a ellas se les otorga en propiedad las especies y sus productos (art. 2do., ley
cit.). Sin embargo,
las nicas actividades autorizadas y reglamentadas son aquellas tendientes al
aprovechamiento y
disposicin de la fibra y sus derivados, actividad que inclusive puede ser cedida
a terceros bajo
supervisin del Estado (art. 4to., ley cit.).
Toda vez que las facultades de los beneficiarios de la concesin recaen
exclusivamente sobre
determinados frutos y productos, se tratara en rigor de un derecho de
usufructo acotado. Desde esta tesitura, la disposicin que impone a las
comunidades la responsabilidad de la custodia (art.
3ro., ley cit.) resulta consecuente con el deber del usufructuario de mantener a
salvo la sustancia
de la cosa de la que se sirve.
En igual sentido, y teniendo presente la naturaleza pblica del bien tutelado,
deberan asimismo
preverse los alcances de la responsabilidad del Estado como nudo propietario
en lo que respecta a
los gastos extraordinarios y al rgimen de mejoras.

Tambin debera contemplarse que el resultado econmico fuera favorable a

las comunidades,
pues lo contrario implicara la imposicin de una especial carga pblica en
beneficio del inters
general.
Participacin y limitaciones de los no privilegiados
Consideramos no privilegiados a los comuneros que no reciben beneficios
directos del manejo de
la vicua. En el caso de las comunidades que visitamos, dentro de esta
categora entran todos los
comuneros de Huallhua, Para y los comuneros de Lucanas fuera de los que
reciben un jornal. Los
comuneros de Huallhua y Para tienen una participacin en el manejo de las
vicuas, mientras que
los comuneros de Lucanas no tienen participacin.
3.5 Conflictos generados por las actividades del MCVS
Los principales conflictos generados por el manejo de vicuas son:
x incremento de tensiones entre comunidades vecinas: al ser cada comunidad
propietaria de los
hatos de vicuas que estn en sus tierras, se estn incrementando los
conflictos entre
comunidades vecinas por las tierras, generalmente mal demarcadas. Una de
las comunidades
visitadas (Para) no haba terminado su cerco por estar en conflicto con la
comunidad vecina.
Los conflictos llevan a que las comunidades se roben vicuas y se rompan
cercos unas a otras
(Martinez Nio, com. pers.).
x descontento de los ganaderos: el plan de manejo en corrales establece que
los ganaderos deben
sacar su ganado del rea del corral. Esto produce malestar y muchos
ganaderos llegan a

romper el cerco del corral para volver a llevar a su ganado a pastar (Martinez
Nio, com.
pers.).
3.7 Conclusiones y recomendaciones
El manejo de la vicua podra tener un impacto social muy importante y ser
una va para facilitar
el desarrollo de las comunidades andinas. Esta rica oportunidad no est siendo
aprovechada. La
ausencia de significativos beneficios directos e indirectos para los comuneros
se traduce en un
limitado impacto social. El manejo poco democrtico de fondos y la escasa
participacin en la
toma de decisiones dentro de las comunidades se traduce en la perpetuacin
de estructuras de
poder y sumisin.
Para que el manejo comunitario de vicuas sea sostenible es importante que se
cumpla la meta de
mejorar la calidad de vida de las comunidades involucradas en el manejo. Para
que esto suceda
hace falta fortalecer a las instituciones comunitarias, asegurar transparencia en
el manejo de
fondos y una distribucin equitativa de las posibles ganancias. La adquisicin
de poder y capacidad de negociacin por parte de los comuneros contribuira a
la sustentabilidad del
proyecto.
Cuadro A: Comparacin entre las modalidades de manejo y cra de vicuas.
Cra Silvestre
Extensiva vs. Cra Intensiva en Corrales

LOS RECURSOS NATURALES Y SU DOMINIO EN EL TEXTO CONSTITUCIONAL

La promulgacin en 1993 de la actual Constitucin Poltica del Per, de corte

fundamentalmente liberal en comparacin con el texto constitucional de 1979,
trajo como consecuencia un largo debate sobre el dominio de los recursos
naturales y la manera como los particulares podan acceder a ellos para su
aprovechamiento. La razn principal fue la modificacin del concepto de
recurso natural como pertenencia del Estado, al que se refera la
Constitucin de 1979.

As, los referidos textos constitucionales sealan lo siguiente:

a. Constitucin 1979. Artculo 118. Los recursos naturales, renovables y no

renovables, son patrimonio de la nacin.

Los minerales, tierras, bosques, y aguas y en general, todos los recursos

naturales y fuentes de energa pertenecen al Estado. La ley fija las condiciones
de su utilizacin por este y de su otorgamiento a los particulares.

b. Constitucin 1993. Artculo 66. Los recursos naturales, renovables y no

renovables, son patrimonio de la nacin. El Estado es soberano en su
aprovechamiento.

Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento

a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha
norma legal.

Manuel Pulgar-Vidal10 ha sealado que mientras que ambos textos

mantuvieron el principio de los recursos naturales como patrimonio de la
nacin, el segundo elimin la referencia a la pertenencia del Estado, lo que
llev a muchos a pensar en la posibilidad de otorgar derechos de propiedad
sobre estos recursos en su fuente, un debate que se zanj cuando, finalmente,
la ley orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales
promulgada en 199711 estableci el dominio del Estado sobre los mismos, y el
otorgamiento a los particulares bajo las distintas formas legales posibles, sin
que ello permitiera la transferencia de dicho dominio.

Para Pulgar-Vidal,12 las posiciones sobre una posible propiedad de los recursos
naturales en su fuente se basaron en el entendido de que el concepto
pertenecen al Estado implicaba una propiedad de este, por lo que al haberse
eliminado dicha referencia, el constitucionalista haba optado por permitir dicho
acceso a los particulares. Sin embargo, esta interpretacin fue errnea. Los
recursos naturales no pertenecen al Estado en su calidad de propietario, ni en
el texto constitucional de 1979 ni en el de 1993.

En relacin con este tema, y analizando el tratamiento constitucional y legal de

los recursos naturales en la Constitucin de Chile de 1980, Vergara Blanco13
concluye lo siguiente:

Existe un sector de bienes que podemos llamar de la appropriatio, en el que

se encuentran todos aquellos bienes que el rgimen jurdico permite a los
particulares apropiar, que es regulado por el derecho civil.

Como una bipolaridad, podemos situar el sector de los bienes que han sido
publificados; este es el sector de la publicatio, en el que han quedado
relegadas las dems cosas no susceptibles de ser apropiadas por los
particulares, las que no son susceptibles de propiedad. Usualmente se trata de
recursos naturales y bienes abiertos al uso pblico, de especial significacin
social.

En este segundo sector de bienes es donde el caso peruano inscribe el

tratamiento constitucional de los recursos naturales, siendo claro que en el
caso de la tierra, de manera expresa se garantizan derechos de propiedad
sobre ella, en forma privada o comunal.14

Sobre el particular, con ocasin del debate de la propuesta legislativa

conducente a la aprobacin de la ley orgnica para el aprovechamiento
sostenible de los recursos naturales, Jorge Avendao15 sostuvo:

[] Qu nos dice la Constitucin? La Constitucin nos dice en el artculo 66

que los recursos naturales son patrimonio de la nacin. El dominio pblico no
es igual que el dominio privado. [] El Estado puede ser dueo, en primer
lugar, a ttulo de dominio privado, o sea igual que un particular. [] pero el

Estado tambin puede ser propietario a ttulo de dominio pblico que es

distinto, es un dominio diferente y dentro de ese dominio pblico la doctrina
distingue una serie de formas del dominio pblico. [] Entonces, la
Constitucin nos dice que dentro del patrimonio de la nacin estn los recursos
naturales, entonces el Estado tiene un dominio y como tal lo puede conceder a
los particulares. Entonces hace una cosa parecida con la propiedad privada, el
Estado concede algunas facultades, similares al usufructo, con lo cual el Estado
mantiene este dominio eminencial, el Estado conserva un dominio latente
sobre el recurso natural; pero le concede el derecho de usar y disfrutar [].

En el mismo sentido, Duguit y Barthelemy, citados por Chirinos y Ruiz,16

critican la idea de asociar el dominio pblico a la propiedad, en este caso del
Estado. El derecho de propiedad implica la reunin del usus, fructus y abusus,
atributos que no rene el Estado sobre las dependencias del dominio
eminencial. La naturaleza de estos bienes no tiene calidad de propiedad, ni
siquiera para el Estado que simplemente tiene un deber, la obligacin de
guardarlos y vigilarlos.

En este sentido, el tratamiento constitucional de 1993 y el dominio eminencial

sobre los recursos naturales, con excepcin del tratamiento sobre la tierra,
sustentaron la manera como el artculo 19 de la ley orgnica para el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales defini el asunto del
otorgamiento de derechos sobre ellos, sealando de modo expreso que los
derechos para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales se
otorgan a los particulares mediante las modalidades que establecen las leyes
especiales para cada recurso natural. En cualquiera de los casos, el Estado
conserva el dominio sobre estos, as como sobre los frutos y productos en tanto
ellos no hayan sido concedidos por algn ttulo a los particulares.