Resposta A Acusacao

OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE
Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
RESPOSTA ACUSAO
1. INTRODUO
O presente assunto um dos mais importantes nas provas da OAB, seja pela
grande incidncia em questes prticas ou pela vasta quantidade de assuntos que envolve,
o que tambm faz com que ele seja bem explorado em provas discursivas.
Iremos abordar primeiramente a resposta acusao no rito comum ordinrio e
sumrio, mencionando todas as peculiaridades desta pea de defesa. Posteriormente,
iremos abordar a resposta acusao no rito do tribunal do jri de forma isolada, tendo
em vista as suas particularidades.
2. RESPOSTA ACUSAO NO RITO COMUM ORDINRIO E SUMRIO
a) Diferenciao dos ritos
Primeiramente, temos que saber quando ocorre o rito comum ordinrio e o

sumrio. Nos termos do art. 394, 1, I, do CPP o rito comum ordinrio ocorrer quando
tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro)
anos de pena privativa de liberdade. Por sua vez, como bem prev o art. 394, 1, II e III,
do CPP, o rito comum sumrio ocorrer quando tiver por objeto crime cuja sano
mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade e superior
a 2 (dois) anos de pena privativa de liberdade.
b) Momento em que ocorre a resposta acusao
A resposta acusao o procedimento a ser adotado aps o recebimento da

denncia ou da queixa, onde o acusado deve, no prazo de 10 dias, arguir, se for o caso,
matria preliminar, ou seja, toda e qualquer falha de natureza processual apresentada na
pea acusatria, objetivando induzir a uma possvel absolvio sumria ou motivar
excees. Alm disso, na resposta acusao o ru dever alegar tudo o que interesse a
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sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e

arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Ou seja, procuram-se trs elementos para haver a resposta acusao: ter havido
denncia ou queixa, esta ter sido recebida e o ru ter sido citado.
Vale lembrar que a resposta acusao uma pea OBRIGATRIA, ou seja, se
ela no for feita o processo no anda, havendo nulidade por afronta ao princpio da ampla
defesa e do contraditrio. A antiga defesa prvia era antes um ato meramente formal, mas
com as mudanas ocorridas em 2008, mais precisamente com a o advento da Lei n 11.719
de 2008, regra geral, a resposta acusao a nica oportunidade de apresentar TODA a
tese de defesa por escrito, pois os memoriais, via de regra, so realizados de forma oral,
sendo exceo a apresentao desta ltima pea por escrito.
Tamanha a importncia da resposta acusao que caso ela no seja apresentada
no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o prprio juiz nomear
um defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 dias, nos termos do
art. 396-A, 2, do CPP.
Caso a resposta acusao seja feita pela defensoria pblica o prazo DOBRA,
pois a lei que instituiu a defensoria pblica previu este benefcio, nos termos da Lei
Complementar n 80/94, art. 44, I, art. 89, I e art. 128, I.
O prazo de 10 dias da resposta acusao inicia-se a partir da citao, valendo
salientar que um prazo contado de forma processual.
c) Contedo da resposta acusao

Como j foi dito anteriormente, a resposta acusao a oportunidade que o ru
possui de apresentar, por escrito, toda a sua matria de defesa, razo pela qual o candidato
deve ter um bom domnio acerca de quais matrias podem ser alegadas nesta pea.
3. INCIO DA AO PENAL
A ao penal tem incio com o recebimento da pea inicial acusatria, quando o

juiz, vislumbrando as condies constantes no art. 41 do Cdigo de Processo Penal,
verifica que a pea inicial acusatria preenche os requisitos e a recebe. Quando o juiz
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verifica que a pea inicial no preenche os requisitos, rejeita-a nos moldes do art. 395 do
Cdigo de Processo Penal.
REJEIO LIMINAR: Em ocorrendo, dever se pautar pelo art. 395 do CPP.

Quando o juiz no recebe a pea acusatria e, consequentemente, a ao penal no se
inicia. Aqui, a ao penal sequer chega a existir. Todavia, se o juiz proceder a rejeio
liminar da denncia ou da queixa, ele dever fundamentar essa rejeio em uma das
hipteses previstas no art. 395. O recebimento da pea acusatria no carece de
fundamentao, mas a rejeio necessita. So as possibilidades de rejeio:
3.1. Se a pea acusatria for inepta (art. 395, I do CPP)
Quando ela no se prestar ao fim a qual se destina. Uma pea acusatria tem um
objetivo muito especfico, ou seja, mostrar que o acusado cometeu o crime e conseguir a
sua condenao. possvel que a pea acusatria no consiga se prestar ao fim pelo qual
ela se destina, no conseguindo o juiz nem a defesa entender o que est escrito na pea
acusatria. Se a pea que goze de inpcia for recebida, tira-se do acusado um princpio
constitucional que o da ampla defesa e o do contraditrio. O agente s pode se defender
se tiver plena noo do que est sendo acusado, porque ningum se defende de tipificao
e sim dos fatos narrados. Pode ser que a tipificao esteja equivocada.
Inepta toda denncia ou queixa que apresenta uma deficincia de ordem
subjetiva ou objetiva, oriunda do momento de sua gnese, decorrente da existncia de
lacunas, omisses, contradies ou quais outros fatores que possam dificultar, reduzir ou
impedir a manifestao da garantia constitucional fundamental da ampla defesa.
Em outras palavras, a denncia ou a queixa est mal feita e a defesa no sabe o
que ela quer dizer, por isso no tem como elaborar sua tese.
So fatores que normalmente geram inpcia da pea inicial:
a) descrio de fatos de maneira truncada, incoerente, lacunosa ou impossvel de
terem ocorrido;
b) insero de agentes em concurso, inexistentes no caso concreto;
c) descrio confusa ou misturada dos fatos;
d) descrio muito extensa dos fatos, impedindo a compreenso;
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e) falta de pedido claro de acusao;
Ex. A vtima do crime de homicdio consumado, em data posterior a consumao

do referido delito, compareceu pessoalmente a delegacia de polcia para prestar
depoimento. Ou seja, se o crime foi consumado, a vtima morreu e no poderia ter ido na
delegacia.
3.2. Se houver, dentro da pea acusatria, falta de pressuposto ou condio para a

ao penal (art. 395, II do CPP)
3.2.1. Condies
3.2.1.1. Possibilidade jurdica do pedido
No processo penal, a arguio da possibilidade jurdica do pedido sempre

objetiva, direta ou positiva. So termos sinnimos. Ou seja, s pode pedir aquilo que
explicitamente a lei autoriza. Na hora da prova, para saber se h possibilidade jurdica do
pedido, basta tipificar o crime. Pergunta-se: o crime que o acusado est sendo imputado
existe no ordenamento jurdico? Se a resposta for SIM haver a possibilidade jurdica do
pedido, se for NO, no haver possibilidade jurdica do pedido. No necessrio entrar
na anlise de mrito, pergunta-se se o crime, em tese, existe na lei processual brasileira.
A anlise de mrito feita na sentena que decide o feito.
Ex. O agente foi denunciado pelo crime de seduo ou adultrio. Nesse caso no
h possibilidade jurdica do pedido porque deixou de ser crime.
Ex. O representante do Ministrio Pblico faz denncia e atribui que o ru tentou

se matar. Neste caso no h crime, havendo a impossibilidade jurdica do pedido.
Ex. Pessoa paraltica desde tenra infncia, vive em cadeira de rodas e foi
denunciado por ter pulado o muro de uma casa, subtrado uma TV antiga, ter fugido e
levado um tiro da polcia. Neste caso h possibilidade jurdica do pedido, pois o crime de
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furto qualificado pela escalada previsto no ordenamento jurdico e possvel a

tipificao da conduta delituosa. Analisar se o agente poderia ou no ter cometido o crime
pelo seu estado, analisar o mrito que s dever ser feito na sentena penal.
3.2.1.2. Legitimidade da parte
Se a ao penal for pblica, a parte legtima o Ministrio Pblico, se a ao penal

for privada, a parte legtima o ofendido, representante legal ou substituto processual.
No caso de ao penal privada, se a vtima for menor a parte legtima ser o seu
representante legal, ainda que o menor seja emancipado, porque a emancipao s produz
efeitos civis e no penais. J se a vtima morrer ou for declarada ausente por deciso
judicial, a parte legtima ser o seu substituto processual, de acordo com a sequencia do
CADI (Cnjuge, Ascendente, Descendente e Irmo), nos termos do art. 24, 1 em
combinao com art. 31, ambos do CPP.
CUIDADO, crimes contra honra de funcionrios pblicos a legitimidade
concorrente nos termos da Smula 714 do STF.
Smula 714 do STF concorrente a legitimidade do ofendido,
mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao
do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor
pblico em razo do exerccio de suas funes.
3.2.1.3. Necessidade/interesse para agir
A anlise desta condio da ao casustica, pois em certos casos no h interesse

ou necessidade de prosseguir no processo. A ao penal no promoveria a aplicao do
direito em um caso concreto, o processo no teria um fim til. Em respeito economia
processual, o juiz vai verificar a necessidade ou interesse para agir. O Juiz poder rejeitar
a denncia ou a queixa por falta de necessidade ou interesse de agir se entender que o fato
da ao penal comear vai ser perda de tempo. Hoje em dia, acontece muito a rejeio
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liminar por falta de necessidade ou interesse para agir em virtude do princpio da

insignificncia ou bagatela. Insignificncia ou bagatela exclui a tipicidade da conduta.
3.2.2. Pressupostos
Pressupostos so todas as falhas residuais do caso concreto que possam

inviabilizar a existncia da ao penal.
Tudo que for impeditivo e no estiver nas condies, porque esta um rol taxativo,
sero pressupostos porque o rol exemplificativo e residual.
3.2.2.1. Incompetncia do Juzo
Em caso do juiz declarar-se incompetente, h rejeio liminar da inicial acusatria

por ausncia de pressuposto.
3.2.2.2. Litispendncia
um litgio pendente. Ocorre quando h uma denncia ou uma queixa por um

fato gerador que j est sendo objeto de apreciao pela Justia Criminal. Isso acontece
muito quando no se tem certeza de onde foi praticado o crime.
3.2.2.3. Coisa Julgada
J houve deciso irrecorrvel.
3.2.2.4. Exaurimento do processo administrativo

OBS.: Lei n 8137/90 (Lei dos Crimes contra a ordem Tributria) Segundo o STF,
necessrio exaurir o procedimento administrativo para poder responsabilizar o
agente Smula Vinculante 24.
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Smula Vinculante 24 do STF No se tipifica crime material

contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da Lei n
8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
3.3. Se houver ausncia de justa causa
imprescindvel que a pea acusatria tenha apresentado de forma clara a prova

da materialidade do crime E os indcios suficientes de autoria ou participao. Ou seja,
para que haja justa causa para o exerccio da ao penal deve existir prova da
materialidade do crime e indcios suficientes de autoria ou participao, isto , devem
estar presentes os dois requisitos. Assim, caso somente exista um dos requisitos haver
falta de justa causa.
Os indcios suficientes de autoria ou participao do crime configuram-se com
indicativos de que o ru tenha efetivamente participado da empreitada criminosa, seja
como autor ou partcipe. Por sua vez, a prova da materialidade do fato caracteriza-se pela
certeza de que o fato efetivamente existiu.
4. TIPOS DE CITAO
Quanto aos tipos de citao elas podem ocorrer da seguinte forma:

CITAO POR MANDADO esta a REGRA, sendo uma citao realizada de
forma pessoal. Em estando o ru preso deve ser citado pessoalmente, nos moldes do art.
360 do Cdigo de Processo Penal.
OBS.: Existem trs situaes em que a citao/intimao deve ser pessoal de forma
OBRIGATRIA:
1) Quando o ru estiver preso (art. 360 do Cdigo de Processo Penal).

2) Quando se tratar de intimao do Ministrio Pblico (art. 41, IV da Lei
8.625/1993 e art. 370, 4 do CPP).
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3) Quando se tratar de intimao da Defensoria Pblica (art. 44, I, art. 89, I e art.
128, I da Lei Complementar n 80/94 e art. 370, 4 do CPP).
OBS.: Caso NO seja observada esta formalidade haver nulidade que ser arguida
em sede de preliminar na prpria resposta acusao.
OBS.: O defensor dativo no possui prazo em dobro.
PENAL. PROCESSUAL PENAL E PROCESSUAL CIVIL.

PEDIDO DE RECONSIDERAO EM AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. CONVERSO EM AGRAVO REGIMENTAL.
RETRATAO.
IMPOSSIBILIDADE.
INTEMPESTIVIDADE.
AGRAVO A QUE SE NEGA PROVIMENTO.

1 O agravo em recurso especial intempestivo, pois foi
interposto fora do quinqudio legal. Incidncia da Smula n. 699 do
Supremo Tribunal Federal.
2 Defensor dativo, por no integrar o quadro estatal de
assistncia judiciria, no faz jus contagem em dobro dos prazos
recursais.
3 Pedido de reconsiderao recebido como agravo regimental a
que se nega provimento.
(PET no AREsp 334791/PR, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI
CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 20/05/2014, DJe 29/05/2014).
CITAO POR HORA CERTA a partir de 2008 passou a existir esta modalidade
de citao no Cdigo de Processo Penal. Ela ocorrer quando o Oficial de Justia percebe
que o ru est se ocultando para evitar a citao. Neste caso, o procedimento a ser seguido
o trazido no Cdigo de Processo Civil, mais precisamente em seus arts. 227 a 229,
conforme se verifica na leitura do art. 362 do Cdigo de Processo Penal. Este tipo de
citao ocorre aps a terceira tentativa de citao pessoal em que o oficial percebe que o
ru est se ocultando. Aps ocorrer esta tentativa ele marcar dia e hora para efetuar a
citao, independentemente da realizao de nova citao. Se o oficial de justia perceber
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novamente que o ru est se ocultando ir dar por citado o ru. Ainda que o ru esteja se
ocultando em outra comarca ser considerado citado. Caso o Oficial de Justia faa a
citao por hora certa na segunda tentativa, haver nulidade.
CITAO POR EDITAL Ocorre quando o citando encontra-se em local incerto e
no sabido. Vale observar o art. 366 do Cdigo de Processo Penal, tendo em vista que se
o ru citado por edital e no comparecer, nem constituir advogado, ficaro SUSPENSOS
o processo e o curso do prazo prescricional. Ou seja, NO corre mais prazo nenhum. O
prazo de 10 dias para a resposta acusao do ru citado por edital somente vai voltar a
correr na hora de o ru ou o advogado constitudo aparecerem no cartrio onde est o
processo.
RESUMINDO:
Citao por mandado (pessoal) ou por hora certa do acusado prazo de 10 dias para
resposta acusao;
Citao por edital ficam suspensos o processo e o prazo prescricional (art. 366 do
CPP) at o comparecimento pessoal do acusado ou de seu defensor. Aps este
comparecimento, abre-se o prazo de 10 dias para resposta acusao.
OBS.: O Superior Tribunal de Justia considera que o mximo de suspenso do prazo
prescricional seria o da pena mxima abstratamente cominada para o crime. A
hiptese resultou na edio da smula 415 do STJ:
Smula 415 do STJ O perodo de suspenso do prazo
prescricional regulado pelo mximo da pena cominada.
Sobre o art. 366 do CPP, deve-se tambm estar atento smula 455 do mesmo
tribunal (STJ):
Smula 455 do STJ A deciso que determina a produo
antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser
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concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero

decurso do tempo.
A citao pode ainda ser feita por:

CARTA PRECATRIA Ocorre quando o ru est em lugar certo e sabido, porm no
territrio de outra jurisdio que no a jurisdio processante.
Nesse caso, aplica-se o constante no art. 353 do CPP.

OBS.: A comarca deprecante aquela que EXPEDE a carta precatria. J a comarca
deprecada aquela que RECEBE a carta.
CARTA ROGATRIA sujeito est em local certo e sabido, mas no estrangeiro.
Nesse caso, o curso do prazo da prescrio ser suspenso at a efetiva citao, conforme
preceitua o art. 368 do CPP.
OBS.: No processo penal, todos os prazos contam-se da data da efetiva cincia
(citao ou intimao) e no da juntada do mandado. Assim, o que interessa a data
em que o ru foi citado, data a partir da qual fluir o prazo de 10 dias para a
apresentao da resposta acusao. Isso , inclusive, entendimento sumulado pelo
STF.
Smula 710 STF No processo penal, contam-se os prazos da data
de intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta
precatria ou de ordem.
Ressalte-se que os prazos processuais so contados excluindo-se o dia do incio e

incluindo-se o dia do final. Se o prazo final cair em dia no til, prorroga-se o prazo para
o primeiro dia til subsequente, nos termos do art. 798, 1 do Cdigo de Processo Penal.
OBS.: O prazo da resposta acusao processual, desta forma, na contagem do
prazo deve-se excluir o dia de incio e incluir o dia de vencimento.
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Direito Penal
OBS.: O militar tem uma forma especfica para ser citado, previsto ao teor dos artigos
358 e 359 do CPP:
Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do

respectivo servio.
Art. 359. O dia designado para funcionrio pblico comparecer
em juzo, como acusado, ser notificado assim a ele como ao chefe de sua
repartio.
5. ARGUIO DAS PRELIMINARES
Deve-se fazer o levantamento de todas as falhas tcnicas, de natureza processual,

que possam existir na pea de acusao, como a ausncia de justa causa, a inpcia da pea
acusatria, falta de interesse processual da ao, crime prescrito, fato atpico ou qualquer
outro fator que possa motivar excees ou gerar absolvio sumria, nos termos do art.
397 do Cdigo de Processo Penal.
Vale lembrar o contedo deste artigo:
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e

pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado
quando verificar:
I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade
do agente, salvo inimputabilidade;
III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou
IV extinta a punibilidade do agente.
Na arguio de preliminares, no se deve entrar no mrito propriamente dito da

defesa, mas apenas discutir questes formais ou tcnicas.
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Direito Penal
Existe uma sequncia a ser seguida para a alegao das preliminares. Assim sendo,
importante observar os seguintes artigos na sequncia:
Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
No caso de existir uma causa de extino da punibilidade no era para sequer ter
havido ao penal, razo pela qual elas devem ser arguidas preliminarmente, o que
ensejar a absolvio sumria do ru, nos termos do art. 397, IV, do CPP.
Se o caso for de queixa-crime deve-se verificar se houve decadncia ou perempo
(art. 60 do Cdigo de Processo Penal), pois se alegar em preliminar da resposta
acusao a ocorrncia destes institutos. Normalmente em queixa-crime, muito comum
haver a existncia de uma preliminar desta natureza, como a renncia ao direito de queixa,
o perdo, perempo, etc.
Art. 109 CP Prescrio.
Deve-se ficar atento para verificar se j houve a prescrio do crime que foi
supostamente praticado pelo ru, pois a prescrio outra causa extintiva da punibilidade
prevista no art. 107, IV e 109 do Cdigo Penal e que acarreta a absolvio sumria nos
termos do art. 397, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Na realidade, so cinco tipos de prescrio: Prescrio da Pretenso Punitiva
(PPP),
Prescrio
Intercorrente
(PI),
Prescrio
Retroativa
(PR),
Prescrio
Superveniente (PS) e Prescrio Virtual ou em Perspectiva.

A prescrio da pretenso punitiva a ANTERIOR ao trnsito em julgado da
sentena penal condenatria. Ou seja, basta pegar a data do crime e a pena mxima
cominada ao delito e olhar no art. 109 do CP em tempo o crime prescreve. Este o tipo
de prescrio que ser alegada na resposta acusao.
A prescrio intercorrente aquela analisada a cada intervalo de espao entre as
causas que interrompem a contagem do prazo prescricional. Ela poder ser analisada tanto
pela pena mxima abstratamente prevista ao crime como pela pena em concreto dada ao
agente quando da prolatao da sentena.
A prescrio retroativa ocorre toda vez que o ru condenado e transita em
julgado a deciso. A primeira coisa que o judicirio ir olhar a pena recebida pelo
agente. Em face dessa pena, ir verificar em quanto tempo o crime prescreveria
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Direito Penal
analisando o art. 109 do CP e comea a olhar o processo de novo, desde o dia do fato, em
cada intervalo prescricional do processo. Com a mudana do cdigo e o surgimento da
Lei n 12.234/10, a prescrio retroativa verificada a partir da denncia, no mais do
cometimento do delito.
Na prescrio superveniente, os tribunais analisando os recursos podem
reconhecer a prescrio antes do trnsito em julgado, quando no existir recurso da
acusao, j que a pena no pode ser aumentada. A prescrio superveniente nada mais
do que uma anlise antecipada da prescrio retroativa, analisada entre a data da sentena
e antes do trnsito em julgado da deciso, no inserindo o nome do agente no rol dos
culpados, justamente por no haver o trnsito em julgado da sentena.
A prescrio da pretenso executria, por sua vez, somente ocorrer no caso de j
ter ocorrido o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, razo pela qual na
resposta acusao NO precisa se preocupar com este tipo de prescrio, pois no ser
o momento oportuno para aleg-la.
Por fim, a prescrio virtual ou em perspectiva uma vedao j sumulada no
Superior Tribunal de Justia, nos termos da Smula 438.
Smula 438 do STJ inadmissvel a extino da punibilidade
pela prescrio da pretenso punitiva, com fundamento em pena
hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo penal.
GRFICO SOBRE A ESPCIE DE PRESCRIO APLICVEL

EM CASO DE CONDENAO NO PRIMEIRO GRAU
Recebimento
da denncia
Sentena
ou queixa
condenatria
PPP
PI
PI
Trnsito em
julgado da
condenao
PI
PPE
Data do
FATO
Neste caso, interrompem o curso do prazo prescricional: o recebimento da
denncia ou queixa, a sentena condenatria e o trnsito em julgado da condenao.
GRFICO SOBRE A ESPCIE DE PRESCRIO APLICVEL
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Direito Penal
EM CASO DE CONDENAO NA SEGUNDA INSTNCIA

Recebimento
da denncia
ou queixa
PPP
PI
Acrdo
condenatrio
PI
Trnsito em
julgado da
condenao
PI
PPE
Data do
FATO
Lembre-se ainda que no Jri a pronncia e a deciso confirmatria dela tambm
so causas interruptivas da prescrio. Em consonncia com esse entendimento, firmou o
Superior Tribunal de Justia da smula 191.
Smula 191 do STJ A pronncia causa interruptiva da
prescrio, ainda que o tribunal do jri venha a desclassificar o crime.
LEMBRANDO QUE:
PPP = prescrio da pretenso punitiva (pela pena em abstrato)
PI = prescrio intercorrente ou processual, que ocorre durante o curso do
processo (pela pena em abstrato)
PPE = prescrio da pretenso executria (aps o trnsito em julgado, pela pena
em concreto)
S PARA FIXAR O ASSUNTO:
PRESCRIO RETROATIVA e a PRESCRIO SUPERVENIENTE.
Ambas contam-se pela pena em concreto. Em tese, so a mesma coisa, j que aps
a condenao, deve-se analisar a pena efetivamente aplicada junto ao art. 109 do CP,
verificando se no teria ocorrido, entre os diversos momentos de interrupo indicados
nos grficos acima, lapso temporal suficiente a justificar a declarao de extino da
punibilidade pela prescrio. A diferena entre elas est no fato de que a prescrio
superveniente pode ser arguida e/ou declarada aps a sentena e antes do trnsito em
julgado, na hiptese de inexistir recurso da acusao.
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Direito Penal
OBS.: Como estas espcies de prescrio (superveniente e retroativa) dependem da

pena concretamente aplicada, no h que se falar nisso na resposta acusao.
tema a ser discutido em sede recursal ou aps o trnsito em julgado da deciso.
Ainda em relao prescrio, deve-se ter cuidado com as hipteses em que o

prazo prescricional reduzido pela metade, nos termos do art. 115 do Cdigo Penal.
Como no caso de o ru ser menor de 21 anos a data do crime ou maior de 70 anos de
idade na data da sentena.
OBS.: O STF e o STJ vm interpretando que o Estatuto do Idoso NO alterou o
prazo prescricional previsto no art. 115 do CP, razo pela qual ainda prevalece que o
ru dever ter 70 anos de idade na data da sentena para poder se beneficiar da
reduo do prazo prescricional.
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS

SUBSTITUTIVO
DE
CONSTITUCIONAL.
RECURSO
COMPETNCIA
ORDINRIO
DO
SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL PARA JULGAR HABEAS CORPUS: CF,

ART. 102, I, D E I. ROL TAXATIVO. MATRIA DE DIREITO
ESTRITO.
INTERPRETAO
EXTENSIVA:
PARADOXO.
DISPENSA IRREGULAR DE LICITAO. ART. 89 DA LEI

8.666/1993. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. ART.
115 DO CDIGO PENAL. INOCORRNCIA. PACIENTE
COMPLETOU 70 ANOS APS O TRNSITO EM JULGADO DO
ACRDO CONDENATRIO. O JULGAMENTO DE HABEAS
CORPUS QUE REDUZ A PENA APLICADA NO CONSTITUI
CAUSA DE INTERRUPO DA PRESCRIO DA PRETENSO
PUNITIVA. HABEAS CORPUS EXTINTO POR INADEQUAO
DA VIA PROCESSUAL.
1. A prescrio no se reduz pela metade em razo de o
agente ter completado 70 (setenta) anos aps o trnsito em
julgado da sentena condenatria. 2. A aplicao do art. 115 do
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Direito Penal
Cdigo Penal reclama interpretao teleolgica e tcnica

interpretativa segundo a qual no se pode tomar regra que visa a
favorecer o cidado de modo a prejudic-lo, restringindo a
extenso nela revelada. H de tomar-se a idade do acusado, no
na data do pronunciamento do Juzo, mas naquela em que o ttulo
executivo penal condenatrio se torne imutvel na via do recurso.
Precedente: AP 516-ED, Red. p/ acrdo Min. Luiz Fux, Pleno,
Sesso de 5/12/2013. 3. O acrdo prolatado em sede de habeas
corpus, que reduz a reprimenda imposta ao paciente, no constitui
causa de interrupo da prescrio, pois nos termos do art. 117,
IV do Cdigo Penal, a prescrio interrompe-se pela publicao
da sentena ou acrdo condenatrio recorrvel. 4. In casu, a) o
paciente, ex-prefeito do Municpio de Itamarac/PE, foi
condenado pelo Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco
pena de 7 (sete) anos de recluso, sendo 3 (trs) anos e 6 (seis)
meses de recluso pela prtica do crime previsto no art. 1, I, do
Decreto-lei n 201/1967 e 3 (trs) anos e 6 (seis) meses pelo crime
do art. 89 da Lei 8.666/1993. b) Na data da publicao do acrdo
condenatrio, 28/4/2008, o paciente ainda no tinha 70 (setenta)
anos, sendo completados apenas aps o trnsito em julgado da
condenao. c) O Superior Tribunal de Justia, em sede de habeas
corpus, desclassificou a conduta do paciente do inciso I para o
inciso V do art. 1 do Decreto-lei n 201/1967, tendo, por
conseguinte, reduzido a pena outrora aplicada para 04 (quatro)
meses de recluso e extinguiu a punibilidade pela prescrio em
relao a este delito, bem como reduziu a reprimenda para 3 (trs)
anos e 3 (trs) meses de deteno em relao ao crime previsto no
art. 89 da Lei 8.666/1993. d) Conforme destacou a Procuradoria
Geral da Repblica, no houve, pois, a prescrio, eis que, entre
as datas dos marcos interruptivos (a publicao do acrdo de
recebimento da denncia 26 de janeiro de 2005; a publicao do
acrdo condenatrio recorrvel 28 de abril de 2008; e o trnsito
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16

Direito Penal
em julgado da condenao 15 de junho de 2012) no se passaram

8 anos. 5. A competncia originria do Supremo Tribunal
Federal para conhecer e julgar habeas corpus est definida,
taxativamente, no artigo 102, inciso I, alneas d e i, da
Constituio Federal, sendo certo que o paciente no est
arrolado em nenhuma das hipteses sujeitas jurisdio desta
Corte. 6. Habeas corpus extinto por inadequao da via processual
eleita.
(HC 120457, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma,
julgado em 06/05/2014, PROCESSO ELETRNICO DJe-098
DIVULG 22-05-2014 PUBLIC 23-05-2014).
HABEAS
SUBSTITUIO
CORPUS.
AO
IMPETRAO
RECURSO
ORIGINRIA.
ESPECIAL
CABVEL.
IMPOSSIBILIDADE. RESPEITO AO SISTEMA RECURSAL

PREVISTO NA CARTA MAGNA. NO CONHECIMENTO.
1. Com o intuito de homenagear o sistema criado pelo
Poder Constituinte Originrio para a impugnao das decises
judiciais, necessria a racionalizao da utilizao do habeas
corpus, o qual no deve ser admitido para contestar deciso contra
a qual exista previso de recurso especfico no ordenamento
jurdico.
2. Tendo em vista que a impetrao aponta como ato coator
acrdo proferido por ocasio do julgamento de apelao
criminal, contra a qual seria cabvel a interposio do recurso
especial, depara-se com flagrante utilizao inadequada da via
eleita, circunstncia que impede o seu conhecimento.
3. O constrangimento apontado na inicial ser analisado,
a fim de que se verifique a existncia de flagrante ilegalidade que
justifique a atuao de ofcio por este Superior Tribunal de Justia.
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17

Direito Penal
FRAUDE LICITAO (ART. 89, CAPUT, COMBINADO COM

O ART. 84, 2., AMBOS DA LEI N. 8.666/93, NA FORMA DO
ART. 71 DO CDIGO PENAL).
ALEGADA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA.
RU QUE COMPLETOU 70 (SETENTA) ANOS DEPOIS DA
PRIMEIRA SENTENA CONDENATRIA.
IMPOSSIBILIDADE
DE
DIMINUIO
DO
PRAZO
PRESCRICIONAL.
1. A Terceira Seo desta Corte Superior de Justia firmou
o entendimento no sentido de que o termo sentena contido no
artigo 115 do Cdigo Penal se refere primeira deciso
condenatria, seja a do juiz singular ou a proferida pelo Tribunal,
no se operando a reduo do prazo prescricional quando o dito
repressivo confirmado em sede de apelao ou de recurso de
natureza extraordinria. Ressalva do ponto de vista do Relator.
2. Na hiptese em tela, o acusado completou 70 (setenta)
anos aps a publicao da sentena condenatria, pelo que se
mostra impossvel a diminuio do prazo prescricional do ilcito
que lhe foi imputado.
AVENTADA APLICABILIDADE DO ESTATUTO DO
IDOSO. NECESSIDADE DE ADOO DO LIMITE DE IDADE
DE 60 (SESSENTA) ANOS PARA FINS DE REDUO DO
PRAZO PRESCRICIONAL. NO ALTERAO DO CDIGO
PENAL PELA LEI N. 10.741/2003. DESPROVIMENTO DO
RECURSO.
1. O Estatuto do Idoso, ao considerar como idosa a pessoa
a partir de 60 (sessenta) anos de idade, no alterou o artigo 115
do Cdigo Penal, que prev a reduo do prazo prescricional
apenas quando o acusado maior de 70 (setenta) anos de idade
ao tempo da sentena condenatria. Precedentes do STJ e do
STF.
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18

Direito Penal
2. No tendo transcorrido 8 (oito) anos entre os marcos

interruptivos do prazo prescricional, invivel o reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva, como pretendido na impetrao.
3. Habeas corpus no conhecido.
(HC 284456/SP, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA
TURMA, julgado em 22/04/2014, DJe 29/04/2014)
OBS.: Atualmente, o prazo prescricional mnimo da pretenso punitiva de 3 anos,
se o mximo da pena cominada for inferior a 1 (um) ano, e no mais de 2 anos, em
decorrncia da alterao legislativa trazida pela Lei n 12.234, de 2010.
OBS.: A prescrio, via de regra, tem sua contagem iniciada na data do fato (data da
consumao do crime), contudo, devemos estar atentos s seguintes hipteses:
Tentativa: do dia em que cessou a tentativa, ou seja, da data do ltimo ato de
execuo.
Crimes permanentes: do dia em que cessou a permanncia. Se cessar aps o
recebimento da denncia ou aps a data da priso do agente, o dies a quo ser a data do
recebimento da inicial ou da priso, respectivamente.
Crimes continuados: trata-se de fico jurdica de crime nico, no havendo termo
inicial de contagem do prazo para cada crime, o que interessa o ltimo ato.
Crimes qualificados pelo resultado: do dia em que se produziu o resultado mais
grave.
Crimes de bigamia e falsificao do registro civil: do dia em que o fato se tornou
conhecido pela autoridade.
Crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes: da data em que a vtima
completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta ao penal,
aos crimes cometidos aps a entrada da Lei n 12.650/12.
Art. 564 CPP Nulidades
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19

Direito Penal
O art. 564 do Cdigo de Processo Penal lista todas as nulidades, s que na resposta
acusao e memoriais elas so essenciais, valendo lembrar as seguintes nulidades de
suma importncia contidas neste artigo:
I Incompetncia, suspeio e suborno
A alegao deste tipo de nulidade est intimamente ligada ao assunto Excees,
previsto no art. 95 do CPP. Ela uma pea processual a ser usada quando a pea
acusatria deveria ter sido rejeitada, mas foi recebida. Vamos supor que existia uma falha
tcnica da ao, porm mesmo sendo caso de rejeio liminar, o juiz acaba recebendo a
denncia ou queixa. Neste caso, ser cabvel a exceo prevista no art. 95 CPP, pois houve
falha no recebimento da pea acusatria.
Vale ressaltar, inicialmente, que a regra que as matrias das excees sejam
apresentadas
de
forma
apartada
ANTES
da
resposta
acusao
ou
SIMULTANEAMENTE a esta. Entretanto, como a pea de excees dificilmente ser

cobrada de forma isolada em uma questo prtica da OAB, vem se admitindo a alegao
de toda a matria das excees na prpria resposta acusao e em sede de preliminar.
Vale lembrar que o rol das excees TAXATIVO. Regra geral, existindo uma
das hipteses do art. 95 ser cabvel a exceo, porm se no for qualquer das hipteses
do art. 95 no cabero excees.
Estas excees subdividem-se em duas espcies:
Dilatrias quando no buscam o encerramento do processo, mas apenas a sua
regularizao;
Peremptrias quando buscam o encerramento do processo sem apreciao do mrito;
As principais excees so as seguintes:
Suspeio dilatria
Impedimento dilatria
Incompetncia dilatria
Litispendncia peremptria
Coisa Julgada peremptria
Ilegitimidade da parte peremptria
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20

Direito Penal
a) Suspeio e impedimento
O STF j se manifestou no sentido de que o tratamento processual do

reconhecimento das suspeies ser o mesmo na hora que identificar o impedimento. Isso
no est previsto na lei, jurisprudencial. A suspeio vai se manifestar quando, no caso
concreto, tiver alguma circunstncia que ir abalar, principalmente, a imparcialidade do
magistrado. O impedimento notrio, taxativo.
Alm disso, a exceo de suspeio ou impedimento pode ser alegada contra os
demais serventurios da justia.
Ex. Juiz e MP ambos casados com parceiros diferentes, foram pegos na praia
tomando uma cerveja juntos, mesmo que nada exista entre eles colocada em suspeio
a imparcialidade do julgamento.
b) Incompetncia do juzo
Nos prximos assuntos, trataremos das regras de competncia no processo penal,

mas vamos a algumas consideraes importantes no tocante a elaborao da resposta
acusao.
Na hiptese de Incompetncia do juzo, muitas vezes, as questes trazem as
competncias da justia federal, art. 109 CF, em razo disto, vale lembrar a competncia
da justia federal:
I os crimes polticos, previstos na Lei n 7170\83;
II as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios
ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas
pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da
Justia Militar e da Justia Eleitoral;
Ex. Estelionato previdencirio praticado contra o INSS, ele est no art. 171,
pargrafo 3, do CP, havendo o aumento de pena de 1/3. Neste sentido:
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21

Direito Penal
Smula 24 STJ Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure

como vtima entidade autrquica da Previdncia Social, a qualificadora
do 3 do art. 171 do Cdigo Penal.
Ex. Falsificao de moeda crime sujeito justia federal, pois toda emisso de
papel moeda de competncia da justia federal.
Ex. Crimes contra o sistema financeiro.
III os crimes previstos em tratado ou conveno internacional,
quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter
ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
Todos os crimes transnacionais so da justia federal, o crime comea a execuo

em um pas e termina em outro, ele se inicia dentro ou fora do Brasil e deve terminar fora
ou dentro do Brasil.
Ex. Trfico internacional de seres humanos.
IV as causas relativas a direitos humanos (EC 45\2004)
Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da

Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar,
perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo,
incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
V os crimes contra a organizao do trabalho;
Apenas os crimes que ofendam interesse coletivo da organizao do trabalho ou

o interesse coletivo e geral dos trabalhadores.
NA REGRA GERAL os crimes contra a organizao do trabalho so de
competncia da Justia Estadual, salvo se tiver interesse coletivo envolvido, que a
competncia ser da justia federal, como o art. 204 e art. 206 do Cdigo Penal.
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Direito Penal
VI crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira, nos casos previstos na Lei n 7492\86;
Todos os crimes contra o sistema financeiro nacional so de competncia da

justia federal, por expressa disposio do art. 26 da Lei n 7492/86, sendo a ao penal
pblica incondicionada intentada pelo MP federal perante a justia federal;
Nos crimes contra a Ordem Tributria a competncia somente ser da justia
federal se houver ofensa competncia de tributo da UNIO, nos demais casos, se o
tributo for estadual ou municipal a competncia ser da justia COMUM, como bem
prev o art. 1 a 3 da Lei n 8.137/1990.
VII os habeas-corpus, em matria criminal de sua
competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos
atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio;
VIII os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves,
ressalvada a competncia da Justia Militar;
Deve-se levar em considerao apenas navios ou aeronaves de carga e passageiro

de grande porte, capazes de fazer viagens internacionais se necessrio.
Logo, no todo e qualquer crime cometido a bordo de navios ou aeronaves que
ser de competncia da justia federal;
IX os crimes de ingresso ou permanncia irregular de
estrangeiro;
X cumprimento de cartas rogatrias, aps exame e expedio do
STJ;
XI aplicao de sentena estrangeira, aps homologao do STJ;
XII crimes contra comunidades e direitos coletivos dos
indgenas;
NO todo crime contra indgena que da competncia da justia federal, apenas

os crimes que ofendam interesses coletivos ou difusos dos ndios que so da
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Direito Penal
competncia da justia federal, se houver interesse individual de indgena envolvido,

neste caso a competncia ser da justia estadual, conforme smula do STJ.
Smula 140 STJ Compete Justia Comum Estadual processar
e julgar crime em que indgena figure como autor ou vtima.
OBS.: Cuidado com as cascas de banana!
Justia Federal cabe processar e julgar crimes cometidos contra funcionrios
pblicos federais, no exerccio de suas funes;
Smula 147 STJ Compete Justia Federal processar e julgar
os crimes praticados contra funcionrio pblico federal quando
relacionados com o exerccio da funo.
Justia Estadual na regra geral, cabe processar e julgar crimes praticados por
funcionrios pblicos federais, ainda que no exerccio da funo, caso estes crimes sejam
da alada estadual;
Crimes contra a fauna a competncia depender do local em que foi praticado o
crime; sendo rea de proteo ambiental da unio, a competncia ser da Justia Federal.
Smula 91 STJ foi REVOGADA Compete justia federal
processar e julgar os crimes praticados contra a fauna. (Na sesso de
08/11/2000, a terceira seo deliberou pelo CANCELAMENTO da smula
n 91).
No caso de crimes polticos (Lei de Segurana Nacional Lei n 7170/1983), a
competncia ser da Justia Federal e o 2 Grau de jurisdio ser o STF, em recurso
ordinrio (CF, art. 102, II, b).
Trfico de Drogas regra geral ser a competncia da Justia Estadual;
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Direito Penal
Smula 522 do STF Salvo ocorrncia de trfico para o exterior,

quando, ento, a competncia ser da justia federal, compete justia
dos estados o processo e julgamento dos crimes relativos a entorpecentes.
Crimes contra ou praticados por indgenas regra geral ser competente a Justia
Estadual:
Smula 140 STJ Compete Justia Comum Estadual processar
e julgar crime em que indgena figure como autor ou vtima.
Falsificao e uso de documento relativo autarquia federal competncia ser da
justia federal, ainda que o documento seja utilizado em empresa ou instituio privada;
OBS.: Competncia do Tribunal do Jri:
Compete julgar os crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados;
Cuidado com as cascas de banana: A competncia por prerrogativa da funo, desde
que estabelecida na Constituio Federal, prevalece sobre a competncia do jri
(STF, HC 83.543/PE, 2 T, Rel. Ellen Gracie, 2004);
Ex. Presidente da repblica em infraes penais comuns tem prerrogativa de foro no

STF, se ele vem a matar uma pessoa no ser julgado pelo Tribunal do Jri e sim pelo
STF.
CUIDADO!
Quando
prerrogativa
de
funo
for
estabelecida
EXCLUSIVAMENTE na Constituio Estadual, ser competncia do Tribunal do

Jri e NO prevalecer o foro por prerrogativa de funo, nos termos da smula 721
do STF.
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Direito Penal
Smula 721 do STF A competncia constitucional do tribunal do

jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela constituio estadual.
OBS.: Prefeito pode ser julgado pelo TJ ou TRF a depender de o crime ser da alada
estadual ou federal, alm disso, o prefeito julgado pelo Tribunal a que ele tiver o
mandato, mesmo que o crime tenha sido cometido fora do municpio a que ele tem
mandato, nos termos da Smula 702 do STF.
Smula 702 STF A competncia do Tribunal de Justia para
julgar Prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum
estadual; nos demais casos, a competncia originaria caber ao
respectivo tribunal de segundo grau
Ex. Prefeito PE que comete homicdio contra fiscal do ministrio do trabalho
quando este estava fazendo investigao do crime de reduo condio anloga de
escravo, sendo julgado na justia comum. Neste caso, entra-se com exceo de
incompetncia, pois o crime foi contra funcionrio pblico federal em detrimento das
razes que ele exerce e a competncia da Justia Federal.
OBS.: Cuidado: a histria do assalto ao Banco do Brasil e o processo est na Justia
Federal, caber exceo de incompetncia, pois o Banco do Brasil SOCIEDADE
DE ECONOMIA MISTA e a competncia da JUSTIA ESTADUAL.
Smula 42 do STJ Compete a Justia comum estadual processar
e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os
crimes praticados em seu detrimento.
OBS.: Se o crime for cometido contra a CAIXA ECONMICA FEDERAL a
competncia ser da JUSTIA FEDERAL.
c) Exceo de coisa julgada
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Direito Penal
Sobre a exceo de coisa julgada e importante saber duas coisas:

1) Da sentena que decreta a extino da punibilidade com base em certido de
bito falsa no caber exceo de coisa julgada, pois a sentena no far coisa julgada.
S caber a alegao da exceo caso o juiz, quando da certido de bito acostada aos
autos, no realizar o procedimento necessrio para a averiguao da veracidade da
informao.
2) No pode arguir exceo de coisa julgada em inqurito policial, pois este
mero procedimento administrativo.
d) Exceo de ilegitimidade da parte

A Exceo de ilegitimidade da parte ocorre quando a ao penal mal feita, pois
era para ter havido rejeio liminar da denncia em face da ilegitimidade da parte, mas a
denncia acabou sendo recebida, mesmo no tendo a parte legitimidade para ingressar
com a ao penal pblica ou privada.
II Ilegitimidade da parte
outra nulidade que poder ser arguida em sede de preliminar, sendo ela
esclarecida no item anterior, quando da abordagem do assunto exceo de ilegitimidade
da parte.
III Por falta das frmulas ou dos termos seguintes.
bastante comum a ocorrncia das seguintes nulidades referentes a este ponto:

Ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios.
Deve ser observado o art. 158 do CPP, tendo em vista que nos crimes que deixam
vestgios o exame de corpo de delito obrigatrio, sob pena da alegao da nulidade ora
mencionada.
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Direito Penal
OBS.: Cuidado com a Jurisprudncia do STJ referente ao estupro, segundo este

Tribunal Superior nos crimes que deixam vestgios indispensvel o exame de corpo
de delito, salvo o de estupro, pois este pode ser demonstrado de outros meios. O
Tribunal leva em considerao que o exame de corpo de delito no estupro altamente
invasivo e no razovel obrigar a realizao do exame de corpo de delito. Logo, no
caso especifico do estupro no se deve arguir a nulidade referida. Neste sentido, as
seguintes decises da 5 e 6 Turma do STJ, respectivamente:
Processo HC 217.602/BA
HABEAS CORPUS 2011/0210231-7
Relator (a) Ministro LAURITA VAZ (1120)
rgo Julgador T5 QUINTA TURMA
Data do Julgamento 02/05/2013
Data da Publicao/Fonte
DJe 09/05/2013
EMENTA: HABEAS CORPUS. ARTS. 129, 146 E 213, DO
CDIGO PENAL. ALEGAO DE QUE A CONDENAO FOI
LASTREADA EXCLUSIVAMENTE EM ELEMENTOS PROBATRIOS
PRODUZIDOS NA FASE INQUISITORIAL. IMPROCEDNCIA DO
FUNDAMENTO. JUZO CONDENATRIO BASEADO NA OITIVA DE
TESTEMUNHAS E VTIMAS REALIZADAS DURANTE A INSTRUO
DA AO PENAL, ALM DO EXAME DE CORPO DE DELITO, TUDO
SOBRE O CRIVO DO CONTRADITRIO. PALAVRA DA VTIMA, QUE,
DE QUALQUER FORMA, NOS CRIMES DE ESTUPRO E ATENTADO
VIOLENTO
AO
RELEVANTSSIMO
PUDOR,
VALOR.
ELEMENTO
PRETENSO
PROBATRIO
DE
ABSOLUTRIA
INCOMPATVEL COM A COGNIO SUMRIA DA VIA ESTREITA

ELEITA. IMPOSSIBILIDADE DESTA CORTE SOBREPOR-SE A
QUAISQUER CONCLUSES DAS INSTNCIAS ORDINRIAS NO
TOCANTE, POR SEREM ESSAS SOBERANAS NA ANLISE FTICOPROBATRIA. PEDIDO PARA QUE SEJA RECONHECIDO BIS IN
IDEM NA CONDENAO PELA PRTICA DO DELITOS PREVISTOS
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Direito Penal
NOS ARTS. 129 E 146, JUNTAMENTE COM O DA INFRAO

TIPIFICADA NO ART. 213. EFEITO DEVOLUTIVO DO RECURSO DE
APELAO CRIMINAL LIMITADO PELA PRETENSO DEDUZIDA
NAS
RAZES
RECURSAIS
OU
NAS
CONTRARRAZES.
IMPOSSIBILIDADE DE SE INCORRER EM SUPRESSO DE

INSTNCIA. WRIT QUE NO PODE TER O MRITO ANALISADO, NO
PONTO. DOSIMETRIA DE PENA. INDICAO DE ELEMENTOS NO
INERENTES AOS TIPOS PENAIS PELOS QUAIS O PACIENTE FOI
CONDENADO. CIRCUNSTNCIAS ESPECIALMENTE CENSURVEIS.
ELEVAO DAS PENAS-BASE JUSTIFICADA. ORDEM DE HABEAS
CORPUS PARCIALMENTE CONHECIDA E, NESSA EXTENSO,
DENEGADA.
1. A leitura dos atos decisrios proferidos pelas jurisdies
antecedentes no revela condenao fundamentada exclusivamente em
elementos probatrios colhidos durante a fase inquisitorial. Ao contrrio,
a concluso baseia-se em todos os elementos de prova dos autos,
mormente o exame de corpo de delito e depoimentos de testemunhas e das
vtimas colhidos em juzo. Assim, tem-se que as instncias ordinrias
fundamentaram, devidamente, haver elementos vlidos para concluir pela
condenao do Paciente.
2. Apenas frise-se, ad argumentandum tantum, que ainda que no
houvesse sido confeccionado exame de corpo de delito, aplicar-se-ia no
caso o entendimento de que [a] palavra da vtima, em sede de crime de
estupro ou atentado violento ao pudor, em regra, elemento de convico
de alta importncia, levando-se em conta que estes crimes, geralmente,
no h testemunhas ou deixam vestgios (STJ, HC 135.972/SP, 5 Turma,
Rel. Min. FELIX FISCHER, DJe de 07/12/2009.)
3. Reconhecer a ausncia, ou no, de elementos de autoria e
materialidade acarreta, inevitavelmente, profundo reexame do acervo
ftico-probatrio, o que, como sabido, no se coaduna com a via estreita
do mandamus. Ultrapassa as balizas do remdio constitucional do habeas
corpus pedido para que as provas produzidas na instruo criminal sejam
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Direito Penal
reapreciadas. Precedentes: STJ, HC 135.972/SP, Rel. Min. FELIX

FISCHER; STJ, HC 76.599/RS; Rel. Min. JANE SILVA (Des. convocada
do TJ/MG); STJ, HC HC 254.236/SP, Rel. Min. LAURITA VAZ.
4. A pretenso de que seja admitido bis in idem na condenao
pela prtica do delitos delitos previstos nos arts. 129 e 146, juntamente
com o da infrao tipificada no art. 213, no pode ser analisada, sob pena
de supresso de instncia.
5. De qualquer forma, apenas mencione-se que tal fundamento
sequer poderia prosperar em seu mrito, pois a documentao dos autos
demonstra que as condutas pelas quais o Paciente foi condenado foram
praticadas em momentos e situaes fticas completamente distintos.
6. Destacadas pelo Magistrado Sentenciante circunstncias que,
concretamente, extrapolam consideravelmente as elementares dos tipos
imputados ao Paciente, no h constrangimento em aumentar as penasbase dos delitos. Da, incide o entendimento de que [j]ustificada e
razovel a dosimetria utilizada pelo magistrado para fixar a pena-base,
no se permite, em sede de habeas corpus, rever o conjunto probatrio
para examinar a justia da exasperao (STJ, HC 58.493/RJ, 6 Turma,
Rel. Min. MARIA THEREZA, DJ de 24/09/2007).
7. Ordem de habeas corpus parcialmente conhecida e, nessa
extenso, denegada.
Processo AgRg no AREsp 272.952/DF

AGRAVO
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
EM
RECURSO
ESPECIAL 2012/0271024-4
Relator (a) Ministro CAMPOS MARQUES (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/PR) (8250)
rgo Julgador T5 QUINTA TURMA
DJe 26/03/2013
EMENTA
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Direito Penal
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
EM
RECURSO
ESPECIAL. HOMICDIO QUALIFICADO, ESTUPRO E FURTO. ART.

59 DO CDIGO PENAL. FIXAO DA PENA SUFICIENTEMENTE
FUNDAMENTADA PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS. ART. 564, III,
B, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. ENTENDIMENTO DA
CORTE A QUO DE ACORDO COM A JURISPRUDNCIA DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO.
1. No h ofensa ao art. 59 do Cdigo Penal quando as instncias
ordinrias fundamentam suficientemente a fixao da pena, levando em
considerao a culpabilidade, os antecedentes e a personalidade do
acusado.
2. A ausncia do exame de corpo de delito, no crime de estupro,
no tem o condo de configurar nulidade absoluta do processo.
Precedentes do STJ.
3. Agravo regimental improvido.
Processo REsp 401028 / MA

RECURSO ESPECIAL 2001/0128991-6
Relator (a) Ministro OG FERNANDES (1139)
rgo Julgador T6 SEXTA TURMA
DJe 22/03/2010
EMENTA
RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL.
ESTUPRO. DENNCIA. REJEIO. EXAME DE CORPO DE DELITO.
AUSNCIA. APLICAO DO ARTIGO 167 DO CDIGO DE
PROCESSO PENAL.
1. A ausncia de laudo pericial no tem o condo de afastar os
delitos de estupro e atentado violento ao pudor, nos quais a palavra da
vtima tem grande validade como prova, especialmente porque, na maior
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Direito Penal
parte dos casos, esses delitos, por sua prpria natureza, no contam com
testemunhas e sequer deixam vestgios (HC-47.212MT, Relator Ministro
Gilson Dipp, DJ de 13.3.06).
2. Conforme a jurisprudncia desta Corte, uma vez inexistente o
exame de corpo de delito, tal fato no tem o condo de descaracterizar a
tipicidade da conduta narrada na exordial acusatria, haja vista a
possibilidade de ser suprido por depoimentos testemunhais, conforme
previso do art. 167 do Estatuto Repressivo.
3. A rejeio da denncia somente tem cabimento em casos em que
se verifique de plano a atipicidade da conduta, sem a necessidade de o
magistrado, na simples deciso de recebimento, efetuar um exame
aprofundado da prova, cuja apreciao deve aguardar momento
oportuno, qual seja a instruo criminal.
4. O Tribunal a quo, em sede de ao penal originria, ao concluir
pela ausncia de prova material do estupro, incursionou em profunda
anlise da prova e assim antecipou-se, indevidamente, ao julgamento de
mrito da lide, em momento sabidamente inoportuno, no qual vedada a
anlise exauriente da prova.
5. Recurso ao qual se d provimento.
Ausncia de interveno do MP nos casos em que for necessrio.
Esta hiptese ocorre muito na ao penal privada subsidiria da pblica. Quando

o juiz recebe este tipo de ao o processo baixado e deve o MP se habilitar no processo.
Neste caso o MP poder aditar a queixa em 3 dias ou oferecer denncia substitutiva, se
ele no o fizer no prazo de 3 dias o juiz ir presumir que no h o que ser editado.
No caso acima ou o MP se habilita ou ir haver nulidade, ou seja, deve haver a
interveno do MP sob pena de nulidade.
Art. 23 CP Causas de justificao (excludentes de ilicitude do fato)
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Direito Penal
O art. 396-A do CPP fala de justificaes nada mais so do que as hipteses de

excluso de ilicitude do Art. 23 CP, que devem ser alegadas em preliminar. Se no h
crime em decorrncia de uma excludente de ilicitude NO era para ter havido sequer
processo.
Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia de rejeio
liminar na pea acusatria.
Nesse caso, argui-se no s o art. 395 do Cdigo de Processo Penal j abordado

anteriormente, como toda e qualquer falha processual que venha a ocorrer durante o
processo que deveria ter ocasionado a rejeio liminar da inicial acusatria.
DICAS IMPORTANTES:
Da rejeio liminar da denncia ou da queixa cabe recurso em sentido estrito RESE
(recurso este que ser abordado em um captulo especfico), nos termos do art. 581, I, do
CPP. Quando intenta com o RESE e o recurso for provido deve-se ter cuidado para no
haver supresso de instncia. Neste caso o rgo recursal pede para que o processo volte
para o primeiro grau e que a denncia ou queixa seja recebida, o tribunal devolver o feito
para o juiz singular receber a ao. O efeito do RESE neste caso devolutivo, pois o
rgo recursal cabe a reanlise da matria. Haver supresso de instncia quando o rgo
recursal superior analisa o mrito sem que o rgo de primeiro grau tenha se manifestado,
o rgo de 2 grau no pode analisar o que era para ser analisado pelo rgo de 1
instancia. Resumidamente: caso o magistrado rejeite liminarmente a denncia ou a
queixa, com base no art. 395 do CPP, esta no poder ser recebida pelo Tribunal, no lugar
do Juiz, pois estaria configurada supresso de instncia.
Ex: O juiz rejeita liminarmente a queixa por entender ser ela inepta caso o Tribunal
d provimento ao recurso, devem os autos retornar a origem, para que o magistrado
proceda ao recebimento, sob pena de ocorrer supresso de instncia.
Caso o juiz rejeite a denncia ou a queixa com base em qualquer outro fundamento
que no os listados no art. 395 do CPP, poder o Tribunal receber a pea acusatria, nos
exatos termos da smula.
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Direito Penal
Smula n 709 do STF Salvo quando nula a deciso de primeiro

grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale,
desde logo, pelo recebimento dela.
OBS.: Cada preliminar deve estar em um pargrafo, cada uma delas deve ser
justificada normativamente, em lei, e, alm disso, no ir aprofundar as discusses
de mrito. As preliminares so de natureza tcnica processual, h indicao da falha
e no mrito que sero apresentadas as teses que foram levantadas nas preliminares.
6. DEMAIS INFORMAES SOBRE RESPOSTA ACUSAO
1) Oferecimento de documentos e requerimento de produo de provas

Deve haver uma solicitao formal de juntada de documentos como certides,
alvars e atestados, bem como de produo de provas que a defesa julgue necessrio
(exame de corpo de delito, acareaes, busca e apreenses, entre outros).
2) Oferecimento de justificaes
Estas justificaes nada mais so do que a arguio de possveis excludentes de
ilicitude, previstos no artigo 23 do CP que acarretaro a absolvio sumria nos termos
do art. 397, I, do CPP.
Ex: Se a defesa entender que no caso analisado existe um estado de necessidade,
causa de excluso de ilicitude e consequentemente, do crime, deve arguir j na resposta
acusao, como forma de tentar forar a absolvio sumria.
3) Arrolar testemunhas e qualific-las

Devem ser listadas todas as testemunhas e obrigatoriamente qualificadas,
mediante indicao de todos os elementos de identificao possveis destas.
No se admite arrolamento de testemunhas sem a devida qualificao.
DICA 1 O requerimento de intimao das testemunhas no obrigatrio, podendo
estas serem arroladas independentemente de intimao.
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Direito Penal
Todavia, recomenda-se fazer o pedido de expedio de intimao. Caso no tenham

sido intimadas e no compaream para serem ouvidas, as testemunhas no podero ser
conduzidas coercitivamente, nem substitudas por outras, o que pode prejudicar
substancialmente a defesa.
DICA 2 Rito ordinrio at 8 testemunhas por parte e por acusado (art. 401 CPP);
Rito sumrio at 5 testemunhas por parte e por acusado (art. 532 CPP);
DICAS MUITO IMPORTANTES:
A resposta acusao, sempre que possvel, deve tentar levar a uma absolvio
sumria, devendo este pedido ser explcito na pea.
Nos Juizados Especiais Criminais, a resposta acusao feita oralmente, nada
impedindo que haja a sua feitura por meio escrito.
Art. 81 da Lei n 9099\95. Aberta a audincia, ser dada a palavra

ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou
no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima
e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o
acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e
prolao da sentena.
Novamente, vale lembrar que a resposta acusao obrigatria, se ela no for

feita o processo no anda, havendo nulidade por afronta ao princpio da ampla defesa. A
antiga defesa prvia era antes um ato meramente formal, mas com as mudanas ocorridas
em 2008, regra geral, a resposta acusao e a nica oportunidade de apresentar a tese
de defesa por escrito, pois as alegaes finais, via de regra, so realizadas de forma oral,
e a exceo que ela seja realizada por escrito.
DICA 3 A resposta acusao, possvel ainda, na Lei 8.666/93 que institui
normas para a licitao e contratos. O art. 104 da referida lei prev o cabimento da
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Direito Penal
Resposta acusao, no prazo de 10 dias, contados do interrogatrio do acusado.

Nesse sentido, vale a transcrio do artigo:
Art. 104. Recebida a denncia e citado o ru, ter este o prazo de

10 (dez) dias para apresentao de defesa escrita, contado da data do seu
interrogatrio, podendo juntar documentos, arrolar as testemunhas que
tiver, em nmero no superior a 5 (cinco), e indicar as demais provas que
pretenda produzir.
7. RESPOSTA ACUSAO NO RITO DO TRIBUNAL DO JRI
A resposta acusao no rito do Tribunal do jri segue a mesma lgica da resposta

acusao no rito ordinrio e sumrio, devendo ser realizada no prazo de 10 dias a contar
da citao do acusado ou do momento que este ou seu defensor constitudo, comparecer
em juzo, em casos de citao invlida ou feita por edital.
No sendo procedida esta resposta, o juiz nomear defensor para oferece-l, no

prazo de 10 dias, concedendo-lhe vista aos autos.
Neste sentido, vale lembrar os seguintes artigos que fundamentam a resposta
acusao no rito do jri:
Art. 406 do CPP. O juiz, ao receber a denncia ou a queixa,

ordenar a citao do acusado para responder a acusao, por escrito,
no prazo de 10 (dez) dias.
1. O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir
do efetivo cumprimento do mandado ou do comparecimento, em juzo, do
acusado ou de defensor constitudo, no caso de citao invlida ou por
edital.
2. A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8
(oito), na denncia ou na queixa.
3. Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar
tudo que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes,
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Direito Penal
especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de

8 (oito), qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Art. 407 do CPP. As excees sero processadas em apartado, nos
termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo.
Art. 408 do CPP. No apresentada a resposta no prazo legal, o juiz
nomear defensor para oferec-la em at 10 (dez) dias, concedendo-lhe
vista dos autos.
Um ponto de suma importncia no rito do Tribunal do Jri diz respeito ao pedido

que poder ser feito neste rito, tendo em vista que, alm das matrias tratadas na resposta
acusao do rito comum ordinrio e sumrio que poder ser objeto de pedido tambm
no rito do tribunal do jri, quando se pretender tratar do mrito j na resposta acusao
no rito do tribunal do jri, o pedido poder ser de:
Absolvio Sumria Neste caso utiliza-se por analogia as hipteses de
absolvio sumria constantes no art. 397 do CPP, tendo em vista que NO existe um
artigo especfico que trate destas hipteses de absolvio no rito do tribunal do jri. Ou
seja, embora no exista previso em lei a manifestao da absolvio sumria, no rito do
jri, atualmente muitos doutrinadores defendem a tese de que a defesa deve adentrar, em
alguns casos, no mrito da questo, j na resposta acusao, objetivando a decretao
da absolvio sumria. A hiptese prevista no art. 415 do CPP, apesar de conter o mesmo
nome, trata-se de absolvio sumria diversa da tratada em sede de resposta acusao.
Sobre esse artigo falaremos nos memoriais.
DICA Quanto ao nome da pea processual existe a seguinte diferenciao:
RESPOSTA ACUSAO = o nome da pea no Rito comum ordinrio, rito
comum sumrio e no rito do tribunal do jri. Ela ocorre com o processo penal j em curso,
ela ocorre aps o incio do processo, este comea com o RECEBIMENTO da pea
acusatria. Ela considerada de natureza PROCESSUAL e tem como objetivo promover
a absolvio sumria do ru. Ela considerada obrigatria e caso NO seja apresentada
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Direito Penal
dever ser nomeado um defensor pblico para a sua realizao, sob pena de nulidade
absoluta do processo pelo cerceamento de defesa.
DEFESA PRELIMINAR = feita ANTES do recebimento da pea acusatria, sendo
de natureza PR-PROCESSUAL, no considerada obrigatria e tem como objetivo que
a ao penal no se inicie.
8. ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO
Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE ___________ (Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA
CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE ___________ (Crimes da Competncia da
Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE ________________ (Regra geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA DE _________________ (Crimes
da Competncia da Justia Federal)
Porm, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE ________ CAPITAL DO ESTADO DE __________
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ____ JUIZADO
ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA _____________________ (Endereamento
no Juizado Especial:)
Processo nmero:
Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaamento aps o processo nmero para
comear a qualificao, desde que quando for colocar o rol de testemunhas
colocar o mesmo espaamento, tambm de 4 ou 3 dedos. Este dado j facilitar
a qualificao, pois ela ser de forma mais resumida, uma vez que se foi indicado
o processo e pode-se fazer referncia as folhas do processo.
Qualificao:
(Fazer pargrafo) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas (), por seu
advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo,
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Direito Penal
vem, muito respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, apresentar com

fundamento nos artigos 396 e 396A (OU artigo 406 No caso de Tribunal do Jri) do
Cdigo de Processo Penal (no colocar abreviatura) a sua (sem saltar linhas)
RESPOSTA ACUSAO
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
(Pula-se uma linha)
1. Dos Fatos
O candidato deve externar os fatos de forma sucinta. No copie igual aos fatos,
se a questo deu 20 linhas para os fatos devem-se usar menos linhas, umas 10,
por exemplo. Deve-se fazer uma sntese, trazer os fatos de forma resumida.
Os perodos devem ser sempre curtos, 5 ou 6 linhas. Recomenda-se primeiro
narrar os fatos e depois arguir as preliminares no prximo ponto, tendo em vista
que melhor primeiro mencionar os fatos para depois se arguir eventuais defeitos
decorrentes dos fatos.
2. Das Preliminares
Buscam-se falhas, defeitos que possam inviabilizar a defesa. NO se deve entrar
no MRITO. Nas alegaes das preliminares basta fazer um pargrafo
apontando a preliminar, esta uma indicao inicial de um erro, de um equvoco
existente no processo. Ela uma indicao de ordem tcnica, devendo mencionar
o fundamento legal.
DICA! Indique as preliminares na sequncia a seguir:
Como j foi explicado existe uma sequncia a ser seguida. Abra os artigos na seguinte
ordem:
1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
2) Art. 109 CP Prescrio
3) Art. 564 CPP Nulidades
4) Art. 23 CP Causas de excluso de ilicitude.
5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio
liminar da pea acusatria.
OBS.: Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito
que se poder aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da
preliminar de excluso da ilicitude.
3. Do Mrito
Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento.
Se nas preliminares citou-se o instituto jurdico, como, por exemplo, legitima
defesa, deve discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer
sobre os institutos demonstrando os requisitos do instituto. Toda vez que falar de
uma preliminar deve-se falar no mrito sobre ela em um pargrafo.
Deve-se mencionar de forma geral, segundo a melhor doutrina, ou segundo o
entendimento da doutrina dominante, ou conforme o entendimento dos tribunais
superiores.
OBS.: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de
absolvio sumria do ru.
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Direito Penal
DICAS!
Sempre quando for discutir o mrito deve-se discorrer sobre o instituto de direito
penal j demonstrando que em cada elemento do instituto h o enquadramento deste no
caso concreto. Faa perodos sempre curtos, no mximo de 5 ou 6 linhas.
Deve-se explorar bem a tese principal.
Entretanto vale ressaltar que no mrito tambm se deve mencionar as preliminares
que j foram suscitadas, comentando-as de forma mais resumida do que a tese principal.
4. Dos Pedidos
PEDIDO PRINCIPAL = ABSOLVIO SUMRIA.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Diante de todo exposto, requer-se a Vossa
Excelncia que decrete a absolvio sumria do acusado, nos termos do art. 397 do
Cdigo de Processo Penal indicar o inciso correspondente (Rito do Jri pea
tambm a absolvio sumria, mencionando tambm o art. 397 do CPP) como medida
de preservao da mais ldima justia.
Vale transcrever o art. 397 do CPP:
Art. 397. Apos o cumprimento do disposto no art. 396-A, e
pargrafos, deste Cdigo, o juiz devera absolver sumariamente o
acusado quando verificar:
I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade
do agente, salvo inimputabilidade;
O caso foi de iseno de pena do cliente em decorrncia da excluso da
culpabilidade.
Ex. Sujeito estava submetido coao moral irresistvel art. 22 do CP.
Ex. Estrito cumprimento de superior hierrquico a ordem no manifestamente
ilegal.
Ex. Inexigibilidade de conduta diversa.
OBS.: Salvo a hiptese de inimputabilidade, neste caso o sujeito louco, nos
termos do art. 26 do CP, o sujeito era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito
do fato ou de comportar-se de acordo com este entendimento. Neste caso NO se pode
fundamentar a inimputabilidade no pedido de absolvio sumria, pois ele doente
mental, devendo receber medida de segurana.
III que o fato narrado evidentemente no constitui

crime; ou
Ex. Contaram a histria de algum que cometeu crime de dano contra o prprio
patrimnio
Ex. Pessoa acusada de invadir o prprio domicilio.
IV extinta a punibilidade do agente.
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Direito Penal
DICAS!
Absolvio Sumaria do art. 397 CPP para os crimes do Rito Ordinrio. Esta
absolvio sumria ocorre aps o recebimento da denncia e antes da instruo
probatria.
Absolvio Sumaria do rito do tribunal do jri se a resposta acusao for no rito
do tribunal do jri pea a absolvio sumria e INDIQUE por ANALOGIA o ARTIGO
397 do CPP. O Cdigo de Processo Penal no prev a resposta acusao com pedido
de absolvio sumria para o rito do Tribunal do Jri, pois a absolvio sumria do art.
415 CPP um instituto completamente diferente do art. 397 CPP. No se deve
confundir a absolvio sumria da resposta acusao com a absolvio sumria do
art. 415 CPP, este artigo fala de absolvio sumria, o nome o mesmo, mas os
institutos jurdicos so distintos, pois a absolvio sumria do art. 415 ocorre no FINAL
DA INSTRUO PROBATRIA e alegada em sede de MEMORIAIS. Por conta
disso, como no existe artigo de lei que fundamente a absolvio sumria no Rito do
Jri para a resposta acusao, deve-se alegar por analogia o art. 397 do CPP.
PEDIDO SUBSIDIRIO
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Apenas por cautela, no caso de no ser
acolhida a tese de absolvio sumria, requer que seja decretada a anulao do
recebimento da pea acusatria em razo da visvel nulidade (alegar a nulidade ou outra
tese subsidiria)
Ex. se for nulidade pede-se a anulao do recebimento da pea acusatria
Arrolamento e intimao das testemunhas.
No final dos pedidos deve-se fazer pargrafo pedindo o arrolamento e
intimao das testemunhas ao final arroladas. No se esquea de pedir
intimao.
Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloca
Nestes termos, (no canto da pgina)
Pede deferimento. (em outra linha sem saltar)
Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pgina e coloque
Comarca, data (centralizado).
Advogado, OAB
Este espao o mesmo do incio da pea, espao deixado antes de realizar a
qualificao.
Rol de testemunhas.
1.
2.
3.
DICA! Para evitar que o corretor no vire para outra pgina o ideal que se termine
na mesma pgina.
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Direito Penal
9. CASOS PRTICOS
CASO PRTICO RESOLVIDO
Henrique, brasileiro, estudante da Universidade Federal do Rio Grande do Norte,

residente e domiciliado na cidade de Natal, foi denunciado pelo Ministrio Pblico, nos
seguintes termos: No dia 12 de agosto de 2014, por volta das 22h00min, na Cidade de
Natal, situada no Estado do Rio Grande do Norte, o ru Henrique, subtraiu para si, sem o
emprego de violncia ou grave ameaa o automvel de Amadeu, jornalista, quando o
veculo se encontrava estacionado na referida Universidade, conforme informao
constante no Inqurito Policial que embasa esta pea acusatria, sendo denunciado pelo
crime tipificado no art. 155, 1 do Cdigo Penal.
A investigao do delito foi bastante complicada A investigao do delito foi
bastante complicada, pois as testemunhas ouvidas em sede policial no sabiam da
existncia do crime, to pouco quem teria cometido o delito. Aps demasiada busca da
autoria criminosa, Henrique foi encontrado, sendo interrogado em sede policial e
informando que de fato tinha praticado a conduta, mas porque precisava do carro para
levar Adriano, estudante da mesma Universidade, ao hospital, pois este estava tendo um
infarto no momento, situao confirmada por Adriano, que tambm foi encontrado e
relatou que s conseguiu sobreviver em virtude da rapidez do socorro.
O representante do Ministrio Pblico ofereceu a denncia, tendo o juiz da 3 Vara
Criminal da Comarca de Natal, capital do Estado do Rio Grande do Norte, recebido a
exordial acusatria no dia 10 de setembro de 2014, acolhendo a imputao em todos os
seus termos.
Percias no local e no veculo foram realizadas e acostadas aos autos, bem como
laudo mdico atestando a intercorrncia cardaca de Adriano, sendo Henrique citado no
dia 07 de outubro de 2014 (tera-feira).
Contratado por Henrique, redija a pea processual cabvel ao caso, desenvolvendo
as teses defensivas que podem ser extradas do enunciado com indicao dos respectivos
dispositivos legais. Apresente a pea no ltimo dia do prazo para protocolo.
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Direito Penal
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA

CRIMINAL DA COMARCA DE NATAL CAPITAL DO ESTADO DO RIO
GRANDE DO NORTE
Processo nmero:
Henrique, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ), por seu advogado e

bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito
respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 396 e
396-A do Cdigo de Processo Penal apresentar a sua
RESPOSTA ACUSAO
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
1. Dos Fatos
O agente foi denunciado pela prtica do crime capitulado no artigo 155,
pargrafo 1 do Cdigo Penal, pois teria subtrado, sem emprego de violncia ou grave
ameaa o veculo de Amadeu, que se encontrava estacionado na Universidade.
Localizado e interrogado em sede policial, Henrique confirmou a prtica da
conduta, realizando-a porque o seu colega de Universidade, no momento, estava tendo
um infarto, informao confirmada pelo estudante que tambm foi ouvido na fase
inquisitorial e pelo laudo mdico juntado ao processo.
O representante do Ministrio Pblico ofereceu a denncia, tendo o juiz da 3
Vara Criminal da Comarca de Natal, capital do Estado do Rio Grande do Norte,
recebido a exordial acusatria em todos os seus termos.
Percias no local e no veculo foram realizadas e acostadas aos autos, bem como
laudo mdico atestando a intercorrncia cardaca de Adriano, sendo Henrique citado
para oferecimento da resposta acusao.
2. Das Preliminares
Preliminarmente cumpre esclarecer a ocorrncia manifesta do estado de
necessidade, causa de excluso da ilicitude do fato, nos termos do artigo 23, I em
combinao com o artigo 24, ambos do Cdigo Penal.
imperioso destacar, ainda, em sede de preliminar, que no existe interesse de
agir, faltando uma condio para o exerccio da ao penal, nos termos do artigo 395,
II, do Cdigo de Processo Penal.
3. Do Mrito
Cumpre esclarecer que, no caso concreto, resta configurada a excludente de
ilicitude de estado de necessidade, pela simples leitura das provas produzidas no
decorrer do processo, razo pela qual o requerente deveria ter sido absolvido
sumariamente.
Consta dos autos que o agente, no intuito socorrer um colega de Universidade,
subtrai um veculo estacionado na localidade, para lev-lo ao hospital, salvando, assim,
a sua vida.
Conforme ensina a melhor doutrina, percebe-se que todos os requisitos do
estado de necessidade esto presentes no caso concreto, nos exatos termos dos artigos
23, I e 24 do Cdigo Penal.
O agente estava diante de um perigo atual ( o perigo que est ocorrendo, o
perigo presente, concreto), pois Adriano, estudante da Universidade, estava tendo um
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Direito Penal
infarto. Houve ameaa a direito alheio j que a vida de outrem estava em jogo. A
situao de perigo no foi causada voluntariamente pelo requerente, tendo em vista que
no criou a situao pela qual decorreu.
No havia outra forma de proteger a vida do estudante, ou seja, no tinha
alternativa seno a subtrao do veculo no intuito de garantir a vida de Adriano. E, por
fim, o sacrifcio do direito ameaado do requerente, nas circunstncias, no era razovel
exigir-se, ou seja, a situao de perigo atual pela qual passou o agente no exigia que
ele sacrificasse o direito vida de outrem em virtude do patrimnio de Amadeu.
Desta forma, esto presentes todos os requisitos do estado de necessidade, razo
pela qual a absolvio sumria se impe a Henrique.
Apenas por cautela, cumpre esclarecer a falta de uma condio para o exerccio
da ao penal, qual seja, o interesse de agir. Ora, como o agente est amparado pela
excludente da ilicitude do fato de estado de necessidade, artigo 23, I e artigo 24, ambos
do Cdigo Penal, haver a excluso do crime, razo pela qual o processo penal no ter
um fim til, j que no ser aplicada uma pena privativa de liberdade ao final do
processo, restando configurada a falta de interesse de agir.
4. Dos Pedidos
Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio sumria do
ru, com fundamento no artigo 397, inciso I do Cdigo de Processo Penal, em virtude
da existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato, qual seja, estado de
necessidade.
Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio sumria, o que
no se espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulao do recebimento da
pea acusatria em virtude da ocorrncia manifesta de falta de pressuposto processual
ou condio para o exerccio da ao penal, nos termos do artigo 395, II, do Cdigo de
Processo Penal.
Por fim, requer, desde logo, que sejam intimadas e inquiridas as testemunhas ao
final arroladas.
Termos em que,
Pede deferimento.
Natal, Rio Grande do Norte, 17 de outubro de 2014.
Advogado, OAB.
Rol de testemunhas:
1.
2.
3.
CASO PRTICO PROPOSTO
Lucas, 22 anos de idade, foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico

pelo crime de furto, previsto no art. 155, caput do Cdigo Penal. Informa a inicial
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Direito Penal
acusatria que o agente teria furtado no dia 03 de outubro de 2014 uma cmera digital de
uma grande rede de mercado que estava realizando uma mega promoo, antecipando a
Black Friday, onde todos os produtos estavam com 50% de desconto, e portanto,
custando R$ 49,90 (quarenta e nove reais e noventa centavos). O juiz da 1 Vara Criminal
da Comarca de Alfa, capital do Estado Beta, recebeu a denncia, verificando estarem
presentes os requisitos constantes no art. 41 do CPP, sendo Lucas citado no dia 18 de
novembro de 2014. Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado
contratado por Lucas, redija a pea processual que atenda aos interesses de seu cliente.
RESPOSTA:
Pea: RESPOSTA ACUSAO, com fundamento nos artigos 396 e 396-A do
Cdigo de Processo Penal.
Competncia: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ D DIREITO DA 1
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ALFA CAPITAL DO ESTADO BETA.
Tese:
Preliminares: Alegar a preliminar de falta de interesse e necessidade para o
exerccio da ao, em virtude do princpio da insignificncia, com fundamento no
art. 395, II do Cdigo de Processo Penal.
Mrito: No mrito, alegar o princpio da insignificncia que seria causa de
atipicidade material da conduta, excluindo-se o crime.
Pedido:
Principal: Absolvio sumria, nos moldes do art. 397, III do Cdigo de processo
Penal, pois o fato evidentemente no constitui infrao penal.
Subsidirios: Anulao do recebimento da inicial acusatria em virtude da
preliminar de ausncia de pressuposto ou condio para o exerccio da ao penal,
pela falta de interesse/necessidade, nos termos do art. 395, II do Cdigo de
Processo Penal.
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Direito Penal
Pedido de arrolamento e intimao das testemunhas abaixo indicadas.
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Resposta A Acusacao

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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

2. RESPOSTA ACUSAO NO RITO COMUM ORDINRIO E SUMRIO

a) Diferenciao dos ritos

Primeiramente, temos que saber quando ocorre o rito comum ordinrio e o

b) Momento em que ocorre a resposta acusao

A resposta acusao o procedimento a ser adotado aps o recebimento da

OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e

c) Contedo da resposta acusao

A ao penal tem incio com o recebimento da pea inicial acusatria, quando o

OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

REJEIO LIMINAR: Em ocorrendo, dever se pautar pelo art. 395 do CPP.

3.1. Se a pea acusatria for inepta (art. 395, I do CPP)

OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

e) falta de pedido claro de acusao;

Ex. A vtima do crime de homicdio consumado, em data posterior a consumao

3.2. Se houver, dentro da pea acusatria, falta de pressuposto ou condio para a

3.2.1.1. Possibilidade jurdica do pedido

No processo penal, a arguio da possibilidade jurdica do pedido sempre

Ex. O representante do Ministrio Pblico faz denncia e atribui que o ru tentou

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furto qualificado pela escalada previsto no ordenamento jurdico e possvel a

3.2.1.2. Legitimidade da parte

Se a ao penal for pblica, a parte legtima o Ministrio Pblico, se a ao penal

3.2.1.3. Necessidade/interesse para agir

A anlise desta condio da ao casustica, pois em certos casos no h interesse

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liminar por falta de necessidade ou interesse para agir em virtude do princpio da

Pressupostos so todas as falhas residuais do caso concreto que possam

3.2.2.1. Incompetncia do Juzo

Em caso do juiz declarar-se incompetente, h rejeio liminar da inicial acusatria

um litgio pendente. Ocorre quando h uma denncia ou uma queixa por um

3.2.2.3. Coisa Julgada

J houve deciso irrecorrvel.

3.2.2.4. Exaurimento do processo administrativo

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Smula Vinculante 24 do STF No se tipifica crime material

3.3. Se houver ausncia de justa causa

imprescindvel que a pea acusatria tenha apresentado de forma clara a prova

Quanto aos tipos de citao elas podem ocorrer da seguinte forma:

1) Quando o ru estiver preso (art. 360 do Cdigo de Processo Penal).

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PENAL. PROCESSUAL PENAL E PROCESSUAL CIVIL.

AGRAVO A QUE SE NEGA PROVIMENTO.

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concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero

A citao pode ainda ser feita por:

Nesse caso, aplica-se o constante no art. 353 do CPP.

Ressalte-se que os prazos processuais so contados excluindo-se o dia do incio e

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Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do

5. ARGUIO DAS PRELIMINARES

Deve-se fazer o levantamento de todas as falhas tcnicas, de natureza processual,

Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e

Na arguio de preliminares, no se deve entrar no mrito propriamente dito da

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Superveniente (PS) e Prescrio Virtual ou em Perspectiva.

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GRFICO SOBRE A ESPCIE DE PRESCRIO APLICVEL

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EM CASO DE CONDENAO NA SEGUNDA INSTNCIA

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