DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cul es el objeto del derecho internacional privado?

La pluralidad de sistemas jurdicos explica el objeto y la funcin del Derecho Internacional
Privado. Cada Estado cuenta con su propio ordenamiento jurdico. A su vez, los Derechos
estatales conviven con regmenes jurdicos diversos que emanan de instituciones regionales o
supranacionales. De esta forma, una misma conducta social o relacin jurdica puede estar
conectada con ms de un ordenamiento o con ms de una jurisdiccin.
Las situaciones privadas internacionales, o del trfico externo se definen mediante la presencia
de un elemento extranjero o internacional. La internacionalidad de una situacin privada puede
venir dada tanto por elementos personales o subjetivos referidos a las partes de una relacin
jurdica (nacionalidad, residencia o domicilio en el extranjero), como por los elementos
objetivos de dicha relacin (situacin del bien fuera de Espaa, celebracin del negocio en el
pas extranjero, efectos en un mercado extranjero, etc.). En principio, todas las situaciones
privadas que incluyen un elemento extranjero constituyen el objeto del Derecho Internacional
Privado, cualquiera que sea su relevancia.
Finalmente, el carcter privado de la relacin se aade al elemento extranjero para configurar
las situaciones que son objeto especfico del Derecho Internacional privado. En este punto se
trata simplemente de una acotacin y delimitacin de la disciplina acadmica del Derecho
Internacional Privado que, en esencia , se circunscribe a las relaciones jurdicos-privadas en el
sentido ms elemental, a saber, las relaciones jurdicas entre sujetos de Derecho privado,
caracterizadas por un elemento internacional. En este sentido el Derecho Internacional privado
se suma al Derecho mercantil, al Derecho civil y al Derecho Laboral para conformar una nocin
ms amplia de Derecho privado.
Seale las diferencias formales entre el derecho interno y el derecho internacional
Sobre si el Derecho Interno (normas que rigen con carcter general y coactivo en el territorio de
un Estado, entre particulares o en las relaciones de estos con el Estado) y el Derecho
Internacional (regla las relaciones interestatales o de otros sujetos del Derecho Internacional,
por va de acuerdos, con carcter no coactivo) conforman dos derechos diferentes o una solo, se
han elaborado dos teoras.
La primera sostiene que el Derecho Internacional y el interno son derechos separados,
contactados entre s pero no superpuestos, y sus normas no tienen vigencia en forma directa en
el otro ordenamiento, salvo que hubieran sido incorporadas al Derecho Interno. Esta es la
llamada teora dualista, sostenida entre otros por Heinrich Triepel, en su obra publicada en 1899,
su primer expositor, que afirma que pueden existir normas contradictorias entre el Derecho
Interno
y
el
Internacional
y
ser
ambos
vigentes.
La teora monista considera que conforman un nico derecho y por lo tanto no acepta
contradiccin entre ambos, pues en ese caso una de las dos normas debe anularse. La tendencia
predominante en la teora monista, sostenida por Verdross, es que en caso de conflicto entre el
Derecho Interno y el Internacional, es ste el que debe prevalecer.
Hay que distinguir si el conflicto se resuelve en sede internacional o dentro de un Estado. En el
primer caso prevalecer la aplicacin de las normas internacionales, aunque es mayoritaria la

idea de no anular las normas de Derecho Interno contradictorias, pues esa es una decisin de la
soberana de cada Estado. Slo podr pedirse la reparacin del perjuicio sufrido. La Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados, con entrada en vigencia en enero de 1980 establece
que los Estados no podrn incumplir un tratado, invocando su Derecho Interno (art. 27)
Si es dentro de un Estado determinado que se resuelve la cuestin, cada Juez podr dar primaca
a la norma que considere aplicable, salvando el derecho de recurrir por indemnizacin, a sede
internacional.
En qu consiste la personalidad de las leyes?
En la poca anterior al surgimiento del Derecho Internacional Privado,
aparecieron sistemas jurdicos de la poca de la antigedad y que no permitieron la aparicin de
esta disciplina, estos sistemas fueron: el Jus Imperium Romano, el sistema de la personalidad de
las leyes y el sistema de territorialidad de las leyes.
EL JUS IMPERIUM ROMANO: en este sistema existan dos tipos de ordenamiento el jus
civile, aplicable a los romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que se
encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solucin de conflictos, ya que Roma no
permita que otras leyes se aplicaran en su territorio.
EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES: Desde la cada del imperio
romano, por la invasin de los brbaros de diferente procedencia, por lo que cada pueblo
aplicaba sus propias leyes, es decir, a cada individuo se le aplicaba su "ley personal". Existi en
este perodo una convivencia de leyes sin que se d propiamente un conflicto de leyes.
EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES: este sistema reemplaz el
sistema anterior que aplicaba la costumbre personal a cada individuo, en cambio, en el sistema
territorial, se aplicaba la costumbre del lugar.
APARICIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: En el feudalismo, casi todas
las leyes eran territoriales, por lo que tampoco exista posibilidad alguna de que se produzca
conflicto de leyes, dado a que no haba posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente
en el norte de Italia, se desarrollan las ciudades estado como Miln, Venecia, Florencia y
Bolonia, que tenan sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos". Los estatutarios
dieron lugar a los glosadores y post glosadores.
Qu es el territorialismo de las leyes?
Tienen su origen en un autor francs del s. XVI, D`Argentr, quien influir decisivamente en la
aportacin de los autores holandeses del s. XVII, que a su vez influirn en los autores
anglosajones de los ss. XVIII y XIX (e incluso hasta nuestros das).
Por territorialismo entendemos la postura que considera que la ley tiene carcter territorial, lo
que quiere decir que carecer de fuerza de obligar fuera del territorio donde haya sido dictada.
Histricamente, en el periodo de los siglos XVI y XVII se consolida el Estado moderno, que
cuenta con un afn de plena independencia y soberana. La consecuencia necesaria de predicar
la plena soberana del Estado sobre su territorio ser la de la territorialidad de la ley.
Nace el conflicto de leyes en el sentido que le damos hoy: conflicto en la aplicacin de las leyes
de distintos Estados. No obstante, subsiste el conflicto interno en distintos pases. As, la
unificacin jurdica francesa no se produjo hasta la Revolucin, mientras que en Gran Bretaa y
en Estados Unidos no se ha producido nunca, como tampoco en Espaa.

Si aceptamos la tesis de la plena soberana se podra negar, en principio, la aplicacin de leyes

extranjeras en cualquier Estado. Si las leyes no rigen en un Estado distinto del que las
promulg, no hay por qu aplicarlas en ningn otro Estado. Ahora bien, la doctrina territorialista
(y las leyes positivas) no impone la aplicacin exclusiva de la propia ley y s admite la de la ley
extranjera. Esta aplicacin necesitar ser justificada:
- Teora de la comitas, elaborada por los autores holandeses del s. XVII. Comitas significa
cortesa, pero la doctrina holandesa no pretende decir que se aplique la ley extranjera por mera
cortesa, sino que quieren expresar que dicha aplicacin no es obligatoria.
Lo que justifica la aplicacin sern razones de mutua conveniencia y utilidad. De este modo, en
Holanda se aplicarn leyes extranjeras en la esperanza de que en los dems Estados se admita
tambin la aplicacin de la ley extranjera, entre otras la holandesa.
Y esa aplicacin de leyes de otros Estados vendr adems exigida por el debido respeto a los
derechos adquiridos. No pueden desarrollarse convenientemente las relaciones privadas
internacionales si lo que se considera lcito y vlido en un Estado es nulo o ilcito en otro.
Algunos autores anglosajones posteriores centraron la aplicacin extraterritorial de las leyes
precisamente en esta doctrina de los derechos adquiridos. As, para Dicey (+1922), el juez ingls
slo aplica Derecho ingls. Pero resulta que a veces parece que el juez ingls aplica Derecho
extranjero; lo que en realidad ocurrira es que se limita a reconocer derechos debidamente
adquiridos bajo una legislacin extranjera. Se puede criticar que en realidad Dicey no diga nada,
puesto que antes de reconocer el derecho en cuestin y darle efectividad en el ordenamiento
ingls, el juez ingls tendr que apreciar si ese derecho esta vlidamente constituido y adquirido
con arreglo a la legislacin del pas de que se trate y slo con arreglo a esa legislacin, por lo
que el juez ingls estar aplicando una ley extranjera.
Qu importancia tiene la doctrina como fuente nacional del derecho internacional privado?
Aunque realmente no sean fuentes de Derecho, tienen un papel fundamental en el Derecho
Internacional Privado, por cuanto la ley como fuente del Derecho Internacional Privado tiene un
papel muy limitado y escaso.
DOCTRINA: La doctrina analiza la jurisprudencia, y ese anlisis de las decisiones
jurisprudenciales influir las decisiones ulteriores de los jueces.
Cuando el juez se plantea por primera vez un problema de Derecho Internacional Privado que
no est regulado ni ha sido tratado por decisiones judiciales anteriores, esa decisin va a ser
comentada por la doctrina, doctrina que a su vez ser aplicada por sentencias posteriores. Con
ello se va consolidando una solucin que, cuando sea firme, ser incorporada por el legislador a
los Cdigos.
Por otro lado, y en ocasiones, la doctrina impulsa nuevas reglas. El legislador acude a un autor
determinado para fijar una solucin determinada que aplicar a la elaboracin de la norma.

Por ltimo, la doctrina contribuye a la creacin en Derecho Internacional Privado de una

comunidad de conceptos y mtodos por encima de las fronteras estatales (las normas y los
mtodos son internos, pero se pueden inspirar en conceptos y mtodos internacionales).
JURISPRUDENCIA: Tiene el papel de fundamental importancia de complementar el
ordenamiento jurdico. Esa importancia es mayor si se tiene en cuenta que la infraccin de
jurisprudencia es motivo de recurso de casacin.
Sin embargo, podemos afirmar que, en Derecho Internacional Privado, la labor de jueces y
tribunales es fundamentalmente creadora. El legislador no ha regulado todas las parcelas del
Derecho Internacional Privado, de ah que existan lagunas que deba colmar la jurisprudencia.
Esto da al Derecho Internacional Privado un carcter peculiar, la de ser un Derecho en
formacin.
Encontramos, incluso, aspectos particulares que chocan con los principios que imperan en el
resto del ordenamiento. As, si bien los jueces y tribunales estn sometidos a la ley y al Derecho,
existen en la prctica mltiples mecanismos que, sistemticamente, los jueces y tribunales se
opongan a la aplicacin de alguna norma. Fue el caso, en Espaa, de la regla que estableca que
los bienes muebles se regan por la ley de la nacionalidad del propietario (criterio de Mancini),
que ignor siempre el Tribunal Supremo hasta la reforma de 1974 que introdujo el criterio de la
ley del lugar de situacin de la cosa (criterio que era el que haba estado aplicando el Tribunal
Supremo hasta entonces).