Apuntes de Derecho

Comercial I
Ao 2015

Caractersticas del Derecho comercial, de los actos y

contratos de la disciplina:
1. Son conmutativos, porque siempre implican utilidad para ambas
partes, considerando que un elemento medular en el comercio es
el cambio, es decir, dar algo a cambio de otra cosa. Lo dicho
implica un fortalecimiento de la aplicacin del concepto de
equidad, en cuanto el juzgador deber buscar un razonable
equilibrio comercial en las prestaciones generadas a la amparo de
esta legislacin.
2. Evolutivo, ya que las necesidades comerciales reclaman
permanente
cambio
legislativo
que
reglamente
nuevas
operaciones.
3. Consuetudinario, costumbre como fuente de derecho, lo que
refleja la caracterstica precedente. (Costumbre refleja necesidad).
4. Tiende a la universalidad, producto de que el comercio
progresivamente relaciones a personas de distintos Estados que
exigen regulacin uniforme, y es por lo mismo que existen
numerosos tratados internacionales en la materia.
5. Suele ser deformalizado, ya que requiere rapidez para ser eficaz,
lo que se contrapone a los contratos solemne, esto se refleja
incluso cuando se establecen ciertas solemnidades. Hay
excepciones como con los contratos de sociedad. Reflejo de lo
anterior son las normas del consentimiento contenidas en el
Cdigo de Comercio Arts. 96 y ss.
6. Se privilegia la buena fe, por la va de respetar la apariencia. El
legislador para cautelar rapidez y eficacia del Derecho comercial
protege cuando esto se ampara en la apariencia, an en desmedro
de la realidad negocial sustantiva.
7. Por regla general, se preocupa de actos que implican gran
cantidad de operaciones, lo que se refleja de la mera lectura de los
actos de comercio del Artculo 3 del C. de Comercio.
8. Es expansivo en cuanto, progresivamente incorpora instituciones
propias del Derecho Civil, por ejemplo, los contratos de seguro.
Fuentes del derecho Comercial.
Es la manera formal que generan las normas de derecho comercial y que
se ordenan jerrquicamente de la siguiente forma;
1. Las Leyes especiales propias del derecho comercial, como ocurre
con la ley de sociedades annimas 18.046, ley de sociedades de
responsabilidad limitada 9.537 o ley de letra de cambio 18.092.
2. Cdigo de Comercio redactado por Jos Gabriel Ocampo y que
entr en vigencia el ao 1865, este cdigo tiene un ttulo

preliminar que persigue en 6 arts. Establecer las bases del derecho

comercial, determinar los actos de comercio, sealar las fuentes y
definir principios que lo regulan. Luego est dividido en 4 libros
denominados; Libro I de los comerciantes y agentes de comercio.
Libro II de los contratos y obligaciones mercantiles en general.
Libro III de la navegacin y el comercio martimo, Libro IV de las
quiebras.
3. Cdigo Civil, dado su carcter supletorio por ciertos en materias
no reguladas en las fuentes anteriores.
4. Y supletoriamente an, la costumbre mercantil, que suple el
silencio de la ley siempre que los hechos que la constituyen sean
uniforme, pblicos y generalmente ejecutados en el territorio de la
Repblica y reiterados por un largo espacio de tiempo, artculo 4
de C. de Comercio. Esta Costumbre se aplica a los actos de
comercio de una manera distinta a como ocurre en el D. Civil, ya
que, en materia comercial suple el silencio de la ley, mientras que
en D. Civil slo constituye derecho si la ley se remite a ella.
Adicionalmente la costumbre cumple una funcin interpretativa,
en cuanto a determinar el sentido y alcance de las palabras
utilizadas por una ciencia o arte, artculo 6 del C. Comercio.
Y por ltimo, contiene normas sobre la prueba de la costumbre, lo
que no ocurre con el C. Civil.
En efecto, teniendo
presente la exigencia de uniformidad,
publicidad, ejecucin en la Repblica o localidad determinada y
finalmente necesidad de reiteracin por largo tiempo deber si
hay discusin sobre ello acreditarse la existencia de estos
atributos, es decir, deber probarse y ello deber ser ponderado
por el Juez que est conociendo de la causa en que se pretende
invocar esa costumbre.
El artculo 5 seala las modalidades de prueba que pueden
consistir en el testimonio fehaciente de 2 sentencias, que
aseverando la existencia de la costumbre hayan sido pronunciada
conforme a ella (sentencias firmes) o 3 escrituras pblicas
anteriores a los hechos que motivan el juicio en que deben obrar
como prueba.
Adicionalmente, el artculo 825 del C. Comercio agrega como
medio de prueba el informe de peritos para efectos de acreditar la
costumbre en los contratos mercantiles, es decir los regulados en
el Libro II del Cdigo.
Es decir, se acepta la costumbre fuera de la ley, pero para su
acreditacin se debe recurrir a los medios probatorios antes
indicados. Sin perjuicio de ello, debe tenerse presente que el
encabezado del art. 5 del Cdigo comienza diciendo no
constando a los juzgados de comercio lo que segn algunos

permitira al juez prescindir de las restricciones probatorias antes

sealadas afirmando simplemente que a l le consta la existencia
de tal o cual costumbre. Esta interpretacin ha sido criticada, por
cuanto es una mxima absoluta en materia judicial que los
fundamentos de hecho y de derecho de un fallo deben constar en
el proceso y el conocimiento personal del Juez no forma parte de
expediente judicial; se agrega, que a lo mejor pudo considerarse la
otra opinin si se hubiesen materializado los juzgados de comercio
como tribunales especializados para conocer de causas
mercantiles, pero como en definitiva ellos nunca existieron no
puede entregarse a un juez comn la posibilidad de aseverar por s
y ante s que una costumbre existe.
Digamos finalmente que el art. 6 de Cdigo se refiere a la
costumbre interpretativa que es la que sirve para determinar el
sentido y alcance de las frases tcnicas del comercio y para
interpretar los actos y convenciones mercantiles.
Todo lo dicho respecto de la costumbre se aplica en forma
preferente a las normas del C. Civil por el principio de la
especialidad.

El Acto de Comercio
El cdigo no da un concepto de acto de comercio, comn a todas las
legislaciones, sino que recurre a enumerar en su Art. 3 una serie de
actos a los que atribuye tal carcter.
Doctrinariamente existen 3 criterios posibles para calificar como
mercantil un acto jurdico:
1 Un criterio subjetivo, que entiende al D. Comercial como el derecho
de los comerciantes. Nuestra legislacin si bien no adopta este criterio
en alguna medida en su art. 1 primera parte incorpora el mismo al
hablar de obligaciones de los comerciantes al tiempo de referirse a las
operaciones mercantiles, en el mismo sentido el art. 3 n 1 inc. 2
establece que ciertos actos que son civiles por acceder a una actividad
mercantil pasan a ser actos de comercio.
2 Criterio Objetivo, que establece que el D. Comercial es el derecho de
los actos de comercio que defina el legislador como tales
independientemente de quien los ejecute. En general este es el criterio
que sigue nuestro cdigo lo que es coherente con la poca de su
dictacin, 1865 y as lo refleja la enumeracin del art. 3.
3 Criterio del derecho del Empresa, que radica el derecho comercial en
los actos ejecutados por el empresario en inters de su empresa
independientemente de la naturaleza del acto ejecutado. Encontramos

manifestaciones en Chile de este criterio en los nmeros 5 al 9 del Art. 3

del C. Comercio as como en el art. 1 de la ley de sociedades annimas
que establece que stas son siempre mercantiles, sea cual sea su giro o
las personas que participen de ellas.
Importancia de que el acto sea considerado mercantil.
1 En cuanto a la legislacin de fondo aplicable, ya que aplicaremos
legislacin civil o mercantil segn si el acto est o no en el art. 3. Debe
tenerse presente el carcter supletorio del D. Civil respecto a las normas
comerciales conforme lo establece el art. 2 del C. Comercio, por ejemplo,
las sociedades de responsabilidad limitada (SRL) se rigen por Ley 3.918
que tiene 6 arts. Y supletoriamente por el C. Civil; igual cosa ocurre con
el contrato de arrendamiento mercantil regulado en el C. Comercio pero
cuyas normas son nmeros veces complementada por el arrendamiento
del C. Civil.
2 Para efectos probatorios, ya que el art. 128 del C. Comercio establece
que puede acreditarse por testigos cualquier tipo de obligacin no
rigiendo aqu las limitaciones del 1708 y 1709 del C. Civil; incluso el art.
129 admite la prueba testimonial para alterar o adicionar lo establecido
en una escritura pblica. Por su lado el art. 127 a propsito de los
instrumentos privados y su valor probatorio respecto de terceros
establece en lo que concierne a la fecha, ellos tendrn valor probatorio a
su respecto, siendo la norma bastante ms amplia que la del C. Civil.
Normas particulares se dan a propsito de los libros de contabilidad que
son instrumentos privados dotados de un relevante valor probatorio en
determinadas circunstancias art 35 y siguientes del C. Comercio.
3 Para la calificacin del sujeto, puesto que conforme al art. 6 del C.
Comercio la ejecucin regular de actos de comercio ms otros requisitos
atribuyen el carcter de comerciante.
4 Respecto de la capacidad, los arts. 10 y 11 contienen reglas
especiales en la materia, semejantes pero no iguales a las del D. Civil.
5 Para fines tributarios, ya que los actos de comercio en general estn
gravados con IVA.
6 En materia de prescripcin, por las reglas y plazos son diversas en
materia civil y comercial.
7 Para efectos de la costumbre, por las razones ya estudiadas.
Actos de Comercio en nuestra legislacin.
Cuestiones preliminares.

1. Se plantea la duda de si las partes va autonoma de la voluntad,

pueden atribuir o restar el carcter mercantil a un acto.
Se seala que no pueden hacerlo atendido que las consecuencias
de esta calificacin como mercantil o civil son de orden pblico y
por lo tanto intangibles para las partes.
2. El principio de la accesoriedad ella consiste en que califica un acto
aisladamente como civil o mercantil, modifique luego tal carcter
por acceder o garantizar una actividad o acto de naturaleza
diversa.
El mbito de la accesoriedad en materia comercial es ms amplio
que en D. Civil en que solo est restringido a las obligaciones de
garanta que caucionan una obligacin principal, por ejemplo la
prenda o la hipoteca. En materia mercantil no solo la caucin
conduce la accesoriedad sino tambin el comn destino
econmico que lleva a considerar como mercantil a un acto civil
fundado en el comn destino econmico de un acto principal que
es mercantil.
Diversas disposiciones legales consagran este principio as el art. 1
en su segunda parte se refiere a las obligaciones que contraigan
personas no comerciantes, para garantizar obligaciones
mercantiles.
Por su lado el art. 3 n 1 inc. 2 considera la accesoriedad desde la
perspectiva econmica, al establecer que no son
actos de
comercio la compra o permuta de objetos destinadas a
complementar accesoriamente operaciones principales de una
industria no comercial; si bien esta disposicin se refiere a la
accesoriedad de un acto mercantil respecto de un acto civil, la
doctrina uniformemente lo extiende tambin a la situacin inversa,
es decir, una compra o permuta civil que por accesoriedad pasa a
ser mercantil.
Ms an la doctrina acepta que si bien el art. 3 n 1 inc. 2 se
refiera a la compra y permuta mercantiles, el principio de la
accesoriedad es de aplicacin general a todos los actos y ello
fundado en que la compraventa es el contrato ms tpico de
nuestra legislacin, que as ocurre a nivel de D. Comparado, que
con ello se cubre una necesidad jurdica, ya que de lo contrario se
produciran conflictos imposibles de resolver; y, finalmente, porque
as se sealaba en el proyecto del Cdigo a ttulo de principio
general, pero luego ello fue eliminado por la comisin redactora
por entender que bastaba con que estuviese establecido a
propsito del contrato de compraventa.
3. Actos mixtos o de doble carcter, son aquellos que se consideran
mercantil para una parte, y civil para la otra. Su existencia arranca
del Art. 3 inc. 1 que seala que Son actos de comercio sea para

ambas partes, sea de parte de una de ellas. Estos actos mixtos

presentan diversos problemas, siendo el ms relevante el de
establecer qu legislacin se le aplica a cada obligacin. Doctrina
y jurisprudencia estn contestes en que debe aplicarse la
legislacin del obligado, en particular en lo que concierne a las
normas probatorias de tal obligacin, y as si se discute una
obligacin mercantil prueba mercantil, y si civil, civil. Y si se
discute la calificacin de tal obligacin en cuanto a si es civil o
mercantil, el que alegue que es mercantil, deber probarlo.
4. Mercantilidad de los inmuebles, en general se afirma que los
inmuebles se encuentran fuera del D. Comercial y ello porque las
solemnidades propias de los actos que recaen sobre inmuebles, no
son compatibles con la rapidez propia del D. Mercantil.
Otros autores discuten este argumente, porque dentro del D.
Mercantil tambin hay actos solemnes y no por eso dejan de ser
mercantiles. Agregan que el art. 3 n 2 establece como mercantil
la compra de un establecimiento de comercio entendiendo que en
ese acto se incluye tambin el inmueble. De igual modo el art 3 n
20 establece como acto de comercio la construccin de inmuebles.
No obstante estos argumentos el parecer mayoritario sigue siendo
que los actos sobre inmuebles no son mercantiles.
El tema es particularmente complejo cuando pretendemos aplicar
el principio de accesoriedad en uno u otro sentido.
5. Taxatividad del art. 3, la discusin es si es posible o no calificar
como mercantil un acto no incluido en el art. 3 aplicando el
argumento analgico, en general se dice que ello no es posible por
ausencia que hay de una definicin de acto de comercio omisin
que hace imposible establecer cules son los elementos de este
acto en base a los cuales, pudiese calificarse como mercantil un
acto no enumerado en el art. 3. Se agrega que la utilizacin del
criterio objetivo obsta a aceptar otros actos que los de dicho
artculo.
En sentido contrario algunos autores sealan que el encabezado
Son actos de comercio no impide que hayan otros, como si
ocurrira si dijese Los Actos de comercio son; y agregan que los
actos del art. 3 son generales, lo que permite reconocer en ellos
ciertos requisitos o elementos que podran exigirse en actos no
enumerados para calificarlos como mercantiles y que esto es
particularmente as en el art. 3 n5 que consagra el elemento
analgico con expresin otros establecimientos semejantes.

Actos de Comercio del Art. 3.

Existen diversas
mencionaremos:

clasificaciones

de

ellos,

de

las

cuales

solo

1. Actos Terrestres y martimos; que obedece estrictamente al lugar

donde ellos se desarrollan. El cdigo contiene los terrestres en los
nmeros 1 a 12 y 20 del art. 3, y del 13 al 19 los martimos. Slo
los terrestres son objeto de este curso.
2. Segn el Criterio del legislador para otorgar el carcter mercantil,
se distingue:
a. Actos Calificados como mercantiles en base a la intencin de
los contratantes nmeros 1 a 4.
b. Actos calificados como mercantiles por ser ejecutados como
una empresa, 5 al nueve y 20.
c. Actos formales de comercio, nmero 10 y nmero 2 (segn
algunos).
d. Actos mercantiles por va de la intermediacin, nmeros 11 y
12.

1. Compra y venta mercantil: Art. 3 nmero 1, que separa ambos

actos estableciendo requisitos diversos para entenderlos como
mercantiles.
a. Compra: Se exigen aqu 3 requisitos
a.1 que verse sobre cosas muebles, recurriendo al efecto a la
definicin del C. Civil y comprendindose tanto los muebles por
naturaleza como aquellos por anticipacin, este requisito va en
la lnea de que los inmuebles son ajenos al derecho mercantil.
a.2 que la compra se haga con el nimo de vender, permutar o
arrendar con posterioridad, evidentemente, se trata de un
elemento subjetivo (nimo o intencin), que debe estar presente
al momento de realizar la compra aun cuando despus ese
nimo no se materialice jurdicamente. A su vez, si al momento
de comprar no se tena ese nimo y despus se vende arrienda o
permuta, estaremos ante una compra civil.
Este elemento volitivo, constituye una cuestin de hecho que
deber ser establecido por el Tribunal, correspondiendo el Onus
Probandi, al que sostiene la existencia de tal nimo, pudiendo
recurrir a todos los medios de prueba en particular a las
presunciones, por ejemplo, si compro diez vehculos podr
presumirse que es para venderlos con posterioridad. En el mismo
sentido el giro que desarrolla el comprador puede configurar una
presuncin.
a.3 La Doctrina agrega un requisito, que es comn a todos los
actos de comercio cual es el nimo de lucro, es decir, la

intencin de obtener una utilidad posterior a la compra; as por

ejemplo, las cooperativas no realizan actos de comercio porque
compran para vender luego al mismo valor de aquel que
adquirieron.
b. La Venta Mercantil, ella tendr este carcter cuando cumpla
un nico requisito:
Haber sido precedida por una compra mercantil, no teniendo
aqu relevancia el nimo con que se realiza.
Tanto en la compra como en la venta mercantil, puede estar presente
la teora de los actos mixtos o de doble carcter, es decir, que para
una parte el acto sea civil y para la otra mercantil, y adems tambin
puede estar presente el principio de accesoriedad con lo que algunas
compras, ventas, permutas o arrendamiento pueden ver alterada su
calificacin jurdica de mercantil a civil o viceversa en la medida que
acceden a una actividad principal de cuya naturaleza jurdica pasan a
participar. Esto se ve reflejado de manera en el inciso 2 de n 1 del
Art. 3. Que seala no son actos de comercio, la compra o permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente operaciones
principales de carcter no comercial, este es el caso de aquel
agricultor (actividad civil) que compra envases para vender sus
productos, ya que si bien tales envases son comprados para facilitar
una venta posterior constituyen un acto accesorio respecto de la
actividad del agricultor.
2. Compra de un establecimiento de comercio. Art. 3 n2.; No
est definido el concepto de establecimiento de comercio,
doctrinariamente se seala que es la reunin de un conjunto de
medios, corporales o incorporales afectos al desarrollo de una
actividad determinada agrupados bajo la forma de una
universalidad jurdica de hecho. Dentro de l encontramos
instalaciones, mercaderas, clientela, derecho de llaves, derechos
derivados de contratos celebrados por l, etc.
Lo que cdigo califica como mercantil es derechamente la compra
de un establecimiento de comercio, no sealndose forma alguna
para que tal compra se materialice. Por lo tanto, aqu no se califica
el nimo con el que sea realiza el acto, y pareciera no ser exigible
ni siquiera el concepto de lucro, y es por esto, que la mayora de
los autores incluye esta compra dentro de la categora de los actos
formales de comercio, con lo que incluso si se compra un
establecimiento para cerrarlo sera un acto mercantil.

En cuanto a la venta del establecimiento no cabe expresamente

en el n 2, pero en general, se entiende que el acto es mercantil
para el vendedor.
En principio la compraventa del establecimiento de comercio es
consensual, pero en los hechos bsicamente por consideracin
probatoria se suele recurrir a ciertas formalidades, sin perjuicio,
que de aqu podramos recurrir a la prueba testimonial al menos
claramente desde el punto de vista del comprador.
Al tiempo de otorgar esta compraventa mercantil, se plantear el
problema de qu pasa con los pasivos que son de cargo del
vendedor, en particular sino que se hiciese mencin expresa de
ellos al tiempo de concretarse la compraventa del establecimiento.
En general, se entiende que ellas debieran entenderse incluidas
sin perjuicio de que como se est afectando a terceros como los
son los acreedores, respecto de ellos el cambio de deudor es
inoponible, debiendo en este caso recurrirse eventualmente a una
novacin si existe la voluntad del acreedor para ello.
En cuanto a la tradicin, deberemos recurrir al art. 684 del C. Civil.
Finalmente en cuanto al inmueble en que funciona el
establecimiento de comercio, no se entiende naturalmente
incorporado en la compraventa del establecimiento.
3. Mandato o comisin mercantil; art. 3 n4, se afirma por
autores que existe aqu un error de lenguaje por hacer sinnimos
las palabras mandato y comisin, en efecto analizado el art. 234
del C. Comercio puede concluirse que la comisin es una especie
de mandato y segn el art. 235 la comisin es tal cuando se
refiere a una o ms operaciones mercantiles individualmente
determinadas o consideradas siendo stas las nicas a que se
refiere el art. 3 n 4, y no alcanzando a otros mandatos como
ocurre con los dependientes de comercio o la corredura (corretaje)
pues ellos tienen normas especiales.
Segn el art. 3 n4, lo que es acto de comercio es la comisin o
mandato mercantil y ser mercantil cuando se encarga un acto de
comercio independientemente de que sea o no remunerado.
La calificacin de mercantil de este acto se refiere al mandante o
comitente porque respecto del mandatario o comisionista se aplica
el principio de la accesoriedad en relacin a la actividad que ste
ltimo realiza.
Por lo anterior, es muy probable que nos encontremos aqu frente
a un acto de carcter mixto, comercial para el mandante, civil para
el mandatario, con las consecuencias propias de ello.
4. Actos realizados por Empresas; El cdigo no define empresa,
doctrinariamente se seala que es una organizacin econmica
que coloca en marcha sistemticamente los factores necesarios

para obtener un determinado producto y que debe reunir una

actividad metdica y profesional destinada a obtener un resultado
unida a un nimo de lucro.
El Art. 3 ns 5, 6, 7, 8, 9 y 20, establece actos de comercio cuya
Mercantilidad deriva del hecho de que son desarrollados por una
empresa, consagrando con ello el criterio subjetivo.
4.1 El art. 3 n5 se refiere a distintas actividades econmicas de
diversa naturaleza:
4.1.1 Fbricas y manufacturas, que se caracterizan por la labor
de transformacin que ellas hacen de los elementos de la
naturaleza con el propsito de convertirlos en bienes o
servicios que permitan satisfacer necesidades de la
comunidad propios del denominado sector secundario de
economa con exclusin por lo tanto de la industria
extractiva (minera, forestas, agrcola o pesca); lo esencial
aqu es que exista transformacin.
Se generan por cierto situaciones dudosas en cuanto a si
una actividad es primaria o secundaria, por cuanto el
paso de una a otra normalmente no es a travs de un
solo acto material, sino de un conjunto de actos sucesivos
que finalmente concluyen en un bien de consumo. Estas
situaciones dudosas no tienen obviamente una respuesta
nica ni uniforme y deben ser examinadas caso a caso,
siendo el ejemplo tpico el de las agroindustrias; por
cierto, aqu tiene tambin mucha aplicacin el principio
de lo accesorio.
4.1.2 Los Almacenes, tiendas y bazares, que son aquellos
establecimientos en que existen compras y ventas
reiteradas de bienes muebles o incluso otro tipo de actos
jurdicos sobre este mismo tipo de bienes.
El carcter reiterado es el que diferencia este n 5 del art.
3 del n 1 del mismo artculo.
4.1.3 Las fondas, cafs y otros establecimientos semejantes,
que se refieren a un comercio organizado que satisfacen
necesidades de clientes en los que concierne a su
alimentacin, esta parte del artculo 5 es aquella que los
autores se fundan para sostener que la enumeracin del
art. 3 no es taxativa por cuanto concluye con el
expresin y otros establecimientos semejantes.
Nuevamente aqu es frecuente encontrarse con actos de
carcter mixto.
4.2 Empresas de transporte por tierra o canales navegables, art.
3 n6. Se incluyen aqu tambin los lagos navegables por
argumento analgico.

El transporte martimo est regulado de manera independiente,

en los ns 15 y 16 del art. 3 y en todo el Libro III.
El Contrato de Transporte est definido en el art. 166 del C.
Comercio como aquel en virtud del cual un persona de obliga
por un precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales,
lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas y
entregar stas a la persona a quien vaya dirigida. El que
contrae la obligacin de conducir se llama porteador, el que
encarga la conduccin se llama cargador, y al que van dirigidas
se llama consignatario; el precio se llama, porte.
Por su lado, el transporte de pasajeros se llama contrato de
pasaje.
El art. 3 n6 califica mercantilmente el acto desde el punto de
vista del porteador. Respecto del consignatario y el cargador
habr que analizar su situacin individualmente cobrando
nuevamente aplicacin el principio de la accesoriedad para
definir si el acto es civil o mercantil.
En cuanto al contrato de transporte la nica legislacin general
que existe es la del C. Comercio, no hay normal civiles, razn
por la cual tales normas se aplican a todo contrato de
transporte sin perjuicio de que igualmente deber calificarse la
actividad como civil o mercantil por las otras implicancias que
se derivan de tal calificacin, tales como tributarias o
probatorias.
Por ltimo, tratndose del transporte areo si bien no est
incluido en el art 3 n6 se entiende que es mercantil en los
mismos trminos antes expresados estando regulado en el D.F.L
N 22 sobre navegacin area.
4.3 Empresas de depsito, este contrato est regulado en el C.
Civil en los arts. 2211 y siguientes y en su virtud una persona
confa a otra una cosa corporal la que se encarga de guardarla
y restituirla en especie.
En principio el depsito es un acto civil y pasa a ser mercantil
por desarrollarlo una empresa.
En su versin civil, el depsito es naturalmente gratuito y para
ser oneroso requiere clausula expresa.
En su versin mercantil, por la presencia del lucro como
elemento necesario para otorgarle este carcter la regla es que
es oneroso. Este contrato tiene particular relevancia prctica a
travs de los denominados almacenes generales de depsito,
regulados en la Ley 18.690 en que se entrega una especie en
uno de estos almacenes y a cambio recibe del depositario un
certificado que da cuenta de las especies en custodia,
certificado que puede ser transferido a travs del mecanismo

del endoso: Este certificado se llama warremt y es un ttulo de

crdito.
El art. 3 n7 est concebido desde el punto de vista del
depositario, es decir, el que custodia el bien; para el
depositante deber analizarse su situacin de acuerdo a la
teora de lo accesorio.
El art 3 n7 se refiere a una segunda situacin, las empresas de
provisin y suministro, vocablos que no son sinnimos. El
suministro, es aquel contrato que facilita el uso y goce de un
determinado bien por un tiempo estipulado y por un precio
fijado de antemano pudiendo incluir adicionalmente algn otro
servicio; se caracteriza porque es constante y porque los bienes
siguen siendo de propiedad del suministrador.
El aprovisionamiento, consiste en la entrega en dominio de
ciertos bienes lo que se va reiterando en un lapso determinado
fijndose de antemano un precio por tales bienes.
En ambos hay plazo y precio prefijado, la diferencia est en el
ttulo al cual son recibidos, uso y goce en el suministro, dominio
en el aprovisionamiento.
Tanto en el suministro como en el aprovisionamiento, la
calificacin de mercantil del n7 del art. 3 se hace desde el
punto de vista de la empresa que los proporciona. Respecto del
que contrata con dicha empresa, una vez ms habr que
recurrir al principio de la accesoriedad.
Debe sealarse que segn algunos este n 7 estara dems,
porque estara incluido en el n1 con la nica particularidad de
que se tratara de ventas reiteradas, la mayora piensa que nos
es as, ya que el n 1, alcanzara a compraventas aisladas,
mientras que el n 7 a un conjunto de actos.
Por el art. 3 n 7 se refiere a las agencias de negocios y a los
martillos.
Las agencias de negocios no ests definidas, pero se entiende
que son aquellas que prestan diversas clases de servicios y que
generalmente actan en la prctica como mandatarios, es lo
que ocurre con las agencias de turismo, agencias de publicidad
o de empleos. Una vez ms la Mercantilidad es para la empresa
que presta el servicio, para el que lo recibe principio de lo
accesorio.
En cuando a los martilleros, ellos tienen una ley especial
18.118, que los define, como personas naturales o jurdicas
inscritas en un registro de conformidad a la ley habilitados para
vender pblicamente al mejor postor bienes corporales
muebles. La Mercantilidad es para el martillero y para el que
compra, principio de accesoriedad.

4.4 Empresas de espectculo pblicos (art 3 N8) este acto de

comercio se califica como tal desde la perspectiva de quien
organiza como empresa el espectculo pblico y que se
constituye en un intermediario entre el pblico y el artista.
Respecto de este ltimo en principio su actividad es civil, sin
perjuicio del principio de la accesoriedad.
4.5 Empresas de seguros, lo que alcanza a los seguros
terrestres, al transporte por ros y lagos y con exclusin del
transporte martimo.
Al igual que en los casos anteriores el carcter mercantil se
radica en el asegurador el cual siempre ser una sociedad
annima sometida a una legislacin especial y cuya labor
consiste en asumir el riesgo de otra persona obligndose a
indemnizarla si ocurre el siniestro cubierto en el contrato y
percibiendo por ello una contraprestacin llamada prima. El
contrato de seguro cuenta con legislacin especial sin perjuicio
de lo dispuesto en el Art. 512 y ss. Del C. de Comercio.
4.6 Las empresas de construccin de bienes inmuebles por
adherencia Art. 3 N20. Fueron incorporadas al Cdigo el ao
1977 declarndoseles mercantiles a efecto de poder gravar sus
actividades con IVA y aplicarles ciertas normas de la antigua ley
de Quiebras que eran ms gravosas para los comerciantes.
(nueva ley de quiebras)
Se requiere aqu de la existencia de una organizacin
empresarial que tenga por finalidad la construccin de
inmuebles por adherencia de aquello definido en el Art. 568 del
Cdigo Civil. Debe tenerse presente que lo calificado como
mercantil es la construccin y no la venta de inmuebles que
sigue siendo un acto civil.
5. Actos Formales de Comercio: Son aquellos considerados como
mercantiles para ambas partes, sea quien sea las persona que los
realiza, es el caso de Art. 3 N 12 y segn algunos autores el Art. 3
N2 (establecimientos de comercio).
Estos actos excluyen la posibilidad de aplicar el principio de
accesoriedad as como el de los actos de doble carcter.
Los principales actos formales son los ttulos de crdito,
extendindose el carcter mercantil no slo al ttulo en s mismo
que es un acto jurdico, sino tambin a las distintas operaciones
que se realizan a su respecto, a las obligaciones que nacen de l y
a los distintos intervinientes que se relacionan con dicho ttulo.
Los principales ttulos de crdito son las letras de cambio, el
pagar, el cheque, etc.

6. Operaciones de Banco, de Cambio y de Corretaje:

La actividad de Banco es entendida como aquella que se dedica al
negocio de recibir dinero en depsito y a darlo a su vez en
prstamo, sea en forma de mutuo u otro ttulo, sin perjuicio de
diversas otras actividades que estos pueden desarrollar.
En Chile por ley los bancos son sociedades annimas y deben
cumplir
requisitos
especiales
para
su
constitucin
y
funcionamiento y se encuentran sometidos a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Bancos e instituciones financieras. El Art. 3
N11 califica como mercantiles las operaciones de Banco, por lo
tanto la persona que contrata con un banco no necesariamente
realiza una operacin mercantil y en general a su respecto deber
estarse al principio de accesoriedad.
En cuanto a las operaciones de cambio (Art. 3 N11) se refieren al
trueque de moneda por moneda y aqu lo que califica como
mercantil es la actividad del que ofrece estas operaciones de
cambio al pblico; quien contrata con l deber ser analizado caso
a caso.
Finalmente las operaciones de Corretaje estn reguladas en el
Ttulo III del Libro I del Cdigo de Comercio y son una especie de
mandato comercial realizada por corredores cuya funcin es
intermediar entre comerciantes a fin de facilitar sus negocios.
Respecto de quin contrata con el corredor, habr que analizar
caso a caso.
7. Operaciones de Bolsa, Art. 3 N12: Las bolsas de valores estn
reglamentadas en la Ley 18.045, Ley de Mercado de Valores y
estn definidas como entidades que tienen por objeto proveer a
sus miembros de la implementacin necesaria para que puedan
efectuar transacciones de valores mediante mecanismos continuos
de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems
actividades de intermediacin de valores que la ley autoriza.
Al igual que en la mayora de los casos anteriores el que realiza un
acto de comercio es la Bolsa de Valores y sus agentes, pues el que
contrata con y a travs de ella se rige por el principio de la
accesoriedad. Ntese que aqu es posible que se aplique respecto
de este ltimo el Art. 3 N1 del Cdigo de Comercio (el que
compra para vender).
8. Actos de Comercio no sealados en el Art. 3. Nos referimos
a casos en que la Ley es la que atribuye este carcter, lo que
ocurre:

a. Tratndose de las sociedades que tengan por giro actos de

comercio tratndose de la Sociedades Annimas. (La Ley
18.046 ellas sern siempre mercantiles).
b. Contrato de Cuenta Corriente mercantil Art. 602 y ss. En virtud
de cual dos personas pueden traspasarse entre s dinero sin
necesidad de expresar causa, sin que sea necesario aplicarlo a
un objeto determinado bastando la existencia de la contabilidad
que acredite estos traspasos.
Este Contrato ser mercantil en la medida que se le pueda
aplicar el Art. 3 N11 de C. Comercio.

Los Comerciantes
Est reglamentado en el Libro I y definido en el Art. 7, como aquellas
personas que teniendo la capacidad para contratar hacen del comercio
su profesin habitual.
Requisitos:
1. Tener capacidad para contratar; se refiere aqu simplemente a la
tradicional capacidad de ejercicio del derecho civil, es decir, la
aptitud legal para adquirir derechos y contrae obligaciones.
2. Dedicarse al comercio, lo que en Chile significa realizar alguno de
los actos expresados en el Art. 3 o en otras normas especiales.
Por lo tanto es la ley la que genera el cumplimiento o no de este
supuesto.
3. Que haga del Comercio su profesin habitual, esto no est definido
pero podemos sealar que consiste en la repeticin de actos
comerciales en forma reiterada.
Con todo, debe mencionarse que excepcionalmente la ejecucin
de un solo acto puede conducir a la calificacin de comerciante
como ocurre con la compra de un establecimiento de comercio.
4. Que esta actividad se desarrolle de manera profesional, es decir,
que la repeticin de actos conduzca a que el individuo desarrolle
sus actividades de vida en torno a los actos de comercio, es decir,
que haga del comercio su profesin. Y as, por ejemplo, no ser
comerciante aquella persona que un televisor y para pagarlo
suscribe 50 letras de cambio, evidentemente hay reiteracin de
actos de comercio, pero no hay intencin de ser comerciante.
5. Que el acto que se ejecute lo sea lo sea a nombre propio y en
particular que afecte su propio patrimonio.
Para mayor claridad el Art. 8 del C. Comercio excluye la ejecucin de
actos aislados como fuente para calificar a un sujeto como comerciante
y seala que no es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto
de comercio pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los
efectos del Acto. Esta disposicin ratifica la idea de que en Chile
prevalece un criterio objetivo para aplicar la ley mercantil, pues reitera
que para este efecto lo que importa es el acto que se ejecuta y no la
persona que lo lleva a cabo.
Ejecucin accidental de un acto de comercio: El art. 8 del Cdigo
establece expresamente que no es comerciante el que accidentalmente
ejecuta un acto de comercio pero, queda sujeto a las leyes de comercio
en cuanto a los efectos del acto ejecutado. Se ratifica as la exigencia de
los requisitos del Art. 7 y se ratifica tambin la afirmacin de que en
Chile se sigue un criterio esencialmente objetivo para la aplicacin del D.

Comercial, pues reitera la idea de que para el legislador lo esencial es el

acto y no la persona que lo realice.
Trascendencia de
relevante:

ser

calificado como

comerciante.

Ello es

1 En materia de capacidad; pues sin perjuicio de aplicarse las reglas

generales del D. Civil existen algunas normas especiales, que se vern
ms adelante,
2 Porque el legislador establece obligaciones especiales para ellos, as
como alteraciones a las reglas de medios probatorios y valoracin de los
mismos, que tambin se vern.
Capacidad en Derecho Comercial
En derecho civil, como se dijo tenemos la capacidad de ejercicio y de
goce, y el Art. 7 del C. Comercio al referirse a capacidad, se refiere
exclusivamente a la capacidad de ejercicio, pero adems de ello en los
Arts. 10 y ss. Se establecen ciertas reglas especiales en relacin al
menor adulto y la mujer casada.
a. Menor adulto, esta disposicin seala que si este menor adulto
ejerce una actividad comercial quedar obligado hasta la
concurrencia de su propio patrimonio o peculio y a su respecto se
aplicarn las leyes mercantiles, Art. 10. Agrega el Art. 18 que este
menor comerciante puede comparecer en juicio en todas las
cuestiones relativas a su comercio.
b. En lo que concierne a la mujer casada, en rgimen de sociedad
conyugal, ella se regir por el Art. 150 del C. Civil en la medida
que cumplan los supuestos que dicha norma establece.
Tratndose de la mujer divorciada o de la separada de bienes o de
la casada en el rgimen de participacin en los gananciales, ellas
podrn comerciar libremente pero, tendrn la obligacin de
inscribir en el Registro de Comercio la sentencia de divorcio o el
instrumento en que consta su rgimen de bienes matrimonial.
Obligaciones de los Comerciantes
1 Obligacin de inscribir documentos en el Registro de Comercio; Art.
22 y ss. Estas inscripciones persiguen fundamentalmente proteger a los
terceros que celebran actos y contratos con los comerciantes, siendo la
regla general que ellas cumplan una funcin de publicidad aunque en
ocasiones sea una solemnidad. Este art. 22 se refiere a los siguientes
documentos;

a. Capitulaciones matrimoniales y pactos de separacin de bienes;

documentos que en general dan cuenta de obligaciones del
marido respecto de su mujer y como los crditos de sta contra
aquel disminuyen su patrimonio, y adems son privilegiados con la
cuarta clase, se pretende dar a conocer stas circunstancias a los
eventuales acreedores del comerciante.
b. Sentencia de Divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones a
que ellas dan origen, y esto por la misma razn que en la letra
anterior; tanto el pacto de separacin de bienes como las
liquidaciones se contendrn habitualmente en escrituras pblicas,
las cuales se inscribirn en el registro de comercio.
c. Los Documentos justificativos de los Haberes del hijo o pupilo, que
se encuentra bajo la potestad de su padre, madre o guardador. El
art. Se refiere aqu a los que administran bienes de otros y que en
algn momento deben restiturselos, siendo el fundamento de esta
obligacin de inscripcin, el impedir que el comerciante aparente
ser dueo de bienes que no son suyos.
d. Los mandatos que el comerciante otorgue en el ejercicio de su
actividad como tal, y esto a efecto de que los terceros puedan
saber quines son sus mandatarios y qu facultades tienen; en la
prctica y siguiendo el criterio de la doctrina tambin se inscriben
las revocaciones de estos mismo poderes.
En general el Art. 23 del Cdigo establece un plazo de 15 das
contados desde que se otorg el documento o desde la fecha en que
el padre, madre o guardador comenz a ejercer el comercio para
practicar las inscripciones anteriores.
2 Llevar libros de Contabilidad; Art. 25 y ss. La contabilidad refleja el
movimiento econmico y financiero de una persona y es por ello que la
ley les da un tratamiento jurdico especial distinto a los dems
instrumentos privados, al punto que en determinados casos constituyen
plena prueba para la persona que lo lleva. Adems, el legislador
establece el secreto de los Libros de contabilidad, que reconoce lmite
dado que se faculta a ciertos organismos y autoridades para
fiscalizarlos.
En cuanto a los libros que se llevan, hay que distinguir entre los
comerciantes al por menor y al por mayor.
a. Comerciante al por menor, es aquel que vente directamente a los
consumidores, no siendo relevante la magnitud de sus ventas,
establecindose a su respecto como nica exigencia un solo libro,
encuadernado, foliado y forrado, en que se asientan las compras
diariamente realizadas tanto al contado como al fiado, debiendo a

final de ao practicarse un balance con todas las operaciones del

giro.
b. Comerciante al por mayor, es el que vende a los comerciantes o
proveedores y ellos tienen libros obligatorios y facultativos.
1. Libros Obligatorios:
1.1 Libro diario; es aquello en que se anotan las operaciones
diarias del comerciante, Art. 27.
1.2 Libro Mayor o de cuentas corrientes, no est definido en la
ley. Es aquel que sirve para llevar diversas cuentas, como
cuentas personales de determinados clientes, cuentas
reales en que se anotan bienes que forman parte del giro,
cuentas de orden en que se anotan los valor recibidos en
forma transitoria o permanente y que no pertenecen al giro
del negocio.
1.3 Libro de Balance; en l debe constar todos los bienes que se
indican en el art. 29 configurando un verdadero inventario
de los bienes del comerciante. Este libro al final de cada ao
debe cerrarse con un balance general en que figuren todos
los activos y pasivos.
1.4 El libro copiador de cartas, que hoy no se utiliza en la
prctica y que tena por funcin registrar la documentacin
recibida, a la fecha se utilizan otros sistemas de registro.
2. Libros Facultativos: tambin llamados auxiliares, que son
tantos como los que el comerciante quiera llevar, pero que a
diferencia de los obligatorios en principio no hacen prueba en
juicio, a menos que se hubiesen extraviado los libros
obligatorios. En la prctica, constituye la base que refleja da a
da los derechos y obligaciones del comerciante cuya
informacin es incorporada ms tarde a los libros obligatorios.
Entre ellos los ms comunes son; el libro de caja, de banco, de
adquisiciones y gastos, de obligaciones por pagar o cobrar,
retenciones de honorarios.
Requisitos para el Registro de Los Libros: El cdigo en los arts.
26 a 31 establece tales requisitos que son esencialmente
formales y se refieren al idioma y al mecanismo de registrar la
informacin en ellos, saber lo que dice. Deben igualmente
respetarse las normas del C. Tributario.
Slo el cumplimiento de las normas anteriores permite calificar
a los libros de contabilidad como regulares o como llevados de
conformidad a la ley, lo que tiene importancia desde el punto
de vista probatorio.
El Secreto de la Contabilidad: El Art. 41 del Cdigo prohbe
hacer pesquisas de oficio para establecer si el comerciante
lleva o no contabilidad, y si lo hace o no de conformidad a la

ley. De esta disposicin se deduce que la contabilidad en

principio es secreta, lo que se justifica porque el contenido de
los libros es un reflejo del real estado de los negocios de un
comerciante, informacin que si es conocida por otras personas
podra ser mal utilizada por estas, resultando atentatorio contra
la libre competencia.
No obstante este secreto no es absoluto, y el Cdigo contiene
casos de exhibicin general o parcial de los libros, existiendo
igualmente organismos autorizados dentro del mbito de su
competencia para revisarlos, por ejemplo, el SII, la SVS o la
SBIF.
En lo que concierne a la exhibicin de la contabilidad los casos
son ms bien pocos y restringidos:
a. La sucesin universal, que permite a los herederos conocer
los libros del causante. En realidad esta parece no ser una
excepcin porque los herederos son continuadores de la
persona del causante, y por lo tanto, no son terceros a
quienes se est autorizando el conocimiento.
b. Comunidad de bienes, si varias personas son dueas de una
o ms bienes en comn, cualquiera de ellos puede revisar la
contabilidad que se relaciona con esos bienes.
c. Al tiempo de liquidarse la sociedad conyugal, ambos
cnyuges pueden revisar la contabilidad relativa a los bienes
sociales.
d. De igual forma al tiempo de liquidarse las sociedades tras su
disolucin, todos los socios pueden acceder a la
contabilidad.
e. En el caso de un procedimiento de quiebra, quien sea
designado para administrar los bienes del fallido, persona
declarada en quiebra, podr practicar el examen general de
la contabilidad.
En realidad en todos los casos anteriores, con excepcin del
ltimo, las excepciones son ms aparentes que reales, por
cuanto las personas autorizadas a la exhibicin general son los
dueos de las cosas a las que se refiere la contabilidad, solo
que en esos casos se ha alterado el rgimen de administracin.
En cuanto a la exhibicin parcial, es decir, slo de algunos
asientos contables ella puede ser ordenada por el Tribunal
cuando se cumplan los requisitos del Art. 43, esto es;
a. Que sea un juicio entre comerciantes.
b. Que tenga en el lugar en el sitio donde se encuentras los
libros de contabilidad.

c. Que se limite a la exhibicin de aquellos asientos que digan

relacin directa con lo debatido en el juicio.
Valor probatorio de los Libros de Contabilidad: Ellos son
instrumentos privados, por lo que la regla general nos dice, que
slo hacen prueba en contra de la persona que los lleva, 1704
del C. Civil. Sin embargo, los libros de contabilidad pueden
servir de prueba a favor de la persona que los lleva, si renen
los requisitos del Art. 35:
a. Que se trate de un juicio entre comerciantes, es decir, que
ambos cumplan con el Art. 7; esto es as porque en caso
contrario se estara beneficiando al comerciante respecto del
que no lo es al entregarle un medio de prueba adicional.
b. Que la causa sea mercantil para ambas partes, no rigiendo
aqu el principio de los actos mixtos.
c. Que los Libros cumplan con los requisitos del Art. 31, es
decir, que sean llevados de conformidad a la ley.
d. Que cumplan con los requisitos del C. Tributario y de las
circulares del SII.
Ponderacin probatoria:
1. Si en el juicio entre los comerciantes, ambos llevan libros de
contabilidad y estos coinciden en un mismo hecho, ste se
dar por probado (plena prueba).
2. Si los libros de los comerciantes estn en desacuerdo y
ambos son llevados de conformidad a la ley el hecho no se
dar por probado debiendo recurrirse a otros medios de
prueba Art. 36.
3. Si los libros estn en desacuerdo, pero solo uno de los
comerciantes lo lleva regularmente, el Juez le dar valor al
libro que cumple con los requisitos, pero permitir al otro
rendir prueba en contrario.
4. Si uno de los comerciantes oculta sus libros, el Juez dar por
acreditado el hecho segn lo que digan los Libros del otro
comerciante que sean regularmente llevados, y aqu no se
admite prueba en contrario. Con todo si un comerciante no
aporta libros por causa que no le sea imputable, si se le
admitir prueba en contrario.
Prueba de los Libros de contabilidad en contra del comerciante
que los lleva: esta es la regla general en cuanto aplica el Art.
1704 del C. Civil y que establece que los instrumentos privados
hacen prueba en contra de la persona que los suscribe.

Principio de indivisibilidad: El Art. 39 del Cdigo establece este

principio a propsito de los Libros obligatorios, pretendiendo
establecer que si el litigante pretende valerse de ellos para su
beneficio estar obligado a aceptar los efectos adversos que le
acarreen estos mismos libros.
Nota final: debe tenerse presente que en lo que concierne a los
libros facultativos justamente por su carcter de tales no son
susceptibles de ser exigidos por los organismos pblicos que
fiscalizan estos libros.
Desde otro punto de vista ellos pueden si servirle para efectos
de suplir un eventual extravo o hurto de los libros obligatorios.

Artculo 1 del Cdigo de Comercio

Este artculo se estructura en tres partes:
La primera de ellas establece que el Cdigo de Comercio rige las
obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones
mercantiles.
Esta declaracin es criticada por la doctrina porque parece a dar
entender que si no son comerciantes los que realizan estas operaciones,
entonces no regira este cdigo, lo cual est expresamente contradicho
en el Art. 8 del propio C. Comercio, el cual expresamente menciona a los
comerciantes y a los no comerciantes. Por lo dems, se ha dicho
reiteradamente que el criterio de Mercantilidad en Chile es objetivo, en
cuanto la ejecucin de los actos del Art. 3 conlleva la aplicacin de la
normativa comercial.
La segunda seccin de este Art. 1, justamente establece que las
obligaciones contradas por personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de una obligacin comercial tambin quedan regidas por
este cdigo. Si bien esta afirmacin es correcta tambin se le critica
porque pareciera restringir solo a los actos accesorios de garanta la
aplicacin a los no comerciantes del Cdigo, lo que como se dijo recin
no es as.
Y finalmente en una tercera seccin el Art. 1 seala que el Cdigo de
Comercio se aplica a obligaciones que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles lo que tambin es criticado porque dejara
fuera del mbito del cdigo a los actos mixtos (comercial para una parte,
civil para la otra) lo que estara en abierta contradiccin con el Art. 3
inciso 1. Adicionalmente existen contratos mercantiles que se rigen por
el D. Civil, como el arrendamiento, y hay contratos civiles que se rigen
por el C. Comercio como el contrato de transporte.

El Contrato de Sociedad
Est regulada en el C. Civil en los Artculos 2.053 y ss. Y sobre su
naturaleza jurdica hay dos posiciones bsicas. La primera, que es un
contrato, fundndose simplemente en la definicin del Art. 2053,
debiendo en consecuencia cumplir con todos los requisitos de existencia
y validez de cualquier contrato. En segundo lugar, que su naturaleza
jurdica es la de una institucin, en cuanto es una reunin de personas
organizadas de manera estable para desarrollar una actividad comn y
amparada en una personalidad jurdica distinta a la de sus socios, 2053
inciso 2.
Adicionalmente hay una tesis eclctica que seala que presenta
caractersticas de contrato en la etapa que concierne a la constitucin
de la sociedad, pero superada esta etapa su funcionamiento e
interaccin con terceros participa ms de la idea de una institucin, y de
hecho posee todos los atributos de una persona natural con excepcin
del estado civil.
Requisitos de la Sociedad
Hay que distinguir entre generales y especiales
1. Los generales son todos los propios de una convencin:
a. Un consentimiento exento de vicios.
b. Capacidad para contratar sus integrantes, sin perjuicio de
situaciones especiales como ocurre con los menores adultos en
los trminos del Art. 349 del Cdigo.
c. Objetivo lcito, que en este caso recae en el giro o actividad que
desarrolla la sociedad, el cual debe ser lcito.
d. La Causa, que es la que emana de la propia definicin del Art.
2.053.
2. Requisitos especiales:
A. Estipulacin de los Aportes, el Art. 2053 seala que en el
Contrato de Sociedad dos o ms personas acuerdan poner algo
en comn. A cambio de ese aporte o compromiso de aporte, el
socio pasa a ser titular de una parte de la sociedad, que si es
una sociedad de capitales se llama accin, y si es de personas
parte o cuota de inters.
La reunin de todos los aportes forma el capital, el que una vez
ingresado al patrimonio de la sociedad contablemente genera
un pasivo de sta con aquellos, pasando tales aportes a ser el
activo social que coincide en este nico instante con el capital
social.
En efecto, el capital es un nmero fijo, invariable (salvo con la
revalorizacin) y slo puede ser modificado a travs de una

reforma estatutara. En cambio el activo es esencialmente

variable, ya que cambia momento a momento con cada uno de
los actos jurdicos que ejecuta la sociedad.
En cuanto a la naturaleza jurdica que puede revestir el aporte,
hay distintas opciones:
En Dinero.
En especie, el que se realiza por medio de bienes corporales
o incorporales, los cuales a su vez pueden aportarse en
dominio u en usufructo; Si es en dominio la propiedad del
bien pasa a la sociedad, y si es en usufructo ella slo
incorporar a su patrimonio el uso y goce de la cosa
quedando la nuda propiedad en manos del socio aportante.
Si el Aporte fue en dominio y la cosa perece lo har para la
sociedad y el socio no tendr obligacin alguna, pero si lo
aportado fue el usufructo y este se extingue el socio deber
efectuar un nuevo aporte a riesgo de incumplir su obligacin
de aportar.
Aporte de Trabajo o industria, que consiste en que el socio
se compromete a prestar servicios personales a la sociedad
los cuales deben ser valorizados a efectos de cuantificar el
capital social. Este tipo de aporte es aceptado en las
sociedades de personas y rechazado o inadmitido en las
sociedades de capital y ello por lo subjetivo e incierto que
resulta su valoracin.
Nota: debe tenerse presente que lo que es requisito de la
sociedad es la estipulacin de aporte y no el pago o entero del
mismo, y as por ejemplo, si un socio se obliga a aportar una
suma de dinero en un plazo que se establece y luego no cumple
ello no afectar el cumplimiento del requisito ni la validez de la
sociedad, solo generar una obligacin incumplida, contractual,
en que el acreedor es la sociedad y el deudor es el socio.
(Va a haber una transferencia y por lo mismo hay un ttulo y un
modo, el ttulo es el aporte. Lo que es requisito de la esencia,
es el aporte, por lo mismo si no figura el acto es nulo
absolutamente.)
B. Beneficios, es toda ventaja material apreciable en dinero, que
pueden consistir en un incremento patrimonial o en el ahorro
de un costo; este elemento diferencia a la sociedad persona
jurdica y otras entidades, como las corporaciones y
fundaciones.
Este requisito puede apreciarse desde dos puntos de vista.

b.1 Bsqueda de los beneficios, es decir, la finalidad que se

persigue en su obtencin, por incremento o por ahorro, siendo
incluso aceptado que la mera obtencin de mejores condiciones
en el desarrollo de una actividad es suficiente para ser
calificado como beneficio. Evidentemente que la obtencin o no
finalmente de esos beneficios no es relevante para el
cumplimiento de este requisito.
b.2 Reparticin de los Beneficios, lo esencial es que todos los
socios obtengan algo, siendo la primera regla para su
cuantificacin lo que las partes hayan estipulado, Art. 382 del
C. Comercio, y si nada se dice utilidades y prdidas, se dividir
a prorrata de lo que hayan aportado.
El cdigo contiene una regla especial, en cuanto al beneficio
que lleva quien aport trabajo, si los estatutos sociales nada
dijeron al respecto, ya que el Art. 383 del C. Comercio indica
que en tal situacin el llamado socio industrial (el que aporta
trabajo) obtendr la utilidad que le corresponda al socio que
haya hecho el aporte ms bajo y no participar en las prdidas.
Esta norma est en contradiccin el Art. 2069 del C. Civil que
establece que si nada se estipul en el contrato, ser el juez
quien determine la utilidad de este socio. Se concluye que el
Art. 383 del C. Comercio se aplica a la generalidad de las
sociedades y el Art. 2069 del C. Civil a la sociedad colectiva
civil.
C. El nimo de asociarse o afectio societatis: es la voluntad
de los socios de trabajar en la sociedad de manera activa y en
un pie de igualdad.
Este concepto se encuentra hoy un tanto disminuido, por
cuanto, en primer lugar no siempre en las sociedades hay dos
personas producto de la entrada en vigencia de las empresas
de individuales de responsabilidad limitada (EIRL) y
particularmente de las Sociedades por acciones (SpA), las
cuales pueden constituirse con una sola persona.
En segundo lugar, el inters de trabajar en comn variar
atendiendo al tipo de aporte y en particular el tipo societario de
que se trate y as en una sociedad annima tal trabajo en
comn no existe.
Y en tercer lugar, el participar en un plano de igualdad, se
encuentra igualmente relativizado por el tipo societario de que
se trate y por la labor efectiva que como socio le corresponda a
cada sujeto.

Tipos de Sociedades

Ellas se clasifican en base a diversos criterios lo que arroja la atribucin

de ciertas caractersticas beneficiosas o perjudiciales.
Criterios de clasificacin.
1. Segn su objeto, puede ser mercantil o civil. Ser mercantil si tal
objeto es alguno de los enumerados en el Art. 3 del C. Comercio u en
otra ley especial; la excepcin son las sociedades annimas en las
que cualquiera sea tal objeto son siempre mercantiles. Si el giro no
corresponde a los anteriores, la sociedad ser civil. Consecuencia de
esta clasificacin son la aplicacin o no del Estatuto de comerciante a
las sociedades mercantiles.
Otra consecuencia, se da a propsito de las sociedades colectivas,
por cuanto las civiles son consensuales, mientras que las
mercantiles solemnes.
2. Segn sus caractersticas y requisitos formales, se distinguen al
menos cuatro categoras: Sociedades Colectivas, de Responsabilidad
limitada, en comandita y annimas.
Los aspectos formales o requisitos que permiten discriminar entre ellas
son: La Administracin, el nombre o razn social, la cesibilidad y la
responsabilidad.
A. Nombre o razn social, es aquel que tiene cada sociedad y a
travs del cual se relaciona con terceros.
1. En la sociedad colectiva est constituido por el nombre de todos
los socios o de alguno de ellos ms las palabras y compaa o y
CIA.
2. En la responsabilidad limitada es semejante a la anterior, pero
da como alternativa a los nombre una referencia al objeto, y
agrega al final siempre Limitada o Ltda.
3. En las annimas se puede utilizar cualquier palabra, pero al final
debe agregarse la expresin Sociedad annima o S.A, art. 8 de
la Ley 18.046.
4. En la sociedad comandita, conforme al Art. 476 del C. Comercio,
su razn social comprende el nombre del socio gestor, y si son
varios todos ellos, ms la palabra compaa. El socio comanditario
no puede ser incluido en la razn social y si lo acepta responde
igual que un socio gestor.
B. En cuanto a la administracin:
1. En La colectiva administran todos los socios separadamente, o
alguno de los socios, o un tercero extrao.

2. En la limitada, misma regla anterior, pero la doctrina agrega que

tambin puede ser administrada por un directorio.
3. En comandita, administra el o los socios gestores, Art. 486.
4. En la annima, administra un directorio, sin perjuicio de las
facultades del gerente. Art. 31, Ley 18.046.
C. Responsabilidad, esto es, la forma en que los socios responden por
las obligaciones sociales.
1. Colectiva, socios responde ilimitada y solidariamente, por las
obligaciones sociales, Art. 2065 y ss. del C. Civil y 375 y ss. Del C.
Comercio.
2. Limitada, los socios responde por su aporte o por la suma
superior que establezca en los estatutos.
3. En comandita, el socio gestor responde ilimitada y
solidariamente, y el comanditario solo por su aporte, salvo el caso
de inclusin de su nombre en la razn social.
4. Annima, el socio solo responde por su aporte, Art. 1 de la Ley
18.046.
D. Cesibilidad, esto es, si el socio puede ceder sus derechos y con
qu requisitos.
1. En la colectiva de acuerdo al Art. 404 N3 del Cdigo, la regla es
que no puede ceder su cuota de inters. Slo podr hacerlo
modificando la escritura social o de constitucin y en dicho acto
debern comparecer todos los socios, autorizando la entrada del
nuevo miembro.
2. Limitada, idntica regla anterior.
3. En comandita, aqu hay que distinguir, en la caso del socio
gestor misma regla anterior, pero en caso del socio comanditario
este puede ceder libremente sus derechos, Art. 482 del C.
Comercio.
4. En la annima la regla es que se puede ceder libremente los
derechos o acciones.
Las reglas indicadas en cuanto a la cesibilidad no siempre son
inamovibles para los socios, ya que por el principio de la
autonoma de la voluntad pueden establecerse alteraciones a lo
antes indicado, por ejemplo a travs de los denominados pactos
de accionistas el socio que quiere vender puede estar obligado a

ofrecer primero sus acciones a los otros socios, y solo si estos

rechazan podr ofrecerlas a terceros.
3. Sociedades de Capitales y de personas. Son sociedades de
personas aquellas en que la confianza en el otro socio constituye
una condicin esencial para su otorgamiento; aqu se manifiesta la
afectio societatis. Pertenecen a esta categora la sociedad
colectiva y de responsabilidad limitada.
Son Sociedades de Capitales, la reunin de una cantidad de
dinero, no interesando tanto la confianza que se tenga en los
dems miembros, siendo el ejemplo tpico la sociedad annima y
tambin la en comandita por acciones, respecto de los socios
comanditarios. Esta clase de sociedades se utiliza para reunir
capitales a gran escala en la medida que se est recurriendo al
denominado ahorro pblico constituido por un gran nmero de
socios que efectan pequeos aportes a modo de inversin.

Sociedades de Personas
La ms representativa es la colectiva y se incluye tambin la en
comandita simple y con menor intensidad la de responsabilidad limitada.

Sociedades Colectivas, si bien no tiene mucha aplicacin sus

reglas se aplican supletoriamente a las de Responsabilidad limitada, Art.
3 de la ley 3.918
Definicin, es aquella en que todos los socios administran por si, a
travs de un mandatario elegido de comn acuerdo, Art. 2.061 del C.
Civil. Esta definicin es mejorada por la doctrina, sealando que es
aquella formada por dos o ms personas que responde ilimitada y
solidariamente por las deudas sociales y que se unen para desarrollar
una actividad comn, bajo una firma social.
Caractersticas:
1. Su administracin la ejercen todos los socios o una persona (socio
o tercero) nombrado de comn acuerdo, Art. 385 y 386.
2. Responsabilidad ilimitada y solidaria, Art. 370 del C. Comercio. Con
la precisin de que las colectivas civiles la responsabilidad de los
socios no es solidaria.
3. Razn social, se constituye con el nombre de todos los socios o de
algunos ms la expresin y Compaa o CIA. En la de
responsabilidad limitada, la expresin es Limitada.
4. En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales, se requiere
modificacin social y por ende unanimidad de los socios, Art. 404
N3 del C. Comercio.

Constitucin de una Sociedad colectiva, ella se forma y prueba por

Escritura pblica en los trminos del Art. 354 del Cdigo. Que establece
la obligacin de confeccionar un extracto de la escritura el cual debe
inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio social,
el plazo de 60 das corridos, contados desde la fecha de la escritura
pblica.
En cuanto al contenido de dicha escritura pblica, el Art. 352 distingue,
entre menciones esenciales y no esenciales, siendo suplida por la ley la
falta de estas ltimas.
1. Menciones esenciales:
a. Nombres, apellidos y domicilios de los socios, a lo cual
ciertamente debe agregarse los requisitos propios de toda
escritura pblica, establecidos en el Cdigo Orgnico, esto es,
profesin, nacionalidad, cdula de identidad, estado civil y ser o
no mayor de edad.
b. La razn o firma social.
c. El capital, que puede ser en dinero, bienes o en trabajo,
debiendo en estos ltimos dos casos valorizarse.
d. El giro de la sociedad, es decir, las actividades a las cuales se
dedicar.
2. Menciones no esenciales:
a. El domicilio, y si nada se dice ser aquel del lugar donde se
otorg la escritura.
b. El rgimen de administracin, y si nada se dice, se entiende
que los socios se confiere recprocamente mandato para
administrar la sociedad en forma individual.
c. Le poca en que la sociedad debe principiar y en que debe
disolverse. Si nada se dice, se entiende que comienza con la
fecha de la escritura. En cuanto a su trmino, se establecen
reglas en la ley que originan su extincin en relacin con la vida
de los socios y con el cumplimiento del objeto social.
d. En cuanto a los dineros que los socios pueden tomar para su
subsistencia, si nada se dice en cualquier momento los socios
pueden acordar un monto por este rubro.
e. En cuanto a la liquidacin, esto es tras su disolucin si los
estatutos nada dicen de acuerdo al Art. 409 del C. Comercio
sern los socios los que designen al liquidador, o efectuarn la
liquidacin de comn acuerdo, y si fallan las dos anteriores ser
el juez quien designe al liquidador.
f. Los problemas entre los socios, son de arbitraje forzoso, si lo
estatutos nada dicen sobre la persona del rbitro, los socios
podrn nombrarlo de comn acuerdo y si no lo logran lo har el
tribunal.

Requisitos de la publicidad. Para que los terceros puedan tomar

conocimiento de esta constitucin el Art. 354 obliga a efectuar un
extracto e inscribirlo en el R. de Comercio que es llevado por el
Conservador de bienes races correspondiente. Tratndose de la
Sociedad de Responsabilidad Limitada, este mismo extracto debe ser
publicado en el Diario oficial, en el mismo plazo que se dispone para la
inscripcin.
Las menciones mnimas del extracto, las seala el Art. 354 y son:
Individualizacin del notario y fecha de la escritura pblica; nombre,
apellidos y domicilio de los socios; La razn o firma social; Los socios
encargados de la administracin; El capital, indicando el aporte de cada
socio y la forma como lo entera; el giro social; y, la poca en que la
sociedad comienza y aquella en que termina.
Surge la pregunta de qu pasa si no se cumplen con estas formalidades,
sean las de constitucin o las de publicidad, La regla es, que la sociedad
es nula absolutamente, Art. 357, sin embargo, a contar del mes de Abril
del ao 1997 se estableci la posibilidad de sanear estos defectos
permitiendo adems retrotraer tal saneamiento a la fecha de
otorgamiento de la escritura pblica; lo que no puede sanearse es la
ausencia de escritura pblica en s misma, Art. 355 Letra A. Es si
condicin esencial para poder sanear el contar con todas las voluntades
de los socios, para lo cual normalmente se otorga un mandato en la
misma escritura de constitucin habitualmente al abogado redactor,
para que este en el evento de ser necesario otorgue los instrumentos de
saneamiento.
Lo que no puede hacerse es sanear la sociedad una vez que esta se
encuentre extinguida por cualquier causa.
Digamos finalmente que hay ciertos defectos formales de menor entidad
que no requieren siquiera este saneamiento, Art. 9 de la Ley de
Saneamiento de Ttulos. (Certamen1)**
La administracin de la sociedad colectiva: dijimos que la clusula
de administracin no es esencial ya que el Art. 386 del C. Comercio y el
2.081 del C. Civil establecen en tal evento todos los socios administran
de manera independiente.
Con este sistema, es probable que se produzcan conflictos por las
discrepancias entre los socios administradores sobre cualquier decisin
de gestin. Para este evento, se establece el derecho llamado de
oposicin, Art. 388 y ss. Que opera de la siguiente manera: Si se
encuentra pendiente de ejecucin un acto proyectado, algunos de los
socios pueden oponerse a su consumacin y en tal evento este se

suspende provisoriamente procediendo a votarse por todos los socios si

se contina o no con el acto suspendido; si el voto es favorable, se
realiza y si no, no. Si en el proceso de deliberacin se generan dos o ms
posiciones de las cuales ninguna tiene mayora, el acto no se lleva a
efecto. Si pese a la votacin adversa al acto, algunos de los socios lo
ejecutan igualmente la sociedad quedar obligada frente a terceros de
buena fe, pero quedar facultada para demandar de perjuicios al socio
incumplidor, si en definitiva el acto generare tales perjuicios. Se
establece una limitacin al ejercicio de este derecho de oposicin en
cuanto l no es admitido respecto de actos de mera conservacin.
Facultades de los Socios administradores.
La primera regla es estarse al estatuto social y si estos nada dicen, se
aplica el Art. 397 que seala que pueden ejecutar aquellas acciones
propias del giro ordinario de la sociedad.
El Art. 2.081 del C. Civil establece algunas reglas en relacin a la
administracin ejercida por los socios:
a. Repite el derecho de oposicin ya analizado (Art. 388)
b. Establece que cada socio podr utilizar los bienes comunes
siempre que lo haga segn su uso ordinario, respetando el derecho
de los dems socios y de la sociedad.
c. Los socios pueden obligarse entre s para contribuir a las
reparaciones necesarias de las cosas sociales.
d. Est prohibido a los socios hacer modificaciones a los inmuebles
sociales sin el consentimiento de los dems.
En este rgimen de administracin cada uno de los socios tiene la
representacin judicial de la sociedad sea como demandante o
demandado (Art. 398 C. Comercio).
La
administracin
delegada,
consiste
en
encomendar
la
administracin a uno o ms de los socios o a un tercero extrao. Esta
delegacin puede contenerse en el propio estatuto social, o en un
instrumento separado, lo que se har a travs de un mandato, Arts.
2.260 y ss. Del C. Civil, debiendo si tenerse presente que si se contiene
en el estatuto, si se quiere despus dejar sin efecto la delegacin, ser
necesario modificar tales estatutos cumpliendo todas las solemnidades
propias de un acto constitutivo.
El Art. 392 seala que si se delega la facultad en uno o varios socios, los
restantes quedan inhibidos de toda injerencia en la administracin
social.

Si la nominacin del administrador socio o tercero se realiza en el

estatuto social, esta clusula pasa a tener la calidad de esencial para la
sociedad, ya que tal rgimen de administracin se considera, como un
elemento que los socios tuvieron en consideracin para constituir la
sociedad, por lo que si el administrador designado renuncia a la
administracin o cesa en sus funciones por una causal no prevista en los
estatutos, la sociedad se disolver a menos que todos los socios
unnimemente acepten el acto por el cual ces y establezcan un nuevo
rgimen de administracin.
Lo anterior no ocurre si la delegacin se realiza a travs de un mandato,
por lo que extinguida la administracin, la sociedad continuar con el
rgimen que establezca en los estatutos o en subsidio con rgimen legal
de los Arts. 386 y ss.
En cuanto a los poderes de los administradores delegados habr que
estarse a lo que se seala en su acto de nombramiento, y si nada se
dice o lo que se seala es insuficiente, el administrador slo podr
actuar dentro del lmite del objeto social (Arts. 2.077 del C. Civil y 403 y
387 del C. Comercio).
Adicionalmente se establecen algunas restricciones explcitas para estos
administradores:
a. Necesitan facultades especiales para vender, hipotecar o alterar la
forma de los bienes inmuebles de la sociedad, Art. 395.
b. Tambin requieren autorizacin especial para transigir o para
comprometer (someter a conocimiento de un juez rbitro).
c. El administrador puede vender bienes sociales slo si tales
operaciones forman parte del giro ordinario de la sociedad, Art.
397.
d. Ellos representan judicialmente a la sociedad, Art. 398.
Derechos que tiene el socio que no administra con respecto al
administrador.
1. Estos socios por mayora pueden nombrar un coadministrador
para que pueda actuar conjuntamente con el administrador
primitivo operando aqu el mismo derecho de oposicin que existe
cuando son todos los socios los que administran.
2. Justamente en ejercicio de este derecho de oposicin, y
cumplindose los supuestos ya estudiado, puede originarse la
disolucin de la sociedad. Tambin opera aqu la obligacin de
indemnizar perjuicios, cuando pese a existir oposicin el
administrador celebra igualmente el acto.
Delegacin de los poderes del administrador:

La primera regla es revisar los estatutos, y si all se permite o se prohbe,

se estar a ellos. Si estos nada dicen, conforme al Art. 404 N3, el socio
administrador no puede delegar sus facultades sin la autorizacin de
todos los dems socios.
La norma no da solucin si el que est administrando es un tercero;
segn algunos se aplica el Art. 404 N3 por analoga, y segn otros, se
deben aplicar las normas del mandato del C. Civil, dado su carcter
supletorio, lo que se traducira si es posible delegarlo.
A todo evento, si se rene la unanimidad de las voluntades de los socios,
entonces siempre podr delegarse la administracin.
Resulta conveniente como un requisito de oponibilidad frente a terceros
inscribir y publicar estas delegaciones, cualquiera sea su naturaleza.
La Razn social, esta es la denominacin a travs de la cual la
sociedad se relaciona con terceros.
Tratndose de la sociedad colectiva ella se estructura, con el nombre de
todos los socios o de alguno de ellos, ms la expresin y CIA, Art. 365
del C. Comercio. Y si se trata de una SRL se agrega la expresin
limitada o Ltda..
La ley se preocupa tambin de evitar el mal uso de esta razn social, y
as, si se utiliza una vez disuelta, o se incluye el nombre de un tercero
extrao, puede configurarse el delito de estafa, sin perjuicio de que si se
tolera por parte del tercero la exclusin de su nombre en circunstancias
que no es socio, este quedar solidariamente responsable junto con los
socios por los perjuicios que de tal circunstancias se deriven para
terceros.
La regla general es que estatutariamente, el uso de la razn social sea
entregado a la personas o personas que detentan la administracin.
En todo caso, el uso de la razn social es personalsimo, y por lo tanto si
fallece la persona designada su uso no pasa a terceros.
Segn algunos autores, en realidad la administracin y el uso de la razn
social se encuentran indisolublemente unidos, pero la mayora de los
autores y algunos fallos que se han pronunciado sobre el punto, estiman
que pueden segregarse y ello porque el Art. 393 del C. Comercio, seala
que la administracin trae consigo el uso de la razn social, lo que
parece dar a entender que tambin podra entregarse a una persona
distinta.
Lo relevante aqu es que quien use la razn social, obliga a la sociedad
frente a terceros. Surge aqu la discusin sobre si es indispensable o no,

que se utilice la razn social para que la sociedad quede obligada o si es

posible que ello ocurra sin expresarlo. En general, se ha entendido que
no es imprescindible referirse a ella para que la sociedad quede obligada
en la medida que se pueda establecer que se ha obrado en inters de la
sociedad con el propsito de obtener un beneficio para esta, y esto
fundado en los Art. 373, 374 del C. Comercio y Art. 2.094 del C. Civil. En
todo caso, ser el tercero que contrat con la sociedad, quien deber
demostrar que pese a no haberse utilizado la razn social el acto se
otorg en inters de ella, pudiendo prevalerse de todos los medios de
prueba legales, siendo relevante probatoriamente que el acto
corresponda o al menos se relacione con el giro de la sociedad.
En efecto, para que la sociedad quede obligada de manera cierta es
necesario que el acto efectuado por el administrador lo sea, utilizando la
razn social, dentro de las facultades de ese administrador y en
actividades propias o al menos relacionadas con el giro social, aspectos
todos que pueden ser verificados por el tercero en forma previa al
otorgamiento del acto, ya que para eso existen las solemnidades y las
formalidades por va de publicidad, al tiempo de la constitucin de la
compaa.
En caso que no se cumplan con todos los supuestos anteriores, en
principio slo quedar obligado frente a los terceros, el socio que
hubiese participado en el acto respectivo, siendo ste inoponible a la
sociedad.
Responsabilidad de los Socios de la Sociedad colectiva, de obligaciones
contradas bajo la razn social: de conformidad al Art. 370 la regla es
que la primera responsable es la sociedad, y luego si sta no responde
los socios responden de manera solidaria entre s, es decir, no hay
solidaridad entre socios y sociedad.
Se critica esta disposicin por cuanto se estima por la doctrina que no
cubre todos los casos que correspondera, ya que adems del indicado
debera igualmente incluirse aquel en que se actu fuera de la razn
social, pero que igualmente se realiz en beneficio de la sociedad;
tambin se le critica porque la expresin contradas pareciera limitar
la responsabilidad, slo a la obligaciones de origen contractual y no al
mbito extracontractual, derivada de delitos y cuasidelitos civiles.
En todo caso, la solidaridad del Art. 370 se entiende que es una norma
de orden pblico que no puede ser derogada por los socios, lo que se
confirma por el inciso 2 del Art. 370.
Uso de la razn social por un socio no autorizado para ello: en este
evento la sociedad no resulta obligada, salvo que obligacin generada

haya aprovechado a la sociedad y limitndose tal responsabilidad slo

hasta el monto del beneficio, pretendindose as evitarse un
enriquecimiento sin causa para la sociedad, Art. 373.
Se seala que esta disposicin slo se refiere a las obligaciones escritas
y ello por el uso de la palabra suscribir.
Finalmente el Art. 374 se refiere al caso de una persona que estando
autorizada para usar la razn social, contrae obligaciones que no son de
inters ni concernientes a la sociedad, y el tercero que contrata con ella
est en conocimiento de ello, en este caso, la sociedad no responde.
Acreedores de los Socios, segn el Art. 380 el acreedor del socio que
ya introdujo un aporte a la sociedad, no podr embargar lo ya aportado,
pero si podr solicitar la retencin de la cuota o parte de inters que el
socio tenga en la compaa para percibirla al tiempo de la divisin social.
El acreedor embargante, nunca pasar a ser socio de la compaa dado
el carcter intuito personae de la sociedad colectiva (as como la SRL).
Sin perjuicio de la anterior se discute a nivel doctrinario si el embargante
podra provocar la enajenacin de la cosa embargada no para el efecto
de que quien se adjudique dicha cuota ejerza los derechos de socio, que
son personalsimos, sino slo para que perciba los beneficios
patrimoniales, en particular la utilidades, que correspondan al socio
embargado. Hay jurisprudencia dismil.
Distribucin de la prdidas y ganancias sociales, recordemos que
uno de los requisitos de la sociedad es la bsqueda de los beneficios y la
distribucin de los mismos, lo que es la contrapartida de los riesgos que
los socios asumen con ocasin del aporte que realizan.
La primera regla en la materia, es que los socios definen la forma en que
se dividirn las utilidades y las prdidas Art. 2.066 C. Civil y Art. 382 del
C. Comercio. Debiendo siempre corresponderle alguna parte a cada uno
de los socios.
A falta de estipulacin la ley establece que las ganancias y prdidas se
dividirn a prorrata de los aporte Art. 2.068 del C. Civil y Art. 382 del C.
Comercio. Sin embargo, tratndose del socio industrial (el que aporta
trabajo) el Cdigo de comercio establece que si la sociedad es colectiva
mercantil seala este socio industrial, llevar las mismas utilidades que
correspondan al socio que hubiese hecho el aporte ms mdico y no
soportar parte alguna en las prdidas, Art. 382. Y si es una sociedad
colectiva civil, el Art. 2.068 del C. Civil seala que ser el Juez quien
determinar qu porcentaje lleva de las utilidades, y en cuanto a las
prdidas, habr trabajado gratis para sociedad.

Finalmente el Art. 2.067 del C. Civil establece la posibilidad de que los

socios encomienden a un tercero esta divisin, sin derecho a reclamo a
lo que ste resuelva, a menos que lo que resolviese fuese
manifiestamente injusto teniendo un plazo de tres meses para deducir
este reclamo a menos que ya se hubiese iniciado el reparto. Este
tercero, no puede ser ninguno de los socios.
Prohibiciones de los Socios: en general, la escritura social puede
tener el contenido que los socios determinen. No obstante la ley a fin de
evitar acciones abusivas de los socios entre s o de stos respecto de
terceros, establece ciertos lmites en el Art. 404 del C. Comercio.
1. Los socios no pueden extraer del fondo comn un valor mayor que
aquel que le ha sido asignado para sus gastos y de infringirse esta
limitacin, los otros socios pueden obligarlo a reintegrar la
diferencia o bien quedan habilitados para retirar ellos mismos una
cantidad proporcionalmente equivalente, Art. 404 N1.
2. El Art. 404 N2 contempla dos situaciones; el aplicar los fondos
comunes a sus negocios particulares y el utilizar en stos la razn
o firma social, la sancin en este caso consiste en llevar al fondo
comn social las ganancias que obtenga con tal proceder y
soportar solo las prdidas que haya sufrido; lo anterior es sin
perjuicio de la obligacin de restituir todos los dineros que hubiese
tomado, indemnizar los perjuicios que hubiese ocasionado o
incluso la posibilidad de ser excluido de la sociedad.
3. El Art. 404 N3 contempla igualmente dos situaciones diversas; la
de ceder del inters (cuota) del socio o en la sociedad y la hacerse
sustituir en la funcin de administracin si sta le corresponde.
En cuanto a la primera prohibicin recordemos que una cesin de
sta naturaleza requiere del acuerdo unnime de todos los socios
y de all se desprende que de no contar con tal unanimidad tal
cesin sera nula esto es as dado el carcter intuito persona de
stas sociedades. Algunos autores sostienen que en tal caso (pese
a lo que dice la ley) la sancin es solo la inoponibilidad a los
dems socios y a la sociedad.
En cuanto a la segunda prohibicin se entiende que la
administracin es una funcin personalsima y que el socio
administrador no puede hacerse sustituir en su cumplimiento. Por
cierto esto es as a menos que tal delegacin se encuentre
autorizada.
4. Art. 404 N4, ella consiste en explotar por cuenta propia el mismo
ramo de industria en que opera la sociedad. En la prctica los
socios pueden al tiempo de constituirse la compaa liberarse de
sta prohibicin. Ms an le est permitido a cada uno de los

socios el solicitar que se le libere de ella y frente a tal

requerimiento stos no podrn negarse a menos que, acrediten
que dicha actividad le causa un perjuicio cierto y manifiesto.
Tratndose del denominado socio industrial, la prohibicin es ms
amplia ya que ste no puede emprender negociacin alguna que
lo distraiga de concretar su aporte bajo sancin especfica para l
de perder las ganancias que hubiese adquirido en la compaa.
En los dems casos, los socios que contravengan las prohibiciones
del Art. 404 sern obligados a llevar al acervo comn las
ganancias que obtengan de tales infracciones y soportar slo las
prdidas. (*Slo el N4 se puede excluir en una escritura de
constitucin)
La Disolucin de la Sociedad colectiva.
El origen de la disolucin puede encontrarse en la ley, los estatutos o en
la voluntad de las partes; y es el Cdigo Civil el que trata diversas
causales de disolucin en sus Arts. 2.098 y ss.
Causales:
1. La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin establecidos
para la vigencia de la sociedad, Art. 2.098, siempre podrn las
partes modificar la clusula que establezcan estas modalidades de
extincin, prorrogando el plazo o eliminando la condicin
resolutorio, debiendo para tal efecto modificar los estatutos que
los establecen. En la prctica es frecuente que se establezca una
clusula de prrroga automtica en la cual la sociedad se entienda
renovada automticamente, a menos que, alguno de los socios
seale con una anticipacin que se establece en los estatutos (por
ejemplo 6 meses) su voluntad en el sentido de que no opere tal
renovacin automtica.
2. La finalizacin del negocio para el cual la sociedad se constituy,
lo que adems incluye el caso de que el objeto social se haya
tornada imposible por cualquier causa.
3. La insolvencia de la sociedad, es una situacin de hecho que
consiste simplemente en no poder enfrentar los compromisos
econmicos que sta tiene, a diferencia de la quiebra que es una
situacin de derecho, regulada en sus causales y procedimiento de
una manera autnoma. Si bien algunos asimilan ambas
situaciones exigiendo siempre la declaratoria de quiebra,
mayoritariamente se estima que ello no es as (Ricardo Sandoval).
4. La extincin de todos los bienes que forman el objeto de la
sociedad.

5.

6.

7.

8.

9.

Por objeto se entiende aqu patrimonio, y en ausencia de ste se

hace imposible el cumplimiento de los fines de la sociedad.
La ausencia de patrimonio puede ser material, por destruccin
fsica de los bienes o jurdica, cuando una resolucin judicial o
administrativa lo priva de dicho patrimonio, por ejemplo, la
extincin de una concesin.
Con todo, los socios pueden evitar sta extincin reemplazando
dicho patrimonio por bienes similares.
No hay extincin si la destruccin es solo parcial o si existan
seguros
cuyas
indemnizaciones
subroguen
los
bienes
desaparecidos.
La falta de cumplimiento por parte de un socio de su obligacin de
aportar, se trata aqu de que ste socio de comprometi a efectuar
un aporte y luego no cumpli. En principio, lo que cabe aqu es que
la sociedad le exija judicialmente el cumplimiento de su
obligacin, pero los Art. 378 y 379 del C. Comercio habilitan para
marginarlo de la sociedad, y el Art. 2.101 del C. Civil incluso
autoriza a los dems socios para pedir
la disolucin de la
compaa.
La prdida de lo aportado en usufructo, si se aporta un bien en
dominio y ste perece la sociedad debe soportarlo y no ocasiona
ello la disolucin salvo que opere la causal N4.
Pero, si el bien es aportado en usufructo, por el Art. 2.102 inc. 2
del C. Civil, ello acarrea la disolucin de la sociedad por falta de
cumplimiento del aporte del socio de su obligacin de aportar; con
todo ste puede evitar la disolucin reemplazando el bien
destruido a satisfaccin de los otros socios.
Por muerte de alguno de los socios; Art 2.103 C. Civil, sta regla
puede y suele ser alterada en los estatutos establecindose que la
sociedad continuar en tal evento, con los herederos del socio
fallecido.
En todo caso, la sociedad continuar vigente mientras no se reciba
noticia de la muerte por parte de los administradores de la
sociedad.
Incapacidad sobreviniente o insolvencia de alguno de los socios,
Art. 2.106 del C. Civil, particular referencia merece la situacin de
la mujer socia que luego se casa en rgimen de sociedad
conyugal, perdiendo con ello la aptitud para administrar los bienes
propios de ella as como los sociales del matrimonio.
Renuncia de los socios, Art. 2.108 del C. Civil, esta causal slo
opera cuando la sociedad es de plazo indefinido y la sociedad no
se ha constituido con un objeto determinado, salvo que se haya
as pactado o bien exista un motivo grave para ello.

La renuncia debe ser notificada a todos los dems socios,

bastando en todo caso con hacerlo a travs del administrador.
Para que sta renuncia produzca el efecto de disolucin ella debe
ser: tempestiva, es decir, que dado el momento en que se produce
no genere perjuicios a la sociedad y adems debe obrar el socio de
buena fe, lo que se traduce en que no haya renunciado para
apropiarse de utilidades que legtimamente corresponderan a la
sociedad.
10.
Acuerdo de los socios, Art. 2.107, que es una manifestacin
de la autonoma de la voluntad debiendo aqu cumplirse con las
mismas formalidades que para la constitucin de ella.
11.
La sociedad de disuelve por motivos graves Art. 2.108 inc.
2, el Cdigo civil no define sta expresin, pero se suelen dar
algunos ejemplos, tales como, la prdida del administrador
esencial para la compaa, el mal estado de los negocios sociales,
incumplimiento grave de las obligaciones por parte de uno o ms
de los socios, etc.
Formalidades de la Disolucin, en general todas ellas deben
expresarse a travs de una escritura pblica, y si ella se materializa a
travs de una resolucin judicial firme y ejecutoriada, la sentencia
debe tambin reducirse a una escritura pblica, procedindose luego
a su inscripcin en el registro de comercio y en a su publicacin.
Hecho la anterior, comenzar la etapa de liquidacin de la sociedad,
continuar la personalidad jurdica para efectos de tal liquidacin,
cesando la representacin legal del o los administradores y pasando
sta al liquidador.
La Liquidacin de la Sociedad
Es el conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer el
estado patrimonial de la sociedad, concluir los negocios pendientes,
realizar el activo, pagar el pasivo y eventualmente repartir el saldo
entre los socios.
Durante la liquidacin subsiste la personalidad jurdica de la sociedad,
y ello hasta que el proceso concluya. Tan cierto es lo anterior, que
conforme al Art. 357 del C. Comercio incluso una sociedad nula goza
de personalidad jurdica hasta que sea saneada.
Producto de la subsistencia de la personalidad jurdica:
a. El domicilio social no se altera.
b. El liquidador representa a la sociedad y no a los socios.
c. Los acreedores continan teniendo a la sociedad como deudora.

d. El patrimonio social contina como tal, por lo que los acreedores

personales de los socios no pueden dirigirse en contra de ste.
e. Las incapacidades que afecten a algunos de los socios no alteran
las facultades del liquidador para disponer de los bienes sociales.
Nombramiento del liquidador:
La primera regla es que est definido en el estatuto social. Si no es
as lo harn los socios de comn acuerdo. Y si no hay unanimidad lo
har el Tribunal.
Debe tenerse presente que no es necesario nombrar liquidador si
todos los socios estn de acuerdo en cuanto a la forma de hacer la
liquidacin.
Facultades del Liquidador:
Si fue nombrado por los socios en el estatuto social o en un acto
posterior, tendr las facultades que all se le hayan concedido.
Si no se le indicaron facultades o fue designado por el Juez,
conforme al Art. 411 inc. 2 slo podr ejecutar aquellos actos que
tengan por objeto cumplir su encargo, esto es, concluir los negocios
ya iniciados, reunir y realizar el activo, cobrar crditos, pagar deudas
y eventualmente devolver aportes y entregar utilidades.
Liquidar no es continuar con la sociedad y el Art. 411 inc. 2
establece una serie de actos que no puede realizar. Los conflictos que
se susciten durante la liquidacin o eventuales incumplimientos del
liquidador de sus obligaciones, en especial las del Art. 413, deben ser
resueltos por un Juez rbitro.
Si los liquidadores fueren dos o ms proceder el derecho de
oposicin en trminos semejantes a los sealados en el Art. 399 del
C. Comercio, esto es cuando varios socios administran, Art. 412.
Renuncia del Liquidador
Si fue designado en la escritura social, su renuncia se regula de igual
forma que la renuncia del administrador de una sociedad colectiva,
Art. 417 del C. Comercio en relacin con el Art. 2.072 del C. Civil. Si
fue designado en un acto distinto al de la escritura social se rige por
las reglas del mandato. Finalmente si la administracin de la
liquidacin la han hecho los socios de comn acuerdo se rigen por las
reglas del administrador comn, Art. 399 y ss.
Responsabilidad del Liquidador

Frente a los socios responde por sus actos dolosos y culpables (culpa
leve) y frente a los terceros, como ante ellos acta en representacin
de la sociedad no responder.

Sociedades de Responsabilidad Limitada

Est regulada por la Ley 3.918 que en su Art. 4 establece una remisin
expresa a las normas de la sociedad colectiva.
Ella surge como una alternativa a la sociedad colectiva, ya que si bien
sigue siendo una sociedad de personas establece una limitacin a la
responsabilidad de los socios que se extiendo slo hasta el monto de sus
aportes o a la cifra superior que se pudiese pactar, lo que se contrapone
a la responsabilidad ilimitada y solidaria de la colectiva.
Se la define, como aquella en que todos los socios administran por s o
por mandatario elegido de comn acuerdo y en que la responsabilidad
de stos se limita al monto de sus aportes o a la cifra superior que se
pudiera pactar.
Presenta similitudes con la colectiva:
1. Existencia de un capital determinado, para garantizar a los
acreedores.
2. Cantidad reducida de socios, mximo 50.
3. El capital se representa en partes o cuotas sociales cuya
transferencia es restringida;
4. Las formalidades de constitucin son las mismas que para la
colectiva, agregndose una publicacin en el diario oficial dentro
de los 60 das siguientes a los de su constitucin, sin perjuicio, de
que la sociedad existe desde la fecha de la escritura ya que tanto
sta publicacin como la inscripcin en el registro de comercio se
retrotraen a dicha fecha.
La omisin de estas formalidades acarrea la nulidad de la
sociedad, pero tal vicio es susceptible de ser saneado a travs del
procedimiento contemplado en la Ley 19.499;
5. Desde el punto de vista normativo se aplica en primer lugar la Ley
3.918 y luego los Arts. 399 y ss. Del C. Comercio y en subsidio los
Art. 2.053 y ss. Del C. Civil.
Objeto de la SRL. En general pueden desarrollar cualquier actividad con
las siguientes limitaciones: Bancos e instituciones financieras,
compaas de seguro, AFP y administradoras de fondos mutuos, todas
ellas regidas por leyes especiales.

Razn Social. Se conforma con el nombre de todos los socios o el de

algunos de ellos, ms la expresin y compaa, debiendo si agregar la
palabra Limitada o Ltda. y si se omite esto ltimo, los socios sers
solidariamente responsables de las obligaciones sociales.
Limitacin de Responsabilidad. La nica obligacin del socio es realizar
su aporte, y los aportes en su conjunto constituyen el capital social
sobre el que se har efectiva la responsabilidad de la sociedad frente a
sus acreedores, los cuales, por lo tanto no pueden dirigirse contra el
patrimonio de los socios, quien lo nico que arriesga es lo que aport.
Esto provoca que las SRL sean de uso frecuente. Pero en la prctica y al
tiempo de solicitar crditos para la compaa, es frecuente que las
instituciones financieras exijan la codeudora solidaria de los socios, con
lo cual sta ventaja obviamente se diluye. Contribuye a sta prctica el
hecho de que los aportes en bienes son valorados en los montos que
sealan los socios, y no se fundan en tasaciones objetivas, lo que torna
incierto el real valor del patrimonio de la sociedad.
Administracin. La Regla bsica es aplicar la de las colectivas, es decir,
todos los socios administran, algunos lo hacen, o se designa un tercero
extrao para tal labor. No obstante, y por aplicacin de principio de la
autonoma de la voluntad, se entiende uniformemente por la doctrina
que puede recurrirse a otros mecanismos de administracin, en
particular aquel de directorio que la ley establece a propsito de las
sociedades annimas.
Disolucin y liquidacin. Nuevamente se aplican las reglas de las
colectivas, ya que, la Ley 3.918 slo contiene una norma sobre este
tema que consiste en presumir como incluida dentro del estatuto social
aquella clusula en virtud de la cual, en caso de fallecimiento de un
socio, la compaa contina con sus herederos.
Entonces en evento de disolucin, por las mismas causales que la
colectiva se deber ello concretar en una escritura pblica que debe
publicarse e inscribirse en la misma forma y plazos que la para
constitucin.
(Inventarios, deudas y flujos. Lo importante que miran los Bancos para
adquirir crditos)*
Sociedades en Comandita
Se caracteriza por tener dos tipos de socios: Socios gestores, que son los
encargados de la administracin de la compaa, y Socios
comanditarios, que aportan el capital. El Gestor responde ilimitada y

solidariamente por las deudas sociales, el comanditario slo por lo

aportado.
Hay dos tipos de sociedades en comandita:
a. La En comandita simple, que es igual que la colectiva o la SRL;
b. La En comandita por acciones, en que el capital se divide en
acciones igual que una S.A.
Caractersticas de la En Comandita.
a. La administracin corresponde exclusivamente al Gestor;
b. El comanditario puede ceder libremente sus derechos, el gestor
solo con la autorizacin de los dems socios y va reforma
estatutaria;
c. En la razn social se incluye el nombre del gestor y no del
comanditario, y si ste ltimo tolera su inclusin responder en los
mismos trminos que el gestor frente a terceros;
d. En cuanto a la responsabilidad, el gestor responde solidaria e
ilimitadamente por las deudas sociales, mientras que el
comanditario slo por lo aportado.

Sociedades Annimas
Se caracteriza esencialmente porque su capital se divide en acciones las
que se pueden transferir libremente a travs de mecanismos simples y
rpidos, y est destinada a captar grandes capitales para desarrollar
negocios determinados.
Si bien ellas surgen a contar del Siglo XVI particularmente para organizar
el comercio de Europa con las Colonias Latinoamericanas, su hito ms
importante tiene lugar a mediados del Siglo XIX, en que se les concede
personalidad jurdica, primero de derecho pblico y con el tiempo de
derecho privado.
Concepto. Es una persona jurdica, formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsable slo por el monto de
sus aportes, y administrada por un directorio, integrado por miembros
esencialmente revocables. Art. 1 de la Ley 18.046 o Ley de Sociedades
Annimas. Agrega sta disposicin que la sociedad annima es siempre
mercantil, aunque se forme para realizar negocios civiles.
Textos legales. El esencial es la Ley 18.046 del ao 1981, y el
reglamento de sociedades annimas contenido en el D.S. 587, ambos
recientemente modificados.

Adicionalmente existen leyes que regulan sociedades annimas

especiales, como la Ley de Bancos o la Ley de Fondos Mutuos.
Tambin es relevante el D.L. 3.538 que se refiere a la Superintendencia
de Valores y Seguros, y la Ley 18.045 que regula el mercado de valores.
Caractersticas.
1. Los Socios slo responden por sus aportes;
2. Los derechos de los socios en la sociedad, que se llaman acciones,
son libremente cesibles;
3. El capital es suministrado por los socios; y
4. Su administracin es de origen legal, y se concreta en un
directorio que representa judicial y extrajudicialmente a la
sociedad.
Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas.
La Regla es que las Annimas sean cerradas, Art. 2 inciso 3 de la Ley
18.046, a menos que, se cumpla con alguno de los siguientes requisitos:
a. Las que tengan 500 o ms accionistas;
b. Aquellas en que a lo menos el 10% de su capital pertenece a un
mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a
travs de otras personas naturales o jurdicas excedan de dicho
porcentaje;
c. Aquellas que inscriban voluntariamente sus acciones en el registro
de valores.
Si una sociedad no cumpla originalmente con ninguno de estos
requisitos, por lo tanto era cerrada y luego, durante su existencia s lo
cumple, por el slo ministerio de la Ley pasar a ser abierta.
La gran diferencia entre abiertas y cerradas es que slo las primeras
estn sujetas al control de la Superintendencia de Valores y Seguros, Art.
4 inciso 2, control que se concreta:
a. En que la S.A debe inscribirse en el registro de valores;
b. En que eventuales conflictos en razn de algn traspaso de
acciones lo resuelve dicha superintendencia;
c. En que dicha superintendencia puede autorizar a las abiertas a
eximirse de la obligacin de emitir ttulos;
d. En que en las abiertas el nmero mnimo de directores es cinco y
en las cerradas tres.
e. En que en las abiertas la superintendencia puede citar ella
directamente a junta de accionistas o directorio;
f. En que el rgano de control de las abiertas deben ser auditores
externos y en las cerradas inspectores de cuentas.

En cuanto a esta clasificacin digamos finalmente que las abiertas

pueden pertenecer a dos categoras; primero las de rgimen comn
regidas por las normas generales de la Ley 18.046; segundo las que
se rigen por disposiciones especiales, Arts. 126 a 189 de la Ley y que
son las aseguradoras, reaseguradoras, administradoras de fondos
mutuos, Bolsas de Valores y aquellas otras sociedades a las que la
Ley haga extensiva sus disposiciones.
Existe una tercera categora de abiertas, regidas derechamente por
leyes especiales, lo que se concreta en materia de Bancos, fondos de
pensiones, entre otras.
Elementos de la constitucin de la Sociedad Annima
Conforme al Art. 3 de la ley la S.A. se forma y prueba mediante una
escritura pblica cuyo extracto se inscribe y se publica. Si no se
cumplen con stas formalidades la sancin es la nulidad pese a lo
cual tales omisiones o retardos pueden ser saneados salvo aquel que
consiste en la omisin de la escritura pblica que no admite este
procedimiento.
Requisitos: Art. 4 de la Ley.
1. Individualizacin de los socios, con indicacin de los requisitos
propios de una escritura pblica (COT). La omisin de alguno de
ellos en principio acarrea de la nulidad del instrumento, y por va
consecuencial la de la sociedad.
2. Nombre y domicilio de la sociedad, mencin esencial por lo menos
en cuanto al nombre, ya que si se omite el domicilio se entiende
que tiene por tal el lugar donde se otorg la escritura.
El nombre permite a la sociedad relacionarse con terceros y en
cuanto a su estructura lo nico que se exige es que contenga la
expresin Sociedad Annima o S.A..
Por su lado el domicilio, adems de cuestiones procesales,
determina el registro de comercio en que debe inscribirse la
sociedad.
3. Objeto social, tambin esencial y es sancionada con nulidad su
omisin. El Art. 9 autoriza expresamente la pluralidad de objetos
con nica limitacin de que stos no sean contrarios a la ley, al
orden pblico o a las buenas costumbres.
4. La duracin de la sociedad no es requisito esencial, ya que si nada
se dice se entiende que es indefinida lo que es coherente con su
carcter de sociedad de capitales, Art. 4 N4.
5. El capital social, que s es mencin esencial, constituye un
elemento que la diferencia de las sociedades de personas, aqu
debe indicarse cul es el monto de ste capital, las partes en que

6.

7.
8.
9.

se divide y que se denominan acciones, si ellas son preferentes o

comunes y en su caso en qu consiste la preferencia, indicar si
ellas tienen o no valor nominal, o si tal valor se determina
dividiendo el capital por el nmero de acciones; finalmente debe
sealarse la forma en que los socios enterarn su parte del capital,
plazos en que lo harn y la valorizacin de los aportes en especie
lo cuales deben ser tasados por peritos a menos que exista
unanimidad de los accionistas para su valoracin; no se admite
aporte de trabajo.
Administracin y organizacin. Por ley ella es administrada por un
directorio conformado por miembros esencialmente revocables
que pueden o no ser accionistas, Art. 31 y ss. De la ley. Como este
directorio es nombrado por la junta de accionistas para salvar el
periodo entre la constitucin y la primera junta de accionistas se
nombre habitualmente un directorio provisorio.
Se suele mencionar, aunque no es esencial, la fecha del cierre del
ejercicio de la S.A. ya que si nada se dice con normas contables,
ello debe ocurrir el 31 de Diciembre de cada ao.
En cuanto a las juntas ordinarias de accionistas, la Ley es la que
impone que ellas deben celebrarse al menos una vez al ao,
durante el primer cuatrimestre.
En cuanto a la forma de distribuir las utilidades, tampoco es una
mencin esencial, ya que la ley contempla formas supletorias.

El extracto: este es un resumen de la escritura que debe inscribirse

en el registro de comercio del domicilio social y publicarse en el D.O
en el plazo de 60 das corridos contados desde la fecha de la
escritura. El contenido mnimo de ste extracto est constituido por:
1. Nombre profesin y domicilio, de quienes concurren a su
otorgamiento.
2. Nombre de la Sociedad, objeto domicilio y duracin de sta.
3. Capital, nmero de acciones en que se divide, series o privilegios
si lo hay, y si tienen o no valor nominal.
4. Cul es el capital suscrito, y el capital pagado. Capital suscrito es
aquel que el socio se ha obligado a enterar, y el pagado aquel
que efectivamente ha sido ingresado en dinero en especie
valorada al patrimonio de la S.A.
*Se faculta al portador de copia autorizada para la inscripcin del
extracto.
Saneamiento: Si la S.A. no se constituye por Escritura Pblica o se
omiten las menciones esenciales de los nmeros 1, 2, 3 y 5 del Art. 4
de la Ley o en el extracto que se inscribe y publica se omiten

menciones esenciales la Sociedad es nula de nulidad absoluta. Pese a

ello es saneable a travs del otorgamiento de una nueva escritura
pblica en que los comparecientes rectifiquen lo errores y defectos en
que incurrieron; en la prctica se suele incluir una clusula de
mandato en que se faculta a una persona para efectuar esta labor de
ser necesario. Lo nico que no se puede sanear es la omisin de la
escritura pblica.
El Capital
Es el fondo comn suministrado por los accionistas y que se divide en
ttulos negociables representativos de una parte de l, que se
denomina accin, pueden haber acciones de distintas series lo que
significa que algunas de ellas tienen caractersticas diversas a otras,
como por ejemplo, percibir un mayor dividendo, pero ello siempre va
a acompaado como contrapartida de alguna limitacin, por ejemplo,
no tener derecho a voto en determinadas materias.
Con la idea de proteger a los terceros, que contratan con la S.A. la ley
consagra algunos principios, siendo los principales el de la
efectividad, y el de la conservacin.
1. Principio de la efectividad: persigue que el capital sea real, que
exista, con el objeto de que los terceros tengan al menos al inicio
de la sociedad, un patrimonio en cual hacer efectivos sus
derechos.
En este sentido se prohbe el aporte de trabajo, y se impone la
valorizacin por peritos de los bienes que se aporten, lo que se
aplica tanto en la constitucin de la Sociedad, como en los
aumentos de capital que sta sufra, y el incumplimiento de sta
valoracin pericial acarrea como sancin la nulidad.
Adicionalmente el Art. 11 establece que el capital suscrito y no
pagado debe ser enterado en el plazo mximo de 3 aos, y si no
se hiciese el capital se reducir al monto efectivamente pagado,
es decir, opera aqu una condicin que provoca una modificacin
de estatuto social y en tal evento ello debe expresarse en una
escritura pblica que se inscribe y publica.
2. Principio de la conservacin, la idea es evitar que el capital se
desvalorice que no mantenga su valor real.
En tal sentido, cada vez que se aprueba el balance de la sociedad,
el capital se modifica de pleno derecho, reconociendo la variacin
del IPC del ao anterior. En el mismo sentido, el Art. 16 de la ley
establece que los saldos adeudados por los accionistas, por
acciones suscritas pero no pagadas se reajustan conforme a la
variacin de la U.F.

Se restringe la posibilidad de que la sociedad pueda comprar sus

propias acciones, ya que con esto se est disminuyendo el capital.
El Art. 78 establece que las utilidades que se obtengan en un
ejercicio comercial, deben destinarse primeramente a absorber las
prdidas de los ejercicios anteriores.
Fuera de los casos anteriores, las asambleas de accionistas
siempre pueden acordar aumentos, o disminuciones del capital
social. Tratndose de los aumentos, puede hacerse por la va de
recursos frescos o capitalizando utilidades no distribuidas, no
exigindose aqu mayores requisitos para adoptar el acuerdo
correspondiente. Pero, tratndose de una disminucin de capital,
se requiere que el acuerdo de la asamblea de accionistas lo sea en
junta extraordinaria, con un quorum de dos tercios de las acciones
emitidas con derecho a voto.
Clases de Capital: se distinguen distintas categoras:
1. Capital nominal: es el que figura en los estatutos, siendo fijo y solo
modificable va reforma societaria, Art. 10 de la ley.
2. Capital suscrito, es aquel que consta en las acciones que se han
emitido, pero que el accionista a quien se han asignado esas
acciones an no ha pagado. En este caso, la sociedad tiene un
crdito contra ese accionista que consta en un ttulo ejecutivo y
que se lo puede cobrar. Con todo si pasan los tres aos desde la
suscripcin sin que ingresa a la caja social el dinero, el capital se
reduce automticamente.
3. Capital pagado, es el que efectivamente ha ingresado al
patrimonio de la sociedad.
Si bien desde la perspectiva de los terceros lo ideal es que la
mayor parte del capital se encuentre pagado, ello no es
necesariamente igual respecto de los accionistas, por cuanto un
capital suscrito pero no pagado permite la flexibilidad para
incorporar a la S.A. bienes cuya existencia y valorizacin pueden
no ser ptimos al tiempo de la constitucin de la sociedad, pero s
serlo, dentro de los tres aos siguientes.
Debe tenerse presente que si una accin se encuentra suscrita
pero no pagada ella es cesible y en general otorga todos los
derechos al socio deudor, pero si el cesionario no paga la accin el
cedente es frente a la sociedad solidariamente responsable de ese
pago (art 64 y ss. Ley de Sociedades Annimas).
En esta materia si un socio no paga su aporte los estatutos pueden
establecer algn mecanismo para forzar tal pago, y, si nada se ha
dicho y se trata de una S.A abierta la sociedad puede disponer que
las acciones no pagadas sean enajenadas en la bolsa de valores,

por cuenta y riesgo del socio moroso, lo anterior sin perjuicio de

recurrir a las reglas generales va juicio ejecutivo fundado en la
escritura pblica de constitucin, que es un ttulo ejecutivo.

Modificacin del capital:

La regla es que est es fijo correspondiendo a aquel que se seala en los
estatutos, y para alterarlo se debern modificar estos recurriendo a una
junta extraordinaria de accionistas. Si la idea es aumentarlo se requiere
un quorum de mayora absoluta y la presencia de un notario, y si se
pretende disminuirlo se requiere de un quorum de dos tercos y la
presencia de un notario.
En ambos caso una vez concluida la junta de accionista esta debe
reducirse a escritura pblica para lo cual en la propia acta se faculta a
una o ms personas normalmente para que la realice este trmite y
luego un extracto del mismo se inscribe y se publica en la forma
habitual.
De acuerdo al art 24 de la ley de sociedades annimas el plazo mximo
para pagar un aumento de capital es de un ao desde la fecha del
acuerdo y si no se cumple, el aumento de capital e restringe a lo
efectivamente pagado.
Forma de realizar un aumento de capital:
1) A travs de la emisin de nuevas acciones: lo que se acuerda en
junta extraordinaria de accionistas; fijndose el valor que ellas
tendrn y el plazo en que ellas deben ser emitidas y pagadas.
El art. 25 de la ley de sociedades annimas establece la obligacin
de ofrecer primero estas acciones a los accionistas ya existentes, y
ello a prorrata de la cantidad de acciones que cada uno de ellos
tiene, y esto con el propsito de que puedan mantener el
porcentaje de acciones que tienen en la sociedad y evitar as ser
diluidos.
Acordando el aumento y emitidas las acciones la sociedad debe
comunicar estas circunstancias as como la forma de pago en el
diario oficial as como en un diario de publicacin nacional,
disponiendo los accionistas de 30 das para hacer efectivo su
derecho y adquirir las acciones; si no lo ejercen las acciones
pueden ser ofrecidas a terceros en valor iguales o distintos, oferta
que se har en la bolsa de valores si es una sociedad annima
abierta y por cualquier medio si es una sociedad annima cerrada,

pero en el ltimo caso el valor de oferta no puede ser inferior al

que se han ofrecido a los accionistas art. 29 del reglamento de
sociedades annimas
A travs de la capitalizacin total o parcial de las utilidades: aqu el
acuerdo de la junta es no distribuir los dividendos (utilidades) y
usar estos dineros para aumentar el capital social, recibiendo el
accionista en vez de los dividendos: acciones liberadas de pago o
cras.
2) Por la revalorizacin del capital propio: consiste en una operacin
ms bien contable de aumentar el valor de los bienes de la
sociedad, sustentndose en antecedentes tcnicos objetivos que
justifican tal valorizacin.
Disminucin del capital:
Partamos por recordar que la ley es ms exigente para efectuar una
disminucin del capital. En cuanto a los mecanismos para hacerlo
existen 3:
1) Devolviendo a los accionistas parte del capital: acuerdo que debe
ser publicado en el diario oficial y transcurridos 30 das desde ello
recin se puede proceder a la evolucin, adems debe publicarse
en un diario de circulacin nacional. Dicho plazo se justicia para
proteger los derechos de terceros; ya que estos tiene preferencia
respecto de los socios para pagarse de sus crditos.
2) Mediante la compra que la sociedad hace de sus propias acciones:
esta forma est establecida en el art 27 del reglamento que
contempla una serie de formas jurdicas que permiten concretar
esta compra, con la limitacin de que la sociedad no puede
adquirir dichas acciones a un precio inferior al que se cotiza en el
mercado.
3) Tambin puede disminuirse el capital, liberando a los socios de la
obligacin de pagar saldos insolutos en cuyo caso el capital se
reduce a lo efectivamente pagado

Las Acciones
Se pueden dar dos conceptos de ella. El primero que concibe como el
conjunto de derechos que tiene el socio respecto de la sociedad. Y
segundo, a los documentos en s mismos en que constan tales derechos.
El primer concepto equivale a la cuota de inters en las sociedades de
personas, con la cual presenta importantes diferencias consistentes:

a. En que las acciones, son emitentemente cesibles no

correspondindole a la sociedad pronunciarse respecto de tal acto,
al nivel que en las abiertas no se puede establecer ninguna
limitacin a tal cesibilidad mientras que en las cerradas si, pero sin
llegar a prohibirla. En cambio, en las cuotas de inters de las
sociedades de personas stas solo pueden ser cedidas con el
acuerdo de todos los dems socios.
b. En la sociedad annima, el derecho se materializa en un
documento llamado accin, mientras que en las sociedades de
personas se mantiene su carcter incorporal como derecho.
c. La accin, slo otorga a su titular como mximo los derechos que
la ley establece, mientras que la cuota de inters en la sociedad
de personas confiere todos los derechos propios del dominio, con
la limitacin de la cesibilidad.
Clases de Acciones:
1. Con y sin valor nominal, Art. 4 N 5 de la ley, lo que depender de
si la junta de accionistas estableci un precio para la accin, lo que
se anotar en el ttulo respectivo, o bien si no lo fij en cuyo caso
su valor lo determinar el mercado;
2. Acciones ordinarias y acciones preferentes o privilegiadas.
Ordinarias, son las que otorgan a su titular los derechos que la ley
seala.
Preferentes, son las que otorgan un derecho excepcional que no se
les da a los dems accionistas y que normalmente consiste en un
mayor dividendo, aunque esto suele ir acompaado como
contrapartida por un derecho de voto restringido o inexistente. La
regla es que puede establecerse cualquier privilegio que no est
prohibido por la ley y que no altere los derechos esenciales de los
dems accionistas y as por ejemplo, no puede establecerse que
se pagarn dividendos aunque no haya utilidades o que una
accin tenga derecho a ms de un voto.
En particular los Arts. 20 y 21 expresamente establecen la
posibilidad de la limitacin o privacin del derecho al voto de un
accionista, lo que se acompaa de un privilegio de orden
patrimonial.
Suscripcin y pago de las acciones
La suscripcin es el acto jurdico por el cual una persona se obliga a
aportar a una sociedad annima una suma determinada o un bien
obligndose la sociedad a su vez a recibir tal aporte y a entregar el ttulo
representativo del mismo llamado accin.

De acuerdo al Art. 12 la suscripcin siempre debe contar por escrito, sea

un instrumento pblico o uno privado, y el reglamento de la ley regula
los requisitos de tal suscripcin que adems de la exigencia documental
exige firma del aportante y de la sociedad, nmero de acciones, serie si
la hay, fecha de la entrega de los ttulos y valor y forma de pago de la
suscripcin.
Se discute cul es la naturaleza jurdica de la suscripcin, claramente es
un contrato bilateral pues nacen obligaciones para ambas partes, pero
segn algunos es una compraventa en que la cosa comprada es la
accin y el precio es la suma que se paga por ella, mientras otros dicen
que es una promesa de venta pues la venta propiamente tal tendr
lugar cuando efectivamente se pague la accin y sta sea entregada. En
cuanto al pago de la accin la regla este se haga en dinero, y si el aporte
es en especie, deber ser valorado por peritos, salvo acuerdo unnime
de todos los accionistas en el sentido de que no se tase.
Si en definitiva el accionista no cumple ello puede acarrear distintas
consecuencias, como lo son la reduccin del capital social a lo
efectivamente pagado y el inicio de las acciones legales por parte de la
sociedad para el cobro de lo adeudado.
Acciones como ttulos
Corresponde al documento en que consta materialmente el derecho del
accionista y consiste en un bien mueble de carcter nominativo (no
circula por endoso) el cual para producir sus efectos debe constar en el
registro de accionistas.
En lo formal, debe cumplir con los requisitos que seala el Art. 19 del
Reglamento de S.A. (saber lo que dice). Si se extrava ste documento el
socio puede pedir que otorgue un ttulo nuevo previa tramitacin de
informacin va Diario Oficial de ausencia de validez del ttulo
extraviado.
La emisin de las acciones es un acto jurdico unilateral en cuya virtud la
S.A tras verificar que una persona aport o se oblig a aportar dinero o
bienes a la sociedad, ordena que se emita el ttulo accionario siendo
esta la manera como la sociedad cumple con la obligacin que le genera
el acto jurdico de suscripcin.
En las abiertas tanto la emisin como la negociacin de las acciones
tiene lugar en bolsas de valores reguladas por la Ley de Mercados de la
Valores y controlada por la Superintendencia de Valores y Seguros.
Cesin o transferencia de la acciones

Partamos por recordar que la regla es la libre cesibilidad de las acciones,

Art. 12 inciso 2 y 14 inciso 1 de la ley, no correspondindolo a la S.A.
pronunciarse sobre tales cesiones, en la medida que cumplan con los
requisitos formales, ms an en las abiertas se prohbe toda limitacin
estatutaria, y en las cerradas solo se acepta por la doctrina aquellas
limitaciones que no impidan de manera definitiva tal cesibilidad, por
ejemplo, s se podra pactar precios mnimos, derechos de preferencia
que los eventuales compradores cumplan con ciertos requisitos.
El Art. 14 inciso 2 establece expresamente la posibilidad de la
existencia de acuerdos privados suscritos por los accionistas destinados
a regular entre ellos las materias ms diversas y en particular la
cesibilidad de sus acciones, estos son los llamados pactos de
accionistas. Ellos deben ser puestos a disposicin de los dems
accionistas y de terceros interesados mediante su agregacin al registro
de accionistas bajo sancin de inoponibilidad frente a aquellos.
Forma de hacer la cesin de acciones, est regulada en el Art. 15
del Reglamente y puede materializarse:
a. Por instrumento privado firmado ante dos testigos mayores de
edad;
b. Por instrumento privado firmado ante notario;
c. Por instrumento privado firmado ante corredor de bolsa;
d. Por Escritura Pblica.
Cualquier conflicto en cuanto a estas cesiones, o sobre sus
inscripciones en el registro de accionistas, es de competencia de la
SVS tratndose de la S.A. abiertas y de un Juez rbitro tratndose
de las cerradas.
Transmisibilidad de la Acciones, Art. 18 de la ley. Son bienes
muebles, susceptibles de ser heredados y legados. La particularidad
aqu reside en que si tras el fallecimiento las acciones no son inscritas a
nombre de la sucesin en un plazo de 5 aos, la Sociedad deber
proceder a la venta de las mismas. En forma previa el gerente en
representacin de la sociedad, deber citar a los herederos, va
publicacin en Diario Oficial y diario de circulacin nacional, y si estos no
se presentan en 60 das, procede a venderlas va bolsa de valores si es
abierta o directamente a un tercero si es cerrada, permaneciendo los
dineros en poder de la sociedad.
Ahora, si transcurren 5 aos desde la venta y nadie se presenta
reclamando el dinero la sociedad est obligada a entregar dicha suma al
cuerpo de bomberos, por el contrario si aparecen los herederos y previa

tramitacin de la posesin efectiva correspondiente, el dinero se les

entregar a ellos.
Gravmenes sobre acciones
Como son bienes muebles, se puede constituir cualquier gravamen a su
respecto, en particular la prenda y el usufructo, el cual deber inscribirse
en registro de accionistas para que sea oponible a la sociedad y a
terceros.
De igual modo, son bienes embargables, pero para que sea eficaz ese
embargo respecto de la sociedad y terceros, la resolucin respectiva
debe notificarse al gerente de la S.A. y anotarse al margen de la
inscripcin de acciones en el registro de accionistas.
Los Accionistas
Ellos son los socios y dueos de la sociedad, pudiendo adquirir esta
calidad va subscripcin, transferencia y transmisin de acciones. Lo que
formaliza su incorporacin a la compaa es su inclusin en el llamado
registro de accionistas.
Derechos de los accionistas
Estos derechos pueden tener fuente legal o estatutaria, sin perjuicio de
que cualquiera de ellos cuando no son respetados pueda requerir una
sentencia destinada a cautelar su proteccin, pero esta sentencia no
altera su origen legal o estatutario.
Se suele clasificar estos derechos en patrimoniales y polticos, los
primeros son los que cautelan las acciones como bienes integrantes del
peculio del accionista y los segundos los que le permiten participar en la
toma de decisiones por parte de la S.A.
Los principales derechos son:
1. Derecho a examinar los antecedentes y documentos sociales, Art.
46 de la ley de S.A., para cuyos efectos existe la obligacin de la
sociedad de mantener copias vigentes de los estatutos sociales y
permitir el acceso a los socios del registro de accionistas,
adicionalmente pueden solicitar copias de otros documentos
sociales, siendo de particular inters los antecedentes contables
de la compaa. La nica limitacin que se establece en esta
materia consiste en aquellos documentos a los cuales se les
atribuya por el directorio el carcter de reservados.
2. Derechos a voz y voto, Art. 21. Este es un elemento de la
naturaleza de la accin y constituye la regla general no obstante la
ley establece situaciones especiales en que existen acciones

preferentes sin derecho a voto o con derecho a un voto limitado lo

que est asociado y constituye la contraprestacin de un beneficio
patrimonial, por ejemplo, un mayor dividendo o el pago preferente
en el tiempo de tal dividendo.
En cuanto al derecho a voto, este se ejerce en las juntas de
accionistas quedando regido por los qurums de mayoras que
establezcan los estatutos o por la ley en silencio de stos. La regla
general es la de la mayora absoluta de las acciones presentes con
derecho a voto, pero la ley en su Art. 67 establece el carcter de
forzosas ciertas mayoras especiales que tienen por finalidad
cautelar que las decisiones que all se indican sean adoptadas por
un nmero de accionistas suficientes que garanticen que ciertas
decisiones sean adoptadas por un nmeros relevantes de ellos:
Pueden ser, mayoras absoluta de acciones emitidas, dos tercios
de acciones emitidas o an la unanimidad de las acciones como
ocurre en los Art. 15 y 79 de la ley.
El mecanismo de los qurums calificados cumple tambin la
funcin de proteger a los accionistas minoritarios.
En cuanto a quines pueden votar en las juntas, son aquellos que
se encuentren inscritos en los registro de accionistas, con a lo
menos 5 das de antelacin a aquel en que se va a celebrar la
junta, Art. 62. Si las acciones no estn pagadas igualmente el
accionista puede votar, lo mismo ocurre si estn entregadas en
prenda o embargadas y se ha constituido usufructo a su respecto
debern votar conjuntamente usufructuario y nudo propietario.
El derecho a voz y voto permite ciertamente concurrir, opinar y
votar en la junta de accionistas y este, si es titular de varias
acciones, puede dividir su voto y puede delegarlo en una persona
que no necesariamente tiene que ser accionista, debiendo al
efecto respetar las formas establecidas en el Art. 64 y en el
reglamento a travs de un mandato.
3. Derecho a participar en las utilidades o derecho al dividendo, una
vez confeccionado el balance tras el cierre del ejercicio comercial
correspondiente, ste es presentado a la junta ordinaria de
accionistas para su aprobacin, tras lo cual si hay utilidades ellas
se debieran repartir entre los socios en proporcin a sus acciones,
Art. 79. Se establece en esta misma disposicin un lmite mnimo
de distribucin para las S.A. abiertas que es el 30% de estas
utilidades, mientras que para las cerradas no hay mnimo, sin
perjuicio de los establezcan los estatutos. Este es denominado el
dividendo mnimo obligatorio. En general, los dividendos son
exigibles transcurridos 30 das desde que la junta los aprob, y si
se trata de dividendos adicionales por sobre los mnimos ellos se

distribuirn en el momento que determine la junta o el directorio

por mandato de la junta.
Existen tambin los dividendos provisorios, Art. 79 inciso 2 que
son pagados durante el ejercicio (antes del balance) y ello por
decisin del directorio con cargo a las proyectadas utilidades
futuras, siendo los directores personalmente responsables si al
cierre del ejercicio se determina que finalmente no hubo
utilidades.
Los dividendos son pagados a quienes estn inscritos en el registro
de accionistas, con a lo menos 5 das de antelacin a la fecha de la
celebracin de la junta en que se acord el pago. En cuanto a la
forma de pago, la regla es que sea en dinero y ellos forzosamente
as para los dividendos obligatorios, pero por sobre ese mnimo la
junta puede acordar un mecanismo diverso, particularmente a
travs de la entrega en dominio de acciones liberadas de pago de
la misma sociedad llamadas cras o con acciones de otras
sociedades abiertas de las cuales, la que est efectuando el
reparto sea titular.
Los saldos insolutos en materia de pago de dividendos, son
crditos de los socios contra la sociedad y devengan intereses.
Para que proceda el pago de dividendos primero debe cumplirse
con la obligacin de pagar las prdidas que haya tenido la
sociedad en ejercicios anteriores.
Los accionistas tienen un plazo de 5 aos para retirar sus
dividendos cumplido el cual estos son entregados a bomberos de
Chile.
4. Derecho a subscribir acciones preferentemente a los terceros, Art.
25. Consiste en que cada vez que por la va de un aumento de
capital la sociedad emita nuevas acciones ellas deben ser
ofrecidas preferentemente a los accionistas ya existentes a
prorrata de sus cuotas accionarias. A fin de dar publicidad a estas
emisiones accionarias ellas son publicadas en el Diario Oficial y en
un peridico de circulacin nacional a fin de que los accionistas
existentes puedan hacer uso de este derecho.
El concepto aqu es dar proteccin al accionista, pues al
otorgrsele la primera opcin se da la oportunidad de evitar que
su porcentaje en la sociedad de vea disminuido, esto se conoce
como diluir una accin.
5. Derecho a retiro, Art. 69. Consiste en que un accionista puede
retirarse de la sociedad si la junta acuerda alguna de las siguientes
materias: transformacin, fusin, enajenacin del activo y el
pasivo (o al menos del activo), creacin de series de acciones
preferentes o aumentos o reducciones de las preferencias

existentes, saneamiento de la sociedad y las dems que

establezcan los estatutos.
Para ejercer este derecho se tiene que tener el carcter de
accionistas disidente que es aquel que concurri a la junta de
accionistas y manifest su opinin contraria al acuerdo o si no
asisti a la junta manifieste tal opinin contraria dentro de los 30
das siguientes a la junta.
Al retirarse el accionista tiene derecho a que se le paguen sus
acciones y el valor se establecer conforme lo sealen los
estatutos o en su defecto de acuerdo a los Art. 77 a 81 del
reglamento, conforme a los cuales si la Sociedad es abierta su
precio se determina conforme al valor de mercado en base a un
promedio de los ltimos dos meses posteriores a la fecha de la
junta que motiv el retiro y si la accin no tiene valor burstil
(cerrada) se determina su precio conforme al valor de libro, esto
es, sumando el capital pagado, la reserva, la utilidad, menos la
prdida acumulada y dividido por el nmero de acciones.
6. Derecho a ceder su accin, este atributo es propio de las S.A. (y
tambin de las SpA), atribucin que es ilimitada legalmente, pero
que los socios va pactos de accionistas puedes restringir, pero
jams prohibir.
Por su lado, la sociedad no puede (salvo por razones formales)
negarse a inscribir un traspaso de acciones en el registro de
accionistas.
7. Derecho a recuperar el capital aportado, una vez disuelta la
sociedad. Contablemente el capital es un pasivo de la sociedad, en
cuanto, es una deuda de sta para con los socios. Por lo tanto, si la
sociedad se disuelve por cualquier causa debe procederse a su
liquidacin, proceso en el cual tras pagarse las deudas y cobrarse
los crditos se devuelve a los socios el capital aportado a prorrata
de lo que cada uno llev a la sociedad, Art. 117 de la ley. Debe
tenerse presente que los acreedores sociales se pagan
preferentemente a la devolucin de los aportes a los socios.
En cuanto a la forma de pago, este ser en dinero a menos que se
acuerde otra cosa en junta de accionistas y se efectuar
trimestralmente siempre que se acumule un mnimo de un 5% del
capital a repartir.
rganos de las Sociedad Annima
Se distinguen tres categoras:
1. rganos de gestin o administracin, a travs de los cuales a la
sociedad desarrolla su giro y se desarrolla con terceros.

2. rganos de deliberacin, que adopta las decisiones fundamentales

de la sociedad, conformados por la integridad de los accionistas de
la misma.
3. rganos de control, que persiguen fiscalizar las labores
desarrolladas por los rganos de gestin para informar a las juntas
de accionistas.
1. rganos de gestin, el principal es el directorio, definido como
un rgano colegiado, necesario y permanente, cuyos miembros
accionistas o no, son designados peridicamente por las juntas de
accionistas y que tiene por funcin realizar todos los actos
necesarios para el desarrollo de las actividades ordinarias y
extraordinarias de la sociedad frente a terceros.
Caractersticas del directorio.
a. Es un rgano, es decir, es un medio regulado por la ley que
determina sus facultades y responsabilidades.
b. Es colegiado, lo que significa que sus atribuciones solo pueden
ser ejercidas obrando en sesiones de directorio formalmente
convocadas y constituidas y en las cuales se adoptan las
decisiones por las mayoras establecidas por la ley y
eventualmente los estatutos.
c. Es necesario y permanente. Necesario porque no puede ser
sustituido por otro rganos de gestin, y permanente porque
nunca puede faltar en el tiempo, pues su labor exige
continuidad.
Por ello, existen directores titulares, suplentes y reemplazantes;
directorios provisionales (nombrados en los estatutos hasta que
la primera junta de accionistas se designe el directorio
definitivo); y prrroga de vigencia de los directorios.
d. Los directores no tienen obligacin de ser socios, a menos que
los estatutos as lo establezcan; en la prctica suele haber uno
o ms directores que no son socios y que son incorporados al
directorio por tener alguna calidad profesional o especialidad
que beneficia a la compaa.
e. El directorio es designado por la junta de accionistas.
f. Sus facultades son las que expresa la ley, y comprende la
administracin ordinaria y extraordinaria de la sociedad, sin
perjuicio de las atribuciones adicionales que pueda entregarle
la junta de accionistas.
Naturaleza jurdica del directorio, bajo la vigencia del C. Comercio
se entenda que el directorio estaba conformado por un conjunto
de mandatarios de la S.A. con la dictacin de la Ley de S.A. se ha
entendido que se trata de un rgano de la S.A. por las razones
indicadas en la caracterstica letra a.

La diferencia es relevante porque si es mandato, hay dos

voluntades, mandante y mandatario, pero si es rgano hay una
sola voluntad cuyo mecanismo de generacin est regulado por la
ley. Debe si tenerse presente que el directorio no es una persona
jurdica distinta de la sociedad, sino un rgano de ella.
Nombramiento de los directores, ellos son designados por las
juntas de accionistas, y sern los estatutos los que determinen su
nmero, duracin en el cargo y eventuales requisitos para ser
director. La ley si establece ciertas limitaciones; no pueden ser
menos de tres (en las cerradas) ni menos de cinco (en las abiertas)
y no pueden durar ms de tres aos en su cargo (para ambas).
Por el principio de la continuidad, al constituirse la Sociedad, se
debe designar un directorio provisorio, el cual dura hasta la
primera junta ordinaria de accionistas.
En general cualquier persona capaz puede ser director, sin
perjuicio de ciertas inhabilidades que establecen el Art. 35 para
todo tipo de S.A. y el Art. 36, solo para las abiertas (verlos).
Clases de directores:
1. Directores titulares, son los elegidos para ejercer el cargo de
manera permanente.
2. Directores Suplentes, son designados por la junta para ocupar
el cargo en caso de vacancia o ausencia del titular, Art. 32 de la
ley; ellos son elegidos en el mismo nmero que los titulares y
cada titular tendr su suplente especfico. Si la vacancia del
titular fuere permanente, el suplente asumir su lugar hasta el
vencimiento de la vigencia del directorio.
No es obligatorio la designacin de stos directores suplentes.
3. Directores reemplazantes, son aquellos nombrados por el
propio directorio, cuando un cargo de director se encuentra
vacante por ausencia permanente del titular y del eventual
suplente. En caso de nombrarse este reemplazante, el
directorio en su totalidad deber renovarse en la prxima junta
ordinaria de accionistas.
Para elegir a este reemplazante se debe reunir el qurum que
seale el estatuto, y si ninguno se indica, con la mayora
absoluta de los directores titulares presentes en la sesin
respectiva.
*Si muere un titular, se produce la vacancia permanente.
Aceptacin del nombramiento como director, tal aceptacin puede
ser expresa o tcita. Ser expresa cuando se manifieste

explcitamente, sea verbalmente en la misma junta de accionistas

o mediante comunicacin escrita remitida a la sociedad; o tcita,
cuando ejecuta algn acto que indubitadamente implique que est
aceptando el cargo, como por ejemplo, concurrir y votar en una
sesin de directorio.
Se discute, cul es la naturaleza del vnculo que une a los
directores con la sociedad, ya que algunos afirman que sta
relacin es contractual y otros que la relacin est establecida por
la ley; el punto es relevante para establecer tanto las atribuciones
como las responsabilidades de los directores, sin perjuicio, de que
buena parte de estos aspectos estn regulados por la ley y el
reglamento de S.A.
Revocacin, el directorio puede ser revocado en cualquier
momento, Art. 38 y 56 N3 de la ley. Y quien lo revoca es la junta
de accionistas, ordinaria o extraordinaria, pero siempre la
revocacin debe alcanzar a la integridad del directorio, Art. 38; no
hay revocaciones individuales, sin perjuicio de que uno o ms de
los directores salientes puedan ser nuevamente elegidos,
inicindose un nuevo plazo de vigencia.
Renovacin de directorio, como se seal su duracin es la que
determinen los estatutos, que puede ir entre uno y tres aos,
vencido el plazo el directorio debe renovarse en su integridad,
pudiendo repetirse los mismos integrantes en el nuevo directorio.
Por el principio de la continuidad, si por alguna razn no se elige al
directorio en la oportunidad correspondiente, el directorio anterior
sigue en funciones hasta que se elija uno nuevo, Art. 34; con todo
el directorio extinguido debe citar a junta de accionistas para el
nombramiento del nuevo directorio, dentro de los 30 das
siguientes a la fecha en que se prorrog su mandato.
*La remuneracin de los directores, debe estar determinada en los
estatutos.
Cmo acta el directorio, Art. 39. Lo hace colectivamente como
rgano colegiado y en sala legalmente constituida. Es decir, se
debe convocar formalmente a una sesin de directorio, la que para
constituirse debe reunir los qurums legales y/o estatutarios,
estableciendo el Art. 47 que este funciona con la mayora absoluta
de sus miembros (los estatutos pueden establecer exigencias
mayores).

Las decisiones dentro del directorio, se adoptan por los qurums

que establezcan los estatutos, y como mnimo la mayora absoluta
de los asistentes.
Las sesiones de directorio se deben efectuar, en la oportunidad
que sealen los estatutos o bien en las oportunidades que
determine el directorio; El reglamento de las S.A. seala como
mnimo una al mes, pero no hay sancin si esto no se cumple;
tambin puede haber sesiones extraordinarias de directorio,
cuando el presidente de dicho directorio las convoque.
De todo lo acordado, en las sesiones de directorio, debe dejarse
constancia en un acta, Art. 48, en la cual se debe tambin
incorporar las opiniones individuales de los directores; el acta,
debe ser firmada por los asistentes y solo entonces se entiende
aprobada y pueden llevarse a efecto los acuerdos adoptados. Si
algn director, est en desacuerdo con alguna decisin que se
adopte debe dejar constancia explcita en el acta, a efecto de
salvar su responsabilidad.
Uno o ms de los acuerdos adoptados, pueden ser reducidos a
escritura pblica, para los cual debe facultarse a alguna persona
(normalmente el gerente o el abogado) para que proceda a tal
reduccin. *Importante* (manera en que se forma el
consentimiento de una sociedad annima es a travs de la
decisin del directorio, resulta relevante si se contrata con una
sociedad, teora del acto jurdico).
En las S.A. abiertas, las sesiones son grabadas, salvo acuerdo
unnime de todos los directores.
Facultades
del
directorio,
este
representa
judicial
y
extrajudicialmente a la sociedad y ostenta todas las atribuciones
que sean necesarias para el cumplimiento del objeto social, Art 40.
Tienen como nica limitacin que no pueden conocer de aquellas
materias propias de las juntas de accionistas, debiendo s actuar
siempre dentro del objeto social.
Por lo tanto, sus facultades son legales sin perjuicio de que el
estatuto pueda restringirlas o ampliarlas, esto ltimo, se concreta
confirindole alguna de las atribuciones de las juntas de
accionistas, pero ello con dos limitaciones; a) que se cuente con el
acuerdo de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a
voto, Art. 67 N7, y b) que no se deleguen atribuciones esenciales
de las juntas de accionistas, en trminos tales que desnaturalicen
o priven de toda eficacia a stas ltimas.

El directorio a su vez puede delegar sus facultades, Art. 40 inciso

segundo, sea en un gerente, presidente del directorio, abogados,
director, comisin de directores, incluso en cualquier persona
siempre que sea para fines especficos y determinados.
Responsabilidad de los directores, ellos responden hasta de la
culpa leve por las decisiones que adoptan en el ejercicio del cargo
responsabilidad que ellos tienen frente a la sociedad y los
accionistas; tal responsabilidad es adems solidaria entre los
directores, y cualquier estipulacin estatutaria que pretenda
limitar esta responsabilidad es nula, Arts. 41 y 43 de la ley.
El director que quiera eximirse de una responsabilidad frente a un
acuerdo de directorio, deber dejar constancia en el acta
respectiva de su disenso, y si no concurri a dicha sesin de
directorio, deber comunicar por escrito a la sociedad tal falta de
acuerdo.
Ciertamente el hecho de que exista esta responsabilidad, no
implica alterar la responsabilidad que a su vez la sociedad tiene
frente a los terceros por los daos que le hubiese ocasionado.
Presidente del directorio Es elegido por el directorio en su
primera sesin, y en general tiene las mismas atribuciones que
cualquier director, salvo que los estatutos digan otra cosa. Le
corresponde s a l presidir las sesiones de directorio, las juntas de
accionistas y dirimir los empates en las votaciones del directorio.
El gerente el Art. 49 seala que puede existir uno o ms
gerentes, quien es designado por el directorio, teniendo la calidad
de mandatario quien puede revocar su designacin en cualquier
minuto. En cuanto a sus facultades, son las que seale el estatuto,
pero como mnimo a l le corresponde la representacin judicial y
extrajudicial de la sociedad, Art. 49, norma no modificable. Si por
alguna razn no hay gerente, la representacin recaer en el
directorio a travs de su presidente. Particular inters tiene el
hecho de que este gerente, tiene las facultades de ambos incisos
del Art. 7 del C.P.C.; Adems esto es reiterado en relacin con el
derecho laboral, por el Art. 4 del cdigo del ramo; si hay varios
gerentes esta representacin corresponde al Gerente General.
En cuanto a la responsabilidad del gerente y a sus obligaciones
digamos que:
a. l debe ejecutar las decisiones del directorio y de las juntas de
accionistas,

b. Le corresponde la custodia, de los documentos y registros

sociales,
c. Es responsable, conjuntamente con el directorio en el caso de
que se acuerde reparticin de dividendos provisorios, en el
evento que finalmente no haya utilidades, y
d. Conforme al Art. 50, l tiene la misma responsabilidad que
tienen los administradores de las SRL y que los directores y
liquidadores de las S.A.
*************************************************************************
Segundo Certamen
2. rganos de Decisin o deliberacin: Son las juntas de accionistas,
que son el rgano que permite la participacin de los accionistas
en las decisiones fundamentales de la S.A. Tales decisiones se
adoptan solemnemente en juntas ordinarias o extraordinarias, y
dado este carcter de solemnes la omisin de los requisitos
legales y an estatutarios pueden conducir a la nulidad de las
decisiones que acuerden. Ellas estn reglamentadas en los Arts.
55 y ss. De la ley y en diversas normas del reglamento.
Pueden participar en las juntas de accionistas, los socios que se
encuentren inscritos en su registro con a lo menos cinco das de
antelacin a la fecha de la junta, donde podrn ejercer su derecho
a voz y voto, o eventualmente solo derecho a voz.
Citacin a las juntas: En principio ellas deben serlo a travs de
avisos en un diario establecido por la propia junta y en caso de no
haber acuerdo, a travs del diario oficial. Tal aviso debe tener el
carcter de destacado y ser publicado en tres oportunidades, en
das distintos, debiendo el primero de ellos serlo entre el da 20 y
15 anteriores a la fecha de la junta.
Adicionalmente si la S.A. es abierta se debe enviar citacin por
correo a cada accionista con antelacin mnima de 15 das.
Con todo si a la junta de accionistas concurre el 100% de los
socios, entonces conforme al Art. 60 no hay que acreditar el
cumplimiento de las formalidades precedentes.
Los accionistas pueden concurrir a las juntas personalmente o
representados, y si eventualmente la junta no se celebra en la
fecha original, el mismo poder servir para la segunda citacin, a
condicin de que dicha junta se celebre dentro de los 45 das
siguientes a la primitiva. Este mandato debe reunir los requisitos
que seala el Art. 63 del reglamente, esto es; lugar y fecha de
otorgamiento, nombre de las partes, naturaleza y fecha de la

junta, declaracin de las facultades del mandatario, declaracin de

la vigencia del mandato y firma del mandante.
Estos poderes son calificados al inicio de la junta de accionistas,
labor que corresponde tratndose de las abiertas a un abogado
inscrito en un registro especial que existe en la superintendencia,
Art 68, y en las cerradas quien determine la propia junta de
accionistas.
Convocatoria de a las juntas, esto puede efectuarlo el directorio o
bien el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, Art 58. Y
tratndose de las abiertas tambin puede hacerlo la SVS.
Clases de Juntas de accionistas: Pueden Ser ordinarias o
extraordinarias.
Juntas ordinarias: Ellas se efectan a lo menos una vez al ao, en
la fecha que se indique en los estatutos, pero siempre dentro del
primer cuatrimestre del ao, y tienen competencia para conocer
de la aprobacin de la cuenta y del balance de la sociedad,
aprobar la reparticin de dividendos y elegir el directorio, cuando
corresponda. Puede asimismo conocer de todas aquellas materia
de carcter social, excepto de aquellas a las que la ley entrega las
juntas extraordinarias en especial, Art. 56 N4 de la ley. En cuanto
a su qurum de constitucin, en primera citacin, es la mayora
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, y en
segunda las que se encuentren presentes; los estatutos pueden
incrementar estos qurums, pero jams bajarlos, Art. 61. En
cuanto al qurum para tomar acuerdos, la regla general es la de la
mayora absoluta de acciones presentes con derecho a voto, salvo
que los estatutos establezcan qurums superiores.
Las juntas extraordinarias, tienen competencia exclusiva para
conocer de aquellas materias establecidas en el Art. 57 de ley, y
adems competencia para conocer las materias propias de las
juntas ordinarias, en cuyo caso se aplican los qurums de dichas
juntas.
La ley exige qurums especiales para una serie de materias y as
la reforma de los estatutos, o el saneamiento de la nulidad exigen
la presencia de la mayora absoluta de acciones emitidas con
derecho a voto en primera o en segunda citacin, Art. 67.
Adems esta misma disposicin establece un qurum an superior
de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto para
las materias que all se indican.
Y finalmente hay situaciones en que se exige el 100% de las
acciones emitidas con derecho a voto, como el Art. 79 de la ley,
referido a distribucin de utilidades cuando este sea inferior al
30%; esto tambin ocurre para poder prescindir de un informe de
peritos a efectos de tasar los aportes en especie.

En lo que concierne especficamente a las elecciones del directorio

existen ciertas normas bsicas no modificables.
1. Cada accin equivale a un voto, y si bien pueden haber
acciones sin voto nunca pueden valer ms que uno.
2. En la eleccin de directorio se eligen los directores que
obtengan el mayor nmero de sufragios hasta completar el
nmero de cargos por elegir. (La eleccin del titular implica la
eleccin del eventual suplente)
3. Solo pueden participar en la junta y ejercer sus derechos, los
accionistas que figuren inscritos en el registro con a lo menos
5 das de antelacin a la fecha de la junta.
Nulidad de la junta de accionistas: la omisin de los requisitos
establecidos por la ley para estas juntas, puede ocasionar la
nulidad de la misma o bien, sino se respetan las normas sobre los
acuerdos, la nulidad exclusivamente de la decisin adoptada.
En lo que concierne a la nulidad de la junta propiamente tal,
podemos mencionar entre otros, los siguientes casos:
a. Cuando no ha habido convocatoria, salvo el caso del Art. 60 de
la ley (100% de los accionistas presentes).
b. Cuando ha sido convocada por una persona no autorizada para
ello.
c. Cuando no se han respetado los protocolos de citacin.
d. Cuando no se ha celebrado en el lugar, da y hora indicados en
la citacin.
e. Cuando se han debatido y resuelto materias no establecidas en
la citacin, lo cual es particularmente cierto en las asambleas
extraordinarias en que existe una tabla especfica de materias a
tratar, lo que no ocurre en las asambleas ordinarias.
f. Cuando no se han respetado los qurums y mayoras de
constitucin y de decisin establecidos en la ley o en los
estatutos.
g. Cuando ha habido un error sea en las personas que se han
autorizado para votar, o en el cmputo de las votaciones.
Debe tenerse presente que en general la sancin en estas
situaciones ser la de nulidad pero aplicando el principio de la
trascendencia, entendido este, como que sea de tal magnitud que
provoque que el acto que se pretenda realizar no pueda producir
la finalidad que la ley busca.
3. rganos de control, Art. 51 y ss. De la ley, ellos permiten velar por
el correcto funcionamiento de la sociedad.

Si la sociedad es cerrada, cumplirn esta funcin los inspectores

de cuentas, que tienen por funcin examinar la contabilidad,
inventario, balance y estados financieros; La Sociedad puede tener
un auditor externo para que cumpla con esta finalidad.
La regla es al revs tratndose de las abiertas, pues aqu lo
obligatorio son los auditores externos, pudiendo adems existir
inspectores de cuenta.
Los rganos de control, son elegidos anualmente por la junta de
accionistas.
En las abiertas, los auditores externos deben figurar en una
nmina que lleva al efecto la Superintendencia.
Los informes que emitan cualquiera de estos rganos son
presentados las juntas de accionistas para su pronunciamiento
respecto a la forma en que el directorio ha respetado las normas
legales y estatutarias en las materias propias de stos rganos de
control.
Digamos finalmente que en materia de responsabilidad, el auditor
externo responde hasta de la culpa leve, por los perjuicios que
cause a los accionistas, con sus acciones, informes y an con sus
omisiones, Art. 53; adicionalmente, el Art. 134 de la ley, establece
una figura penal en el evento que emitan declaraciones,
certificaciones o informes falsos o dolosos, que induzcan a error a
la sociedad, a los accionistas o a terceros.
En cuanto al inspector de cuentas, aplica a su respecto la regla
general del Art. 133 que establece que responde de culpa leve si
infringe la ley, el reglamento o los estatutos.