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IBET Tera-feira 15/09/2015

Questes Seminrio III Arthur Silva Pires Lopes

1. As quatro situaes posta na questo tratam em verdade de decadncia e


prescrio sob dois enfoques diferentes: um do contribuinte; outro para o fisco.
Primeiramente cumpre aqui diferenar os dois institutos. A decadncia nada mais do
que a perda do direito ( um fato jurdico) em razo do seu no exerccio num prazo
legalmente estabelecido. J a prescrio, por sua vez, a perda da pretenso pelo
titular do direito subjetivo, em razo de no ter utilizado os instrumentos processuais
prprios para satisfao dos seus direitos. Tais institutos existem no Direito para que
as situaes no permaneam indefinidas, o que elevaria inequivocamente a sensao
de insegurana das relaes jurdicas.
Comparando as situaes I e II, temos que na primeira a decadncia impede a prpria
constituio do crdito tributrio, enquanto que na segunda, a constituio do crdito
tributrio marco inicial para o transcurso da prescrio.
Comparando as situaes III e IV, temos que a primeira trata justamente da extino
do direito do contribuinte de pleitear o dbito do Fisco pela via administrativa,
possuindo como marco temporal as 3 hipteses previstas no art. 165 do CTN, que de
acordo com o art. 168 do CTN decaem em 5 anos. A segunda, por sua vez, a perda da
pretenso de cobrar o dbito do Fisco pela via judicial, a qual encontra-se regida de
acordo com o art. 169 do CTN.

2. No, tendo em vista a recepo do CTN pela CF/88 com status material de Lei
Complementar, e que de acordo com a prpria CF compete Unio estabelecer
normas gerais de direito tributrio, sendo a prescrio e decadncia uma delas, tal
atividade legislativa por meio de Lei Ordinria foge da rbita de competncia dos
Estados e Municpios, e inclusive da prpria Unio, j que esta ltima s poderia
alterar as disposies j existentes mediante Lei Complementar. Em relao a eventual
alterao por lei complementar estadual ou municipal, tambm no teriam
competncia para tanto, pelo mesmo motivo acima. Contudo, numa situao
hipottica de no existir norma geral de Prescrio e Decadncia em Lei Federal
Complementar, penso que os municpios, Estados e DF exerceriam plenamente sua
competncia at que sobreviesse Lei Federal regulando a matria.

3. Em regra o prazo decadencial para lanamento de ofcio aquele previsto no art.


173, inciso I do CTN, sendo o termo o a quo o primeiro dia do exerccio seguinte
quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, ou, em caso anulao por
vcio formal de lanamento j efetuado (inciso II do mesmo artigo), da data em que se
tornar definitiva tal deciso.
Em se tratando de lanamento por homologao, o prazo passa a ser regido de acordo
com a regra do art. 150, 4 do CTN, segundo o qual: 4 Se a lei no fixar prazo a
homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado
esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado
o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de
dolo, fraude ou simulao. Ou seja, a realizao no mundo da vida dos fatos descritos
hipoteticamente nos enunciados normativos, e consequente incidncia da norma
individual e concreta para aquela situao, suficiente para termos o termo a quo
para contagem do prazo decadencial.
No havendo pagamento antecipado (lanamento por homologao), no h que se
falar em aplicao da regra prevista no art. 150, 4, justamente pelo fato de que no
h o que ser homologado pela administrao, motivo pelo qual dever sim ser
efetuado lanamento de ofcio, dentro da regra geral decadencial prevista no art. 173,
I. Tampouco h que se falar em aplicao cumulada dos prazos decadenciais, por
total ausncia de previso legal para tanto, em que pese durante anos tenha sido
aceita tal corrente nos Tribunais Superiores.
Por fim, ainda em relao ao lanamento por homologao, se a conduta em questo
estiver maculada pelo dolo, fraude ou simulao, tal situao passar a ser regida de
acordo com a regra geral do art. 173, inciso I do CTN.
4. Penso que o pargrafo nico do art. 173 se aplicaria para casos em que em regra se
lanaria de acordo com o geral insculpida no inciso I (primeiro dia do exerccio
subsequente), mas que, tendo o fisco iniciado qualquer medida preparatria
indispensvel ao lanamento com notificao ao sujeito passivo, passaria esta data a
servir como marco temporal, o que anteciparia/diminuiria o prazo decadencial. Ou
ainda, nos casos de pagamento antecipado, que em regra seriam regidos pelo art. 150,
4 (do fato gerador), em se tratando de dolo, fraude ou simulao, o termo inicial
passaria a ser a da constatao do dolo, fraude ou simulao, o que ampliaria o prazo
decadencial.
Como exemplo de medida preparatria Eurico de Santi nos traz o seguinte exemplo:
ocorrncia de pagamento antecipado; ocorrncia de dolo, fraude ou simulao;
notificao por parte do Fisco. Segundo o autor, a notificao ao contribuinte, ao
mesmo tempo que constitui administrativamente o fato do dolo, fraude ou simulao,
serve como medida indispensvel para justificar o lanamento posterior.

No se trata de causa de interrupo, visto esta se d de acordo com o art. 173, II do


CTN, que em verdade pode ser lida como um novo prazo decadencial.

5. Penso que no h prescrio intercorrente no mbito do Processo Administrativo


Fiscal por alguns motivos: o primeiro, que se se trata de processo administrativo
pendente de resoluo, no h ainda constitudo definitivamente o crdito tributrio,
motivo pelo qual no haveria possibilidade para nascimento do termo inicial de
prazo prescricional; outra situao que se apresente o carter do Impulso Oficial que
possui o processo administrativo, onde em verdade se trata de procedimentos nos
quais a prpria administrao rev seus atos, com o objetivo de realizar a constituio
definitiva do crdito tributrio em montante certo e lquido, da, no haveria como
penalizar a administrao pelo no exerccio do direito de cobrana do crdito, o que
s se daria em razo do atributo da exigibilidade, que encontra-se suspensa durante o
curso do prprio PAF.
J em relao ao processo de execuo fiscal, penso que h sim a possibilidade, em
razo da inrcia da Fazenda em promover atos de cobrana, sem que haja qualquer
situao prevista para suspenso ou interrupo do prazo prescricional. Desta forma, o
instituto visa penalizar (no caso a Fazenda) aquele que detm os meios instrumentais
para cobrana do crdito, mas que, por inrcia, no os utiliza.

6. Uma vez citada a pessoa jurdica (citao vlida), inicia-se um novo prazo para
eventual redirecionamento para os scios, de modo a no tornar imprescritvel o
crdito tributrio. Desta forma, flexibiliza-se a regra de que a citao vlida da pessoa
jurdica interromperia o prazo prescricional em relao aos devedores solidrios.
Trata-se de prazo prescricional, tendo em vista que j h constitudo o crdito
tributrio (consubstancializado na Certido de Dvida Ativa), no havendo, portanto,
que se falar em decadncia.

7. a)

b) conta-se da data do pagamento indevido, sendo, ao meu ver, correto o


posicionamento do STJ 1.110.578/SP submetido ao rito dos repetitivos, no sentido de
que a declarao de inconstitucionalidade com efeito erga omnes, seja pelo STF, seja
pela Resoluo Senatorial, no influem na contagem do prazo para repetio.