Você está na página 1de 20

1

CURSO: INTRODUCCION AL DERECHO


PRESENTADO POR: JUAN JOSE COLMENARES MENDOZA
TEMA: FUENTES DEL DERECHO

TRUJILLO PER
2015

INDICE
CARATULA
INDICE
DEDICATORIA Y PRESENTACION
INTRODUCCION

1.
1
1.2.
2.
2.1.
2.2.
2.3
2.4
2.5.

CAPITULO I
FUENTES.
FUENTES DEL DERECHO
TEORIAS TRADICIONALES.
CAPITULO 2
CLASIFICACIN..
FUENTES DEL DERECHO
DIVISION DE LAS FUENTES DE DERECHO
FUENTES HISTORICAS DEL DERECHO.
LAS FUENTES DEL DERECHO..
OTRAS CLASIFICACIONES DE FUENTES DE DERECHO
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA..

PAG
1
2
3
4
5
6
7
8
8
8

19
20

DEDICATORIA
Este trabajo va dedicado a la negligencia y a las malas prcticas administrativas
de esta universidad y a sus intereses econmicos que al da de hoy me esperan
muchos aos por delante en esta institucin acadmica, mucho ms de lo que me
esperaba. Si continuo as aprender a realizar un buen desarrollo en el copiado y
pegado en los trabajos ya que es ms factible terminar rpido iniciando de nuevo
mi carrera antes que la termine con las alternativas que esta tan honorable
universidad sin importar de mis perjuicios me ha adjudicado. Recibiendo tan
exitosos deseos de nuestra ULADECH como respuesta me han dedicado tan
lindas y motivadoras palabras como lo fueron: Que he firmado y me sometido a las
polticas sin importarme lo que de mi sea.

PRESENTACIN
El presente trabajo de investigacin tiene por finalidad precisar las fuentes de la
historia del derecho, destacando la evolucin de la misma y su aplicacin en el
mbito jurdico. El trabajo comprende: fuentes del derecho, fuentes histricas del
derecho, clasificacin de las fuentes del derecho y fuentes no jurdicas del
derecho. Los temas antes mencionados han sido sintetizados para lograr una
comprensin rpida del tpico. La veracidad y calidad de la investigacin est
sustentada en medios bibliogrficos y medios electrnicos, que dan fe del
contenido del trabajo desarrollado.

INTRODUCCION
En las sociedades conviven sistemas normativos, es decir, distintos
ordenamientos de la conducta humana. Entre stos encontramos a la moral, los
convencionalismos sociales, las religiones y por supuesto, al derecho. Todos estos
prescriben conductas. La efectiva manera de distinguir un sistema normativo como
el derecho de aquellos otros con los que convive, depende en principio, de la
forma especfica en como asegura su cumplimiento.

Las normas de derecho se distinguen, tambin por su manera de conformarse, es


decir, de formalizar y con ello incorporar o desincorporar sus contenidos
normativos. stas se formalizan por una serie de procesos o actos determinados
expresamente en cada sistema de derecho positivo en las llamadas normas sobre
produccin jurdica.

La identificacin de las normas que constituyen el derecho requiere, de un proceso


formal por el que la autoridad signa ciertas normas o prescripciones de conducta
catalogndolas como jurdicas. La creacin del derecho aparece como un
fenmeno complejo y dinmico que incorpora, desincorpora o renueva valores,
principios, creencias, aspiraciones, necesidades u otros criterios y normas
jurdicas.

El derecho se concibe no como algo dado, ni como el resultado o la invencin de


un solo hombre ni de una sociedad, de un solo momento histrico o de un solo
proceso legislativo o jurisprudencial, es la obra de creacin permanente que se
realiza por un complejo entramado de actos y procesos complementarios que
tienen verificativo en un contexto histrico, poltico y social determinado.

Se conoce a los procedimientos y actos de identificacin o formalizacin validacin


de las normas jurdicas con el nombre de fuentes formales.

La elaboracin de normas jurdicas corre a cargo tanto de la autoridad (a travs de


sus rganos legislativos, ejecutivos o judiciales) como de los particulares (a travs

de la costumbre jurdica o sus contratos privados). Dichas normas jurdicas segn


sean sus fuentes adquieren la forma de ley, jurisprudencia, costumbre jurdica o
normas jurdicas individualizadas. El producto individual de la legislacin es la ley:
por tal se entiende a la norma jurdica que, con carcter general y obligatorio,
resulta de un proceso especfico de creacin por parte del rgano o autoridad
facultada al efecto.

La Ley normalmente est o debera estar dotada de abstraccin, generalidad,


obligatoriedad y coercibilidad.

CAPITULO I
FUENTES
Conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales doctrina,
entre otros; que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar
contenido a las normas jurdicas. Principios, fundamento u origen de una cosa
FUENTES DEL DERECHO
Principios, fundamentos u origen de las normas jurdicas, y en especial del
derecho positivo o vigente en determinado pas o poca.
El derecho positivo de cualquier estado, es decir, el derecho actual y vigente, tiene
dos fuentes principales, a saber: puede establecerlo la comunidad popular
organizada , esto es, el estado, en forma de legislacin (Ley), y puede tambin
dimanar de la colectividad popular no organizada, de la sociedad , en forma de
habito conscientes de los fines del derecho trata de cumplir (Costumbres), ambas
se llaman fuentes del derecho por ser los medios que hacen valer las reglas de
ests en cada momento de la vida.
TEORA TRADICIONALES
Fuentes formales
Son las fuentes jurdicas. Fuentes formales del derecho se denomina la manera
como los preceptos contenidos
en las normas, adquiere carcter de
obligatoriedad se coercible, coloca todo el aparato del Estado detrs de precepto
para crear la posibilidad de materializar una sancin en el caso de su
incumplimiento es lo que hace a las normas adquirir el carcter de jurdica, es
decir, obligatoria por ser coercible.

Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo, y es por eso que se dice
que se dice que son los sordos de expresin de derecho positivo. Son fuentes
formales: la Ley, la costumbre la jurisprudencia, la doctrina cientfica.
Las fuentes formales son las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser
invocada por un organismo, con fundamento de validez de la norma que crea as,
es legislador invoca con fundamento de la Ley a la constitucin, el juez a la Ley
como fundamento de su sentencia, entonces la fuente formal sera una norma
superior donde se fundamenta, la validez de la norma que se crea

Fuentes materiales
La norma adems de ser un producto de la actividad del legislador, que responde
a los procedimientos especficos, es una manera de regular la conducta del
hombre a travs de un imperativo.
El legislador estudia el fenmeno social que va a regular con las necesidades del
grupo, formas de conducta que debe regular, factores econmicos, fsicos y
religiosos, morales, histricos y todo lo que influye en la sociedad, es lo que
determina el contenido de la Norma Jurdica para solucionar el conflicto de
intereses que justifican la oposicin de la norma. Entonces las fuentes materiales
del derecho son las fuentes extras jurdicas. Los factores, la circunstancia,
elementos, que condicionan y determina el contenido de la norma jurdica.
Fuentes histricas
Son documentos histricos que hablan o se refieren al derecho. En la antigedad
estos documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en
las que algunos pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las
fuentes jurdicas segn su aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes
positivas actuales que no han sido derogados por otra ley o el reglamento que no
ha sido substituido por otro.
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia
del derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945.
Tambin del Hbeas Iuris Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan
importantes instituciones jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los
siglos.
Teora moderna de Alf Ross
Dice el autor que por fuentes del derecho a de entenderse el conjunto de factores
o elementos q ejerce influencia en la formulacin por parte del juez de las reglas

en la que est basada su decisin; con el agregado de que esta influencia pueda
variar desde aquellas fuentes.
Por consiguiente por fuentes debemos entender todos los factores las
circunstancias que determinen la seleccin de la escogencia de la norma que sirve
de fundamento al rgano encargado de resolver los problemas que se someten a
su consideracin.

En esta forma, el autor piensa que las fuentes del derecho se clasifican en 3
grandes grupos:

La fuentes total mente objetivadas;


La fuentes parcial mente objetivadas;
Las fuentes no objetivadas

Por lo tanto el criterio de clasificacin se refiere al grado de objetivizacin de los


factores que sirven de base a la autoridad competente. Des de la objetivizacin
total que encontramos en el derecho legislado, hasta el procedente, es decir, los
criterios que encontramos en las jurisprudencia, ay varios grados de objetivizacin.
Que algunas veces las fuentes estn ya dadas de antemano, como por ejemplo el
caso del derecho legislado.

CAPITULO II
CLASIFICACION
FUENTES DEL DERECHO
DEFINICIN.- Segn Jorge Basadre Grohmann la fuente del derecho es: Todo
aquello que es invocado como norma con fundamento jurdico, al sentido
manifestante de su origen y al factor real de produccin normativa y de la posterior
evolucin de sta. Vctor Garca Toma define a las fuentes del derecho como:
Son todas las instancias posibles de relacin intersubjetiva. Expresan aquellos
elementos que permiten obtener el asentimiento comunitario que requiere la
norma para ser vigente, vlida y eficaz. Las fuentes del derecho son los actos o
hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas
jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales
emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como
rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que
inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente,
las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y
fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales).
DIVISIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO:
FUENTES DIRECTAS
Jorge Basadre Grohmann manifiesta sobre la divisin de las fuentes del
derecho, lo siguiente:
Las fuentes creadoras del derecho son la ley, la costumbre y la jurisprudencia
judicial; y que tambin corresponde a la misma categora, en sentido amplio, la
obra de los jurisconsultos, entindase en este caso como fuente del Derecho, toda
la expresin representativa del Derecho vigente.
LA LEY
Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecida
por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con
la justicia, y para el bien de los gobernados. Segn el Jurista Constitucionalista
panameo Csar Quintero, en su libro Derecho Constitucional, la ley es una
"norma dictada por una autoridad pblica que a todos ordena, prohbe o permite, y
a la cual todos deben obediencia." Las leyes son delimitadoras del libre albedro
de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir que la ley es el control
externo que existe para la conducta humana, en pocas palabras, las normas que
rigen nuestra conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho,
actualmente considerada como la principal, que para ser expedida, requiere de
autoridad competente, o sea, el rgano legislativo.

LEY NATURAL: Ley natural es el concepto utilizado en la teora del derecho para
referirse a la ley o moral que precede a todas las creaciones humanas y
especialmente las leyes convencionales o positivas. Su origen y marco terico es
eclesistico, pero es cierto que ya Aristteles seala la existencia de un fin en
todas las cosas que les mueve a buscar su lugar o fin natural y que en el hombre
es la felicidad, y consigue introducir el concepto de lo inmutable y por encima de
los hombres como origen supervisor de los sistemas legales producidos por los
hombres. Ley natural es la verdad grabada en el corazn de todo ser humano e
integra el derecho natural. De ese modo la ley natural es una ley previa al hombre
mismo, universal e inmutable (por semejanza a las leyes fsicas o qumicas cuya
validez universal se puede verificar cientficamente, del mismo modo la ley natural
es accesible mediante la razn).
LEY POSITIVA: En Derecho el origen de la definicin de la ley se debe a Toms
de Aquino en su Summa Theologica al concebirla como "La ordenacin de la
razn dirigida al bien comn dictada por el que tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad y solemnemente promulgada". Ms modernamente, se denomina ley a
la norma de mayor rango tras la Constitucin que emana de quien ostenta el poder
legislativo. Mientras no est aprobada es un proyecto de ley.
La ley es la norma escrita, de carcter general, que emana de los rganos
polticos del Estado y se presume fundada en una necesidad comn relativa a la
convivencia. En puridad, alude a una prescripcin escrita y dictada por un rgano
estatal competente, conforme a un procedimiento prefijado, por el cual se manda,
autoriza, prohbe o penaliza alguna conducta.
CARACTERSTICAS DE LA LEY
ABSTRACTIVIDAD: Apunta el deber ser.
OBLIGATORIEDAD: Posee prescripciones imperativas atributivas.
GENERALIDAD: Regula un colectivo. Permanencia: rige para un nmero
indeterminado de casos en el tiempo.
VOLUNTAD POLTICA: Plantea una manifestacin consciente, deliberada y
abierta acerca de la voluntad del Estado.
PRESUNCIN DE CONOCIMIENTO: Conocida por todos una vez publicada
oficialmente.

ELEMENTOS DE LA LEY

10

SEGN MXIMO PACHECO LOS ELEMENTOS SON:

Elemento formal, atae a la gestacin de la ley.


Elemento material, atae al contenido de la ley
Importancia de la Ley
Posee mayor fijeza en la asignacin de deberes y derechos.
Posee mayor certeza en su interpretacin y aplicacin
Ofrece mayores facilidades para darse a conocer a la comunidad.

El vocablo ley, puede entenderse en un sentido amplio, como toda norma dictada
por autoridad competente, no solo el Poder Legislativo. Cuando la ley ha
silenciado algunas cuestiones, o no es clara en su interpretacin, o no se adecua
a las nuevas condiciones impuestas por nuevos tiempos, debe recurrirse a otros
medios de llegar a la solucin de la cuestin planteada, y es as, como otras
fuentes aparecen como creadoras de normas.
ACTO JURDICO
El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, y lcito, que tiene por fin
inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar,
transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El acto jurdico
produce una modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque as lo ha
dispuesto el ordenamiento jurdico. Para que se d el acto jurdico no basta con
que haya un sujeto y un objeto con bastante capacidad, se necesita algo que los
ponga en relacin, estableciendo un lazo o un vnculo que los una, haciendo pasar
la relacin jurdica del estado de posibilidad al estado de existencia. Este tercer
elemento es un hecho, que por ser productor de efectos jurdicos se denomina
hecho jurdico, cuando tal hecho procede de la voluntad humana recibe el nombre
de acto jurdico. Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que sea
necesaria la realizacin u omisin para que un derecho comience o acabe
respectivamente. Con referencia a la formalidad del acto jurdico; es el conjunto de
las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben ser
observadas al tiempo de la formacin del acto jurdico. Estas solemnidades
pueden ser: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho
ante escribano pblico (notario), o por un oficial pblico (funcionario), o con el
concurso del juez del lugar. Para la validez del acto es preciso que se hayan
cumplido las formas prescritas por las leyes, bajo pena de nulidad. Cabe sealar
una evolucin del rol de la forma, en tanto que smbolo utilizado para comunicar la
voluntad de realizar un acto consecuencias jurdicas.

LA DOCTRINA

11

Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas prestigiosos sobre una
materia concreta y es una fuente del Derecho.
La doctrina jurdica surge principalmente de las universidades, que estudian la Ley
vigente y la interpretan dentro de la ciencia del derecho. No tiene fuerza
obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial del Derecho en la mayora de
sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia. Por la va de
los hechos, sin embargo, constituye una fuerza de conviccin para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la opinin y la
crtica de los tericos del derecho influyen en la formacin de la opinin de los que
posteriormente crean normas nuevas o aplican las existentes.
Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos, y comprende el
conjunto de sus investigaciones, estudios, anlisis y planteamientos crticos.
Contiene juicios, procesos y operaciones mentales efectuadas por abogados con
una slida, experta y calificada formacin acadmica. Los conocedores y
estudiosos del Derecho, reconocidos en ese mbito por sus publicaciones, se
denominan doctrinarios, y el conjunto de sus opiniones constituyen la doctrina. Si
bien no puede usarse exclusivamente para sustentar la defensa de un abogado, ni
menos an la sentencia de un Juez, es usual que se la utilice para apoyar el
sustento de la interpretacin de la ley aplicada en el caso.

CARACTERSTICAS
DESCRIPTIVO: presenta la riqueza terica del plexo normativo de un Estado
CIENTFICO: enriquece el derecho mediante su descripcin, explicacin y
sistematizacin.
PRCTICO: contribuye a una mejor aplicacin del derecho.
CRTICO: colabora en el perfeccionamiento del orden jurdico.

12

LA JURISPRUDENCIA
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de las normas
jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones, y constituye una de
las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto
de fallos firmes y uniformes dictadas por los rganos jurisdiccionales del Estado.
Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que
considerar cmo las mismas se vienen aplicando en cada momento. El estudio de
las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor manera de
conocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes, quiz con mayor exactitud
que el mero repaso de las distintas reformas del derecho positivo que en algunos
casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgacin oficial. En todo
caso tampoco el estudio de las sentencias nos da la medida exacta de la realidad
del derecho porque ocurre que en ocasiones y por diversas razones las sentencias
dejan de cumplirse o aplicarse. Esto es as especialmente cuando el poder judicial
entra en colisin con otros poderes del Estado moderno como el ejecutivo y el
legislativo, y aunque compromete el principio de separacin de poderes es un
fenmeno que no puede desconocerse completamente al elaborar una Teora del
Derecho a riesgo de que aparezca como totalmente separada de la realidad
jurdica y social.
Conjunto de fallos emanados de los rganos jurisdiccionales, que sirven para regir
la solucin de un nmero indefinido de casos semejantes que pudiesen
presentarse. Lo sustancial de la jurisprudencia consiste en encontrar aquellos
principios y criterios de sustentos de la actividad creadora del juez formalizado en
la expedicin de una resolucin.
En el Derecho Romano, la jurisprudencia era definida, tal como expresa el Digesto
siguiendo las palabras de Ulpiano, como el conocimiento de las cosas divinas y
humanas. Ciencia de lo justo y de lo injusto, aludiendo ms que a las decisiones
de los jueces, a la ciencia del derecho. As aparece el jurista como la persona
autorizada para decidir sobre lo justo y lo injusto, basado en su conocimiento,
siguiendo la postura de los filsofos griegos que sostenan que las decisiones
deban ser tomadas por los sabios, nicos capaces de llegar a la verdad.
Actualmente, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias concordantes,
dictadas por los jueces en casos similares. Cuando un juez decide una cuestin
sobre un tema determinado, sienta un precedente, que podr ser alegado por
quien reclama un derecho semejante, y el Juez, el mismo u otro, en su nueva
sentencia, puede utilizarla.

Caractersticas

13

Creadora del derecho: el juez, al resolver un caso particular no reglado


legislativamente, establece de manera concreta un especfico sentido jurdico,
incorporando como norma al ordenamiento jurdico.
Tarea pragmtica: la expedicin de normas generadoras de deberes y derechos,
obliga a dar solucin a una situacin de conflicto interindividual no previsto en
nuestro ordenamiento.
Decisin final del rgano jurisdiccional competente: surge cuando un fallo ha
adquirido la condicin de cosa juzgada.
Expresin de concordancia judicial: la expedicin de una norma jurisdiccional
obliga a que en el futuro la magistratura resuelva en el mismo sentido
LOS USOS Y COSTUMBRES
Una costumbre es una prctica social reiterada, uniforme de un grupo social.
Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con
aprobacin social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero
no cuentan con aprobacin social, y a veces leyes han sido promulgadas para
tratar de modificar la conducta. Usualmente las leyes son codificadas de manera
que concuerden con las costumbres de la sociedad que rigen, y en defecto de ley,
la costumbre puede constituir una fuente del derecho. La costumbre jurdica tiene
que cumplir dos requisitos:
El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de que dicha
prctica generalizada es imperativa y como tal produce derechos y obligaciones
jurdicas. El factor objetivo o Inveterata Consuetudo que es la prctica de la
costumbre en s y que debe ser reiterada y unvoca. En Derecho internacional la
costumbre es una prctica generalizada y repetitiva de los estados y de otros
sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y obligada a travs de lo
denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los Tratados
internacionales, no existiendo ninguna prelacin de fuentes entre ellas.
La Costumbre es un derecho. Podramos definir la costumbre como la repeticin
constante de ciertos actos o modos de obrar, dentro de una colectividad, con la
conviccin de su necesidad. No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que
llevan a una prctica general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos
del Derecho Internacional. Para que cristalice la "opinioIuis" u elemento subjetivo
resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados que son
significativos de la comunidad internacional. Un ejemplo de ello lo tenemos en la
entrada en vigor del Convenio de Naciones Unidas de Derecho del Mar, donde a
raz de la ausencia de ratificacin del convenio por los pases industrializados
hubo que hacer una revisin de la IX parte del Convenio referente a la Zona
Internacional de los fondos marinos. El Jurista Jimnez de Archaga ha sealado
muy pertinentemente las especiales relaciones que Tratado Internacional y
Costumbre tienen para el desarrollo normativo del Derecho Internacional.

14

La prctica repetida de ciertas conductas con conciencia de que son obligatorias,


en ciertas materias, es tenida como fuente vlida del derecho, de creacin
espontnea, y no ex profeso como ocurre con la ley. Mario Alzamora Valdez afirma
que alude a la: conviccin colectiva de que la costumbre tenga que cumplirse por
necesidad de convivencia social
Esta conviccin colectiva se sustenta en una idea compartida de forjar o
resguardar el bien comn y el orden pblico. Por ejemplo, la clusula FOB,
utilizada en la compra venta internacional de mercaderas que se transportan por
buques, y que exime de responsabilidad al vendedor por los riesgos de la
mercadera una vez embarcada, surge no de la ley escrita sino de los usos y
costumbres. stos muchas veces se convierten en ley, o modifican las leyes
existentes. Aspectos positivos de la aplicacin de la costumbre Garca Toma,
Vctor indica que la costumbre expone los siguientes aspectos positivos:
Inters directo a la comunidad: la prctica social refleja los cnones morales y las
expectativas econmicas y sociales de la comunidad.
Aplicacin vitalista: su acomodo al medio facilita su relacin armoniosa con las
exigencias sociales. Rejuvenece en el tiempo.
Eficacia comprobada: su arraigo en el medio social garantiza su cumplimiento
efectivo y real.
FUENTES HISTRICAS DEL DERECHO.
Son elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin del derecho a
travs de distintas pocas.
Los elementos histricos del derecho son:
Elementos directo: permiten obtener informacin de modo inmediato, las cuales
son normas escritas, costumbres jurdicas, jurisprudencia, etc.
Elementos indirectos: permiten complementar o ampliar la informacin obtenida de
los elementos directos, dentro de ellos tenemos crnicas, testimonios, restos
arqueolgicos, expresiones folklricas, literatura, informes administrativos,
documentos, memorias, cuentas, estadsticas, etc.

LAS FUENTES DEL DERECHO.


Evolucin de las fuentes.

15

Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley.


Tal atribucin procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No
obstante, a lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas
europeas incluiran dentro de las fuentes directas a la costumbre, las sentencias
judiciales y la doctrina jurdica. Por otro lado, abriran la primera de estas
corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin jurdica
anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmundo Burl,
quien incluira conceptos tales como la "costumbre inmemorial" (inmemorial
custom). Junto con la inclusin de la costumbre, es tambin mrito de la escuela
anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia
judicial, sino en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas
occidentales.
FUENTES INDIRECTAS
Son obras redactadas con fines tericos y prcticos por los tratadistas que
suministran datos y noticias para ilustrar o complementar el testimonio de las
fuentes legales. Nos muestran el derecho en su aplicacin.
LA HEURSTICA
Comprende todo lo relacionado con: las bsquedas en las bibliotecas, archivos y
museos de la consulta de colecciones e ndices de fuentes y bibliografas; la
clasificacin de ese material por orden cronolgico, geogrfico y el contenido, es
decir segn el tiempo, lugar y modo como el autor ha recogido sus datos y la
posicin en que acta, o segn la esencia o la forma de esos datos.
La Crtica: Puede ser externa e interna.
La primera estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las diferentes
fuentes que sea el autor y la poca alegados y analiza sus relaciones anterioridad,
influencia, copia, con otras fuentes as mismo se ocupa de constatar si hubo
adulteraciones o cambios en sus contenidos. La crtica interna o interpretacin de
las fuentes es llamada hermenutica y conduce a atribuir fe o incredulidad a
dichas fuentes, en relacin con los acontecimientos que estudian. Aqu cabe
distinguir entre datos errneos, datos falsos, datos parcialmente exactos, datos
enteramente exactos, datos completos, datos incompletos; etc. En su mtodo
para el estudio de la etimologa, VamBluck se refiere a la crtica de las fuentes y
sus afirmaciones son aplicables al mtodo histrico en general.

Van Bluck distingue cuatro criterios, a saber:

Criterio de la seguridad.
Criterio de la sucesin de los relatos en el tiempo.

16

Criterio del lugar.


Criterio de los testigos oculares.
OTRAS CLASIFICACIONES DE FUENTES DE DERECHO

FUENTES PRINCIPALES O JURDICAS


Todos aquellos vestigios que surgen en el mbito cultural del derecho ya sea para
mostrar normas en su funcin reguladora, o como estas son interpretados o
aplicados.
FUENTES ACCESORIAS O NO JURDICAS
Tienen su origen principalmente en mbitos culturales que no son jurdicos
(arquitectura, msica, diarios, literatura en general).
FUENTES ESCRITAS, ORALES O FIGURADAS LAS FUENTES ESCRITAS:
Son documentos de archivo, elaborados con el propsito de transmitir informacin.
FUENTES ORALES:
Por el modo de transmitir conocimiento, depende de la circunstancia del portador
de la informacin y debe someterse a anlisis. Comprenden las leyendas,
ancdotas, proverbios, canciones, cuentos y narraciones populares que se
transmiten verbalmente y quedan en la memoria. Su importancia aumenta en
medida en que se necesite tener elementos de atmsfera histrica o ambientacin
y detalles particulares, que nicamente los testigos o participantes de un hecho
determinado pueden captarlo de manera admirable mediante sus vivencias.
FUENTES EXTRANACIONALES, NACIONALES, REGIONALES Y LOCALES.
Fuentes de ndole territorial aplicable a todos los habitantes de un pas y de ndole
personal aplicable a los individuos de una raza o casta.

LA CLASIFICACIN DEL TRATADISTA V. SCHWERIN.


FUENTES INMEDIATAS:

17

Estn comprendidos por textos de carcter legal, los trabajos privados y


falsificaciones y los refranes que contengan los principios de derecho.
FUENTES MEDIATAS:
Estn divididas en:
Referente a la vida del derecho, sta a su vez se divide en dos grupos: las que
afectan a su vida terica y las que afectan a su aplicacin.
No referentes en concreto a la vida del Derecho
OTRA CLASIFICACIN DIVIDE LAS FUENTES EN: GRFICAS, ORALES,
OBJETO Y ACTOS.
FUENTES GRFICAS:
Son las fuentes propiamente dichas. Estas se subdividen en escritas y pictricas.
FUENTES ESCRITAS:
Estas pueden tener un valor directo e indirecto, entre las fuentes directas tenemos:
EL DERECHO LEGISLADO:
Es el conjunto de leyes que se han dado en un momento y tiempo determinado.
EL DERECHO CONVENCIONAL:
Son documentos de aplicacin del derecho, llmese contratos, escrituras,
protocolos, esto es el derecho vivo tal como funcion entre las partes de los actos
o negocios jurdicos.
EL DERECHO JUDICIAL:
No slo la jurisprudencia de los tribunales, es decir los fallos de los jueces, sino
tambin alegatos, demandas, documentos de registro, civil, de propiedad, etc.
EL DERECHO DOCTRINARIO:
Son las obras de los jurisconsultos que influyen sobre el derecho, as como textos,
diccionarios, etc.; que nos presenta el pensamiento e ideas jurdicas de la
generacin.

FUENTES PICTRICAS
Son representaciones plsticas que han quedado acerca del derecho de una
poca determinada. En el Per por ejemplo encontramos las especies de la

18

cermica prehispnica como la cermica Mochica que representa juicios,


aplicacin de penas, ceremonias, etc.
FUENTES ORALES
Formado por el estudio de las palabras que pueden ser tiles para la investigacin
del fenmeno jurdico, ste tipo de fuente nos permite analizar la existencia o no
existencia de determinadas palabras en una poca y un territorio determinado. Un
ejemplo sera las palabras ama sua, ama quella, ama llulla, que usaron los incas
en smbolo a una ley.
FUENTE DE OBJETO
Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente usados, incluso obras
pblicas y las edificaciones, entre ellos tenemos la corona, las banderas, los
aparatos de ejecucin, etc.
FUENTE DE ACTOS
Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la transferencia de
domicilio o el matrimonio. Hay actos como motines, demostraciones de espritu
popular que expresan un estado de nimo colectivo frente al derecho.

19

CONCLUSIONES
Las fuentes del Derecho son los distintos elementos que surgen de las
profundidades de la vida social para aparecer en la vida del derecho y darle su
verdadero sentido. Dentro de los sistemas codificadores la ley constituye la
primordial fuente del Derecho.
Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el
individuo en particular; porque las opresiones seran incalculables si el hombre
recobrase una libertad ilimitada que desconociera las barreras del orden moral,
por eso se hace necesario una legislacin de contextura seria para alcanzar los
ms altos niveles de sociabilidad; pero en el caso de que sean violados esos
preceptos jurdicos se hace posible la intervencin del poder jurisdiccional para
lograr la aplicacin del derecho a travs de la actividad de los jueces y de las
decisiones de los tribunales.
Pero el derecho no se queda en la ley, la costumbre, la jurisprudencia, al ser un
objeto de estudio, y al aplicarla sobre el nuestras facultades mentales, nace la
doctrina cientfica como una necesidad del espritu humano que no es capaz
de ver una realidad sin pretender hacer de ella un sistema cientfico; pues es la
elaboracin cientfica del derecho producida por personas con capacidad
tcnica facultadas para ese fin; convirtiendo a la doctrina en un auxiliar de
enorme utilidad por sus anlisis de las situaciones que se presentan en la vida
con respecto de las normas jurdicas y la sistematizacin y crticas de las
mismas.
Concluimos diciendo que si bien cada fuente es relevante en cierto nivel y
realiza un aporte significativo en el derecho, la nica fuente formal del derecho
es la denominada LEY.

20

BIBLIOGRAFIA
GUIBOURG, Ricardo A. y Eduardo ngel Russo: Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Teora General del Derecho, Ed, La Ley -

NINO, Carlos Santiago: Introduccin al Anlisis del Derecho, Ed. Astrea

AFTAION, Enrique, GARCIA OLANO, Fernando y Vilanoca, Jos: Introduccin al


Derecho 22 edicin. Ed, Abeledo-Perrot.

BORDA, Guillermo Manual de Derecho - Parte General 4 edicin Ed, Perrot.

ALZAMORA VALDEZ, Mario. Introduccin a la Ciencia del Derecho. Lima. Liborio


estrada, 1972.

BASADRE GROHMANN, Jorge. Historia del Derecho Peruano, editorial san


marcos, II edicin, lima, 1997.

GARCA TOMA, Vctor. Introduccin a las Ciencias Jurdicas, editorial


universidad de lima, i edicin, lima, 2001.

ORGAZ, Arturo. Lecciones de Introduccin al Derecho y las Ciencias Sociales.


Argentina, 1945.

PACHECO G. Mximo. Teora del Derecho. Chile. Edit. Jurdica de chile. 1984.

Você também pode gostar