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UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


CURSO DE DIREITO

KELLY VERAS LEMOS

A SUPRESSO DO PROCESSO CAUTELAR NO NOVO CDIGO DE


PROCESSO CIVIL
OS REFLEXOS DA ESTABILIZAO DA TUTELA ANTECIPADA DE
CARTER ANTECEDENTE

Goinia
2015

KELLY VERAS LEMOS

A SUPRESSO DO PROCESSO CAUTELAR NO NOVO CDIGO DE


PROCESSO CIVIL
OS REFLEXOS DA ESTABILIZAO DA TUTELA ANTECIPADA DE
CARTER ANTECEDENTE

Artigo Cientfico apresentado Disciplina


Orientao Metodolgica para Trabalho de
Concluso de Curso, visando elaborao de
monografia jurdica, requisito imprescindvel
obteno do grau de Bacharel em Direito pela
Universidade Salgado de Oliveira.
Orientador:
Professor Me. Giulliano Rodrigo Gonalves e
Silva

Goinia
2015

KELLY VERAS LEMOS

A SUPRESSO DO PROCESSO CAUTELAR NO NOVO CDIGO DE


PROCESSO CIVIL
OS REFLEXOS DA ESTABILIZAO DA TUTELA ANTECIPADA DE
CARTER ANTECEDENTE

Artigo Cientfico apresentado ao Curso de Direito da Universidade


Salgado de Oliveira como parte dos requisitos para concluso do curso.

Aprovada em _____ de maio de 2015.


Banca Examinadora:

___________________________________________________________________
Me. Giulliano Rodrigo Gonalves e Silva Mestre em Direito, UNIVERSO
Professor Orientador

___________________________________________________________________
Nivaldo dos Santos Doutor em Direito, PUC/SP
Examinador UNIVERSO

___________________________________________________________________
Examinador UNIVERSO

SUMRIO
INTRODUO..............................................................................................................
1 EVOLUO HISTRICA DA MEDIDA CAUTELAR...............................................
2 DEFINIO DE MEDIDA CAUTELAR.....................................................................
3 DEFINIO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA...............................
3.1 Requisitos especficos para concesso.............................................................
3.1.1 Da prova inequvoca da verossimilhana da alegao.......................................
3.1.2 Do receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.........................................
3.1.3 Do abuso do direito de defesa ou manifesto proposito protelatrio do ru.........
4 O PROCESSO CAUTELAR......................................................................................
4.1 Natureza jurdica...................................................................................................
4.2 Requisitos especficos para concesso das medidas cautelares.................
5 O PODER GERAL DE CAUTELA NO PROCESSO CAUTELAR..........................
6 DA TUTELA PROVISRIA NO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.............
6.1 Da tutela de urgncia..........................................................................................
6.1.1 Tutela cautelar....................................................................................................
6.1.2 Tutela antecipada...............................................................................................
7 ESTABILIZAO DOS EFEITOS DA TUTELA ANTECIPADA ANTECEDENTE
.....................................................................................................................................
CONCLUSO.............................................................................................................
REFERNCIAS...........................................................................................................

A SUPRESSO DO PROCESSO CAUTELAR NO NOVO CDIGO DE


PROCESSO CIVIL
OS REFLEXOS DA ESTABILIZAO DA TUTELA ANTECIPADA DE
CARTER ANTECEDENTE
Kelly Veras Lemos1
Giulliano Rodrigo Gonalves e Silva2
RESUMO
Este estudo prope uma breve anlise da evoluo do processo civil, sendo
marcado por transformaes at chegar ao novo CPC, expondo que este
instrumento um meio efetivo para a obteno da tutela jurisdicional, destacando a
importncia das tutelas antecipada (satisfativa) e cautelar no meio jurdico, pois o
tempo no razovel pode causar uma situao de perigo ou dano parte, e as
tutelas so remdios para que o direito material no se frustre. O presente estudo
tambm apresentar as modificaes ocorridas nas tutelas, estas no novo CPC, so
tutelas provisrias, concedidas pela cognio sumria, que sero substitudas no
final por uma tutela definitiva, proferida por uma cognio exauriente, que ir
confirmar, revogar ou modificar a deciso anterior. E ainda, demonstrando que as
tutelas sempre sero concedidas em casos de urgncia, diante da demonstrao da
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo,
apresentando a possibilidade de serem requeridas de forma incidentais, dentro do
processo, ou antecedentes. Na tutela antecipada de carter antecedente abordar-se a importncia da atuao do ru no processo, bem como o conceito, o objetivo e
os pressupostos do instituto de estabilizao e, o efeitos decorrentes dessa
natureza. Portanto os assuntos levantados merecem grande ateno, em razo de
ser um estudo novo dentro no nosso ordenamento jurdico.
Palavras-Chaves: extino processo cautelar; tutela urgente; estabilizao.

INTRODUO
Pela falta de garantia de efetividade no processo civil, adveio o novo
cdigo de processo civil, lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015, com escopo de
trazer um instrumento eficiente para a realizao do direito material, menos
complexidade e mais celeridade processual, criando, aperfeioando e suprimindo
institutos com a finalidade de se harmonizar com os princpios constitucionais,
buscando as expectativas sociais, qual seja, a satisfao da efetividade.
Justifica-se que a supresso do processo cautelar e a modificao da
1

Acadmico do 9. Perodo do Curso de Direito da Universidade Salgado de Oliveira Universo


Goinia-GO. Email: kelly_lemos@hotmail.com.
2
Mestre em Direito das Relaes Jurdico-empresariais (UNIFRAN/SP). Especialista em Direito Civil
(UFG) e em Direito Processual Penal (UFG). Pesquisador no DGP/CNPQ. Professor Assistente
Mestre e Pesquisador da UNIVERSO, campi Goinia-GO.

tutela antecipada ocorreu para a obteno de mais rapidez na resposta pelo Poder
Judicirio, encerrando a dificuldade para a postulao desses institutos.
A tutela provisria no novo CPC se destaca pela forma que separaram as
tutelas de urgncia e de evidncia.
A tutela cautelar e a tutela antecipada esto no rol de tutela de urgncia,
concedidas apenas pela cognio sumria e pela presena da urgncia, j a tutela
de evidncia, admite-se somente pelo modo de cognio exauriente e, para pleitela devem estar presentes os requisitos autorizadores dispostos no art. 311.
Podemos observar no art. 303 que a tutela antecipada com essncia
satisfativa, poder ser proposta de forma antecedente e se ru deixar de impugn-la
pelos meios previstos em lei ocorrer a estabilizao dos efeitos da tutela.
Este instituto no se confunde com a coisa julgada, mas se equipara,
seus efeitos tm eficcia fora do processo.
Desta forma, o presente estudo tem o objetivo de pesquisar acerca das
tutelas de urgncia e quais os efeitos que a estabilidade de uma deciso de tutela
antecipada concedida de forma antecedente poder causar em um processo e, se
essa reforma condiz com a finalidade com que o novo CPC veio, qual seja, trazer
um processo mais justo.
Baseando-se principalmente de acervo bibliogrfico e, como mtodo o
dedutivo.
Trataremos acerca das tutelas antecipada e cautelar do cdigo vigente,
em sequncia, abordaremos as tutelas de urgncia do novo ordenamento
processual, aps analisaremos a tutela antecipada de carter antecedente at
chegarmos a estabilizao dos efeitos da tutela.
Pela recente reforma do CPC e pela ausncia de normas que disciplinam
a eficcia da estabilizao da tutela antecipada de carter antecedente
imprescindvel tal estudo.

1 EVOLUO HISTRICA DA MEDIDA CAUTELAR


O Estado de direito liberal tinha por base a igualdade formal perante a lei,
qualquer desigualdade aos desiguais para que assim pudessem se igualarem aos
iguais, era um privilgio inconcebvel. Nessa poca o direito tinha a finalidade de

proteger a classe burguesa do Estado, o processo civil no tinha o intuito em dar a


tutela preventiva aos direitos.
Neste estado, no havia proteo poltica, jurdica, to pouco social a
certas classes de pessoas.
Na economia liberal, havia o interesse em um bom funcionamento de
mercado,
os direitos desta poca que importavam ao processo civil eram vistos como
coisas dotadas de valor de troca, e, assim, em caso da prtica de ato ilcito,
entendia-se ser suficiente a prestao da tutela ressarcitria pelo
equivalente ao valor do dano ou da prestao inadimplida. (MARINONI,
2008, p. 46)

Essa tutela pelo equivalente, pela transformao do bem em dinheiro era


a lgica do sistema, justifica-se tal entendimento, porque, entendia-se que a tutela
jurisdicional no era contra o ilcito, mas sim contra o dano, ainda porque conceder
uma tutela jurisdicional anterior a prtica de qualquer ato ao direito ia contra os
princpios advindos do cdigo de Napoleo, da liberdade e da autonomia do
indivduo, a concesso era vista como uma interferncia estatal, um ato inadmissvel
a poca.
Desse modo, era inaceitvel o alcance de uma tutela estatal sobre a
vontade de um sujeito que sequer havia violado um direito.
No processo civil clssico a sentena declaratria era o nico modo que
dispunha de uma tutela preventiva, um juzo meramente declaratrio no
condenatrio, haja vista que para o ajuizamento da ao no era preciso ter o direito
violado, mas sim a presena do princpio da autonomia da ao e da liberdade do
indivduo.
Vejamos que, apesar de ser uma sada a sentena declaratria no tinha
a capacidade de tutelar de forma preventiva os direitos, apenas formalizava uma
relao jurdica.
Na verdade, no havia uma tutela capaz de inibir a prtica do ilcito, o
sistema da poca no deixava o Estado atuar previamente, no podia constranger a
vontade de algum para alcanar um no fazer.
Portanto, na tutela ressarcitria era imprescindvel a ocorrncia da
violao de um direito, um ilcito que produzisse dano.
No processo Liberal, o juiz tinha que ser enclausurado a lei, no havia a
possibilidade da adequao da lei ao caso concreto, no existia a aplicao da

verossimilhana, de um direito aparente.


Com a transformao da sociedade para atender novas situaes de
direito, comeou a utilizar o procedimento e os meios adequados da tcnica cautelar
criada para a obteno da tutela inibitria, bem como tambm da antecipao da
tutela para assegurar os direitos.
O Brasil embarcado por essa evoluo, precisando de uma estrutura
tcnica de processo para alcanar o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva,
tambm utilizou a cautelar inominada para dar tutela aos direitos da personalidade,
uma tutela que satisfazia a pretenso jurisdicional do direito e, consequentemente
pe-se a ser autnoma e satisfativa, o que levava uma distoro do prprio
procedimento cautelar, mas essa distoro foi capaz de propiciar a tutelas inibitria
e de remoo do ilcito e a prpria antecipao da tutela.
E, com o advento do atual cdigo de processo civil, o legislador inseriu
novas regras nos artigos 273 e 461, disciplinando a antecipao da tutela no
processo de cognio exauriente, assim, distinguindo a tutela cautelar da tutela
antecipatria.

2 DEFINIO DE MEDIDA CAUTELAR


Pela falta de efetividade nos processos de procedimento ordinrio, em
razo da morosidade do judicirio, coube o estado-juiz oferecer uma tutela
jurisdicional satisfativa ou temporria a parte, no qual a tutela cautelar ficou com a
responsabilidade de resguardar a efetividade do processo para o alcance da
satisfatividade do direito material, vindo a ser uma cautelar assecuratria, sendo
derradeiramente um remdio para os que buscam um processo efetivo.
Esse bendito remdio no tem o vis de antecipar a tutela de
conhecimento, limita-se apenas em assegurar a possibilidade de realizao do
direito, por isso so chamadas de tutelas de segurana.
No entendimento de Bueno (2009, p. 182) a tutela cautelar , sem
dvida, componente essencial da atividade jurisdicional do Estado, pois constitui
importante instrumento de sua efetividade.
Como dito, a funo da tutela cautelar assegurar a viabilidade da
realizao do direito, por conseguinte caracterizada pela referebilidade, qual seja,

referncia a uma tutela do direito material e, pela instrumentalidade, porque se


predestina a preservar o direito material e o resultado til e eficaz do processo,
dando efetividade a tutela.
Theodoro Jr. (2009, p. 488) define a medida cautelar como sendo
a providncia concreta tomada pelo rgo judicial para eliminar uma
situao de perigo para direito ou interesse de um litigante, mediante
conservao do estado de fato ou de direito que envolve as partes, durante
todo o tempo necessrio para o desenvolvimento do processo principal.

Fato que a tutela final, a definitiva, ser assegurada pela tutela cautelar,
por sua essncia acautelatria de proteger bens jurdicos envolvidos em um litgio.
No obstante a deciso ser definitiva, os efeitos da tutela cautelar tero
uma durao limitada, perdendo sua eficcia quando atingida a satisfao do direito
acautelado ou at mesmo quando denegado, sendo assim uma tutela temporria.
Uma parte da doutrina define que na tutela cautelar, para sua concesso
basta uma cognio sumria, j outra ensina que a tutela do direito no pode ocorrer
por esta cognio, o mrito do processo cautelar tem que ser composto pelo fumus
boni iuris e o periculum in mora, demonstrando uma cognio exauriente para que
possa ser procedente, a sumria apenas a cognio do direito acautelado.
Com a finalidade de resguardar a efetividade do processo para o alcance
da satisfatividade do direto, o juiz mesmo sem requerimento da parte, em casos
excepcionais ou quando expressamente autorizado em lei, poder agir de ofcio,
para evitar a concretizao de uma situao de perigo, determinado uma medida
cautelar, uma providncia ou uma prtica de um ato, para assegurar o bom
funcionamento do processo, acautelando o bem tutelado, sua atuao
fundamentada no art. 797, do CPC. Essa concesso se dar incidentalmente nos
autos, no podendo o juiz determinar a instaurao de um processo cautelar.
Nas medidas cautelares existem trs espcies assecuratrias, aquelas
destinadas para assegurar bens, como uma forma de uma futura execuo, as
destinadas para assegurar pessoas, como nos casos de busca e apreenso e
guarda provisria e a ltima serve para assegurar provas.
As aes cautelares so divididas em medidas cautelares tpicas,
descriminadas no cdigo de processo civil, todas tem regramentos atinentes
somente a elas, mais especificamente no captulo II, Livro III e as atpicas, so
aquelas que no foram legisladas, medidas que so criadas e concedidas pelo juiz
ao verificar uma situao de perigo ou de dano.

Ressalto em tempo que, no h diferena de natureza, to pouco de


substncia entre o poder geral de cautela e as medidas tpicas, a funo continua a
mesma, destinada a evitar a inutilidade do processo, acautelando o bem tutelado
para que ocorra a satisfao do direito do jurisdicionado.
Por fim, existem duas formas para requerer as medidas cautelares, as
preparatrias, que antecedem a ao principal e as incidentais que no curso de uma
ao requerida para proteger o direito material.

3 DEFINIO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA


No artigo 5., XXXV, CRFB, preconiza que o direito tutela antecipada
est compreendido no direito fundamental tutela jurisdicional adequada e efetiva.
E, logo na reforma legislativa de 1994, o cdigo de processo civil trouxe a
luz a tutela antecipada no art. 273, com um intuito de satisfazer o direito almejado
atravs da antecipao dos efeitos do provimento de mrito, em um processo de
conhecimento ou executivo, nos procedimentos ordinrio ou sumrio.
De acordo com o art. 273:
o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e, I - haja fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II- fique caracterizado
o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru
(BRASIL, CPC, 1973).

E, dando continuidade ao mencionado artigo no 6 estabelece que a


tutela antecipada tambm pode ser concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
Observamos ento, que para a concesso da tutela antecipatria
necessria algumas condies cumulativas, a prova inequvoca da verossimilhana
do alegado com os demais requistos mencionados.
Para a concesso dos efeitos da tutela antecipada no preciso uma
anlise de cognio exauriente, contudo na tutela definitiva imprescindvel.
Afirmam Didier Jr., Braga e Oliveira (2012, p.461) que a tutela definitiva
satisfativa aquela que visa certificar e/ou efetivar o direito material discutido.
Predispe-se satisfao de um direito material com a tutela do bem da vida
almejado. a chamada tutela-padro, no obstante a tutela cautelar tambm ser

definitiva seus efeitos no so satisfativos, tendo em vista seu carter acautelatrio.


A aceitao de uma cognio sumria por parte da tutela antecipada
possvel porque a anlise feita atravs de um juzo de probabilidade, superficial o
objeto da causa.
Para a concesso da tutela antecipada o juiz no utiliza da prerrogativa
da discricionariedade dado a ele, dever a concesso atravs de um provimento
jurisdicional devidamente fundamentado quando preenchido os requisitos.
Conceitua Bedaque (2007, p. 130) sobre as tutelas satisfativas:
Destinam-se a resolver as crises de direito material, os litgios trazidos ao
processo pelas partes, a fim de restabelecer o ordenamento jurdico e a paz
social. Tais tutelas proporcionam a plena e definitiva satisfao do direito,
declarando-se e atuando-o praticamente.

A satisfatividade no pressupe a coisa julgada, apenas d efetividade a


tutela de um direito, no ocorre a extino do feito, podendo ser no curso do
processo modificada ou revogada, a exemplo, na ocasio de apresentao de novos
elementos.
A probabilidade de mudana no teor da provimento jurisdicional no se d
de qualquer forma, h sempre a soberania da lisura do processo, respeitando os
princpios constitucionais.
A doutrina dividiu em trs espcies distintas a tutela antecipada, a
primeira a tutela de urgncia, para o deferimento do pedido deve-se obedecer aos
requisitos da prova inequvoca da verossimilhana da alegao e o fundado receio
de dano irreparvel ou de difcil reparao, sua concesso mediante cognio
sumria, tutela fundada em juzo de aparncia.
A segunda a tutela antecipada sancionatria, funciona como uma
espcie de sano para quele que ultrapassa os limites da boa-f e da lealdade
processual, seus requisitos a prova inequvoca da verossimilhana da alegao e
abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio, sua concesso
mediante cognio sumria.
E por ltimo as tutelas condenatria, executiva e mandamental, no
havendo distino no seu cabimento quanto a antecipao, mas sim quanto ao seu
objeto de antecipao entre as mencionadas com as tutelas constitutiva e
declaratria, uma vez que no se antecipa a tutela, mas os efeitos prticos que
ditam regras de comportamento s partes em respeito ao que foi declarado ou

constitudo (NEVES, 2013, p. 1181).


Para a ordem jurdica no processo civil a norma preocupou-se tambm
pela segurana jurdica do ru, possibilitando ao contraditrio e a ampla defesa,
delimitando uso da tutela, proibindo irreversibilidade dos efeitos gerados pelo
provimento antecipado, pois s existe a irreversibilidade jurdica quando se refere a
coisa julgada.
E nesse mesmo diapaso, tem-se o contraditrio diferido quando a tutela
antecipa for concedida inaudita altera parte, o que significa dizer que a concesso
ser dada antes da citao do ru.

3.1 Requisitos especficos para concesso

Para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela, tem-se que


preencher algumas condies, que sem elas no ocorrer a concesso da tutela,
quais so:

3.1.1 Da prova inequvoca da verossimilhana da alegao

No obstante a diferena dos significados de prova inequvoca, uma


prova robusta e, verossimilhana, mera alegao do fato, o resultado almejado da
juno dos dois, diz a melhor doutrina, decorre de uma aparncia de verdade gerada
pela prova produzida. A prova dever corroborar com a alegao de uma aparente
verdade, sendo esse o requisito comum para a concesso das demais tutelas.

3.1.2 Do receio de dano irreparvel ou de difcil reparao


Como visto, a demonstrao para a concesso de tutela de urgncia pelo
fundado receio de dano irreparvel (quando a demora da entrega cria uma situao
jurdica que no poder ser modificada posteriormente) ou de difcil reparao
(quando a tutela dada no for mais efetiva a pretenso), tem que vir junto com a
comprovao da prova inequvoca e da verossimilhana da alegao. O periculum
in mora, mostra-se necessrio quando observando que o tempo gasto para a
efetividade da tutela definitiva poder acarretar um dano grave no direito do

jurisdicionado.
3.1.3 Do abuso do direito de defesa ou manifesto proposito protelatrio do ru
Ao coloc-lo no inciso II do art. 273, do CPC, o legislador sabiamente,
buscando o equilbrio e o bom funcionamento do processo para que o ru no se
beneficiasse com as brechas das normas e trouxesse a procrastinao e a
morosidade do feito, instituiu tal artigo.
Dando a possibilidade ao autor de requerer a tutela antecipada para ver
realizado seu direito, quando o ru usar dos meios lcitos de defesa para fazer
infundadas alegaes, pedidos de prova, manobras que indicam litigncia de m-f,
abusando do seu direito de defesa para retardar o feito.
Desse modo, o ru demonstrando abuso de direito de defesa pelos atos,
processual ou material, protelatrios de seu comportamento, cabe ao autor utilizar
desse instituto juntamente com prova inequvoca da verossimilhana da alegao
para a concesso da tutela.

4 O PROCESSO CAUTELAR
4.1 Natureza jurdica
O processo cautelar subsidirio ao processo principal, outorga uma
situao temporria de segurana ao jurisdicionado, garantindo a eficcia da ao
principal.
Nas palavras de Theodoro Jr. (2009, p. 486),
a atividade jurisdicional cautelar dirige-se segurana e garantia do eficaz
desenvolvimento e do profcuo resultado das atividades de cognio e
execuo, concorrendo, dessa maneira, para o atingimento do escopo geral
da jurisdio. No dando soluo lide, mas criando condies para que
essa soluo ocorra no plano de maior justia dentro do processo principal.

Percebemos ento que, a atividade jurisdicional oferece condies


atravs da segurana e garantia do eficaz, no sendo a soluo lide, muito embora
seja uma soluo para o destravamento do sistema jurdico, pois a morosidade faz
com que o cidado em muitos casos no busque seu direito atravs da jurisdio.
O processo cautelar um processo autnomo que tem natureza

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conservativa, no capaz de satisfazer o direito material, apenas garante a


efetividade da tutela satisfativa, protegendo os bens jurdicos envolvidos.
4.2 Requisitos especficos para concesso das medidas cautelares
Para a concesso da tutela cautelar preciso a contemplao dos
requisitos fumus boni iuris e periculum in mora.
O fumus boni iuris a demonstrao da existncia do direito daquele que
busca a tutela, preciso que demonstre ser o titular do direito j o periculum in mora
o perigo do perecimento de um bem, no preciso a comprovao de certeza,
apenas a aparncia do perigo, no qual se materializado o dano no processo perderia
sua utilidade.
Nesse diapaso, Nery Junior (2010, p. 1.162,) aduz que:
demonstrados o fumus boni iuris e o periculum in mora, ao juiz no dado
optar pela concesso o no da cautela, pois tem o dever de conced-la.
certo que existe certa dose de subjetividade na aferio da existncia dos
requisitos objetos para a concesso da cautela. Mas no menos certo que
no se pode falar em poder discricionrio do juiz nesses casos, pois no lhe
so dados pela lei mais de um caminho igualmente legtimo, mas apenas
um. (Nery Jr., 2010, p. 1162,)

Verificando a plausibilidade e a verossimilhana do direito o juiz


conceder a medida cautelar.

5 O PODER GERAL DE CAUTELA NO PROCESSO CAUTELAR


Com a evoluo do processo ao longo dos anos o papel do juiz fortificou
no princpio da imparcialidade, sendo as suas funes a de interpretar e aplicar a lei
e, em razo da necessidade de uma prestao jurisdicional mais gil, foi concedida
ao juiz o poder de determinar as medidas que considerar adequadas para a
efetivao da tutela, permitindo uma atuao mais ampla no rgo jurisdicional.
O momento do exerccio do poder geral de cautela se dar quando o juiz
verificando a probabilidade de um perigo no curso de um processo, qual seja, o
fundado receio de leso grave ou de difcil reparao, toma determinadas medidas
cautelares a fim de evitar um dano ao direito da parte.
No entendimento de Cmara (2005, p. 47):
O poder geral de cautela , portanto, um poder autnomo atribudo ao

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Estado-Juiz, destinado a autorizar a concesso de medidas cautelares


atpicas, assim compreendidas as medidas cautelares que no esto
descritas em lei, toda vez que nenhuma medida cautelar tpica se mostrar
adequada para assegurar, no caso concreto, a efetividade do processo
principal. Trata-se de poder que deve ser exercido de forma subsidiria, pois
que se destina a complementar o sistema, evitando que fiquem carentes de
proteo aquelas situaes para as quais no se previu qualquer medida
cautelar tpica.

Para tanto, deve coadunar com sua atuao alm dos princpios basilares
da constituio o da efetividade da jurisdio, fazendo com que o juiz busque por
uma soluo rpida do litgio, velando pelos direitos e garantias constitucionais,
havendo sempre igualdade na relao processual entre o autor, estado-juiz e o ru.
Atravs do poder geral de cautela do juiz possvel a efetividade do
processo.
Conceitua Pinho (2012, p. 438) que
O poder geral de cautela do juiz, base dos procedimentos cautelares, deve
ser compreendido como um poder-dever, no sentido de que o magistrado se
utilizar de meios aptos a obter o resultado pretendido, sendo a proteo
que deve fornecer a determinada situao impositiva.

O CPC resguarda esse poder, tambm chamado como tutela inominada


ou atpica, nos arts. 798 e 799, que passo a descrever:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo
regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que
uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao
Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano,
autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial
de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. (BRASIL,
CPC, 1993)

Tal medida resulta da impossibilidade do legislador em normatizar todas


as medidas possveis no mbito jurdico, dando a discricionariedade ao juiz para
que conceda medidas provisrias e urgentes na demonstrao de um perigo que
poderia interferir na entrega de uma tutela jurisdicional efetiva.
Contudo, torna-se uma norma em branco, por no fixar limitaes ao seu
uso, constituindo uma norma desigual a qualquer outra, pois dar um poder-dever ao
juiz.
Um dos limites decorrentes desse poder o prprio pedido do autor, o
juiz no deve se distanciar do interesse posto na pea vestibular, pois sua funo
garantir a eficcia do instrumento de prestao da tutela jurisdicional satisfativa, to
pouco provocar a jurisdio, determinando a instaurao de uma medida.

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Nessa vertente, o juiz limitado em conceder medidas assecuratrias,


devendo conced-las apenas quando necessrias, para garantir a eficcia da tutela
do direito material.

6 DA TUTELA PROVISRIA NO NOVO CDIGO DE PROCESSO


CIVIL
O novo cdigo de processo civil deu uma grande roupagem ao recente
cdigo, alm das diversas mudanas que ocorreram, a supresso do processo
cautelar foi a que mais surpreendeu.
No cdigo vigente h a separao do processo de conhecimento,
execuo e cautelar, todavia no novo CPC ocorre o sincretismo das duas primeiras
e, como j dito a extino do processo cautelar.
A essncia da medida cautelar (assecuratria) e da antecipao dos
efeitos da tutela (satisfativa) ainda permanecem, cada qual com suas peculiaridades,
encontradas no Livro V empregada com nome de tutela provisria, que vai dos arts.
294 a 310, do novo CPC.
O nome empregado justifica-se porque a deciso que conceder a tutela
provisria pelo modo de cognio sumria, ser substituda no final por uma tutela
definitiva, proferida por uma cognio exauriente, que ir confirmar, revogar ou
modificar a deciso.
Assim, entendemos que ela tambm ser precria por conservar sua
eficcia ao longo do processo at que ocorra a confirmao, revogao ou a
modificao da deciso.
A tutela provisria fundamenta-se em urgncia ou evidncia, sobre a
tutela de urgncia, coube como suas espcies a tutela cautelar e antecipada,
podendo ser requerida de forma antecedente ou incidental, mediante cognio
sumria.
Usa-se incidentalmente, quando requerida dentro de um processo. E de
forma antecedente, quando no tempo da propositura da ao j existe uma situao
de perigo, limitando o pleito apenas com o pedido da tutela cautelar ou antecipada,
aditando posteriormente o pedido da tutela final definitiva.
De forma antecedente s pode ser requerida in limine litis, o processo

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ser autnomo, o juiz poder analisar o pedido aps a justificao prvia, j a tutela
provisria incidental pode ser concedida a qualquer tempo, mesmo na sentena
dando eficcia imediata aos seus efeitos, seu carter interinal, requerida ao juiz da
causa.
O valor da causa referente ao valor do pedido da tutela final, e quando
pleiteada incidentalmente independe do pagamento das custas.
O legislador em detrimento do princpio da segurana jurdica, pois a
contemplar a estabilidade dos efeitos das tutelas, conservando sua eficcia na
pendncia de processo e durante o perodo de suspenso do feito, salvo deciso em
contrrio, podendo a qualquer tempo ser modificada ou revogada.
O poder geral de cautela ainda vigora no novo CPC no art. 297, o Juiz
poder determinar as medidas que considerar adequadas para a efetivao da tutela
provisria.
A deciso que deferir ou indeferir a tutela provisria caber agravo de
instrumento e da sentena caber o recurso de apelao.
Quanto a competncia, a tutela ser requerida ao juzo da causa, se o
pedido for em carter antecedente ser pleiteada ao juzo competente para
conhecer do pedido principal.
6.1 Da tutela de urgncia
O estado tem o dever de prestar mediante tcnicas processuais a tutela
dos direitos a quem requerer.
E para uma tutela efetiva o tempo razovel o melhor vis para a
obteno, pois possibilita o contraditrio e a ampla defesa, bem como a
apresentao de provas para melhor elucidao do direito provvel, fazendo com
que atravs de uma cognio exauriente o estado-juiz entregue uma verdadeira
tutela efetiva.
Todavia as vezes o tempo no o melhor remdio, de um lado por ir alm
do tempo razovel e de outro pela situao de perigo que uma demora, mesmo
razovel, poder causar para ao direito pleiteado.
Assim, diante de tais circunstncias o legislador com o intuito de trazer
um processo mais justo para aquele que busca, instituiu uma tutela de urgncia sem
muito entraves, quais so: de carter cautelar e antecipada, alcanadas pelo

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procedimento comum.
Os requisitos necessrios para sua concesso a demonstrao da
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo,
a este ltimo, uma parcela da doutrina alega que houve um equvoco na escrita da
norma, uma vez que a busca no mais pelo entendimento passado, qual seja,
assegurar a utilidade do processo, mas sim assegurar a satisfao do direito
tutelado.
o entendimento de Marinoni, Arenhart e Mitidiero (2015, p.199), para
que:
A tutela antecipada serve no s para combater um perigo de dano, mas
tambm um perigo de ilcito.
(...)
A tutela cautelar no uma tutela para proteo do processo (..). uma
tutela ao direito da parte.
(...)
Da que perigo de dano e risco ao resultado til do processo devem ser
lidos como perigo na demora para a caracterizao da urgncia essa
leitura permitir uma adequada compreenso da tcnica processual luz da
tutela dos direitos.

O fumus boni iuris e o periculum in mora continuam introduzidos no novo


ordenamento jurdico.
Com a frgil demonstrao do direito que se quer tutelar, muitas vezes a
concesso de uma tutela de urgncia se mostra temerria, podendo oferecer riscos
a parte contrria, assim alm dos requisitos necessrios mencionados acima o juiz
poder, como forma de ressarcimento, exigir cauo real ou fidejussria idnea,
podendo ser dispensado esse requisito quando a parte se mostrar economicamente
hipossuficiente.
O legislador previu no art. 300, 3., que, na tutela antecipada no ser
concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da deciso.
Vejamos que as normas no so interpretadas pela vontade da lei e sim pelo caso
concreto, e a tutela far-se- pelo modo de cognio sumria, assim notrio que na
maioria das vezes havero casos que tero uma probabilidade de irreversibilidade
se concedidos, da caber ao juiz estabelecer qual ser o direito que dever
prevalecer.
Marinoni, Arenhart e Mitidiero (2015, p. 199) afirmam que:
A superao da proibio da concesso de antecipao da tutela cujos os
efeitos so irreversveis pressupe a demonstrao de que a vedao,
acaso observada no caso concreto, frustrar o direito tutela adequada,

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efetiva e tempestiva do direito do autor. A resistncia superao deve ser


tanto menor quanto maior for o perigo de o direito do autor ser violado
igualmente de maneira irreversvel sem a antecipao da tutela e quanto
mais importante for constitucionalmente o bem jurdico que se pretende
proteger com a tcnica antecipatria. Nesse caso, deve prevalecer a lgica
da tutela do direito provvel em detrimento do direito improvvel, sob pena
de a ordem jurdica confessar-se impotente diante da ameaa ou da efetiva
violao dos direitos.

A tutela de urgncia tem rito prprio previsto nos arts. 303 e 305.
O juiz, no novo CPC, mostra-se mais atuante, entretanto nas tutelas de
urgncia e evidncia o juiz no poder conceder a tutela de ofcio, sendo
prerrogativa das partes.
No obstante a supresso do processo cautelar com seus respectivos
procedimentos o legislador possibilitou a efetivao da tutela de urgncia de
natureza cautelar mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de
protesto contra alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao
do direito.
Tambm foi disciplinado no art. 302 e seus incisos a responsabilidade civil
objetiva do requerente, quando causar prejuzo ao requerido com a efetivao da
medida de urgncia.
6.1.1 Tutela cautelar
Dentro das tutelas de urgncia, o legislador regrou sobre a tutela cautelar
(no satisfativa), uma tutela temporria, concedida de forma sumria, que tem como
escopo assegurar um direito material para que ele seja alcanado at a tutela
definitiva, esta j concedida atravs de uma cognio exauriente, produzindo
resultados imutveis em razo da coisa julgada.
Ressalto que a tutela cautelar no tem o condo de satisfatividade,
apenas assecuratria, neutraliza os efeitos malficos do tempo (Didier Junior,
Braga e Oliveira, 2015, p. 562).
A tutela cautelar tem duas peculiaridades: a referebilidade que o direito
que se pretende alcanar na tutela definitiva (direito acautelado), e a temporariedade
que a limitao dos seus efeitos no tempo. Ela uma tutela assecuratria
definitiva com seus efeitos limitados, pois nada vir substitu-la quando concedida,
apenas quando houver alterao na situao de fato.
Lembrando

que

emprego

da

palavra

temporariedade

no

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provisoriedade porque, uma parte da doutrina entende que, a palavra provisria


d a ideia que a deciso ser trocada posteriormente por outra, que no caso da
tutela cautelar no ocorre, uma vez que no cabe nova deciso acerca da mesma
natureza, apenas quando demonstrados fatos novos. Vejamos assim, que no h
mais a instrumentalidade dentro do novo ordenamento.
A tutela cautelar ela regida pela urgncia, pela necessidade de proteger
a futura tutela definitiva, assegurando o direito a ser satisfeito, tendo como sua
essncia a acautelar o direito material para uma tutela efetiva definitiva.
A tutela cautelar poder ser requerida em carter antecedente ou
incidental, formulada dentro do processo que se pretende pedir.
6.1.2 Tutela antecipada
Do mesmo modo da tutela cautelar a tutela antecipada uma espcie de
tutela de urgncia.
Ela tambm concedida pela cognio sumria, entretanto sua finalidade
antecipar os efeitos da tutela definitiva satisfativa para o imediato gozo, porque o
processo demasiadamente moroso e por isso pe em risco a prpria efetividade
da tutela jurisdicional quando entregue parte.
A sua finalidade de antecipar provisoriamente a satisfao requerida
diante de uma situao de urgncia do direito, em razo do perigo que a demora da
entrega da tutela jurisdicional poder causar no direito tutelado. Sendo necessria a
urgncia.
Sua essncia satisfativa.
A tutela antecipada poder ser requerida em carter antecedente ou
incidental, formulada dentro do processo que se pretende pedir, a urgncia que
delimitar qual o carter usar.

7 ESTABILIZAO DOS EFEITOS DA TUTELA ANTECIPADA


ANTECEDENTE
O fito para a reforma do CPC foi a busca por um processo justo, e assim
adveio o novo CPC, um instrumento pautando para dar a efetiva entrega da tutela do

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direito.
Marinoni, Arenhart e Mitidiero (2015, p. 39), nos ensinam que:
A tutela dos direitos no campo jurisdicional prestada mediante o emprego
de diversas tcnicas processuais. Esses meios so pensados pelo
legislador de modo a, sem perder de vista as necessidades de proteo do
direito material, respeitar e preservar tambm, os direitos fundamentais
processuais das partes e de terceiros vale dizer, o direito ao processo
justo que a Constituio a todos assegura em nossa ordem jurdica (art.5,
LIV, da CF).

Assim, entendemos que o processo civil um meio para a tutela dos


direitos.
Nesse diapaso o legislador trouxe para a tutela antecipada o carter
antecedente disposto no art. 303 que passo a descrever:
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da
ao, a petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada
e indicao do pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito
que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do
processo. (BRASIL, CPC, 2015).

A inovao de um processo autnomo de cognio sumria para a


postulao de uma tutela antecipada trouxe um novo instituto a estabilizao dos
efeitos das decises quando concedidas.
Os requisitos

para

postulao

da

tutela

antecipada

de

carter

antecedente so: qualquer tutela satisfativa de direito (demonstrado pelo modo de


cognio sumria); pedido limitado a casos de urgncia contempornea
propositura da ao.
Concedida a tutela antecipada o autor ter o nus de, dentro do prazo de
15 dias ou outro prazo maior que o juiz fixar, aditar a petio inicial, juntando novos
documentos, aprofundando sua argumentao e confirmando o pedido principal da
tutela final (art.303, 1., I), no o fazendo o processo ser extinto sem resoluo de
mrito (art.303, 2.).
Se houver o aditamento, o ru ser citado para audincia de conciliao
ou mediao. No ocorrendo a autocomposio, comear a correr o prazo para o
ajuizamento da contestao (art. 303, 1., III).
Caso no tenha elementos suficientes para a concesso da tutela, o juiz
determinar a emenda da pea vestibular em cinco dias, sob pena de indeferimento
e extino do feito sem resoluo de mrito (art. 303, 6.).
Concedida a tutela antecipada, se o ru no interpor recurso de agravo de

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instrumento, tornar-se- estvel a deciso (art. 304), e consequentemente o


processo ser extinto (art. 304, 1.).
A falta de interposio do agravo desencadear a estabilizao da
deciso, todavia paira a dvida acerca da forma de extino do processo, uma parte
da doutrina alega que o processo ser extinto com resoluo de mrito e projetar
seus efeitos fora do processo e a outra afirma que ser extinto sem resoluo do
mrito, contudo preservar os efeitos da deciso provisria.
De uma forma ou de outra ocorrer a estabilizao de uma tutela
concedida com cognio sumria.
Mas a doutrina posiciona-se de forma contrria dizendo que a
manifestao do ru, sendo a interposio de agravo ou o oferecimento de
contestao ou demais impugnaes, desde que apresentado no prazo que dispe
para recorrer, no efetiva a estabilizao.
Conceituam Didier Junior., Braga e Oliveira (2015, p. 604/610):
A estabilidade da tutela antecipada ocorre quando ela concedida em
carter antecedente e no impugnada pelo ru, litisconsorte ou assistente
simples (por recurso ou outro meio de impugnao). Se isso ocorrer, o
processo ser extinto e a deciso antecipatria continuar produzindo
efeitos, enquanto no for ajuizada ao autnoma para revis-la, reform-la
ou invalid-la. Nesse caso, no h, obviamente, resoluo de mrito quanto
ao pedido definitivo at a estabilizao se d num momento em que esse
pedido sequer foi formulado.

E mais diante os referidos autores afirmam que os objetivos da


estabilidade so: i) afastar o perigo da demora com a tutela de urgncia; e ii)
oferecer resultados efetivos e imediatos diante da inercia do ru. E por fim, elencam
os pressupostos processuais para a estabilizao, quais so:
(i) o requerimento do autor, no bojo da petio inicial, no sentido de valer-se
do benefcio da tutela antecipada antecedente (art.303, 5, CPC), que faz
presumir o interesse na sua estabilizao;
(ii) a ausncia de requerimento, tambm no bojo da petio inicial, no
sentido de dar prosseguimento ao processo aps eventual deciso
concessiva de tutela antecipada;
(iii) a prolao de deciso concessiva da tutela satisfativa antecedente;
(iv) e a ausncia de impugnao do ru, litisconsorte passivo ou assistncia
simples, que: a) tenha sido citado por via no ficta (real); b) no esteja
preso; ou c) sendo incapaz, esteja devidamente representado.

A forma de impugnao da deciso concessiva de tutela antecipada


estabilizada por uma ao autnoma com pedido de reviso, reforma ou
invalidao, devendo ser proposta at no prazo de dois anos, contados da cincia
da deciso que extinguiu o processo (art. 304, 2. e 5., CPC).

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A competncia funcional do juzo onde tramitou o processo originrio,


devendo, o interessado, desarquivar o processo e tirar cpia integral do mesmo para
a instaurao da ao de impugnao.
Destarte, a estabilizao da deciso concessiva no faz coisa julgada,
proveniente de uma cognio sumria, seus efeitos que so estabilizados, j a coisa
julgada recai sobre o contedo da deciso e se perfaz atravs de uma cognio
exauriente. Mas, ambos, produzem seus efeitos com eficcia fora do processo.
Aps o prazo de dois anos para a impugnao no cabvel ao
rescisria, assim a concluso do enunciado n. 33 do Frum permanente de
Processualistas Civis.
cristalina a fala do legislador no art. 304, 6., que a tutela concedida
no faz coisa julgada, mas a estabilidade. Nota-se pelo exposto que os efeitos da
estabilidade, quando j ultrapassado o prazo de dois anos para a impugnao, no
sero afastados por nenhum modo, assim tornando imutvel equiparando-se com a
coisa julgada. Resta a dvida se houve esquecimento por parte do legislador quanto
ao seu pronunciamento acerca da extino dos seus efeitos aps o prazo de dois
anos ou se realmente foi sua inteno.
Percebamos ento a importncia da atuao do ru no novo ordenamento
jurdico, valer-se da famosa expresso jurdica o direito no socorre os que
dormem a melhor forma encontrada de designar a estabilidade dos efeitos da
tutela antecipada antecedente.
O novo CPC, com intuito de um processo mais justo, ao equiparar aos
efeitos de uma coisa julgada, esbarra em frente
ao problema de saber qual a funo do processo civil no Estado
Constitucional. Somente a partir dessa perspectiva ser possvel analisar se
semelhante opo suportada pela nossa ordem constitucional. Sendo a
obteno de uma deciso justa uma das finalidades do processo civil no
Estado Constitucional, o que remete para a necessidade de construirmos
procedimentos orientados sua busca, parece-nos que a limitao do
direito ao contraditrio e do direito prova nsita sumarizao
procedimental e material da ao antecedente atua em sentido contrrio
busca por uma deciso justa e, pois, desmente uma das razes de ser da
necessidade de um processo justo. (Marinoni et al., 2015, p. 218).

Diante do exposto, aps ultrapassado os prazos de impugnaes, os


reflexos da estabilizao dos efeitos da tutela antecipada antecedente tornam-se
imutveis, mesmo sem o devido processo legal e o contraditrio, no havendo
nenhum modo a mais de extinguir seus efeitos.

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CONCLUSO
Em virtude da problemtica envolvida do instituto de estabilizao dos
efeitos da tutela de carter antecedente contemplado no novo ordenamento
processual civil, bem como tambm pelo pouco acervo bibliogrfico disponvel ao
pblico no momento, seria impossvel esgotar o tema em um artigo cientfico com
tamanha infimidade.
Pelo desenvolvimento do trabalho, pondera-se que o processo civil um
instrumento para obteno da tutela do direito, sua evoluo tem sempre a
finalidade de entregar uma tutela jurisdicional efetiva parte, tornam-se um
processo

dinmico,

tendente

constantes

transformaes

conforme

as

necessidades da sociedade.
Nota-se que a supresso do processo cautelar no extinguiu a medida
cautelar, sua forma continua assegurando o direito material da parte para que ele
seja alcanado at a tutela final. O que foi suprimido foi apenas o procedimento
processual, sua essncia acautelatria vigora dentro da tutela.
Percebe-se que a antecipao da tutela sofreu algumas modificaes,
passando a ser exclusiva dos casos de urgncia, sua natureza satisfativa no foi
alterada.
Destarte que, a tutela cautelar e antecipada no novo CPC, sero
concedidas pela cognio sumria, substitudas no final por uma tutela definitiva
proferida por uma cognio exauriente que ir confirmar, revogar ou modificar a
deciso anterior.
Contudo, a concesso de uma tutela antecipada de carter antecedente
fundamentada pela cognio sumria, quando no impugnada pelos meios
previstos, estabilizar seus efeitos, tornando-se imutveis, equiparando a coisa
julgada material.
Percebe-se assim, a complexidade do instituto de estabilizao com a
equiparao a coisa julgada, pois ao estabilizar uma medida de cognio sumria o
Estado dar ao jurisdicionado uma tutela rpida, todavia, como mostra uma parte da
doutrina, essa rapidez o contrrio busca por uma deciso justa, pois no passa
pelo crivo necessrio do contraditrio, da ampla defesa e da produo de provas.

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REFERNCIAS
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processual. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.
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