Você está na página 1de 17

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

Direito Internacional Privado

FDUEM-2015

Pgina 1

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

I.INTRODUO
O presente trabalho enquadra-se no mbito da cadeira do Direito Internacional Privado, na parte
especial, concretamente a matria relativa a escolha da Lei aplicvel as Pessoas Colectivas
Internacionais.
Na mesma ideia debruaremos sobre o seu enquadramento no ordenamento jurdico
moambicano, no intuito de fazer conhecer os modos ou seus critrios para a determinao da
posio maioritariamente adoptada pelos vrios sistemas jurdicos, incluindo o nosso sistema.
O objectivo principal na verdade de tentar relacionar a matria em apreo com os vrios
sistemas e no s, para poder nos auto-avaliar, at que ponto somos capazes e a que nvel tem
conhecimentos at ca apreendido na matria de qualificar e interpretar os conceitos, conjugando
com as disposies legais, no tocante a essa matria e a disciplina em particular.
Em segundo lugar, de ensaios a novos desafios que no fim do curso teremos para poder analisar
e ajudar aqueles que necessitar de uma acessria. Sem falar de mais uma pratica que mais-valia
em termos de saber fazer jurdico e no s etc.
O trabalho esta divido em trs captulos, que por sua vez esto subdivididos em subcaptulos que
os comportam: Em primeiro lugar, faremos uma referncia a noo geral das pessoas
colectivas, sua classificao das pessoas colectivas e sua constituio das pessoas colectivas.
Em segundo, faremos uma abordagem geral das pessoas colectivas internacionais, onde
analisaremos do Estatuto, a sua Nacionalidade, Reconhecimento internacional da pessoa
colectiva e seu Estatuto pessoal, depois transferncia internacional da sede das pessoas
colectivas e fuso internacional das pessoas colectivas. Por ltimo, faremos o enquadramento da
lei pessoal, e depois trataremos dos critrios da determinao da lei pessoal, de seguida direito
aplicvel a constituio, estatuto pessoal e seus limites a competncia da referida lei pessoal.
Tambm faremos uma breve concluso que resumiremos o sentido e a lei aplicvel as pessoas
colectivas internacionais, sem esquecer dos critrio ou teoria que defende uma em detrimento da
outra.
Palavras-Chaves: Pessoa colectiva, lei aplicvel, estatuto pessoal da pessoa colectiva.

Direito Internacional Privado

Pgina 2

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

2. NOO GERAL DAS PESSOAS COLECTIVAS


2.1. Conceito
um organismo social destinado a um fim lcito que o Direito atribui a susceptibilidade de
direitos e vinculaes. Estas so organizaes constitudas por uma colectividade de pessoas ou
por uma massa de bens, dirigidos realizao de interesses comuns ou colectivos, s quais a
ordem jurdica atribui a Personalidade Jurdica.
Trata-se de organizaes integradas essencialmente por pessoas ou essencialmente por bens, que
constituem centros autnomos de relaes jurdicas.
H, duas espcies fundamentais de Pessoas Colectivas: as Corporaes ou sociedades e as
Fundaes.
As Corporaes, so considerados como um agrupamento de pessoas singulares que
visam um interesse comum. Duma forma to abrangente, as associaes comercias so
tambm pessoas colectivas de direito privado, s adquirem a sua personalidade jurdica
partir da data do respectivo acto constitutivo.
As Fundaes, intregam um conjunto de bens afectado pelo fundador a um interesse de
natureza social. No acto de instituio deve o fundador indicar o fim da fundao e
especificar os bens que lhe so destinados1.

2.2. Pressupostos da pessoa colectiva


o conjunto de elementos da realidade extra-jurdica, elevado qualidade de sujeito jurdico
pelo reconhecimento, ento para a existncia da Pessoa Colectiva e necessariamente haver:
O Elemento Pessoal, verifica-se nas Corporaes. a colectividade de indivduos que se
agrupam para a realizao atravs de actividades pessoais e meios materiais de um
escopo ou finalidade comum. o conjunto dos associados.
O Elemento Patrimonial, intervm nas Fundaes. o complexo de bens que o fundador
afectou consecuo do fim fundacional. Tal massa de bens designa-se habitualmente
por dotao.
O Elemento Teleolgico, a Pessoa Colectiva deve prosseguir uma certa finalidade,
justamente a fim ou causa determinante da formao da colectividade social ou da
1

art. 186 n1 do CC.

Direito Internacional Privado

Pgina 3

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

dotao fundacional, cuja esta finalidade deve ser justa, legal, isto , no pode ofender a
ordem pblica.
Nas corporaes s o elemento pessoal relevante, ele constitui um componente necessrio do
substrato da Pessoa Colectiva. Pode existir a corporao, sem existir o patrimnio. Por sua vez
nas Fundaes s o elemento patrimonial assume relevo no interior da Pessoa Colectiva, porque
sem este no pode se falar da Fundao. Nesta ordem da ideia, estes dois elementos so
importantes para a constituio duma pessoa colectiva.

2.3. Classificao das Pessoas colectivas


As Pessoas colectivas classificam-se de direito pblico e pessoas colectivas de direito privado:
As pessoas colectivas de Direito Pblico- so aquelas que se encontram vinculadas e
cooperam com o Estado num conjunto de funes pblicas especficas.
Mas na doutrina h muitas posies defendidas, quanto a pessoa colectiva do direito pblico
bastaria que houvesse por parte do Estado uma mera fiscalizao dos actos dessas Pessoas
Colectivas pblicas, a exercer o seus poderes de ius imperi, por via normativa ou atravs de
determinaes concretas, emitir comandos vinculativos, executveis pela fora, sendo caso disso,
contra aqueles a quem so dirigidos.
A criao das pessoas colectivas pblicas nunca resulta da iniciativa privada, estas dependem
sempre da autoridade pblica, isto , os fins fixados no so de ordem privada, so todos para
satisfao de certos interesses gerais que lhes esta confiada.2
As pessoas colectivas do Direito privado- so aquelas cujas a sua actividade principal
tem como fim o lucro, essas no emanam normas vinculativas como acontece nas
pessoas colectivas do direito pblico, a ttulo do exemplo o Estado.
Estas, a sua criao resultam, em princpio, da iniciativa privada. A lei limita-se a determinar as
condies dessa criao, os particulares usam as possibilidades que assim lhe so oferecidas,
nisso a liberdade que preside a criao manifesta-se na pertena ao grupo, ningum obrigado a
aderir e permanecer nele3.
Contudo, no que concerne as pessoas colectivas do direito privado, estas, no exerccios das suas
actividades tem os princpios do direito, como mais frequente o princpio da autonomia da
2
3

Jean, Riveiro, Direito Administrativo, Coimbra,1981;pg-53.


Jean, Riveiro, Direito Administrativo, Coimbra, 1981;pg- 49.

Direito Internacional Privado

Pgina 4

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

vontade, s h uma limitao que o Estado impe, isto , de no exercer qualquer actividade cujo
o seu objecto contra a lei, estas dirigem-se a um fim lucrativo. Pretendem o lucro que vir a ser
distribudo entre os scios que as constituem.
Apesar da classificao feita acerca das pessoas colectivas com diferentes fins, estas, no
exerccio das suas actividades no podero deixar de lado as formalidades legais, visto que, as
legislaes existente no Pas so de cumprimento obrigatrias.
2.4. Constituio das Pessoas Colectivas.
As pessoas colectivas no incio da sua personalidade resultam de um acto que geralmente
analisado em trs momentos muito diferentes:
Organizao do substrato da Pessoa Colectiva;
Reconhecimento da Pessoa Colectiva;
Registo da Pessoa Colectiva.
No caso das corporaes, esta no acto da constituio, especifica os seus bens ou servios com
que os associados concorrem para o patrimnio social, a denominao, fim e sede da pessoa
colectiva, a forma do seu funcionamento, assim como a sua durao, quando a associao se no
constitua por tempo indeterminado4.

2.4.1.Organizao do substracto da pessoa colectiva


Tem de se ter em ateno os requisitos e formalidades comuns constituio da Pessoa
Colectiva5. A evoluo, levou a centrar o debate na escolha entre teoria da constituio e teoria
da sede da administrao. Portanto segundo a teoria da constituio, a pessoa colectiva regida
pela ordem jurdica segundo qual se constituiu6, esta a teoria mais dominante at ento a maior
parte dos ordenamentos jurdicos.
O acto de constituio da associao, os estatutos e as suas alteraes esto sujeitos a exigncias
de forma e publicidade7. A lei estabelece ainda para as sociedades comerciais e para as civis sob
forma comercial a escritura pblica, que tem de abranger o pacto social.
4

Art.167 n1 do CC.
Existncia de um conjunto de PC, ou existncia de um conjunto de bens organizados, por forma a assegurarem a
prossecuo de certos interesses tutelados
6
PINHEIRO, Luis da lima; Direito Internacional Privado, Almedina-Coimbra, 3 edio, 2009, Lisboa, pg-Pi144.
7
Art.167 do CC.
5

Direito Internacional Privado

Pgina 5

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

A natureza do acto constitutivo varia em funo do seu tipo. H no entanto dois pontos de
contacto:
Denominao- O chamado certificado de admissibilidade da firma ou denominao.
A denominao social acaba por desempenhar uma funo correspondente do nome nas
pessoas individuais;
Sede- Nas pessoas colectivas a sede considerado o local onde funciona a
administrao principal. Nisso os respectivos estatutos fixarem ou na falta de designao
estatutria, o lugar em que funciona normalmente a administrao principal8.
Contudo, depois de analisar aspectos relevantes acerca de pessoas colectiva, nada poder deixar
o que diz a teoria de sede da pessoa colectiva, esta teoria surge frequentemente a associada com a
ideia da coincidncia entre a sede estatutria e a sede da administrao.
Quando ela se verifica a teoria da sede conduz ao mesmo resultado que a teoria da constituio,
uma vez que, em regra, a pessoa colectiva tem a sede estatutria no Pas em que se constitui,
neste caso decisiva a localizao da sede.
3. AS PESSSOAS COLECTIVAS INTERNACIONAIS
3.1. Estatuto das Pessoas Colectivas
Trata-se de organizaes integradas essencialmente por pessoas ou essencialmente por bens, que
constituem centros autnomos de relaes jurdicas.
Nos termos do (art.33, n.1 do CC) determina que a pessoa Colectiva tm como a lei estatuto
pessoal, a lei do Estado onde se encontrem localizada a sede principal e efectiva da
administrao. Pois, neste sentido, este preceito consagra efectivamente a teoria da sede, apesar
de ser reduzida pela possvel manuteno da personalidade jurdica nos casos de transferncia
internacional da sede.
O mesmo (art.33 do CC), no faz referncia das diferentes categorias de pessoas colectivas
estaduais. Mas o entendimento deve ser de que pessoa colectiva publica9 no fazem parte deste

Art.159 do CC.
As Autarquias Locais, e os Institutos Pblicos e o Estado, porque, para estas pessoas valem mais para a sua
determinao a teoria da Constituio.
9

Direito Internacional Privado

Pgina 6

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

preceito10. Para eles o seu estatuto regulado pela lei que as criou11.
Portanto, atendendo e considerando as duas teorias que mencionamos, (as de lugar de criao da
pessoa colectiva e da sede estatutria da Administrao), quando se trate da sede da
administrao no coincidindo com a sede estatutria, o Direito da sede da administrao
aplicvel s relaes internas.
E nas relaes externas, o Direito Moambicano da sede estatutria s afastado caso se mostre
que a sede da administrao fica situada fora do Estado da sede estatutria, os interessados nesse
caso, devem contar com a competncia do Direito da sede da administrao.
3.2. Nacionalidade das Pessoas colectivas
Em termos gerais, e tradicionalmente o (Prof. LIMA PINHEIRO-2009- pag. 161), diz que as
pessoas colectivas tem sido enquadradas lei da sua nacionalidade atravs da lei ou estatuto
pessoal da pessoa colectiva. Mas no caso do nosso legislador, parece estar em concordncia com
a tradicional ligao entre estes dois preceitos nos termos do (art.25 e 31, n1 todos do CC).
Mas em termos gerais, unanime na parte da doutrina em afirmar que, a nacionalidade menos
importante na determinao de estatuto pessoal da pessoa colectiva. Mas isso, no significa que
no seja um elemento fulcral na parte respeitante s normas de Direito dos Estrangeiros e
proteco da vida diplomtica.
Por isso, os sistemas nacionais na sua determinao do estatuto pessoal, faz referncia de forma
inequvoca em relao a pessoas colectivas, porque de modo geral, as normas de conflitos em
matria de nacionalidade, s regulam a nacionalidade dos indivduos12, por falta de base que os
fundamente em contrrio.
Dai que os autores como (LIMA PINHEIRO,2009-pag.162, FERRER CORREIA, 1973-pag. 104
e 2000-pag.82) e OLIVEIRA ASCENSAO 2000-Pag. 56), Perfilam da mesma ideia que, no se
trate de uma verdadeira nacionalidade, por no ser um vnculo unitrio entre uma pessoa
colectiva e um Estado. Neste ponto de vista, entendemos que, as pessoas colectivas no tm uma

10

Cfr. LIMA PIHEIRO, Direito Internacional Privado, 2009, pag. 133.


idem. Pag. 133. Porque para estas pessoas colectivas deve valer a teoria de constituio.
12
Op. Cit. LIMA PINHEIRO, pag. 162
11

Direito Internacional Privado

Pgina 7

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

nacionalidade idntica aos dos indivduos13.


Portanto, aparentemente no mesmo sentido, diz (Prof. LIMA PINHEIRO, 2009, pag. 162, e
FERRER CORREIA 200014, pag.82) e outros, formam a doutrina dominante no sentido de que,
as Pessoas colectivas tm uma nacionalidade, mas que, se trata de um conceito diferente da
nacionalidade das pessoas particulares e no apenas noo anloga.
3.3. Reconhecimento da Pessoa Colectiva de Estatuto Pessoal estrangeira
Quando se fala de reconhecimento da pessoa colectiva, quer aferir-se de aceitao na ordem
jurdica local ou interna da personalidade jurdica desta, atribuda pela lei pessoal estrangeira,
isto , reconhecimento da Capacidade funcional especifica a medida em que a pessoa colectiva
pode exercer a sua actividade social, que , liberdade de estabelecimento e de prestao de
servios.
As pessoas colectivas podem ser nacionais e estrangeiras. Ora, no Cdigo Civil, no h nenhum
preceito, que d resposta a questo, no entanto, podemos deduzir atravs dos (art.33 e 159 do
CC).
3.3.1. Espcie de reconhecimentos das pessoas colectivas
Segundo (LIMA PINHEIRO -2009:pag.158)15, h duas espcie de reconhecimento da pessoas
colectivas:
Quanto a natureza; Reconhecimento automtico ou individual conforme se
dispensa ou no qualquer acto das autoridades locais; acto normativo (art.158,
n1 do CC).
Quanto extenso, reconhecimento pode ser pleno ou parcial, consoante a
pessoa colectiva for admitida a exercer toda a sua capacidade, ou apenas em
parte dessa capacidade.
Neste sentido, o reconhecimento das pessoas colectivas de Direito Publico ser, em princpio, um

13

Porque, para os indivduos atribuio da nacionalidade pressupe aquisio de estatuto a cidadania, de


membros do Estado, com efectivos Direitos e obrigaes na vida politica. E as pessoas colectivas no so cidados
de um Estado, no gozam deste estatuto jurdico-poltico.
14
Crf. Lies de Direito Internacional Privado, Livraria Almedina-Coimbra, edio Globo Lda. 2000, pag. 82.
15
Op.cit.

Direito Internacional Privado

Pgina 8

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

reconhecimento parcial, porque no abrange o exerccio de poderes de autoridade16.


Portanto, em termos de reconhecimento, hoje em dia, uma pessoa colectiva adquire a sua
personalidade ou constituio atravs de escritura pblica e com a observncia de todos os
requisitos do (art.167 do CC). Que consubstancia o reconhecimento explcito e automtico da
personalidade jurdica. Embora a lei possa fazer depender Associaes de outras formalidades.
Quanto, ao reconhecimento das sociedades civis, este normativo implcito. No plano geral,
pode-se dizer que o registo no um elemento da aquisio de personalidade jurdica das
Associaes, isto , no um acto que confere a personalidade a essas entidades. Porque, para
estas sociedades civis simples, pode-se dizer que o seu registo no um requisito da sua
personificao jurdica.
Podemos concluir que, o reconhecimento da pessoa colectiva estrangeira s se coloca para a
ordem jurdica que estabelece um sistema de reconhecimento individual, aquela que faz
depender de reconhecimento automtico de certas condies fixadas no Direito material do foro.
Como regra, o nosso legislador no pressupem as pessoas colectivas de estatutos estrangeiros a
sujeio de reconhecimento individual. E tambm no condiciona o reconhecimento da
personalidade da verificao de requisitos fixados no direito interno. Nestes casos, h aplicao
indirecta da norma.
Enquanto (LIMA PINHEIRO17), defende que para as PC18 de estatuto estrangeiro no deveria ser
exigido condies para a sua prestao de servios dentro de um Estado, isto , deviam ter
reconhecimento automtico, e para as PC de estatuto nacional s deveriam ser exigida condies
legais, aquelas que tm por fim a exercer actividade de carcter permanente.
Enquanto, que, (FERRER CORREIA19), defende ao contrrio dizendo que, tanto as organizaes
estrangeiras, sejam elas ou no pessoas colectivas em face do Direito interno do Estado da
respectiva sede, no podero exercer no pas as suas actividades estatutrias enquanto no
satisfizerem no mnimo os requisitos fixados para entidades nacionais da mesma categoria, nos
16

As pessoas colectivas de Direito pblico podem exercer actividades que no envolvem o exerccio de poderes de
autoridade, por ex: Actividades econmicas, e que, por isso, no esto precisamente limitadas ao territrio do
Estado a que pertencem.
17
Op. cit. Direito Internacional Privado, 2009. pag. 160.
18
Pessoas Colectivas
19
Cfr Op.cit. pag. 96.

Direito Internacional Privado

Pgina 9

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

termos do (art.158 do CC).


3.4. Transferncia internacional de sede das Pessoas Colectivas
A transferncia nesse sentido um caso de mudana da sede da administrao do Estado em que
a pessoa colectiva se constituiu para outro Estado, consubstanciando assim, mudana da lei
pessoal. Estamos perante ao caso de sucesso de estatutos.
Nos termos do (art.33, n3 do CC), a transferncia de um Estado para outro, da sede da pessoa
colectiva no extingue a personalidade jurdica desta, se nisso convierem as leis de uma e outra
sede20. Portanto, no caso de transferncia da sede do estrangeiro para Moambique ou de
Moambique para o estrangeiro, o Direito Moambicano admite a manuteno da personalidade
jurdica da sociedade comercial. Isto determinado pela obrigao de deveres:
Deve de conformar-se com a lei moambicana o respectivo contrato;
O representante da sociedade deve promover o registo do contrato pela qual afirma
passar a reger-se;
A transferncia para o estrangeiro deve ser deliberada pela maioria de 75 dos votos do
correspondente a capital social etc.
Neste ponto de ideia, podemos dizer que a aplicao da lei a pessoas colectivas nos casos de
transferncia de sede de administrao para outro Estado ou para dentro do pas, a doutrina
unanime por afirmar que no h necessidade de perda da sua personalidade jurdica ou melhor
no necessrio ser acompanhada de sede estatutria, bastando apenas, que a anterior e
posterior lei concordem com as regras de aplicao da antiga lei.
3.5. Fuso internacional das Pessoas Colectivas
Mas o legislador quando fala de fuso refere-se de fuso de Sociedades. Que defende que a
fuso de entidades com lei pessoal diferente aplicada em face da mesma lei, nos termos do
(art.33, n4, do CC). Este preceito refere-se a uma categoria mais ampla de fuso de pessoas
colectivas que pouco comum.

20

Trata-se de uma Conexo cumulativa simples: isto , a personalidade jurdica s, persiste se ambas leis
estiverem de acordo nessa persistncia. Porque, no seria logico que a posterior aceitasse enquanto a lei anterior
declarasse extinto apos a sua transferncia.

Direito Internacional Privado

Pgina 10

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

Portanto, esta fuso pode realizar-se mediante a incorporao de uma sociedade noutra sociedade
ou mediante a constituio de uma nova sociedade.
Segundo (LIMA PINHEIRO, Op. Cit. 2009:174) apesar de disposio do (art.33, n4 do CC) no
resultar que as leis pessoais de todas as pessoas colectivas, no tenham de ser aplicadas
cumulativamente a todos os aspectos da fuso, para a maioria da tese dominante em matria de
fuso internacional de sociedades, segundo a qual deve ser aplicada as leis de todas as sociedades
envolvidas.
A aplicao distributiva ou a aplicao cumulativa necessrio uma distino dos pressupostos,
o processo e os efeitos da fuso internacional:
Quanto aos pressupostos da fuso internacional, devem ser submetidos a uma conexo
cumulativa com as leis de todas as sociedades envolvidas;
Quanto ao processo da fuso internacional, h que ter em conta dois procedimentos a
saber:
a) No Primeiro caso aplica-se distributivamente a lei pessoal de cada uma das
sociedades;
b) No segundo caso h uma aplicao cumulativa de todas as leis pessoais.
Quanto ao Direito aplicvel aos efeitos da fuso internacional; h uma divergncia
doutrinal, na medida que para a defesa dos credores das sociedades incorporadas e aos
direitos dos scios que no aceitam a fuso, deve aplicar-se a lei da sociedade em causa.

4. NOO E MBITO DA LEI PESSOAL


Nos termos do (art.33, n2 e art.38 ambos do CC), contem a enumerao das matrias que
integra no estatuto pessoal. Frisar que o Direito Internacional Moambicano equipara o estatuto
pessoal das pessoas colectivas ao dos indivduos.
Segundo este preceito, a simetria entre o estatuto pessoal dos indivduos e o estatuto pessoal das
pessoas colectivas no comum a todos os sistemas.21 Mesmo face a um sistema como o nosso
21

PINHEIRO, Lus de Lima. Direito internacional Privado, Vol. II., Almedina, Coimbra, 1999, pg. 109

Direito Internacional Privado

Pgina 11

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

sistema, deve reconhecer-se que analogia entre estatuto pessoal dos indivduos e o das pessoas
colectivas bastante limitada.
4.1. Critrios de determinao da lei pessoal das pessoas colectivas
No que concerne a determinao da lei pessoal, a nvel doutrinal discute sobre a questo de ter
ou no a nacionalidade as pessoas colectivas, pois, existe varias teorias que abordam estes
aspectos com vista a apurar o critrio da determinao da lei pessoal, de entre os quais fazer
meno a nacionalidade, teoria da constituio (incorporation teory), o lugar da sede
estatutria, o lugar do centro da explorao e o lugar da sede da administrao.
E fazendo uma anlise aprofundada verifica-se maior tendncia s teorias da constituio e da
sede da administrao.
a) Teoria da Constituio
Essa teoria consagrada nos sistemas da famlia de Cammon law, mas tambm acolhida em
diversos sistemas da Europa continental nomeadamente o suo, Holands.
Segundo esta teoria, a pessoa colectiva possui a nacionalidade do Estado da lei atravs da qual
ela se constituiu como tal, pois, regendo-se pela lei do pas a luz do qual ela se constituiu e
ganhou a personalidade.
Esta teoria apresenta vantagens e desvantagens, que so:
Vantagens:
Promove certeza jurdica, uma que a lei pessoal sempre a mesma, aquela que foi
seguida pelas partes;
Favorece a estabilidade e permanncia do estatuto da pessoa colectiva
Desvantagens:
Com essa teoria impede a actuao do princpio da autonomia da vontade, porque esto
em primeira linha em causa interesses da terceiros e do comrcio jurdico em geral;
Pode violar as expectativas das partes, isto porque, as pessoas que contratam com a
sociedade no sabem qual foi a lei escolhida pelas partes.
Direito Internacional Privado

Pgina 12

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

c) Teoria da sede
Segundo esta teoria, a lei pessoal da pessoa colectiva a do Estado onde se encontra a sede da
administrao principal e efectiva. Pois, o nosso legislador adoptou esse critrio nos termos do
(art.33, n1 do CC).
Esta teoria surge frequentemente associada a uma ideia de coincidncia entre a sede estatutria e
a sede da administrao e quando ela se verifica, a teoria da sede conduz ao mesmo resultado que
a teoria da constituio, uma vez que, em regra a pessoa colectiva tem a sede estatutria e a sede
da administrao e neste caso a localizao da sede decisiva.
Vantagens:
A lei aplicvel tem sempre contacto com a actividade da sociedade;
Salvaguarda o princpio da autonomia privada, porque as partes podem escolher onde
que funciona a sede;
Protege as expectativas das pessoas que contratam com a sociedade, as partes sabem
onde que localiza a sede.
Desvantagens:
Verifica-se incerteza jurdica, isto porque, os grupos de sociedades difcil saber onde
que funcionam os rgos da pessoa colectiva que toma as decises;
Porem, apesar da divergncia entre Ferrer Correia e Baptista Machado, uma vez que o ultimo
defendem que as pessoas colectivas no tm nacionalidade, nem domiclio, ambos concordam
que a lei reguladora das pessoas colectivas a lei do lugar onde se encontra situada a sede, ou
seja, para as pessoas colectivas aplicvel disposto no (art.33, n.1 do CC).
4.2. Direito aplicvel a constituio da pessoa colectiva
No Direito Moambicano o legislador determinou como lei aplicvel a constituio das pessoas
colectivas o Direito do lugar onde localiza a sede principal e efectiva da sua administrao22, no
sentido do Estado onde quer se constituir.

22

Vide art. 33, n2 do C.C.

Direito Internacional Privado

Pgina 13

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

Mas a questo tem sido discutida em relao ao contrato de sociedade. A tese dominante sustenta
que o contrato de sociedade esta submetido a lei pessoal da sociedade. E a tese contrria defende
que, o contrato de sociedade est submetido ao direito designado pelas normas de conflitos
reguladoras das obrigaes voluntarias. Sendo defensores, LIMA PINHEIRO e BAPTISTA
MACHADO 23. Contudo, a segunda tese deve valer tambm, com as devidas adaptaes, para os
negcios constitutivos de outras pessoas colectivas que sejam geradores de obrigaes.
4.3. Direito aplicvel ao estatuto pessoal
Resulta da prpria lei ao estabelecer que a colectiva tem como lei pessoal a lei do Estado onde se
encontra situada a sede principal e efectiva da sua administrao24.
Este preceito consagra plenamente a teoria da sede, embora atenuada pala possibilidade de
manuteno da personalidade jurdica em caso da transferncia internacional da sede. Acrescer
ainda que, (art.33 do CC), no distingue entre as diversas categorias de pessoas colectivas
estaduais. Todavia, deve entender-se que as pessoas colectivas de Direito pblico no so
abrangidas por este preceito.
Relativamente as pessoas colectivas que se constitui com a interveno do rgos pblicos, a
teoria da sede como uma mera qualificao da teoria da constituio, por fora da qual a pessoa
colectiva deve ter a sede da administrao no pas em que se constituiu. Pois, a sede estatutria
se situa no pas da constituio, isto significa que, quanto a estas pessoas colectivas, a teoria da
sede postula que, h coincidncia entre o lugar da sede estatutria e lugar da sede da
administrao. Portanto, isto sustenta uma presuno de que a sociedade tem a sede da
administrao no Estado da sede estatutria.
Portanto, o direito da sede competente para decidir sobre a existncia da pessoa colectiva, tanto
com definir os limites da sua capacidade, a constituio, funcionamento e competncia dos seus
rgos os modos de aquisio e perda de qualidade de membros de corporao e os
correspondentes direitos e deveres, a responsabilidade perante os terceiros da pessoa colectiva,
bem como dos respectivos membros e representantes e, por ltimo, a sua transformao,
dissoluo e extino da pessoa colectiva.
23
24

PINHEIRO, Lus de Lima. Direito internacional Privado, Vol. II., Almedina, Coimbra, 1999, pg. 131.

Vid art. 33, n1 do C.C.

Direito Internacional Privado

Pgina 14

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

4.4. Limites a competncia da lei pessoal


H limites inerente a competncia da lei pessoal das pessoas colectivas, seja a do Estado da sede
da administrao ou a do Estado da constituio. Um destes limites, que abrange todas as
pessoas colectivas, diz respeito a capacidade jurdica. Este limite resulta uma aplicao analgica
das disposies que atribuem relevncia a lei do lugar da celebrao em matria de capacidade
de indivduos.
Segundo os Prof. FERRER CORREIA, BAPTISTA MACHADO e MARQUES DOS SANTOS,
defendem que este principio do (art.28 do CC), deve valer para as pessoas colectivas e bens no
dotadas de personalidade jurdica. Enquanto ISABEL de MAGALHAES COLAO, citado por
LIMA PINHEIRO, colocou algumas reservas a este entendimento, dizendo que o (art.28 do
CC). se reporta apenas aos actos anulveis com fundamento em incapacidade de exerccio e que
o acto do rgo da pessoa colectiva que esteja inquinado de vcios por falta de capacidade de
gozo no equivalente a uma mera incapacidade de exerccio25. Todavia, o (art.28 do CC), no
directamente aplicvel aos actos das pessoas colectivas que sejam invlidos por desrespeito
pelos limites fixados na lei ou pelos estatutos.
Segundo LIMA PINHEIRO, entende que, a aplicao analgica justifica-se perante limites
colocados pela lei, pelos estatutos ou por deliberaes sociais e quer tenha por objecto ou fins
que a pessoa colectiva pode prosseguir, os actos que os rgos da pessoa colectiva podem
praticar para suas realizao ou vinculao da pessoa colectiva pelos seus administradores26.
Em sntese, pode-se dizer que o domnio da aplicao da lei pessoal limitado nestas matrias,
pela competncia atribuda a lei do lugar da celebrao contrato.
Portanto, h que entender que trata-se do problema de reconhecimento da capacidade
funcional das sociedades de estatuto pessoal estrangeiro, ou como condicionamento de direito
dos estrangeiros. Deve-se entender que se trata de limite a competncia da lei pessoal
determinada no (art.8 do C.comrcial).

25

26

PINHEIRO, Lus de Lima. Direito internacional Privado, Vol. II., Almedina, Coimbra, 1999, pg. 152

Op. Cit Pg. 152

Direito Internacional Privado

Pgina 15

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

5. CONCLUSO
Tendo em conta acima exposto, podemos concluir que preocupao do legislador em regular a
constituio e a vida da pessoa colectiva. Todos os elementos necessrios para a existncia da
pessoa colectiva so objecto de regulao pelo legislador.
Os estatutos, Cdigo Civil, o Cdigo Comercial e algumas convenes internacionais integram o
conjunto de legislao reguladora das pessoas colectivas.
Da pesquisa que fizemos em relao ao assunto em apreo, podemos constatar que, so vrias as
posies assumidas quanto lei que deve regular as pessoas colectivas no Direito Internacional
Privado. Portanto, entendemos de forma unanime em estar de acordo a posio do legislador
moambicano e a maioria da doutrina, no sentido de que a lei pessoal das pessoas colectivas
deve ser a do Estado em que se encontra situada a sede principal e efectiva da sua administrao,
pois nesta sede que so tomadas todas as decises importantes da pessoa colectiva,
relativamente actividade desenvolvida por essa e outros aspectos importantes.
Em relao a teoria ou critrio da constituio, no estamos a querer excluir a sua importncia
nesse, mas entendemos ns que, tem o seu valor na percepo na vida cientifica, ate porque tem
mais relevncia quando se trate das pessoas colectivas publica que tem um regime diferente a das
pessoas colectivas estrangeira ou privadas.
Entendemos que, se no adoptssemos a lei aplicvel as pessoas colectivas estrangeiras atravs
do critrio da sede, que entendimento do legislador, dificultaria a defesa da prpria pessoa
colectiva em caso de litgio, porque aplicaramos norma que nada tem a ver com a relao, isto ,
prejudicando a prpria pessoa colectiva.
Contudo, podemos afirmar que, a lei da sede da administrao principal a mais indicada e
aconselhvel para regular as situaes de pessoa colectiva internacional (art.33, n1 do CC),
porque ela regula todos os aspectos da vida da sociedade, tais como a sua constituio,
funcionamento, exerccio da sua actividade, capacidade, modos de aquisio e perda de
qualidade de associado, que correspondem em direitos e deveres, sem falar das responsabilidades
e transferncia e dissoluo da pessoa colectiva, nos termos do (art.33 n2, conjugado com
art.34, in fine do CC).
Direito Internacional Privado

Pgina 16

Lei Aplicvel as Pessoas Colectivas Internacionais

FDUEM-2015

6. BIBLIOGRAFIA

CORREIA, A. Ferrer; Lies de Direito Internacional Privado, edies Globo, Lda,


Almedina-Coimbra, Porto, 2000.

MACHADO, Joo Baptista; Lies de Direito Internacional Privado, edio Globo, Lda,
Almedina-Coimbra, Porto, 1999.

PINHEIRO, Lus de Lima; Direito Internacional Privado, Direito de Conflitos, parte


Especial, Vol. II, 3 Edio, Edies Almedina, SA, Coimbra, 2009.

PINHEIRO, Lus de Lima. Direito Internacional Privado, Vol. II, Almedina, Coimbra,
1999.

COLLAO, Isabel de Magalhes. Direito Internacional Privado, Vol. II, Lisboa, 1960.

SitiosdaInternet

https://prezi.com/xabum8piqeqd/dip/ 30 de Setembro de 2015, 13horas

Legislacao

GOUVEIA, Jorge Bacelar; BRITO, Susana Brasil de; MASSANGAI, Aro Feijo,
Cdigo Civil e Legislao Complementar, 2 Ed. Revista, Maputo, 2000.

Repblica de Moambique, Cdigo Comercial, 3 Edio, Plural editores, actualizado


pelo Dec-Lei n 2/2009 de 24 de Abril.

Direito Internacional Privado

Pgina 17