DERECHO CORPORATIVO II

ANLISIS SOBRE LA IMPORTANCIA DE LA LEY GENERAL DE

SOCIEDADES

Respecto de la Ley General de Sociedades, hemos realizado trece

puntualizaciones, que consideramos que son las ms importantes en relacin
con la legislacin anterior:

1. La sociedad (Artculo 1)
La Nueva Ley General de Sociedades en adelante, NLGS omite
calificar a la sociedad como un contrato.
La antigua ley se refera a la sociedad como el "contrato de sociedad",
remarcando con ello el carcter contractual del acto constitutivo.
En nuestro pas, desde el Cdigo de Comercio de 1902 hasta la antigua
Ley, dictada en el ao 1984, la sociedad era calificada como un contrato.
Ahora, como sealamos, la NLGS omite precisar la naturaleza jurdica
de la sociedad, con lo cual no niega su carcter contractualista, sino que
simplemente prefiere no calificarla normativamente, para que sea
materia de discusin doctrinaria y jurisprudencial.
2. Pluralidad de socios (Artculo 4)
Se ha establecido como regla general que, para celebrar un contrato de
sociedad, se requiere de solo dos socios, eliminndose, en
consecuencia, el requisito de tres socios que exiga la antigua ley para
constituir sociedades annimas.
3. Actos anteriores a la inscripcin
La antigua Ley permita que, una vez inscrita la sociedad, se
considerasen ratificados tcitamente los actos celebrados con
anterioridad a su inscripcin. Con el nuevo texto, resultar exigible no
solo la inscripcin de la sociedad, sino tambin la ratificacin expresa de
los actos realizados con anterioridad a su inscripcin, para que quienes
los hubieran ejecutado queden libres de responsabilidad personal,
ilimitada y solidaria.
4. Convenios entre socios o entre estos y terceros
Se establece que los convenios extrasocietarios son exigibles ante la
sociedad cuando le sean comunicados. En este sentido, los convenios
entre socios o entre estos y terceros son exigibles en tanto no

contradigan el pacto social o el estatuto. Si lo contradicen, no sern

oponibles a la sociedad, pero surtirn efectos entre quienes lo
celebraron.
5. Denominacin o razn social (Artculo 9)
Se ha previsto que no se pueda adoptar una denominacin o razn
social que contenga nombres de instituciones pblicas o signos
distintivos protegidos por derecho de propiedad industrial o elementos
protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar
legitimado para ello, lo que significa que el registrador que conozca de
marcas notoriamente conocidas, nombres comerciales protegidos o
ttulos de obras protegidos deber observar (denegar) la inscripcin de
la denominacin social solicitada.
6. Reserva de preferencia registral (Artculo 10)
Se incorpora a la Ley General de Sociedades el derecho a reservar la
Preferencia Registral de la Denominacin o Razn social por inscribir, es
decir, mediante un trmite muy simple ante Registros Pblicos se impide
que terceros obtengan la inscripcin del nombre o los nombres que sean
escogidos para incorporarlos como Denominacin o Razn Social de
una Sociedad. Este derecho opera tanto para sociedades que recin se
constituyan como para las que opten por cambiar o modificar su Pacto
Social o Estatuto.
7. Objeto social (Artculo 11)
Se ha establecido como regla general que la sociedad circunscribe sus
actividades a los negocios o actividades detalladas como su objeto
social. En ese sentido, no caben descripciones genricas, como, por
ejemplo, "...comercializar bienes o prestar servicios..." o "...desarrollar
todo tipo de actividades lcitas...". Obviamente, ello se refiere a la
actividad econmica dentro de la cual cabe que acten los
representantes u rganos de la empresa, mas no los actos jurdicos que
coadyuven a la realizacin de sus fines, los cuales, se entiende, estn
autorizados, aunque no estn expresamente previstos en el pacto social
o el estatuto.
8. Alcances de la representacin (Artculo 12)
Establece que la Sociedad queda obligada con quienes ha contratado y
frente a terceros de buena fe por los actos de sus representantes
celebrados dentro de los lmites de las facultades que se les hayan
conferido, aunque tales actos comprometan a la Sociedad a negocios u
operaciones no comprendidos en el objeto social. Esto, en buena
cuenta, significa que, si el Directorio o Junta General de Accionistas de
una Sociedad Annima faculta a su Gerente, Administradores o

Apoderados a celebrar actos que exceden su objeto social, estos

obligarn definitivamente a la Sociedad.

9. Nombramientos, poderes e inscripciones (Artculo 14)

Se precisa que los nombramientos, revocatorias, renuncias,
modificaciones o sustituciones requieren, para su inscripcin, que se
indique el nombre y el documento del apoderado. Se reitera, asimismo,
que, para que procedan estas inscripciones, solo se requiere copia
certificada de la parte pertinente del acta donde consta el acuerdo.
10. Valuacin de aportes no dinerarios (Artculo 27)
Se generaliza como regla de los aportes no dinerarios que se realicen en
todas las Sociedades la necesidad de contar con un informe de
valorizacin, en el que se describan los bienes o derechos materia del
aporte, los criterios aplicados para su valuacin y su respectivo valor.
Esta regla modifica en particular a la antigua Ley de Sociedades,
fundamentalmente para el caso de la Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada, que dejaba nicamente a criterio de los
socios (segn lo que acordaran) la determinacin del valor de los
aportes no dinerarios, segn puede verse en el inciso 2 del Artculo 275
de dicha Ley.
11. Copias certificadas (Artculo 46)
Se establece como novedad que las copias certificadas que establece la
NLGS pueden ser emitidas por Notario, o por el Administrador o Gerente
de la Sociedad, salvo cuando se trate de copias certificadas que vayan a
ser inscritas en los Registros Pblicos, caso en el cual solo podrn ser
certificadas por Notario.
As, si, por ejemplo, un socio desea contar con una copia certificada de
una Junta de Accionistas, el Gerente General podr vlidamente
certificar la autenticidad de la copia que expide sin necesidad de recurrir
al Notario. Pero, si se trata del nombramiento de un apoderado, se
requerir certificacin notarial, en la medida que dicho nombramiento
pretenda inscribirse en los Registros Pblicos.
12. Arbitraje. Conciliacin (Artculo 48)
Queda expresamente establecido, en la NLGS, que el Estatuto o Pacto
Social puede contener, en una de sus clusulas, un Convenio Arbitral,
en virtud del cual todas las diferencias que se produzcan entre la
sociedad, los socios (aunque hubiesen dejado de serlo) o
administradores quedarn sometidas a dicha jurisdiccin, quedando de

esta forma excluidas las acciones judiciales. El Convenio Arbitral

contenido en el Estatuto o Pacto Social obliga incluso a los terceros que,
contratando con la sociedad, se hayan sometido expresamente al citado
Convenio.
Asimismo, el Estatuto o el Pacto Social pueden contemplar el uso de
mecanismos de conciliacin extrajudicial.
13. Sociedades Annimas
Se establecen tres tipos societarios: Sociedad Annima Ordinaria, (S.
A.), Sociedad Annima Cerrada (S. A. C.) y Sociedad Annima Abierta
(S. A. A.).
Asimismo, para la Sociedad Annima Ordinaria, este es el modelo
societario tradicional que ha sido ajustado en algunos de sus aspectos:
a.

Creacin y acciones en cartera (Artculos 83 y 98).

Se distingue propiamente el proceso de creacin de las acciones
del proceso de emisin de las mismas. La emisin de las acciones
es la que genera los derechos inherentes a las mismas, y, por tal
razn, estos solo aparecen cuando la accin ha sido totalmente
suscrita y pagada en por lo menos un 25%.
En virtud de dicha distincin, se permite crear acciones mediante
acuerdo social, sin que necesariamente hayan sido emitidas
(totalmente suscritas y pagadas en un 25%), quedando, en
consecuencia, en cartera. Las acciones en cartera en tanto no
estuvieran emitidas no podrn llevarse a la cuenta capital del
Balance. Los derechos inherentes a las acciones en cartera solo
se generan cuando se emiten, por lo que el proceso de creacin
de las acciones sin emisin de las mismas genera que el acuerdo
mediante el cual se constituye las Sociedad (Pacto Social) o el de
Aumento de Capital no tengan ningn efecto contable mientras el
capital no se haya integrado (suscrito las acciones).

b.

Acciones no pagadas (Artculos 123, 124, 125, 126, 127 e inciso 2

del Artculo 230)
Desde que son emitidas todas las acciones, son suscritas, pero
podran haber sido pagadas solo en un 25% de su valor. No
obstante, esta circunstancia no se limita a los derechos de estos
accionistas, puesto que sus acciones sern computadas para el
qurum de las Juntas, para la votacin, y tendrn derecho a
percibir utilidades. Estas normas difieren de la antigua Ley, la cual

sealaba que, para instalar la Junta General, deba computarse el

capital pagado (Artculos 134 y 135) para poder adoptar acuerdos
vinculados a aspectos trascendentes (modificacin de estatutos,
transformacin, fusin, etc.). Asimismo, los dividendos se
distribuan en proporcin a las sumas que hayan desembolsado y
al tiempo de integracin al capital social (Artculo 259).
c.

Clases de acciones (Artculos 82, 88 y 94)

Con la antigua Ley, se permita la existencia de distintas clases de
acciones, cuya distincin poda provenir de la diferencia en cuanto
a valor, al contenido de derechos y obligaciones o a ambas. La
NLGS ha establecido que todas las acciones (aunque fueran de
distintas clases) tendrn el mismo valor nominal. En
consecuencia, las diferencias solo podrn consistir en los
derechos que corresponden a los titulares, en las obligaciones a
su cargo o en ambas cosas a la vez, pero no en el valor nominal.

d.

Acciones preferenciales (Artculo 83)

Pueden concederse a determinadas acciones el derecho a un
rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre
sujeto a la existencia de utilidades distribuibles.

e.

Acciones sin derecho a voto (Artculos 94 y 97)

Se establece que la posibilidad de crear una o ms clases de
acciones sin derecho a voto, precisndose que stas no se
computan para determinar el qurum de las juntas generales.
Las acciones sin derecho a voto son acciones con derecho a un
dividendo preferencial, pero se elimina toda posibilidad de que las
acciones de este tipo puedan tener derecho a votar en
determinadas circunstancias. En efecto, la antigua Ley General de
Sociedades contempl, en sus Artculos 108 y 109, tal como
quedaron modificados por la Ley N 26356, la posibilidad de que
los accionistas sin derecho a voto pudieran votar en los casos de
reduccin de capital, transformacin, liquidacin, escisin,
traslado de sede al objeto, modificacin del objeto social, etc.

f.

Representacin de la accin (Artculo 90)

La regla general es que todas las de un accionista deben ser
representadas por una sola persona. Sin embargo, esta regla
general encuentra tres excepciones:

Desmaterializacin de las acciones (Artculo 100)

Se establece que las acciones emitidas se pueden representar por

certificados, por anotaciones en cuenta o por cualquier forma
permitida por la Ley.

Limitaciones y prohibiciones aplicables a las acciones (Artculo

101)
Se mantiene la regla general que impide establecer
estatutariamente la prohibicin absoluta de transferir, gravar o
afectar las acciones. Sin embargo, se precisa que s es posible
establecer limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones y
que sern obligatorias para la sociedad si constan en los estatutos
o provienen de convenios privados que le han sido comunicados.
Dichas limitaciones se anotarn en la matrcula (Registro) de
acciones y en el respectivo certificado.

rganos de la Sociedad
Se contempla como rgano de la Sociedad a la Junta General de
Accionistas, al Directorio y a la Gerencia (o gerencias segn sea
el caso).

g.

Juntas Generales de Accionistas

Se ha reemplazado la vieja clasificacin de Juntas Generales
Extraordinarias y Ordinarias, por considerarla obsoleta y
complicada, crendose una clasificacin ms simple: Junta
Obligatoria Anual y las Juntas Facultativas u Obligatorias
previstas en el Estatuto.

h.

Representacin en la Junta General (Artculo 122)

Adicionalmente a lo sealado en el literal f), el artculo en
comentario reitera que la representacin debe constar por escrito
y con carcter especial para cada Junta, salvo que se trate de
poderes otorgados por escritura pblica. La novedad que presenta
este artculo es que, si bien la representacin es revocable, es
posible que el poderdante otorgue poder irrevocable a su
apoderado, caso en el cual no operar la regla general de la
revocabilidad de la representacin.

i.

Normas generales sobre el qurum (Artculo 124)

Se ha precisado con claridad que el qurum se computa y
establece al inicio de la Junta, con lo cual el Presidente la declara
instalada. De esta forma, las acciones de los accionistas que
ingresen a la Junta despus de instalada no se computan para
establecer el qurum, pero, respecto de ellas, se puede ejercer el
derecho de voto.

j.

Qurum simple y qurum calificado (Artculos 125 y 126)

La Junta quedar vlidamente instalada en primera convocatoria
con la participacin de por los menos el 50% de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser
suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones con
derecho a voto (qurum simple). Se precisa, asimismo, que la
Junta podr llevarse a cabo aun cuando las acciones
representadas en ella pertenezcan a un solo titular.

k.

Adopcin de acuerdos (Artculo 127)

Para los casos de qurum simple, se requiere el voto favorable de
la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta. Para los casos de qurum calificado,
se requiere de por lo menos la mayora absoluta del total de
acciones suscritas con derecho voto (no solo de las que se
encuentren representadas en la Junta).

l.

Presencia de Notario (Artculo 138)

Por acuerdo de Directorio o a solicitud de accionistas que
representen no menos del 20% de las acciones suscritas con
derecho a voto, la Junta se llevar a cabo con presencia de
notario, con el fin de que certifique la autenticidad de los acuerdos
adoptados.