Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
MARLIA
2012
MARLIA
2012
Resultado: ________
ORIENTADOR: _____________________________________
Prof.Dr. Lus Henrique Barbante Franz
1 EXAMINADOR: ___________________________________
2 EXAMINADOR: ___________________________________
AGRADECIMENTOS
SUMRIO
INTRODUO........................................................................................................................10
CAPTULO 1 A TUTELA JURISDICIONAL .....................................................................14
1.1 Finalidade e mbito de Aplicao .....................................................................................14
1.1.1 Fase Sincretista ................................................................................................................16
1.1.2 Fase Autonomista ............................................................................................................17
1.1.3 Fase Instrumentalista .......................................................................................................18
1.2 Escopos da Jurisdio.........................................................................................................19
1.2.1 Escopo Poltico................................................................................................................20
1.2.2 Escopo Jurdico ...............................................................................................................21
1.2.3 Escopo Social ..................................................................................................................22
1.3 Princpios Informativos e Fundamentais do Processo........................................................26
1.3.1 Princpios Informativos ...................................................................................................27
1.3.1.1 Princpio Lgico ...........................................................................................................27
1.3.1.2 Princpio Econmico ....................................................................................................27
1.3.1.3 Princpio Poltico ..........................................................................................................28
1.3.1.4 Princpio Jurdico..........................................................................................................29
1.3.1.5 O Princpio Instrumental ..............................................................................................30
1.3.2 Princpios Fundamentais do Processo .............................................................................31
1.4 Direito Constitucional Processual ......................................................................................32
1.4.1 O Acesso Justia ...........................................................................................................35
1.4.1.2 O Acesso Justia no Plano Recursal ..........................................................................39
CAPTULO 2 - TEORIA GERAL DOS RECURSOS ............................................................42
2.1 Conceito de Recurso...........................................................................................................42
2.2 Pronunciamentos Judiciais Passveis de Recurso...............................................................44
2.2.1 Da Sentena .....................................................................................................................45
2.2.2 Da Deciso Interlocutria................................................................................................48
2.2.2.1 Histrico .......................................................................................................................48
2.2.2.2 Da Deciso Interlocutria no Direito Estrangeiro ........................................................49
2.2.2.3 A Deciso Interlocutria no Sistema Processual Brasileiro .........................................50
2.2.2.3.1 Da Questo Incidente ................................................................................................52
2.2.3 Dos Despachos ................................................................................................................53
2.4 Classificao dos Recursos.................................................................................................55
2.4.1 Dos Recursos Ordinrios e Extraordinrios ....................................................................55
2.4.2 Recursos de Fundamentao Livre e Fundamentao Vinculada ...................................56
2.4.2.1 Classificao do Agravo de Instrumento......................................................................57
2.5 Fundamento dos Recursos ..................................................................................................57
2.6 Princpios Recursais ...........................................................................................................61
2.6.1 O Duplo Grau de Jurisdio ............................................................................................61
2.6.2 Irrecorribilidade em Separado das Interlocutrias...........................................................65
2.6.3 A Fungibilidade Recursal Frente ao Agravo de Instrumento ..........................................66
2.6.4 A Unirrecorribilidade Recursal frente ao Agravo de Instrumento ..................................68
CAPTULO 3 DO AGRAVO DE INSTRUMENTO FRENTE O ACESSO JUSTIA ..71
3.1 Histrico sobre o Recurso de Agravo de Instrumento no Processo Civil ..........................71
10
INTRODUO
Para que a convivncia social seja pacfica, o Estado assumiu a posio de manter a
ordem por meio de um conjunto de regras e princpios, com a finalidade de reger a vida de
seus administrados para que esta convivncia possa ser a mais harmnica possvel e o
objetivo da paz social seja atingido.
Em sua gnese, o poder estatal de julgar, administrar e legislar era concentrado em
um nico ente, um soberano, que o exercia de forma livre sem ter que prestar contas aos
cidados, pois, neste momento histrico, acreditava-se que o governante equiparava-se a uma
divindade.
Avanando mais no tempo, surge o Estado moderno e com ele a necessidade de
cindir a atividade estatal, delegando a outros rgos os poderes antes reunidos em um nico
administrador, surgindo, assim, a tripartio dos poderes em executivo, legislativo e
judicirio, independentes, guardada entre si certa harmonia.
Desde ento, ao judicirio foi entregue a funo primordial de solucionar os conflitos
gerados no meio da sociedade, restando proibida a autotutela. Assim, o Estado assumiu o
compromisso de resolver as lides que surgem na sociedade e estabeleceu regras para que o
jurisdicionado possa levar sua pretenso at o judicirio, e este possa prestar a tutela
jurisdicional.
Este conjunto de regras foi materializado com o intuito de disciplinar a maneira de
solicitar a tutela jurisdicional ao Estado, e em matria civil, atualmente tem o Cdigo de
Processo Civil de 1973, introduzido em nosso ordenamento jurdico, por meio da Lei
5.869/73.
Assim, o cidado que pretender buscar a realizao de seu direito, que antes fora
violado por outrem, no pode agir com as prprias mos. Deve socorrer-se da tutela
jurisdicional, que quem pode em carter substitutivo entregar a prestao pretendida,
contudo, observadas as regras processuais.
No entanto, como exposto acima, h um meio adequado para que o jurisdicionado
possa socorrer-se do Poder Estatal, que ir dizer a quem cabe o direito que at ento se alega
violado. Este meio o processo que est disposio da parte e, como norma de ordem
pblica, deve ser observado na empreitada judicial, a fim de que se obtenha a soluo mais
justa possvel para a lide.
11
12
13
14
15
16
Todavia, para que o processo atingisse este ponto de evoluo, no sentido de ser
reconhecido como um instrumento da atividade jurisdicional, passou por trs fases que so
assim indicadas: fase sincretista, fase autonomista e fase instrumentalista, as quais sero
discorridas nos nveis subseqentes.
17
Com a evoluo do pensamento trazido pela fase autonomista e traando a linha que
veio separar ento a relao de direito material com a relao de direito processual, o Estado
juiz passa a influir e a participar efetivamente do processo, e a idia de que cabe somente aos
jurisdicionados que esto litigando a responsabilidade pelo resultado do processo, j no
parece ser a correta orientao.
Apesar das partes estarem envolvidas em uma disputa acerca de quem pertence o
direito, cabe ao Estado a garantia de que o resultado da demanda seja o mais justo possvel,
pois, com regras e princpios prprios, o processo tende a se desenvolver com o fim de se
obter um resultado que venha trazer a pacificao social.
Assim, a ao passa a ser entendida como instituto de direito processual, cujo
destinatrio o juiz com objeto prprio, que a prestao da tutela jurisdicional, sendo que
neste momento fica estabelecida a autonomia da relao processual, bem como o carter
abstrato do direito de ao.
18
Logo, o processo analisado como instrumento deve ser utilizado para fins de se
buscar o resultado almejado pela parte que se dirige ao Estado em busca de uma soluo, e
este resultado deve corresponder o mais prximo da pretenso quando no ao prprio pedido
deduzido perante o Estado juiz.
Dessa forma, o processo tende cada vez mais ser estudado como instrumento eficaz
da jurisdio no apegado exacerbadas tcnicas, antes sim, fundado no propsito de fazer
cumprir a norma de direito substancial.
Para Dinamarco (2009, p.22):
19
20
negar que o processo o meio utilizado pelo Estado para a entrega da tutela jurisdicional,
fazendo valer a norma jurdica antes violada.
Em suma, fazer com que a norma seja efetivamente observada e, alm de tudo,
obedecida pelas partes do processo, vem a ser o escopo deste instrumento, sendo que dentro
desta atuao estatal, outros importantes objetivos so alcanados pela atividade processual,
os quais, ainda que de forma sucinta, convm trabalhar.
21
Verifica-se, pois, que por meio do escopo poltico o indivduo veio a conquistar a
liberdade de participao na tomada de decises a serem proferidas pelo Estado, enquanto
detentor do poder de dizer o direito ao caso concreto levado a sua apreciao.
Isto significa, inclusive, que alm de estar assegurado s partes que nenhuma leso
ou ameaa a direito deixar de ser apreciada pelo Poder Judicirio, a de que as partes tm
garantido o direito de influenciar na deciso Judicial.
Entretanto, certo que a complexidade das relaes sociais acaba gerando conflitos
que, por sua vez, devem ser levados a apreciao do Poder Judicirio, tendo em vista ser o
detentor da legitimidade de dizer e aplicar o direito ao caso concreto, e possa assim faz-lo, a
fim de que o status quo ante seja recuperado e a paz social possa pairar sobre as partes que
outrora conflitavam.
Assim, verifica-se que o Estado, com o fito de impor aos jurisdicionados a regra de
conduta otimizando sua observncia, o faz mediante o processo, a fim de restabelecer a paz
social, ou seja, o processo o vetor, o instrumento utilizado pela jurisdio para dizer o
direito e entregar de forma efetiva a tutela jurisdicional.
Desse modo, observa-se que no curso normal da vida, o correto seria que o indivduo
observasse a regra de conduta e a ela declinasse obedincia, no entanto, por deixar de dar
observncia norma, o Estado, ao ser provocado, deve agir e o faz por meio do processo.
22
Portanto, o que caracteriza o escopo jurdico da jurisdio fazer com que por meio
do processo se d efetividade norma de direito substancial, fazendo com que ela atinja seu
objetivo, qual seja, o de fazer com que o indivduo se submeta ao mandamento normativo.
Dinamarco (2009, p.246), com propriedade, estabelece que:
Excluda a integrao do sistema processual no lavor de criao das
situaes jurdicas de direito material e tendo-se por demonstrado a tese
dualista do ordenamento jurdico, chega-se com naturalidade ao
reconhecimento de que o escopo jurdico da jurisdio no a composio
das lides, ou seja, o estabelecimento da regra que disciplina e d soluo a
cada uma delas em concreto; a regra do caso concreto j existia antes,
perfeita e acabada, interessando agora dar-lhe efetividade, ou seja, promover
a sua atuao. O escopo de atuao da vontade da lei to intimamente
ligado tese dualista, que por expressivos defensores desta frmula assim
construda tem sido apontada tambm como uma das caractersticas
fundamentais da prpria jurisdio.
Verifica-se, pois, que as regras de conduta erigidas pelo Estado para conduzir os
indivduos enquanto participantes de uma sociedade, quando no observadas, fazem com que
a atividade estatal por meio do processo conceba efetividade s regras, impondo ao cidado
seu cumprimento na busca da pacificao social, caracterizando, assim, o escopo jurdico da
jurisdio, isto , dar efetividade s normas que j eram prescritas, mas no foram obedecidas
pelos jurisdicionados.
23
A paz social, ento, acaba sendo um dos escopos, objetivos a serem alcanados pela
atividade jurisdicional, contudo, nem sempre os indivduos se comportam conforme o
mandamento legal, considerando os diferentes interesses acerca do bem da vida sobre o qual
surge a controvrsia.
Desse modo, verificado no meio social a infringncia a determinada regra de
conduta, e por assim dizer, observado que os jurisdicionados no tiveram um comportamento
conforme o estabelecido na regra, o Estado, como detentor do poder, provocado para que
por meio do processo preste a tutela jurisdicional e elimine o conflito.
No obstante, embora o Estado mantenha o monoplio no que diz respeito
resoluo da lide, no se pode conceber a eliminao de conflitos de interesses como sendo o
nico objetivo da atividade jurisdicional, posto que o Estado ao entregar a tutela, aplicando a
norma ao caso concreto, deve gerar um ambiente no qual a parte que figurou no processo
possa aceit-la e conformar-se, caso a respectiva deciso fora contrria ao interesse que
buscava.
Importante ressaltar que para tanto, necessrio que as partes integrantes da relao
jurdica processual possam ter a oportunidade de efetivamente participarem do processo
utilizando todos os meios colocados disposio para que a atividade jurisdicional profira a
deciso mais justa possvel.
E, ao se falar em oportunidade de utilizar todos os meios, podem-se incluir os meios
de impugnao das decises judiciais, que so os recursos, pois, a conformidade com a
deciso judicial s ocorrer caso possam ser exauridas todas as possibilidades de julgamento
acerca da questo levada em juzo.
Para Dinamarco (2009, p.190),
O que importa, afinal, tornar inevitveis e provveis decepes em
decepes difusas: apesar de descontentes as partes aceitam a deciso. Elas
sabem que, exauridos os escales de julgamento, esperana alguma de
soluo melhor seria humanamente realizvel; alm disso, ainda que
inconscientemente, sabem tambm que necessitam da proteo do Estado e
no convm tranqilidade de ningum a destruio dos mecanismos
estatais de proteo mediante a sistemtica desobedincia.
24
Outro ponto importante que surge na medida em que o Estado exerce a atividade
jurisdicional e que est ligado ao escopo social da jurisdio, diz respeito conscientizao
gerada no meio social de que os indivduos devem cumprir seus direitos e obrigaes, a fim
de manter a harmonia no convvio social.
Logo, nos casos em que a atividade jurisdicional vem impor ao indivduo o
cumprimento de determinada regra que por ele no foi observada, demonstra sociedade que
est zelando pelos direitos e, dessa forma, demonstra que o cidado deve confiar no Poder
Judicirio e consequentemente nas suas decises.
Este vem a ser o critrio de educao intrnseco ao escopo social da atividade
jurisdicional, ou seja, passar ao jurisdicionado a confiana necessria, para que nos casos em
que seu direito for violado, possa socorrer-se da jurisdio, certo de que lhe ser ofertada a
soluo mais justa possvel.
Nesse sentido, Dinamarco (2009, p. 191-192) diz que:
25
26
Por outro lado, se o excesso de formalismo torna-se, sem dvida, obstculo ao bom
desenvolvimento do processo, contudo, como bem colocado por este processualista, no se
pode deixar de observar as regras e princpios processuais que iro garantir um resultado mais
justo demanda, fazendo com que o processo saia do plano do direito e passe ao plano da
sociedade (DINAMARCO, 2009).
Desta forma, em virtude do processo ser um instrumento da jurisdio para a
pacificao social e justa, ele alcana sua finalidade nos casos em que as partes possam ter
uma participao efetiva, oportunizando a elas atuar de forma a influenciar a atividade
jurisdicional.
Finalizando este tpico, conclui-se que os recursos so importantes instrumentos que
corroboram para que os escopos possam ser atingidos, e dentre os quais est o agravo de
instrumento, uma vez que diante de uma deciso interlocutria erroneamente proferida, na
qual se verifique urgncia, o jurisdicionado pautado pelo escopo poltico busca sua reforma
influenciando na deciso por meio deste recurso.
O escopo jurdico tambm alcanado mediante o agravo de instrumento, uma vez
que caso se verifique uma deciso interlocutria que vai de encontro ao que est estabelecido
na norma jurdica, o jurisdicionado pode reform-la por meio deste recurso, fazendo
prevalecer o mandamento normativo.
Por fim, verificou-se que o escopo social tambm atingido, pois, o jurisdicionado
poder conformar-se com a deciso interlocutria nos casos em que lhe foi dada a
oportunidade de recorrer ao tribunal, tendo em vista estar disponvel um adequado meio de
impugnao.
27
da atividade processual ou para a elaborao e interpretao das regras processuais, sendo eles
denominados de princpios informativos e fundamentais do processo.
28
Observa-se, ento, que por meio do princpio econmico o processo deve atingir seu
objetivo de pacificar com justia, em um tempo razovel, a fim de que o jurisdicionado ao
buscar a tutela jurisdicional possa obt-la em momento oportuno, no prejudicando o bem da
vida perseguido no decorrer do processo.
29
Dessa forma, o processo como instrumento da jurisdio para a soluo dos conflitos
sociais deve estabelecer a igualdade entre as partes, mas como j delineado acima, no se
30
deve buscar a igualdade formal, mas a igualdade material, isto , aquela que colocar as partes
no mesmo patamar de tratamento, perante o Poder Judicirio.
31
32
33
direito constitucional processual, que segundo os precisos comentrios de Nery Jnior (2010
p. 40),
[...] j foram feitas observaes agudas sobre o tema da subordinao do
direito processual civil Constituio, provocadas pela aproximao do
processo civil com o processo penal e pelo crescente autoritarismo
empreendido pelo poder pblico no mundo inteiro, principalmente na
primeira metade do sculo XX, ao querer impor solues administrativas
ditatoriais por meio do processo civil.
A essa onda de autoritarismo houve reao natural da doutrina, que no
chegou, contudo, a representar um marco definitivo no predomnio da tese
da vinculao do direito processual Constituio.
Por isso que era muito comum, pelo menos at h bem pouco tempo,
interpretar-se e aplicar-se determinado ramo do direito tendo-se em conta
apenas a lei ordinria principal que o regulamentava. Assim o civilista via no
Cdigo Civil a nica norma que deveria ser consultada na soluo de
problemas naquela rea, o mesmo ocorrendo com o processualista (civil,
penal e trabalhista), com o penalista com o comercialista.
34
35
36
Cappelleti e Garth (1988, p.08) estabelecem o que significa o efetivo acesso justia,
conforme verifica-se nos seguintes termos:
A expresso acesso justia reconhecidamente de difcil definio, mas
serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico o
sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver
seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser
igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que
sejam individual e socialmente justos.
Observa-se, ento, que o termo acesso justia reflete a real possibilidade da pessoa
socorrer-se do poder do Estado para a resoluo de determinada demanda, porm, como visto
acima, no basta que haja facilidade de se propor uma ao, tal como a criao da assistncia
judiciria gratuita ou o implemento das defensorias pblicas.
Alm de o Estado disponibilizar aos cidados meios de chegar s portas do judicirio
e dar liberdade a ele de participar efetivamente do processo podendo influir na deciso a ser
proferida, necessria a efetiva participao das partes no processo, viabilizando ao juiz o
conhecimento de todos os argumentos por elas trazidos.
Cintra, Grinover e Dinamarco (2000, p.33) lecionam que:
Seja nos casos de controle jurisdicional indispensvel, seja quando
simplesmente uma pretenso deixou de ser satisfeita por quem podia
satisfaz-la, a pretenso trazida pela parte ao processo clama por uma
soluo que faa justia a ambos os participantes do conflito e do processo.
Por isso que se diz que o processo deve ser manipulado de modo a
propiciar s partes o acesso justia, o qual se resolve, na expresso muito
feliz da doutrina brasileira recente, em acesso ordem jurdica justa.
Acesso justia no se identifica, pois, com a mera admisso ao processo ou
possibilidade de ingresso em juzo. Como se ver no texto para que haja o
efetivo acesso justia indispensvel que o maior nmero possvel de
pessoas seja admitido a demandar e a defender-se adequadamente (inclusive
em processo criminal), sendo tambm condenveis as restries quanto a
determinadas causas (pequeno valor, interesses difusos); mas para a
integralidade do acesso justia, preciso isso e muito mais.
37
a tutela jurisdicional a ser entregue deve estar precedida de um processo onde as partes
puderam utilizar de meios eficazes para a obteno de um resultado justo.
Em razo de sua importncia, o tema ganhou evidncia na Conveno Americana
sobre Direitos Humanos Pacto de So Jos da Costa Rica que ao tratar das garantias
judiciais para se implementar um processo justo, estabeleceu, em seu artigo 8, o seguinte:
1. Toda pessoa tem direito de ser ouvida, com as devidas garantias e dentro
de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e
imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus
direitos e obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer
natureza.
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia
enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda
pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:
a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor ou
intrprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal;
b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada;
c) concesso ao acusado do tempo e dos meios adequados para a preparao
de sua defesa;
d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um
defensor de sua escolha e de comunicar-se, livre e em particular, com seu
defensor;
e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo
Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no
se defender ele prprio ou no nomear defensor dentro do prazo estabelecido
em lei;
f) direito de a defesa inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de obter
o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que
possam lanar luz sobre o fato;
g) direito de no ser obrigado a depor contra si mesmo, nem a declarar-se
culpado;
h) direito de recorrer da sentena para o juiz ou tribunal superior.
3) A confisso do acusado somente vlida se feita sem coao de nenhuma
natureza.
4) O acusado absolvido por sentena passada em julgado no poder ser
submetido a novo processo pelos mesmos fatos.
5) O processo penal deve ser pblico, salvo no que for necessrio para
preservar os interesses da justia.
38
39
Em razo disso, verifica-se que o processo, atualmente, vem sendo remodelado, com
o fito de ser um instrumento da jurisdio hbil a produzir decises justas, mas no somente
as decises finais, mas tambm as decises interlocutrias, pois, em muitos casos, o
indeferimento de um pedido durante o curso do processo, como por exemplo, o indeferimento
de uma liminar, pode ocasionar danos irreparveis parte e a tutela jurisdicional pode no vir
a cumprir com seu papel de pacificao social.
40
No que diz respeito pacificao com justia, Matos (2009, p. 62), com propriedade,
descreve o seguinte:
A jurisdio funo do poder judicirio, rgo estatal, e visa
especificamente assegurar a aplicao hegemnica do direito na sociedade,
promover a pacificao social e a educao, garantir o livre exerccio dos
direitos e afirmar o poder do Estado e dos institutos democrticos que o
caracterizam. merecedora de determinadas ressalvas, portanto, a idia de
jurisdio responsvel pela aplicao neutra do direito, dentro das funes
rigorosamente conferidas ao poder judicirio pela separao dos poderes. O
ato jurisdicional h que exercer, com o intervencionismo que lhe peculiar,
uma funo social que leve em conta os anseios da sociedade.
Fontainha (2009, p. 06-07) descreve que de forma tmida, mas que muito vem contribuindo para que uma
fagulha de vida ainda reste cidadania, a magistratura vem superando a concepo rousseauniana e positivista
clssica da funo jurisdicional e da surgindo um novo perfil de magistrado: o juiz sem vendas nos olhos,
sensvel realidade social lhe travestida de autos. Uma magistratura, ativa, participativa, integrante e
contribuinte na dinmica social. Uma magistratura realmente defensora dos direitos que, alm de
constitucionalmente ptreos, so inerentes prpria condio humana. Evidentemente, esta concepo tem se
estendido a todas as esferas da operao do direito no olvidemos os advogados militantes, ou mesmo os
procuradores aguerridos embora venha a se manifestar no plano judicirio, de onde emanam as decises. Podese dizer que muitos juzes esto tomando conscincia de seu poder e em contrapartida, de sua responsabilidade
correspondente quele.
41
Concluindo, verifica-se que a tutela jurisdicional a ser entregue deve ser a mais justa
possvel, para tanto, o processo, atualmente, em meio aos princpios e para atingir seus
escopos, assume um carter instrumental com mecanismos hbeis a fazer com que o
jurisdicionado tenha acesso ordem jurdica justa, incluindo aqui o plano recursal, pois, os
recursos, dentre os quais est o agravo de instrumento, desempenham importante funo para
que o acesso justia seja alcanado.
42
43
Dessa forma, justifica-se a existncia do sistema recursal, uma vez que por erro, que
pode ser cometido pelo magistrado, determinada deciso no pode permanecer surtindo seus
efeitos, e o recurso cumpre com a finalidade que levar o inconformismo do recorrente a
outro rgo para que, ao ser analisado, sane eventual equvoco praticado pelo juiz que
proferiu a deciso.
Convm salientar que em nosso ordenamento existem outras formas de impugnaes
das decises judiciais, denominadas de aes impugnativas autnomas, que esto situadas
paralelamente aos recursos, entre as quais menciona-se o mandado de segurana, a correio
parcial, a ao rescisria, bem como o prprio pedido de reconsiderao pertencem a estes
outros meios de impugnao.
Moreira (2006, p.114) expe o seguinte:
A ttulo excepcional, em hipteses taxativamente previstas, admite o
ordenamento que se impugnem decises por outros meios. Aqui, porm, o
oferecimento da impugnao no far prosseguir o mesmo processo em que
se proferira a deciso impugnada: dar lugar instaurao de outro processo,
capaz, embora, conforme o seu resultado, de influir no do primeiro.
Os meios de impugnao dividem-se, pois, em duas classes: a dos recursos
assim chamados os que se podem exercitar dentro do processo em surgiu a
deciso impugnada e o das aes impugnativas autnomas, cujo exerccio,
em regra, pressupe a irrecorribilidade da deciso. No direito brasileiro,
prottipo da segunda classe a ao rescisria, eventualmente cabvel para
impugnar sentenas (de mrito) j transitadas em julgado (art. 485, caput).
44
Contudo, cuidar-se- do modo de impugnao das decises judiciais por meio dos
recursos, especificamente do agravo de instrumento, razo pela qual, importante verificar
quais os motivos que levam a existncia do sistema recursal, justificando subsistir estes meios
de impugnao das decises judiciais.
45
2.2.1 Da Sentena
Antes da alterao legislativa, que por meio da Lei 11.232/05, que modificou o teor
do 1, do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil, o conceito de sentena estabelecido pelo
Cdigo de Processo Civil indicava que se tratava do ato do juiz que colocava termo ao
processo decidindo ou no o mrito da causa.
Aps a alterao legislativa o Cdigo de Processo Civil passou a fornecer novo
conceito, indicando que a sentena o ato do juiz que implica algumas das situaes
estabelecidas em seus artigos 267 e 269, ou seja, a sentena a deciso judicial que tem a
finalidade preponderante de, aps ampla discusso, resolver a relao jurdica levada ao
Judicirio ou extinguir o processo sem examinar o mrito da demanda.
Didier (2008, p.521-522) esclarece que a redao do Cdigo induz o entendimento
de que toda deciso judicial, que tenha por contedo uma das hipteses previstas nesses
artigos, ser uma sentena. No bem assim, porm.
Para esse processualista, o conceito de sentena ganha importncia, pois, com base
nele que a parte pode saber qual o recurso cabvel, uma vez que se for sentena, o recurso
apelao, no entanto, caso se verifique tratar de deciso interlocutria, o agravo que dever
ser interposto (DIDIER, 2008).
Wambier e Medina (2011, p. 38/39), fazem o seguinte comentrio acerca do teor do
1, do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil:
Optou o CPC por critrio que nos parece adequado, ao enfatizar que o que
deve distinguir tais pronunciamentos seu contedo, e no o momento em
que o mesmo proferido ao longo do procedimento. Assim, sentena o
pronunciamento proferido nas hipteses dos arts. 267 e 268 do CPC, diz o
46
47
Desse modo, do ponto de vista prtico, os artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo
Civil indicam o contedo dos pronunciamentos judiciais para verificar quando h ou no o
julgamento do mrito, no intuito de se estabelecer qual a deciso pode ficar acobertada pelo
instituto da coisa julgada (DIDIER, 2008).
Apesar disso, realmente verifica-se que algumas situaes nas quais a deciso
proferida, apesar de levar o nome de sentena, dever ser impugnada por meio do agravo,
razo pela qual, a par do critrio prtico estabelecido pelo 1, do Artigo 162 do Cdigo de
Processo Civil, de se verificar qual a leitura que se deve fazer do respectivo dispositivo
legal.
Para Wambier e Medina (2011, p. 39) o contedo o critrio adequado para que se
distinga sentena dos demais pronunciamento judiciais. No mesmo sentido Jorge (2009 p.
48) esclarece que:
Pensamos assim, que o conceito mais apropriado seria considerar a sentena
como o pronunciamento do juiz que tem por contedo preponderantemente
resoluo da relao jurdica submetida ao Poder Judicirio (relao jurdica
e procedimento). exatamente este contedo preponderantemente que faz
com que a sentena produza externamente um efeito peculiar de levar ao
trnsito em julgado.
Para Franz (2011, p.34-35), a sentena deve ser analisada da seguinte forma:
Por esta razo, entendemos que a sentena o pronunciamento que tem a
finalidade prevista (programada) de colocar fim ao processo. E isto porque
tanto a interposio de recurso quanto a retratao dos arts. 285 A e 296,
ambos do CPC, no modificam a inteno (finalidade) intrnseca da sentena
de colocar fim ao processo.
[...]
Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido para reconhecer o cabimento do agravo de
instrumento contra a deciso do Juiz Federal Distribuidor da Seo Judiciria do Rio de Janeiro. ( Processo REsp
1211322 / RJ RECURSO ESPECIAL 2010/0165804-8 Relator(a) Ministro CESAR ASFOR ROCHA (1098)
rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 09/08/2011 Data da Publicao/Fonte DJe
06/09/2011)
Ementa AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. COBRANA DE COTAS
CONDOMINIAIS. EXCLUSO DE RUS DO POLO PASSIVO DA LIDE SEM EXTINO DO
PROCESSO. DECISO INTERLOCUTRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO CABVEL.
1. O julgado que exclui litisconsorte do polo passivo da lide sem extinguir o processo deciso
interlocutria, recorrvel por meio de agravo de instrumento, e no de apelao, cuja interposio,nesse
caso, considerada erro grosseiro.
2. Agravo regimental desprovido.( Processo AgRg no Ag 1329466 / MG AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO DE INSTRUMENTO 2010/0120050-8 Relator(a) Ministro JOO OTVIO DE NORONHA (1123)
rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do Julgamento 10/05/2011 Data da Publicao/Fonte DJe
19/05/2011). [GRIFO NOSSO].
48
2.2.2.1 Histrico
O pronunciamento judicial denominado de deciso interlocutria remonta ao direito
romano, pois, nesta poca, a interlocuo era todo o pronunciamento vertido no processo,
salvo o que se referia ao mrito. Noronha (1978, p 23-24) faz as seguintes consideraes
sobre a interlocutria no direito romano:
O objeto do processo civil romano completava-se com o julgamento da lide,
o que, que era alcanado no momento em que a res in judicium deducta se
transformava em res judicata, atravs da sentena final, isto , o bem da
vida, disputado entre os litigantes, passava a ser reconhecido ou denegado
parte postulante.
Mas antes do julgamento final, ato mais relevante, e para o qual se dirigia
todos os pronunciamentos intercorrentes, tinha o juiz necessidade de apreciar
muitas questes pertinentes ao impulso e ordenamento da relao processual,
acolhimento e produo de provas, realizao de diligncias necessrias
49
50
sistema
processual
brasileiro
este
pronunciamento
judicial
(deciso
interlocutria) deve ser primeiro analisado a partir da definio que fornecida pelo Cdigo
de Processo Civil que, segundo consta, o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve
questo incidente.
Aqui, cabe fazer uma observao de que as decises interlocutrias resolvem
questes tanto quando so suscitadas pelas partes, ou quando so proferidas de ofcio pelo juiz
que preside o processo.
Para Franz (2011, p.42), o dispositivo legal guarda certa impreciso, alegando que:
51
52
do CPC). J deciso interlocutria, de acordo com o art. 162, 2, da mesma norma, ato pelo qual o juiz,
no curso do processo, resolve questo incidente, hiptese vislumbrada no presente caso: o magistrado,
verificando o erro no quantum indenizatrio fixado em ao de desapropriao, determinou a extino
dos precatrios, bem como a devoluo dos valores levantados em excesso pelos particulares.
6. Necessrio, portanto, o ajuizamento de ao prpria para que, nos termos do mandamento legal, haja sentena
condenatria transitada em julgado fixando a quantia a ser devolvida pelos particulares
Fazenda Estadual.
7. Recurso Especial no provido. (Processo REsp 1129364 / SP RECURSO ESPECIAL 009/0051505-4
Relator(a) Ministro HERMAN BENJAMIN (1132) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do
Julgamento 10/04/2012 Data da Publicao/Fonte DJe 23/05/2012). [GRIFO NOSSO]
53
Em sntese, conclui-se que a questo incidente aquela que surge durante o trmite
normal do processo que, ao chegar em determinada fase, demanda uma deciso judicial
passvel de ocasionar prejuzo parte, sendo as decises proferidas nessas circunstncias
denominadas de interlocutrias.
54
H acrdo da segunda Turma do Superior Tribunal de Justia reconhecendo contedo decisrio de despacho
de mero expediente conforme ementa do julgado que abaixo segue:
Ementa PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AGRAVO INTERNO. INTERPOSIO EM FACE
DE ATO DO JUZO QUE POSSUI CONTEDO DECISRIO. CABIMENTO. 1. Trata-se, na origem, de
mandado de segurana impetrado contra ato de Comandante Geral do Corpo de Bombeiros Militar do Distrito
Federal que no permitiu a participao do impetrante no curso de formao de cabos do CBMDF. Tendo sido
denegada, primeiramente, pelo juzo de primeiro grau, a segurana foi concedida pelo Tribunal de Justia do
Distrito Federal. Com fundamento nessa ltima deciso, o Desembargador relator, aps julgamento de embargos
de declarao, proferiu despacho determinando o cumprimento do acrdo que reformara a sentena.
Inconformado, o Distrito Federal interps agravo regimental insurgindo-se contra o despacho proferido. No
entanto, o regimental no foi admitido pelo acrdo ora recorrido, ao argumento de que o ato judicial que
determina secretaria o envio de ofcio autoridade coatora para cumprimento do comando concedido no
mandado de segurana irrecorrvel. 2. A celeuma processual, portanto, reside na discusso acerca do contedo
do despacho proferido e na possibilidade de se interpor agravo regimental contra esse despacho. 3. Em regra,
indiscutvel no caber recurso contra despacho de mero expediente. 4. O despacho aqui analisado determina
autoridade coatora o cumprimento, de imediato, da ordem concedida em mandado de segurana, no
sentido de promover o recorrido a Cabo da Polcia Militar. Em mudos, tal despacho determina, antes de
haver trnsito em julgado, que seja dado cumprimento deciso concedida em mandado de segurana.
Dessa forma, o despacho possui claro contedo decisrio, pois nele existe um cunho indicirio de execuo
55
gravame parte, sendo assim, trata-se de deciso interlocutria que para reform-la
necessrio interpor o recurso de agravo, caso contrrio, estaria diante de um mero despacho.
provisria, especialmente porque enseja prejuzo aos interesses do ora recorrente, tratando-se, portanto,
de deciso interlocutria, e no despacho de mero expediente, razo pela qual o disposto no art. 504 do
CPC no impede o exame do agravo apresentado em face de tal deciso. Precedente. 5. Reconhecida a
ofensa ao art. 504 do CPC, impe-se a devoluo dos autos ao Tribunal de origem, para que aprecie o agravo de
instrumento l interposto como entender de direito. 6. Recurso especial provido. Processo REsp 1244553 / DF
RECURSO ESPECIAL 2011/0063479-4 Relator(a) Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES (1141) rgo
Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 07/02/2012 Data da Publicao/Fonte DJe 14/02/2012
56
Portanto, v-se que os recursos inseridos na classe dos ordinrios, e entre eles est o
agravo de instrumento, objeto desse estudo, por se destinarem a combater eventuais injustias
nas decises, revelam-se importantes, pois se voltam a corrigir eventual injustia na deciso
interlocutria proferida.
57
Dessa forma, nota-se na teoria geral dos recursos a necessidade de se ter no sistema
processual estes meios de impugnao, que so os recursos, pois, servem ao jurisdicionado
como ferramenta para sanar vcios e erros cometidos nos pronunciamentos judiciais,
promovendo o acesso justia e tornando o processo um instrumento de pacificao social.
Para Marinoni (2000, p.107) no existe verdade, pois a verdade est no campo do impossvel. A verdade varia
de acordo com a subjetividade de cada um. A certeza seria a manifestao subjetiva de algum a respeito de um
dado, de onde pode surgir a verdade para ela, mas no para os outros ou para todos. Esta certeza mesmo
58
Nery Junior (1990, p. 13) justifica a importncia dos recursos da seguinte forma:
Os mais modernos ordenamentos processuais fornecem meios pelos quais
as decises judiciais podem ser impugnadas, com maior ou menor
intensidade, com a finalidade de propiciar aos jurisdicionados uma justia
mais justa, meios esses que se revelam co corretivos de decises errneas
ou injustas.
59
discorreu-se no captulo anterior, sempre pode ocorrer erro no tocante aos pronunciamentos
judiciais, pois, os juzes no esto isentos de incorrer em equvocos no momento de proferir
suas decises.
Tambm, outro ponto que se deve levar em considerao para a existncia dos
recursos o sentimento humano de nunca se conformar com uma nica deciso sobre a
questo posta a julgamento, o que para Silva e Gomes (2002, p.309), verifica-se a necessidade
da existncia dos recursos devido a uma exigncia psicolgica:
Tem-se dito que o instituto dos recursos, em direito processual, responde a
uma exigncia psicolgica do ser humano, refletida em sua natural e
compreensvel inconformidade com as decises judiciais que lhe sejam
desfavorveis. No resta dvida de que este sentimento decisivo para
explicar a criao e a permanncia, historicamente universal, do instituto dos
recursos. Mas no se deve perder de vista que o sentimento, em que se busca
fundamentar os recursos, resume-se compreensvel segurana de que as
partes podem gozar quando sabem que o Juiz da causa ter sempre sua
deciso sujeita ao julgamento de outro magistrado, do mesmo nvel ou de
nvel superior, o que o tornar mais responsvel e o obrigar a melhor
fundamentar seu julgamento.
Lima (1960 p.127-128) apud Jorge (2009 p.23-24) faz meno a esta importante
caracterstica do ser humano, no sentido de no se conformar com apenas uma nica deciso
sobre a matria, razo pela qual traz a seguinte observao:
A outra razo que tambm justifica a necessidade de meios para se
impugnarem as decises decorre da prpria personalidade humana, de no se
conformar com o julgamento desfavorvel. Visa-se atender satisfao inata
no gnero humano. Nos mais comezinhos exemplos cotidianos encontram-se
vestgios ou manifestaes desse impulso, ainda que seja a tentativa de
reforma pelo prprio julgador, ante novos argumentos que so invocados,
imediatamente, pelo atingido ou prejudicado com a deciso. A circunstncia
assaz importante de que o recurso tem sido acolhido em todas as pocas
e por todos os povos, ainda que em forma rudimentares ou primitivas, que
revelam, porm, a essncia do instituto fator preponderante para que seja
considerado como inerente prpria personalidade humana, enquanto seja
assegurado o direito pblico subjetivo da ao.
60
E, como exposto, a parte que obteve deciso desfavorvel, em grande parte dos
casos, para no falar em totalidade, utilizar deste meio para perseguir a reforma da respectiva
deciso, e dessa forma, o acesso ao segundo grau de jurisdio, que se d com a utilizao dos
recursos, no significa simplesmente uma possibilidade de alar o tribunal, mas tambm a
possibilidade de buscar a reforma de determinada deciso, a fim de que a tutela jurisdicional
seja entregue da forma mais justa possvel.
Um terceiro fundamento justificador da necessidade dos recursos, diz respeito
manuteno e uniformizao do entendimento do direito federal, isto porque, em certas aes,
pode ocorrer que seu objeto unicamente a interpretao de determinadas Leis federais ou a
aplicao de normas constitucionais, sendo que o juzo de valor em relao a estas normas
realizado tanto pelo juiz de primeiro grau, quanto pelos tribunais.
Por conta disso, comumente, h decises que, ao interpretarem determinada norma,
acabam proferindo decises divergentes, o que torna necessrio no sistema recursal meios
pelos quais se pode levar eventual divergncia acerca da aplicao destas normas tribunais
que tornaro uniforme o entendimento em razo das diversas interpretaes.
Precisas so as consideraes feitas por Medina e Wambier (2011, p.33) a este
respeito, vertendo os seguintes posicionamentos:
Em sistemas jurdicos como o brasileiro, em que as normas constitucionais e
federais so aplicadas por tribunais estaduais e regionais federais, justificase, tambm, a criao de recursos com a finalidade de proporcionar a
unidade de inteligncia acerca do Direito. o que sucede com os recursos
extraordinrio e especial. Decerto, a aplicao do direito pelo rgo
judicante seria precria se no se permitisse preservar a unidade de sua
compreenso, evitando interpretaes divergentes do direito positivo.
Intenta-se, por isso, na medida do possvel, a reconduo unidade de
inteligncia da norma, em funo do entendimento unificador e estabilizador
que lhe devem dar os tribunais.
Dessa forma, observa-se que este terceiro fundamento para a existncia dos recursos
indica que apesar de haver um ordenamento jurdico repleto de normas que ditam como deve
proceder a sociedade, o entendimento acerca do direito pode variar, fazendo com que surjam
vrias interpretaes, gerando insegurana jurdica.
No mais, por meio dos recursos que se pode provocar o tribunal competente, para
fins de uniformizar o direito para que a sociedade possa ter segurana no judicirio e para que
seja afastado o sentimento de dvida quanto credibilidade das decises, promovendo a
pacificao social e a justia nas decises.
61
Por sua vez, Marinoni traz alguns argumentos que seriam contrrios ao duplo grau
de jurisdio, estabelecendo que o duplo grau anula a principal vantagem do processo, que a
oralidade, uma vez que esta proporciona um contato direto do juiz com as partes e provas, e
que o julgamento pelo tribunal, com base em escritos e depoimentos de testemunhas, no o
deixa em melhores condies para decidir (MARINONI, 2000, p. 143-145).
62
Tambm, argumenta que o duplo grau no vantajoso para as causas mais simples,
tendo em vista que o tribunal no chegaria a uma concluso diversa da que foi estabelecida
pela sentena de primeiro grau, e que o recurso seria, ento, um expediente protelatria usado
pelo ru (MARINONI, 2000, p. 146).
Outro argumento que se faz que o duplo grau no estaria garantido implicitamente
na Constituio Federal, uma vez que, apesar de estar prevista a possibilidade de se interpor
recurso especial ao Superior Tribunal de Justia nas causas decidas em nica ou ltima
instncia pelos Tribunais Regionais Federais e pelos Tribunais Estaduais, alega o autor que
isto no d o direito a se recorrer de toda e qualquer deciso proferida por juiz de primeiro
grau (MARINONI, 2000, p. 147).
No obstante ao entendimento contrrio de Marinoni existncia do duplo grau, h
razes que justificam sua importncia para o ordenamento jurdico, e mais ainda para o
jurisdicionado, uma vez que, o duplo grau indica a existncia de um sistema de recursos que
possibilita que o caso ser levado ao tribunal, onde o juiz, por no ter tido contato com a parte
e provas, poder fazer uma anlise mais imparcial do caso, levando em considerao os
fundamentos do juzo a quo, ainda que para rejeit-lo (FRANZ, 2011, p. 109-110).
Importante salientar que alm de o tribunal analisar o caso com maior
imparcialidade, certo afirmar que a existncia do duplo grau acaba gerando maior
confiabilidade e aceitao das decises judiciais pela sociedade, pois os juzes nos tribunais
teriam maior experincia para reexaminar a causa e tambm por fazer com que os erros ou
abusos cometidos pelo juiz de primeira instncia sejam sanados (FRANZ, 2011, p. 110).
No que diz respeito Constituio Federal trazer ou no em seu bojo a disciplina do
duplo grau, verifica-se que, embora no esteja expressamente consagrado, de se reconhecer
que o respectivo princpio foi implicitamente disciplinado no inciso LV, do artigo 5 da
Constituio Federal ao tratar que aos litigantes em processo judicial ou administrativo e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes.
Relevante mencionar que em julgado da Primeira Turma do Superior Tribunal de
Justia, restou vertido o entendimento de que o princpio do duplo grau de jurisdio est
implcito na Constituio7.
7
63
Nery Jnior (1990 p.123-124), ao comentar acerca do duplo grau, faz as seguintes
consideraes:
J que o duplo grau erigido categoria de garantia fundamental de boa
justia, deve ter lugar de destaque em toda ordem jurdica. Seguindo essa
tendncia, os ordenamentos modernos dos povos ocidentais tm previsto
referido princpio em sua Constituies.
E, no Brasil, a prpria constituio federal que d a tnica, os contornos e
os limites do duplo grau de jurisdio. Assim, para que se efetive o binmio
segurana-justia, os litgios no poderiam perpetuar-se no tempo, a
pretexto de conferirem maior segurana queles que esto em juzo
buscando a atividade jurisdicional substituidora de suas vontades. O
objetivo do duplo grau de jurisdio , portanto, fazer adequao entre a
realidade no contexto social de cada pas e o direito segurana e justia
das decises judiciais de todo que todos tm de acordo com a constituio
federal.
Dessa forma, certifica-se que o duplo grau tem importante finalidade, qual seja, a de
promover a justia nas decises, em virtude de fazer com que seja realizado novo exame da
causa por um tribunal que, apesar de estar distante das partes, pode analisar a demanda com
maior imparcialidade, coibindo os erros e abusos praticados pelo juiz de primeira instncia.
Necessrio, tambm, mencionar a questo que vem sendo desenvolvida no sentido
de o duplo grau tratar-se de princpio ou garantia, isto porque, se for garantia, deve ser
obrigatoriamente observado, contudo, caso se entenda que o duplo grau um princpio, sua
aplicabilidade pode sofrer certa mitigao em circunstncias que confronta com outros
princpios.
Para Nery Jnior (1990, p. 124) a nossa constituio no garante o duplo grau de
jurisdio ilimitadamente, como fez a do Imprio, de 1824, regra que no foi seguida pelas
demais constituies brasileiras.
A discusso acerca de o duplo grau ser considerado princpio ou garantia encontra
divergncia at no Supremo Tribunal Federal, conforme verifica-se em dois acrdos
externado. Opostos embargos de declarao pela ora agravada, relevou-se que se, de fato, a merecer emenda a
inicial, deveria ento lhe ser aberto o prazo previsto no art. 284 do Cdigo de Processo Civil para tanto. Nada
obstante, rejeitou a Corte ordinria os declaratrios, deixando de se pronunciar sobre o direito reivindicado e
imprescindvel correta soluo da controvrsia, motivo por que violado o art. 535 da Lei Instrumental Civil, na
hiptese.
II - Ademais, se a questo se encontra preclusa ou no, ao Tribunal de Justia cabe tal julgamento,
devendo-se restringir este eg. Sodalcio aos limites do recurso especial interposto. Noutras palavras, visa a
agravante ao exame do prprio mrito dos embargos de declarao opostos na origem, o que ainda
invivel, naturalmente, frente ao princpio constitucional implcito do duplo grau de jurisdio.
III - Agravo regimental desprovido. (Processo AgRg no AgRg no REsp 650217 / RJ AGRAVO REGIMENTAL
NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2004/0051214-0 Relator(a) Ministro FRANCISCO
FALCO (1116) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 05/04/2005 Data da
Publicao/Fonte DJ 16/05/2005 p. 249). [GRIFO NOSSO].
64
provenientes desta Corte, onde no primeiro, o duplo grau foi considerado como garantia
constitucional do processo e, no segundo, entende-se que a turma o mencionou como
princpio ao alegar que a prpria constituio federal estabelece restries ao duplo grau de
jurisdio.8
Apesar dos entendimentos divergentes mencionados, entende-se que o duplo grau
um princpio que, apesar de estar de forma implcita na constituio, deve ser assim
considerado, uma vez que ao colidir com outros princpios, pode se aplicar regra de
proporcionalidade, tendo em vista a efetividade do processo.
65
66
67
68
11
Ementa: Reintegrao de posse. Reconveno. Indeferimento. Art. 267, inciso VI, do CPC. Apelao.
Inadequao da via recursal eleita. O recurso cabvel contra a deciso que indefere liminarmente pedido
reconvencional o agravo de instrumento. Deciso de natureza interlocutria. Precedentes desta Eg. Corte.
Inaplicabilidade do princpio da fungibilidade. Recurso no conhecido.( Apelao 0000650-98.2011.8.26.0604
Relator(a): Mauro Conti Machado Comarca: Sumar rgo julgador: 19 Cmara de Direito Privado Data do
julgamento: 02/04/2012 Data de registro: 08/05/2012 Outros nmeros: 6509820118260604. [GRIFO NOSSO].
69
Para Nery Jnior (1990, p. 158), a subsistncia desse princpio no direito vigente
decorre da interpretao sistemtica que se faz do art. 496, que enumera os recursos
admissveis pelo cdigo, e da correlao que deve existir entre o art. 162 e os arts. 504, 513 e
522.
Exceo a este princpio, v-se no artigo 498 do Cdigo de Processo Civil que
disciplina a interposio simultnea do recurso extraordinrio e especial, nos casos em que o
acrdo contrariar norma constitucional e lei federal (FRANZ, 2011).
No que diz respeito ao agravo de instrumento, conforme exposto por Nery Jnior,
basta o recorrente realizar uma interpretao sistemtica e no haver dificuldade, pois, o
agravo o meio adequado para impugnar as decises interlocutrias, segundo se depreende da
leitura dos artigos 162 2 e 522 do Cdigo de Processo Civil.
Contudo, importante verificar, com base no princpio da unirrecorribilidade, o que
vem ocorrendo na prtica em situaes nas quais o juiz, ao proferir sentena cujo recurso
cabvel a apelao, concede ou revoga antecipao de tutela que a princpio impugnvel
mediante agravo de instrumento.
Ao julgar um recurso de agravo de instrumento, a 6 Cmara de Direito Pblico do
Tribunal de Justia de So Paulo entendeu, nos casos em que a antecipao de tutela
concedida no bojo da sentena, que o recurso cabvel pelo princpio da unirrecorribilidade a
apelao.12
No entanto, a 14 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo
conheceu o agravo de instrumento em caso no qual o juiz, ao proferir sentena, revogou a
tutela antecipada, pois, segundo entendimento vertido no acrdo, a revogao da tutela
antecipada poderia causar danos irreparveis e de difcil reparao agravante, uma vez que
seu nome voltaria a ser includo no cadastro de inadimplentes13.
Ementa: Agravo de instrumento.Sentena que julgou procedente a ao original e, na mesma
oportunidade, concedeu tutela antecipada Inadequao da via eleita.Recurso definido pela
natureza da deciso impugnada Princpio da unirrecorribilidade.Cabvel apelao.Recurso no
conhecido.(Agravo de Instrumento 0102149-60.2012.8.26.0000 Relator(a): Leme de Campos Comarca:
Auriflama rgo julgador: 6 Cmara de Direito Pblico Data do julgamento: 04/06/2012 Data de
registro: 05/06/2012 Outros nmeros: 1021496020128260000). [GRIFO NOSSO].
12
13
70
Assim, certo que pelo princpio da unirrecorribilidade, para cada deciso proferida
h um recurso adequado, contudo, verifica-se que em determinadas situaes, apesar de o
recurso cabvel ser outro (apelao), v-se a possibilidade de interpor o agravo de instrumento
no caso de urgncia, em razo do princpio do acesso justia.
Comarca: Campinas rgo julgador: 14 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 30/05/2012 Data de
registro: 05/06/2012 Outros nmeros: 591482520128260000). [GRIFO NOSSO].
71
72
resolvidas, e por conta disso, surge o perodo da extraordinria cognitio, que eram destinadas
a solucionar questes de ordem administrativa.
Ao mencionar respectivo perodo, Wambier (2000, p.24-25) esclarece que:
O imprio Romano agigantou-se e, com isso, inaugurou-se o perodo da
extraordinria cognitio. Em princpio, foi criado para resolver questes
administrativas, que passaram a surgir com alguma frequncia em virtude do
porte que haviam assumido os domnios do imprio. Estas questes para que
ficasse assegurado o domnio poltico, precisavam submeter-se a um
controle mais rgido e mais rpido.
Porm, em virtude de ser um meio mais rgido e mais rpido de soluo dos
conflitos, a extraordinria cognitio passou a ser tambm aplicada no direito civil, todavia, em
razo deste sistema ser mais rpido, no se permitiam recursos contra as decises no curso do
processo denominadas de interlocutiones.
Convm dizer, tambm, que no direito romano algumas decises finais, nos casos em
que eram proferidas por pessoas cuja hierarquia sobrepunha queles que exerciam a atividade
judiciria de primeiro grau, no cabiam recurso e, para sanar esta impossibilidade de se
recorrer das referidas decises, foram criadas as supplicationes, meio pelo qual a parte
buscava a reapreciao da causa (NORONHA, 1978).
Wambier (2000) explica que justamente para atenuar a rigidez desta providncia de ordem formal, foram-se
criando expedientes que, sem afrontar a autoridade que proferia a deciso, pondo em dvida a justia do julgado,
a parte apenas suplicava, implorava mesma autoridade prolatora da sentena, que reexaminasse a causa,
abrandando os efeitos do decidido.
73
apelao, todavia, apesar de guardar alguma semelhana com a apelao, o agravo ordinrio
em alguns pontos se diferenciava, conforme os ensinamentos de Garcez (1914, p. 01) apud
Wambier (2000, p. 31):
1 O agravo ordinrio era de direito restrito e a apelao no o era; 2 A
apelao devolvia ao juzo superior o conhecimento inteiro da causa e
aproveitava mesmo a quem no apelasse, enquanto no agravo ordinrio o
juiz s podia dar provimento ao objeto do agravo; 3 O aggravo ordinrio
apenas se distinguia da appelao em que: 1, o aggravo era de direito
restricto, no assim a appellao; 2 a appellao devolvia ao juzo superior o
conhecimento inteiro da causa e aproveitava mesmo parte que no tivesse
appellado; no aggravo ordinrio o juiz s podia prover ao aggravante e no
objecto do aggravo; 3 o appelante podia aproveitar do benefcio da
restituio na hyphotese da Ord. 3, 68 pargrafo 6, no aggravo ordinrio, s
em favor dos menores se dava a restituio.
74
75
Avanando um pouco mais, porm ainda no direito lusitano, havia nas Ordenaes
Manuelinas trs tipos de sentenas, quais sejam, a sentena interlocutria, as interlocutrias
mistas e as definitivas, sendo que contra as sentenas interlocutrias, cabia o agravo na forma
de instrumento ou de petio. Cabia este ou aquele conforme critrio territorial que era o da
distncia entre juzos a quo e ad quem (WAMBIER, 2000).
Ainda, segundo a autora, sendo de menos de cinco lguas, o agravo seria de petio;
se maior a distncia, seria de instrumento. Nas Ordenaes Manuelinas surge, tambm, o
agravo nos autos cuja finalidade era a de impugnar a deciso do juiz nos casos em que no era
recebido o recurso de apelao.
J o agravo de petio era utilizado nos casos em que a distncia entre juzos eram
curtas, no havendo a necessidade de formao de instrumento - procedimento usado nas
cartas testemunhveis ou nos estormentos pblicos.
Nas Ordenaes Filipinas, por meio do decreto 24, de 1832, restringiu-se o uso de
recursos contra sentenas interlocutrias ao agravo no auto do processo, deixando de lado os
agravos de instrumento de petio e o ordinrio.
Contudo, o agravo de petio foi novamente introduzido nas Ordenaes, que por
meio da Carta de Lei de 1874, poderia ser interposto contra despachos interlocutrios com
fora definitiva e, em 1876, passou a viger o primeiro Cdigo de Processo Civil portugus, o
qual reunia os recursos descritos, abaixo, segundo Wambier (2000, p.39):
76
Logo, observa-se que o recurso de agravo de instrumento, desde sua origem, que
segundo nos relata a doutrina, surgiu a partir das querimas e sempre esteve presente na
sistemtica recursal, isto, desde os romanos at o direito lusitano, indicando a importncia
deste recurso para o ordenamento jurdico, como meio de corrigir erros nas decises
proferidas.
No entanto, conforme mencionado no item 2.2.2.2, o sistema recursal portugus
sofreu alterao por meio da Lei 6/2007, pela qual introduziu nova disciplina, estabelecendo
que tanto das decises interlocutrias como para as decises que colocam fim ao processo, o
recurso utilizado agora o de apelao. E, muito embora a figura do agravo tenha sido
retirada, o sistema portugus no deixou de conceder um meio de impugnao da
interlocutria.
77
78
79
situaes que passaram a clamar por uma deciso no curso do processo, as quais o Cdigo
revogado j no se prestava amparar.
Dessa forma, o Cdigo de Processo Civil atual, que entrou em vigor em primeiro de
janeiro de 1974, trouxe importantssimo avano no que diz respeito disciplina do recurso de
agravo de instrumento. Verifica-se a justificativa na mudana do regime do agravo de
instrumento na prpria exposio de motivos do Cdigo de 1973, que em seu item 31, o
legislador com muita preciso diz o seguinte:
31 Convm, ainda, tecer alguns comentrios sobre a nomenclatura do
Cdigo vigente.
Os recursos de agravo de instrumento e no auto do processo (arts. 842 e 851)
se fundam num critrio meramente casustico, que no exaure a totalidade
dos casos que se apresentam na vida cotidiana dos tribunais. Da a razo por
que o dinamismo da vida judiciria teve de suprir as lacunas da ordem
jurdica positiva, concedendo dois sucedneos de recurso, a saber, a
correio parcial e o mandado de segurana.
A experincia demonstrou que esses dois remdios foram teis corrigindo
injustias ou ilegalidades flagrantes, mas representavam uma grave
deformao no sistema, pelo uso de expedientes estranhos ao quadro de
recursos.
80
81
82
83
Observa-se ento que o agravante poderia optar pela forma de agravo, no entanto
esta liberdade de escolha foi reduzida de forma significativa, uma vez que o legislador
procurou modificar a disciplina no regime do agravo de instrumento, modificaes estas
introduzidas pelas Leis 10.352/01 e 11.187/05.
A lei 10.352/01 ao ser introduzida, estabeleceu nova redao ao inciso II do artigo
527 do CPC, que na ocasio passou a ter a seguinte redao:
Art. 527 Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo
incontinenti, o relator:
[...]
II poder converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo
quando se tratar de proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de
leso grave e de difcil ou incerta reparao, remetendo os respectivos autos
ao juzo da causa, onde sero apensados aos principais, cabendo agravo
dessa deciso ao rgo colegiado competente.
Com a nova redao do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, j se observava que
no havia mais a opo pela escolha sobre a utilizao do agravo, pois, o legislador ao
conceder tal poder ao relator no sentido de converter o agravo de instrumento em agravo
retido, sinalizou que o agravo de instrumento somente poderia ser usado mediante situaes
que clamassem por tutela de urgncia, e que o agravo retido deveria ser usado como regra.
Confirmando a nova sistemtica do regime de agravo determinando afinal a restrio
quanto ao uso do agravo de instrumento, o legislador por meio da Lei 11.187/05 trouxe nova
alterao na redao do artigo 527 cujo teor passou a ser o seguinte:
Art. 527 Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo
incontinenti, o relator:
II converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se
tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil
reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos
aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao
juiz da causa.
Outra alterao que foi levada a efeito pela Lei 11.185/05, foi a do caput do art. 522
do Cdigo de Processo Civil cujo teor passou a ser o seguinte:
Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na
forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte
leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso de
apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando
ser admitida a sua interposio por instrumento.
84
Assim, tambm pela nova redao do artigo 522, observa-se que a parte j no pode
mais optar por utilizar o agravo na forma de instrumento para combater uma deciso
interlocutria, antes sim, deve observar se esta deciso clama por urgncia, pois, caso
contrrio lhe restar a forma retida.
Importante que a justificativa para a alterao foi que, segundo o legislador havia um
excessivo nmero de agravos na forma de instrumento que acabavam sendo interpostos
levando os tribunais a deixar de julgar os demais recursos de agravos que clamavam por
urgncia, causando entraves na prestao da tutela jurisdicional.
Em razo disso foi realizada a alterao no regime do agravo, pois, agora caso a parte
diante de uma deciso interlocutria pretenda manusear o recuso de agravo na forma de
instrumento, deve demonstrar a respectiva deciso pode lhe trazer leso grave ou de difcil
reparao ou ento que o recurso interposto contra deciso que no recebe apelao e
relativos aos efeitos em que a apelao recebida.
Moreira (2006, p. 146) faz as seguintes observaes acerca do novo regime do
agravo:
Pode o agravo observar dois regimes diversos, entre os quais, em regra, antes
da Lei n 11.187, tocava ao agravante optar. Um era, at o advento da Lei n
9,139, o tradicionalmente aplicvel a esta figura recursal que lhe deve,
alis a multissecular denominao de `agravo de instrumento, mantida pela
Lei n 9.139 nos arts. 524 a 527 (este, como se ver, alterado em parte pela
Lei n 11.187) e tinha como principais caractersticas: interposio perante
o rgo a quo, subida ao rgo ad quem mediante formao de autos
apartados (instrumento do agravo), com as peas necessrias, facultada antes
ao prprio rgo a quo a reconsiderao de seu pronunciamento (juzo de
retratao). Tal regime foi muito modificado, a comear pela interposio,
que passou a fazer-se diretamente no tribunal competente para o julgamento
[...]. Consoante a nova redao dada ao art. 522 pela Lei n 11.187, o
cabimento desta modalidade de agravo ficou restrito aos casos de `deciso
suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, aos de
`inadmisso de apelao e aos `relativos aos efeitos em que a apelao
recebida.
85
86
16
Calmon (2007, p. 15) faz as seguintes consideraes acerca do agravo retido. O agravo retido uma
contradio em termos, pois agravo um recurso e, como tal, visa reforma ou anulao da deciso recorrida,
mas o agravo retido jamais obtm qualquer reforma ou anulao. Os recursos podem ser providos ou no, mas
somente deixaro de ser apreciados quando no esto presentes as condies de sua constituio e
desenvolvimento regular. O agravo retido, mesmos presentes tais condies, jamais ser apreciado. No porque
lhe falte qualquer condio de procedibilidade, mas porque a lei assim estabelece. O agravo retido, ento, no
um recurso, um mero protesto.
17
Ementa DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. IMPETRAO CONTRA ATO JUDICIAL.
CABIMENTO. DECISO DO RELATOR QUE CONVERTE AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RETIDO.
SENTENA PROFERIDA EM EXECUO. ALCANCE. REITERAO DO AGRAVO RETIDO. DANO
IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO. CARACTERIZAO. RECURSO PROVIDO.
1. A impetrao do mandado de segurana justifica-se nos casos em que, no obstante a interposio do
competente agravo regimental, o relator do feito nega-lhe seguimento monocraticamente, remanescendo a parte
recorrente impossibilitada de impugnar a deciso que determina a converso de agravo de instrumento em retido.
2. De acordo com as novidades introduzidas pela Lei 11.187/05, o agravo interposto contra deciso de
natureza interlocutria deve, em regra, ser processado na modalidade retida. O agravo de instrumento
passou a ser exceo, na medida em que ser cabvel contra a deciso que causar parte leso grave e de
difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso de apelao ou em relao aos efeitos em que
recebida.
87
88
Tambm ficou determinado pelo legislador outra situao na qual a parte pode
impugnar a deciso judicial qual seja a que julga a impugnao execuo de ttulo judicial
nos termos do artigo 475 M 3 do Cdigo de Processo Civil.
Wambier e Medina (2011, p. 165) tecem as seguintes consideraes acerca do
manuseio do recurso de agravo de instrumento, alm das hipteses contidas no caput do
artigo 522, do Cdigo de Processo Civil:
H situaes em que, ainda que no se trate de `deciso suscetvel de causar
parte leso grave e de difcil reparao (CPC, art. 522), dever ser
observado o regime do agravo de instrumento. que, em algumas hipteses,
caso se impusesse o regime de reteno, se subtrairia da parte a possibilidade
de se reiterar o agravo retido (CPC, art. 523), seja porque no procedimento
no h sentena, seja porque, ainda que possvel a prolao de sentena
(CPC, art. 795), isto ocorrer quando o procedimento j tiver se exaurido,
no havendo para o agravante, pragmaticamente, qualquer interesse em
apelar.
18
89
Apesar disto, verifica-se que as hipteses nas quais o relator negava seguimento ao
recurso se davam em casos que o recurso tinha carter apenas procrastinatrio sem qualquer
fundamento para que pudesse ser conhecido e eventualmente provido.
Agora, o juiz relator em virtude da permisso que lhe confere o inciso II do artigo
527 do Cdigo de Processo Civil implementada pela Lei 11. 185/05, o juiz relator pode negar
90
91
Desta forma, a medida que a deciso proferida pelo relator pode ofender o acesso
justia, tendo em vista que o pedido de reconsiderao no tem potencial de levar a deciso ao
rgo colegiado para reexame, cabe indagar se seria possvel o uso de outro meio de
impugnao.
Wambier e Medina (2012, p. 180) fazem meno ao mandado de segurana como
meio jurdico adequado a impugnar esta deciso dizendo que parece, assim, que a inteno
do legislador foi a de tornar irrecorrvel tal deciso, o que, inexoravelmente, ensejaria o
cabimento de mandado de segurana contra tal pronunciamento judicial (Lei 12.016/2009. art.
5, II).
Neste sentido encontramos julgado da Segunda Turma do Superior Tribunal de
Justia entendendo o cabimento do mandado de segurana contra a deciso do juiz relator que
converte o agravo de instrumento em agravo retido19.
19
92
93
20
94
95
21
96
Desta forma, conclumos que existe certa diferena no tocante aos pressupostos para
concesso dos efeitos antecipativo e suspensivo no recurso de agravo de instrumentos. Para o
primeiro, necessrio que o agravante apresente prova inequvoca a fim de convencer o juiz
relator da verossimilhana. No que diz respeito ao efeito suspensivo, deve demonstrar o
periculum in mora (perigo na demora) e o fumus boni iuris (fumaa do bom direito) que
estando presentes autorizam a concesso do efeito suspensivo.
97
98
22
99
24
Ainda segundo o autor pela letra da lei e numa interpretao superficial o Colgio Recursal, nico rgo
superior apto a julgar as causas dos Juizados Especiais, s receberia recurso dirigido contra a sentena (art. 41).
Logo, outros recursos no teriam destinatrio, valendo ressaltar que o mandado de segurana no recurso
propriamente, mas verdadeira ao mandamental, pois visa `proteger direito lquido e certo no amparado por
habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica
ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico (art. 5, inciso LXIX da CF). Porm,
como se viu, diante de uma interpretao sistemtica e constitucional de todo o sistema, no possvel impedir o
processamento do agravo de instrumento tanto no processo de conhecimento como, principalmente no de
execuo.
100
25
101
26
102
Por sua vez, encontramos no 3 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil que
aps a alterao pela lei 11.187/05 passou a ter a seguinte redao:
Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e
julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e
imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art.457), nele
expostas sucintamente as razes do agravante.
103
Como podemos observar nos casos em que, a deciso venha a causar risco de leso
grave, o remdio adequado o agravo de instrumento, uma vez que o agravo retido ficar nos
autos e somente em eventual recurso de apelao que ele ser conhecido e julgado pelo
tribunal, causando ofensa ao princpio do acesso justia.
Vejamos que a reforma de uma deciso que durante a audincia de instruo e
julgamento indefere, por exemplo, a oitiva de uma testemunha ou a realizao de uma percia,
deve ser reformada naquele momento, a fim de que se produza a prova pretendida para que a
parte possa influenciar no convencimento do juiz que ir proferir a sentena.
De outro lado, suponhamos que a parte ento manifeste seu inconformismo por meio
do agravo retido que posteriormente o tribunal venha a dar provimento determinando a
produo da prova. certo que isto vindo a ocorrer, o processo tempos depois retornar para
a fase de instruo a fim de produzir a prova pretendida o que se mostra totalmente em
confronto com o princpio do acesso justia.
Sobre este aspecto, Lucon (2006, p. 08) afirma que
Com o propsito de diminuir a utilizao do agravo de instrumento, o
legislador corre o risco de o processo ter uma durao excessiva, j que, em
muitos casos, o futuro provimento do agravo retido pode acarretar o retorno
do processo fase anterior, principalmente fase probatria. Por isso, o
regime da reteno pode favorecer os rus que agem com o propsito
prevalentemente procrastinatrio, j que eventual nulidade ocorrida no incio
do processo mas s reconhecida com o provimento do agravo retido por
ocasio do julgamento da apelao pode provocar a anulao de muitos atos
havidos ao longo do arco procedimental.
Assim, podemos observar que por meio do agravo de instrumento o relator utilizando
dos poderes a ele conferidos e desde que a deciso possa causar leso grave e de difcil
apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por
instrumento.). [GRIFO NOSSO].
3 - Recurso especial no conhecido.( Processo REsp 1009098 / MG RECURSO ESPECIAL 2007/0275530-3
Relator(a) Ministro FERNANDO GONALVES (1107) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do
Julgamento 04/06/2009 Data da Publicao/Fonte DJe 22/06/2009. [GRIFO NOSSO].
104
pretendida.
Em artigo intitulado do recurso de Agravo ante a Lei n. 11.187/2005, Carneiro (2005,
28
Para Cardoso (2001) o princpio da necessidade da prova, princpio da oportunidade da prova e princpio do
contraditrio so decorrncia do princpio da liberdade da prova juntamente com o princpio da igualdade,
revelando-nos base liberal que influencia o processo probatrio. A persuaso racional pode ser pensada em
associao com o princpio da necessidade de prova e com o direito-dever de fundamentao da sentena, que
constitui uma das garantias do Estado Democrtico de Direito. A necessidade da prova a base lgica da
persuaso racional, pois exige que a parte produza a produza a prova dos fatos duvidosos ou controvertidos (arts.
302, 332 e 334 do CPC).
29
Cmara, (2006 p.403), faz as seguintes consideraes a respeito da denominao de prova,[...] todo elemento
que contribui par a formao da convico do juiz a respeito da existncia de determinado fato. Quer isto
significar que tudo aquilo que for levado aos autos com o fim de convencer o juiz de que determinado fato
ocorreu ser chamado de prova. Exemplificando, se se pretende convencer o juiz da ocorrncia de um acidente
de veculos e, com este fim, se leva aos autos o depoimento de uma testemunha, tal depoimento se constituir em
uma prova. Da mesma forma, se se deseja convencer o juiz que um Fulano proprietrio de determinado imvel,
e se leva a juzo certido do registro de imveis, onde conste a constrio do referido bem em seu nome, tal
documento ser uma prova. Os referidos elementos devero contribuir para a formao da convico do juiz
sobre a veracidade das alegaes feitas pelas partes quanto matria ftica.
105
Desta forma, nos casos em que se verificar que a deciso proferida na audincia de
instruo venha a causar leso grave e de difcil reparao, a parte deve fazer uso do agravo
de instrumento requerendo ao juiz que reduza a termo a deciso recorrida e que da mesma
devido a urgncia ser interposto no prazo de dez dias o agravo de instrumento. Fazendo isto
certo que o princpio do acesso justia estar sendo cumprido.
30
Wambier (2010), para justificar a forma com que o projeto do Novo Cdigo de Processo Civil trabalha os
recursos, diz que os sistemas recursais so um meio pelo qual se entende ser possvel obter uma forma mais
qualificada de prestao jurisdicional. Essa a nica justificativa possvel para a existncia dos recursos. De
fato, no se podem conceber os sistemas recursais como uma forma de se obterem, pura e simplesmente, vrias
`opinies sobre o caso, todas de igual valor.
Mas o tiro no pode sair pela culatra: sob o pretexto de se aprimorar a prestao jurisdicional, no se pode criar
um sistema recursal que no rende, que sobretudo seja um fator de emperramento do processo.
necessrio que no se perca de vista que o processo um mtodo. Um mtodo um caminho facilitado para se
chegar a algum lugar. Um mtodo complexo uma contraditio in terminis, ou seja, uma expresso que contm,
em si mesma, uma contradio.
Quer-se um processo que renda: um processo de resultados. Que renda em si mesmo e que renda para a
sociedade. Que renda no sentido de proporcionar o mximo de aproveitamento da atividade do pode Judicirio,
vista como um todo.
106
No projeto, os recursos esto disciplinados entre os artigos 948 a 998, sendo que o
agravo de instrumento especificamente vem disciplinado nos artigos 969 a 974 ao passo que
verificamos da leitura do artigo 969 do projeto, que o legislador parece estabelecer as
hipteses de decises interlocutrias em que este recurso poder ser interposto quais sejam:
Art. 969 cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que
versarem sobre:
I tutelas de urgncia ou de evidncia;
II o mrito da causa;
III rejeio da alegao de conveno de arbitragem;
IV o incidente de resoluo de desconsiderao da personalidade jurdica;
V a gratuidade de justia.
VI a exibio ou posse de documento ou coisa;
VII excluso de litisconsorte por ilegitimidade;
VIII a limitao de litisconsrcio;
IX a admisso ou inadmisso de interveno de terceiros;
X outros casos expressamente referidos em lei.
107
[...] o projeto, que teve como primordial intento a explicitao dos princpios
constitucionais formadores da ideologia do `processo justo cuidou, de certa
forma, de traduzi-los em regras expressas na disciplina dos recursos. Dentro
dessa perspectiva, vrias inovaes foram estatudas tanto para suprimir
prticas jurisprudenciais incompatveis com a funo institucional dos
recursos na realizao de decises justas, como de combate a uso abusivo da
via recursal pelos litigantes de m-f.
Com isso podemos perceber que existe na seara jurdica certa preocupao quanto a
forma que o agravo de instrumento vem sendo disciplinado no projeto, uma vez que o artigo
969 pode deixar de disciplinar outras decises que venham a causar dano irreparvel ou de
difcil reparao, como as ilegais ou desprovidas de fundamentao.
Assim, o legislador em busca da celeridade, deve ser prudente para que o processo
no resulte na entrega da tutela jurisdicional de forma injusta. Fazendo um paralelo entre o
princpio da celeridade e o Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil, novamente Joo
Batista LOPES e Maria Elizabeth de Castro LOPES (2010, p. 173-174) acrescentam:
108
O projeto tambm disciplina no artigo 972 que o agravante poder requerer a juntada
nos autos do processo de cpia da petio do agravo com a finalidade exclusiva de provocar a
retratao do juiz que proferiu a deciso. No entanto, caso o agravante no proceda a juntada
da cpia das razes do agravo, o agravado ter que se dirigir at ao tribunal, dificuldade ainda
maior para o advogado que reside no interior (FRANZ, 2011).
De outro lado o 3 do artigo 970 do projeto, disciplina que a falta de pea
obrigatria no implicar em inadmissibilidade do recurso se o agravante ao ser intimado
supri-la no prazo de cinco dias, o que apontamos como novidade no rito do agravo de
instrumento, pois, no atual Cdigo de Processo Civil no encontramos este dispositivo.
Outra alterao que se verifica no projeto a que diz respeito ao prazo para a
interposio do recurso de agravo de instrumento onde se pode notar pela leitura do 1 do
artigo 948 que o legislador pretende alterar para 15 (quinze) dias o prazo que no atual Cdigo
de Processo Civil de 10 (dez) dias.
Assim, no tocante ao tratamento que dispensado ao agravo de instrumento no
projeto do novo Cdigo de Processo Civil, salvo, a disciplina do artigo 969, 972 e do 3 do
artigo 970 o procedimento deste recurso ir permanecer sem alteraes, pois, continuar
sendo interposto diretamente no tribunal acompanhado das peas obrigatrias e facultativas.
Tambm verificamos no projeto pela leitura do artigo 973, inciso I, que o legislador
pretende manter os efeitos antecipativo e suspensivo no agravo de instrumento, pois, segundo
a redao do respectivo artigo o relator, ao receber o agravo de instrumento poder atribuir
efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a
pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso.
Ainda em relao ao agravo de instrumento, o projeto disciplina a possibilidade de
sustentao oral pelo recorrente nos casos em que este recurso for interposto de decises
interlocutrias referentes a tutelas de urgncia ou de evidncia, conforme preceito do artigo
892, inciso V, significando de certa forma um avano, tendo em vista que o atual CPC no
artigo 554 veda a possibilidade de sustentao oral durante a sesso de julgamento do agravo
de instrumento qualquer que seja o objeto do recurso.
109
Deste modo, apesar de ser prematura qualquer concluso, pois somente com a
entrada em vigor do novo Cdigo de Processo Civil passando a reger a atividade jurisdicional,
em razo de no se verificar mudanas significativas na disciplina do agravo de instrumento
acreditamos que este recurso pelo menos nos casos disciplinados pelo projeto do Novo
Cdigo de Processo Civil, dentre os quais destacamos ser possvel sua interposio de
decises que versem sobre tutelas de urgncia ou de evidncia, continuar a servir a parte
como eficaz meio de acesso justia.
110
CONSIDERAES FINAIS
O processo o meio pelo qual o Estado se utiliza para que a tutela jurisdicional seja
prestada da forma mais justa possvel, por conta disso, verifica-se que este instrumento da
jurisdio dotado de mecanismos dentre os quais se encontram os recursos, que so
importantes meios de impugnao das decises judiciais erroneamente proferidas.
Dentre os recursos, procurou-se, no presente trabalho, fazer uma abordagem acerca
do recurso de agravo de instrumento e a importncia que ocupa no atual cenrio da jurisdio
brasileira como meio de acesso justia, pois, funciona como importante ferramenta qual o
jurisdicionado pode lanar mo a fim de buscar a reforma de determinada deciso
erroneamente proferida.
Isso porque se verifica que o Estado, pelo artigo 5, inciso XXXV da Constituio
Federal, assumiu a obrigao constitucional de prestar a tutela jurisdicional da forma mais
justa possvel e por conta disso conclumos que no s a sentena, mas tambm as decises
interlocutrias devem ser proferidas de modo que no venham a influenciar de forma negativa
o futuro resultado do processo.
Os princpios que foram estudados indicam que o processo hoje passou a ser visto
como instrumento da jurisdio, e, portanto, deve funcionar como meio eficaz na entrega da
tutela jurisdicional, contudo, a finalidade principal do processo no s resolver a demanda,
antes sim, resolv-la da forma mais justa.
certo que as partes no momento em que se encontram em determinado litgio
procuram cada qual defender seus interesses, e nesta atividade inerente ao processo em que
buscam influenciar o convencimento do juiz a fim de que a sentena venha atender seu
propsito, inegvel o surgimento das decises interlocutrias.
E, justamente neste momento que se verifica a necessidade de uma ferramenta eficaz
a fim de combater os erros cometidos ao se decidir determinada questo no curso do processo,
pois, caso contrrio, perdurando seus efeitos, a tutela jurisdicional a ser prestada pode no ser
a mais justa.
Assim, estudamos a teoria geral dos recursos procurando demonstrar que estes meios
de impugnao assumem papel imprescindvel dentro do processo, uma vez que permitem que
o jurisdicionado inconformado com a deciso proferida por erro, vai em busca de sua reforma,
indicando a importncia do sistema recursal que corrobora e muito para o bom resultado da
demanda.
111
112
113
114
REFERNCIAS
ANSELMO, Jos Roberto; SIQUEIRA, Dirceu Pereira. A acessibilidade como fator de
incluso social das pessoas portadoras com deficincia. ANSELMO, Jos Roberto;
SIQUEIRA, Dirceu Pereira (org). Estudos sobre os direitos fundamentais e incluso social.
Birigui: Boreal editora, 2010.
BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso justia: instrumentos viabilizadores. So Paulo: Letras
Jurdicas, 2010.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 3. ed.
So Paulo: Malheiros editores, 2010.
______. Poderes instrutrios do juiz. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009.
BEMFICA, Francisco Vani. O juiz. O promotor. O advogado. Seus poderes e deveres. Rio
de Janeiro: Editora Forense, 1995.
BERMUDES, Sergio. Introduo ao processo civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
BERTOLO, Jos Gilmar. Tutela Antecipada: origem, princpios e diferenciaes no
direito positivo brasileiro. So Paulo: Editora Mizuno, 2005.
BOBBIO, Norberto. Teoria da norma jurdica. Traduo de Fernando Pavan Baptista e
Ariani Bueno Sudatti. Apresentao Alaor Caff Alves. Bauru: Edipro, 2001.
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000.
BRASIL. Cdigo de processo civil. So Paulo: Saraiva, 2011.
______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05 de outubro de 1988. Planalto.
Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil 03/constituiao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 26
ago. 2011.
______. Projeto de Lei 8.046/2010. Dispe sobre projeto do cdigo de processo civil.
CMARA.
Disponvel
em:
<http://www.google.com.br/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&frm=1&source=web&cd=2&ved=0
115
CC8QFjAB&url=http%3A%2F%2Fwww.camara.gov.br%2FproposicoesWeb%2Fprop_most
rarintegra%3Fcodteor%3D921859%26filename%3DAvulso%2BPL%2B8046%2F2010&ei=I
fxwTq4KZCJtweasoTRDw&usg=AFQjCNExebdppHxmj0j2KD8th_aq9rDjrg&sig2=rz0KX
Yy8pzotofrrH5Tgyw>. Acesso em: 09 nov. 2011.
BUENO, Cssio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil. 2. ed. rev.,
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2008.
CALMON, Petrnio. Reflexes em torno do agravo de instrumento. Disponvel em:
<http://direitoprocessual.org.br/fileManager/Petronio_Calmon___Reflexes_em_torno_do_agr
vo_de_instrumento.doc>. Acesso em: 20 jul. 2011.
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. vol I. 15 ed. rev. atual. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2006
CAPPELLETTI, Mauro. Acesso justia. PortoAlegre: Fabris, 1988.
CARDOSO, Luciane. Prova testemunhal. So Paulo: Editora LTr, 2001.
CARNEIRO, Athos Gusmo. O novo recurso de agravo e outros estudos. Rio de Janeiro:
Forense, 1996.
CIANCI, Mirna. O acesso justia e as reformas do CPC. So Paulo. Saraiva, 2009.
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido
Rangel. Teoria geral do processo. 16. ed. So Paulo: Malheiros, 2000.
CRTES, Osmar Mendes Paixo. O novo agravo sem instrumento para os Tribunais
Superiores: antecedentes e perspectivas. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (org.). Repro.
Revista dos Tribunais, So Paulo, n. 190, p.270-275, 2010.
DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes. 2. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2002.
DIAS, Maria Berenice. As decises monocrticas do art. 557 do CPC. Disponvel em:
<http://www.mariaberenice.com.br/site/frames.php?idioma=pt>. Acesso em: 13 mai. 2012.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A reforma do cdigo de processo civil. 4. ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 1997.
116
117
HUMBOLDT, Wilhelm Von. Princpios das Leis Processuais. In: WAMBIER, Teresa Arruda
Alvim (Coord.). Revista de Processo (REPRO). Revista dos Tribunais, So Paulo, n. 189,
p.123-127, 2010.
JORGE, Flvio Cheim. teoria geral dos recursos cveis. 4. ed. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2009.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So
Paulo: Editora LTR
LIMA, Patrcia Carla de Deus. Sobre o julgamento monocrtico os embargos de declarao,
nos tribunais de acordo com a regra do art. 557 do CPC. In: NERY JNIOR, Nelson;
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Aspectos polmicos e atuais dos recursos
cveis e de outros meios de impugnao s decises judiciais. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005. vol 8.
LOPES, Joo Batista; LOPES, Maria Elizabeth de Castro. Novo cdigo de processo civil e
efetividade da jurisdio. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Revista de
Processo (REPRO). Revista dos Tribunais, So Paulo, n. 188, p.163-174, 2010.
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. O novo regime do agravo. Disponvel em:
<http://direitoprocessual.org.br/fileManager/Paulo_Lucon___O_novo_regime_do_agravo.doc
>. Publicado em: 15 jul. 2010. Acesso em: 02 ago. 2011.
MACHADO, Antonio Cludio da Costa. Tutela antecipada. 3. ed. So Paulo: Juarez de
Oliveira, 1999.
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Divergncia jurisprudencial e smula vinculante. So
Paulo: RT, 1999.
MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. 3. ed. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2010.
MARTINS, Peanha. Em torno do agravo. In: I FRUM BRASIL DE DIREITO CENTRO
DE CONVENES DA BAHIA, 2000, Bahia. Anais... Disponvel em:
<http://www.juspodivm.com.br/i/a/%7BDA9DC537-A450-4634-835CB7389C546403%7D_027.pdf>. Acesso em: 10 ago. 2011.
MATTOS, Fernando Pagani. Acesso justia: um princpio em busca de efetivao.
Curitiba: Juru, 2009.
118
MEDINA, Jos Miguel Garcia; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recursos e aes
autnomas de impugnao. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio
de Janeiro: Forense, 1976.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro: exposio sistemtica do
procedimento. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
______. A motivao das decises como garantia inerente ao estado de direito. Temas de
Direito Processual Civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
______. Comentrios ao cdigo de processo civil. 3. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Forense
1978. vol. V.
NERY JNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal. 10. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
NEVES, Frederico Ricardo de Almeida. Agravo retido como recurso regra. In: V
ENCONTRO REGIONAL ESMAPE (Escola Superior da Magistratura de Pernambuco),
2005,
Pernanbuco.
Anais...
Disponvel
em:
<http://www.tjpe.jus.br/cej/PaginaPrincipal/artigos/arquivos/AGRAVO%20RETIDO%20CO
MO%20RECURSO%20REGRA%20-%20DES%20FRED.DOC>. Acesso em: 29 set. 2011.
NORONHA, Carlos Silveira. Do agravo de instrumento. Rio de Janeiro: Forense, 1978.
PASSOS, Jos Joaquim Calmon de. Direito, poder, justia e processo: julgando os que nos
julgam. Rio de Janeiro: Forense, 1999.
PAULA, Alexandre de. Cdigo de processo civil anotado. 5. ed. Revista dos Tribunais. So
Paulo, 2008.
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. 3. ed. Livraria do Advogado. Porto
Alegre, 1999.
RAMIRES, Luciano Henrique Diniz. As provas como instrumento de efetividade no
processo civil. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002.
119
REDONDO, Bruno Garcia. Tutela jurisdicional. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim
(Coord.). Revista de Processo (REPRO). Revista dos Tribunais, So Paulo, n. 187, p.319341, 2010.
SANTOS, Igor Raatz. Processo igualdade e colaborao. In: WAMBIER, Teresa Arruda
Alvim (Coord.). Revista de Processo (REPRO). Revista dos Tribunais, So Paulo, n.192, p.
47-80, 2011.
SILVA, Nelson Finotti. Repercusso geral no recurso extraordinrio. Tese apresentada
para o XXXIV Congresso Nacional de Procuradores do Estado, 2008.
SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Curso de processo civil: execuo obrigacional,
execuo real, aes mandamentais. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
______; GOMES, Fbio. Teoria geral do processo civil. 3. ed. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2002.
SILVA, Jos Afonso da. A constitucionalizao do direito. Os direitos fundamentais nas
relaes entre particulares. So Paulo: Malheiros Editores, 2005.
THEODORO JNIOR, Humberto. Inovaes do projeto de cdigo de processo civil no
mbito dos recursos. Jornal Carta Forense. So Paulo, set. 2011. Caderno A, p. 10.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz. Tempo e processo. Revista dos Tribunais, 2009.
______. Garantias constitucionais da durao razovel e da economia processual no projeto
do cdigo de processo civil. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Revista de
Processo (REPRO). Revista dos Tribunais, So Paulo, n.192, p. 194-209, 2011.
______; AZEVEDO, Luiz Carlos de. Lies de histria do processo civil romano. So
Paulo: Editora revista dos tribunais, 1996.
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recursos como uma forma de fazer render o processo no
projeto 166/2010. In: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord.). Revista de Processo
(REPRO). So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 189, p.275/283, 2010.
______. Os agravos no CPC brasileiro. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2000.
120
______. Aspectos polmicos a atuais dos recursos. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2000.
WATANABE, Kazuo. Da cognio no processo civil. 2. ed. Campinas: Bookseller, 2000.
______. Acesso Justia e Sociedade Moderna. In: GRINOVER, Ada Pellegrini;
DINAMARCO, Candido Rangel; WATANABE, Kazuo (Coord.). Participao e processo.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1988.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Poder judicirio: crise, acertos e desacertos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1995.