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Fichamento do livro:

SNCHEZ, Jess-Maria Silva. A Expanso do Direito Penal. 1. ed. So Paulo: RT, 2002.
Jess-Mara Silva Snchez em seu livro, A Expanso do Direito Penal analisa as
tendncias atuais do Direito Penal e as relaciona com a moderna sociedade ps industrial. Ele
inicia seu livro afirmando que nos pensadores do direito penal e da criminologia h, nos ltimos
tempos, uma tendncia ao Direito Penal mnino. Ainda que as propostas sejam diversas, o
objetivo comum dos autores a restrio do direito penal. Afinal, diz Snchez, as leis penais so
intromisses na liberdade, portanto sua quantidade inversamente proporcional a liberdade de
uma sociedade. Contudo, apesar dessa tendncia terica, ele afirma que o que se observa uma
expanso do direito penal, em grande parte como demanda da prpria sociedade.
Sua procura das causas desse fenmeno passa por uma srie de consideraes sobre a
sociedade atual. O direito penal um instrumento de proteo de bens jurdicos, interesses e
valores. H, no momento atual, tanto o surgimento de novos interesses e valores, devidos a novas
realidades que emergem como a modificao e o aumento da importncia de outros j existentes.
A sociedade ps-industrial tambm chamada de sociedade do risco. Os avanos
tecnolgicos e a flutuaes econmicas da sociedade criam cada vez mais riscos, tanto
diretamente como indiretamente. Surge a ciber deliquncia, os dolos no intencionais e outras
conseguncias imprevissveis das novas tecnologias. A alta interatividade, caracterstica da
sociedade atual, abre novas possibilidades de interaes lesivas e de distribuies de riscos entre
os agentes.
Com a crise do Estado de bem-estar social, aumentam fenmenos como o desemprego,
marginalidade, migraes e choque cultural que acabam gerando efeito violentos. Essa violncia
acaba gerando uma desconfiana muito grande de certos grupos sociais.
Fora as questes objetivas, ainda h as subjetivas, as percepes dos indivduos. Diante
de tantos riscos acaba-se gerando uma sensao de insegurana geral. As mudanas cada vez
mais rpidas no so acompanhadas por todos, o excesso de informaes causa grande confuso
e incerteza, aumento da instabilidade nas relaes familiares e nos vnculos emocionais, perda
das referncias valorativas, a individualizao que gera dessolidarizao e o grande nmero de

guerras e violncia que aumentam o que o autor chama de vivncia do mal. Porm, ele ressalta
que a vivncia subjetiva dos riscos claramente superior a prpria existncia objetiva dos
mesmos. (SNCHEZ, p. 37)
Diante desse quadro geral, os meios de comunicao ainda aumentam a percepo de
insegurana e risco nas pessoas. Tudo isso culmina numa presso da sociedade sobre o Estado e
sobre o Direito Penal exigindo respostas a esses fenmenos e o aumento da segurana.
A sociedade atual tambm uma sociedade de classes passivas ou sujeitos do bem-estar,
existem cada vez mais beneficirios da transferncia de riqueza do que criadores de excedentes.
Como resultado, as classes ativas esto cada vez menores, com menos prestgio e cada vez
concentram mais capital.
Nessa sociedade atual o risco permitido cada vez maior pela supervalorizao da
segurana e a liberdade de ao cada vez menor. Surge o que o autor chama de expanso da
imputao, fenmeno que sempre procura um terceiro responsvel pelos danos. Essa expanso
consequncia da insegurana cada vez maior de do fatos das vtimas no assumirem a
possibilidade de serem culpadas pelos males que sofrem, ou que os males sejam mera obra da
fortuna (ou falta dela). Diante desse quadro o surge a tipificao de delitos de perigo.
A sociedade passiva ainda contribui com o surgimento de outro fenmeno, a identificao
social com a vtima. O Cdigo Penal que era a Charta Magna do deliquncia se torna tambm a
Charta Magna da vtima. A punio/castigo (priso e multa) so vistos como mecanismos de
ajuda `a superao do trauma causado `a vitima, uma espcie de dvida por no conseguir
proteg-la em primeiro lugar.
Todo esse processo cai sobre o Direito Penal demandando solues e justia. As outras
instncias que poderiam auxiliar nessa proteo do cidado ou so inexistentes ou consideradas
insultificientes. A ausncia de uma tica social comum que d parmetros e direos `as pessoas,
os limites do Direito Civil enquanto proteo de riscos e a desconfiana e falta de credibilidade
do Direito Administrativo sobrecarregam o Direito Penal. E segundo Snchez, os dois grandes
problemas desse sobrecarregamento so: a expanso exacerbada do Direito Penal por ser
considerado instrumento pedaggico poltico e social e a sua incapacidade e limitao para
resolver problemas que so maiores que ele mesmo.

Houve tambm, nas ltimas dcadas o aumento da participao de outros sujeitos


polticos, que o autor chama de gestores atpicos. So grupo e sujeitos (ecologistas, feministas,
ONGs, etc) que atuam pela ampliao do Direito Penal sobre os interesses que eles advogam.
Jsus-Mara afirma que a relao da esquerda com o Direito Penal ambivalente, antes
ela o criticava como ferramenta da classe dominante, mas hoje ela clama por maior atuao
dentro de reas especficas. Busca assegurar uma viso de co-responsabilidade social dos delitos
e duplo critrio para classes baixas e altas, ao mesmo tempo que pede que o Direito Penal atue
contra aqueles que seriam obstculos as suas polticas.
Um fator colateral dessa grande crise instaurada a desconfiana e deslegitimao que o
carter pblico e formal do Direito possui. Essas caractersticas so vistas como obstculos a
aplicao efetiva de punies, ou seja, uma gesto mais eficiente e rpida. Alguns desses crticos
propem como soluo a privatizao e desformalizao do sistema. Mas isso possibilita a
diminuio de garantias, e o carter formal ajuda a distnciar o campo jurdico das tenses
sociais, separando os sujeitos de carne dos sujeitos de direito.
A integrao supranacional e a globalizao impulsionam a expanso do Direito Penal.
Desse duplo processo surge um direito menos garantista e flexibilizado, acentuando a tendncia
j existente nas legislaes nacionais. A globalizao demanda atitudes prticas e eficazes em
relao a criminalidade, respostas concretas e no cientficas ou intelectuais. Essa postura
incompatvel com o manejo do sistema, com uma reflexo sistemtica. Alm disso, o paradigma
dos delitos globalizados so diferentes dos clssicos pois se concentram em crimes econmicos,
cuja regulao legal insulficiente. E se exige a punio como resposta a essa delinquncia, pois
a incerteza gerada por ela compensada pela severidade da punio. Existe ainda o problema da
incompactibilidade dos sistemas de direito europeu uns com os outros, o que gere problemas na
integrao desses pases.
A globalizao econmica significa uma abertura maior dos mercados e diminuio das
restries de circulao de mercadorias, pessoas, servios e capitais. Como consequncia sobre a
delinquncia ela transforma os delitos, criando e modificando alguns e passando a permitir
outros. As principais caractersticas da criminalidade na globalizao ser organizada,
frequntemente feita por grupos grandes e influentes, principalmente de carter econmico e
com capacidade de criar prejuzos que se espalham pelo tempo e pelo espao.

Todavia, por serem os cdigos de Direito Penal produto dos Estados nacionais o processo
de integrao do Direito Penal cheio de problemas e complicaes. Apesar de ter como
objetivo prtico a resposta aos problemas surgidos, faltam uniformidade e harmonia entre os
diversos sistemas. Segundo o autor, o tema, provavelmente, ser levado adiante atravs de
tratados de uniformizao, acompanhados de esforos para sua aplicao homognea.
Uma das sadas possveis dada pelo prprio carter de estruturas lgico-objetivas que os
direitos penais tm, sobre as quais seriam possveis trazer os diferentes Direitos Penais mais
prximos. Alm disso, eles compartilham das garantias fundamentais e dignidade humana. Essa
perspectiva pode permitir a criao de uma Direito Penal supranacional. No entanto, esse sistema
precisa ser relativo, para abarcar as diversas culturas sobre as quais ele incide. A ideia que se
estabelea um horizonte valorativo comum que no uma construo definitiva. Esse horizonte
no necessariamente seria partilhado por todos, mas por grupos de comunidades.
Nota-se como essa questo complicada e cheia de problemas, mas, o autor afirma,
possvel de ser realizado na cultura ocidental. O problema maior seriam as tradies jurdicas e
no os modelos culturais.
O paradigma do Direito Penal clssico o homicdio e o do Direito Penal da globalizao
o delito econmico organizado. Tal modificao tambm muda os prncipios da legalidade, que
abre espaos pra acordos e critrios dispositivos, culpabilidade, centrada no erro e evitabilidade,
e proporcionalidade no novo sistema. Em suma, a atribuio ao Direito Penal de papis
relevantes na resposta aos ilcitos prprios da globalizao e da integrao supranacional implica
uma flexibilizao de categorias e relativizao de princpios: abora a tendncia geral no sentido
da expanso (SNCHEZ, p. 96)
Mas a globalizao no s implica a proliferao de formas criminais, ela tambm
transforma a estrutura social. Essa modificaes nos movimentos de pessoas e capital
possibilitam o surgimento de uma microcriminalidade e no s da macrocriminalidade. Por
exemplo as migraes transnacionais que ocorrem na Europa e criam conflitos culturais, alm de
se observar um aumento da criminalidade patrimonial vinda desses grupos (o que no significa
que eles sejam o principal ou nico grupo). Esse conflito gerado no seio da sociedade
multicultural acaba produzindo violncia. De uma maneira geral, os Estados tm respondido com
uma poltica de tolerncia zero. Diante dessas questes, o autor questiona se as diferenas
culturais e os resultados da globalizao no indicam a necessidade de questionar as teorias

convencionais do Direito Penal. Ele afirma que a situao complicada mais que a teoria do
delito poderia criar solues para situaes semelhantes, o que no elimina os riscos de quebra
de confiana no sistema. Seu prognstico que ao contrrio, o Direito Penal se tornar cada vez
mais repressivo e no considerar as relaes culturais.
A tendncia geral desse processo (a globalizao) seria uma universalizao do Direito,
que a princpio neutra e poderia significar tanto a restrio como a expanso do direito penal.
Como exposto at o momento, o autor contra a ideia de que a expanso do Direito Penal
devida, somente, `a uma ao perversa e deliberada do Estado, mas que h outros fatores que
influenciam nesse processo. Por exemplo, a prpria sociedade demanda por maior interveno
punitiva. Isso coloca o Direito Penal numa situao complicada, entre dar respostas que no
atrapalhem a sociedade e no se transformar em instrumento de bandeiras e demandas
conjunturais. Na verdade, o autor afirma, possvel torn-lo funcionais e auto-restritivo.
O Direito Penal deve proteger bens jurdicos, mas eles no so transcendntes. Mas sua a
doutrina trabalha numa perspectiva relativista cujo contedo depende da sociedade para atribuir
critrios de validade. Para o autor sua funo a proteo da vigncia das normas.
A mudana na estrutura e contedo material dos tipos penais resultado da expanso do
Direito Penal. Assim, a combinao da introduo de novos objetos de proteo com
antecipao das fronteiras de proteo penal vem propiciando uma transio rpida do modelo
delito de leso de bens individuais ao modelo delito de perido (presumido) para bens supraindividuais (SNCHEZ, p. 113) Como resultado as legislaes ganham cada vez mais bens
penalmente protegidos. Esse aumento de proteo aos bens-supranacionais resulta na proteo de
um contexto e no sujeito. O Direito Penal, aos poucos, ganha um carter administrativo, gestor.
O Direito Administrativo sancionador o Direito do dano cumulativo ou derivado que
dispensa uma valorao do fato especfico, requerendo somente uma valorao acerca de qual
seria a transcendncia global de um determinado gnero de condutas que viesse a ser
considerado lcito. (SNCHEZ, p. 117) Mas isso levaria a trabalhar com elementos como
perigo presumido e perigo estatstico e no com perigo concreto, leso, etc.
possvel afirmar que uma caracterstica do Direito Penal das sociedades psindustriais a assuno, em ampla medida, de tal forma de racionalizar, a da lesividade global
derivada de acumulaes ou repeties, tradicionalmente prpria do administrativo.
(SNCHEZ, p. 120) O Direito Penal comea a se converter em gesto de problemas sociais.

Os chamados delitos cumulativos so o acumulos de condutas individuais que no so


lesivas sozinhas, mas quando consideradas no momente lesionam o bem jurdico. Se objeta que
essa perspectiva viola o princpio da culpabilidade, mas se contra argumenta que o risco e
resultado so sistmicos. O Direito Penal torna-se um instrumento que aumenta os custos em
relao ao benefcio de certas operaes no lesivas a priori.
O carter administrativo do Direito Penal redescobriu a dimenso da neutralizao, teoria
que sempre se manteve forte nos EUA, retorna aos debates principais das polticas penais. A
premissa maior da teoria da neutralizao seletiva a de que possvel identificar um nmero
relativamente pequeno de delinquntes, concernente aos quais cabe determinar que tm sido
responsveis pela maior parte dos fatos deliivos e predizer, a partir de critrios estatsticos, que
eles seguiro fazendo o mesmo. Desse modo, se entende que a neutralizao ou incapacitao de
tais delinquntes provocaria uma reduo do nmero de fatos delitivos e, por enxtenso,
importantes benefcios ao menor custo. (SNCHEZ, p. 131)
H aqueles que clamam pelo retorno do Direito Penal liberal, de vocao garantista e
protetor de bens personalistas e de patrimnio, mas Snchez afirma que eles advogam por um
tipo ideal que nunca existiu de fato. Outros afirmam que deve-se conduzir o Direito penal ao
Direito Administrativo sancionador de vez.
O autor, por sua vez, prope um Direito Penal mais racionalizado. Ele acredita ser
possvel a configurao dos diversos sistemas jurdicos de imputao do fato ao sujeito, assim
como a das garantias gerais de cada sistema, tm uma clara dependncia das suas consequncias
jurdicas, sua configurao e sua teleologia. (SNCHEZ, p 137)
O problema da expanso do Direito Penal mais da expanso da pena privativa de
liberdade do que do sistema em si. Sem correr o risco de eliminar sanes e criar instabilidade o
ponto-chave reside, pois, em admitir essa graduao da vigncia das regras de imputao e dos
princpios de garantia no prprio seio do Direito Penal. (SNCHEZ, p. 140) A proposta do
autor, que considera improvvel a despenalizao e restrio do direito penal, que as sanes
penais que se imponham ali onde tm se flexibilizado as garantias no sejam penas de priso.
(SNCHEZ, p. 143)
A pravvel soluo para os empaces entre modelos de Direito Penal seria um meio termo,
entre o rdigo e o flexvel, o amplo e o mnimo, duas velocidades no Direito Penal. Deve-se
salvar o modelo clssico deimputanao e princpios com pena de priso ao mesmo tempo que

flexibiliza e controla regras de imputao e princpios poltico criminais no Direito Penal


econmico. Se a sano no somente priso privativa de liberdade possvel mant-la
proporcional ao delito cometido. Adotar essas medidas significaria uma expanso razovel do
Direito Penal, nas palavras do autor.
Existe tambm um Direito Penal de terceira velocidade, o Direito Penal socioeconmico,
cuja mbito deve ser levado a alguma das outras duas velocidades. Direito Penal de privao
de liberdade com regras de imputaoe processuais menos estritas que as do Direito Penal de
primeira velocidade, com certeza, , em alguns mbitos excepcionais e por tempo limitado,
inevitvel. (SNCHEZ, p. 149) Ele um instrumento emergencial, onde a sociedade renuncia
os custos da liberdade em nome de uma preveno.