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Legislao Societria e Comercial.

29. Restries s sociedades estrangeiras


Transcrevemos a seguir partes dos comentrios de Alfredo de
Assis Gonalves Neto, Direito de Empresa So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2007, pgs. 546/555, sobre as restries s sociedades estrangeiras:
(...) A sociedade estrangeira, uma vez autorizada a funcionar, fica
sujeita s leis brasileiras e aos tribunais brasileiros quanto aos atos e
operaes aqui praticados (CC, art. 1.137). A nica exceo quanto ao
nome empresarial, que pode ser mantido como na origem, sem observncia
dos preceitos da legislao nacional, com a faculdade de a ele serem
acrescidas as palavras do Brasil ou para o Brasil (CC, art. 1.137,
pargrafo nico). Qualificada como empresria e, portanto, sujeita ao
regime prprio do empresrio, inclusive no que toca sua insolvncia (CC,
art. 1.044) a lex fori dir que atos ou fatos fazem presumir ou caracterizam
o estado de falncia e as condies para sua declarao judicial. Segue-se
tambm que a mesma lei determinar qual o juiz competente para a
decretao da falncia (Miranda Valverde, Comentrios Lei de
Falncias, v.4, n.1.227, p.77). No caso, nossa Lei Falimentar estabelece que
competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir
a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal
estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do
Brasil (Lei 11.101/2005, art. 3)
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2005/Lei/L11101.htm
(...) Desse modo, a sociedade estrangeira, quanto aos atos ou
operaes que praticar no Pas, sujeita-se legislao nacional, tal como
ocorre com qualquer outra sociedade brasileira (CF, ART. 170,IX na
redao que lhe deu a EC 06/1995).
A filial ou sucursal da sociedade estrangeira autorizada a funcionar e
aberta no Brasil tem, perante as leis brasileiras, autonomia e personalidade
jurdica prprias, como se fosse uma sociedade distinta da matriz
estrangeira. Assim, o patrimnio da unidade brasileira, quando do seu
fechamento ou de sua dissoluo, garante o pagamento das dvidas
oriundas de obrigaes contradas para o exerccio de sua atividade no
territrio nacional.

Por igual, sua escriturao h de ser feita nos moldes definidos para
a escriturao das sociedades nacionais, devendo ser por ela atendidas as
disposies do art. 1.179 e ss. do Cdigo Civil ou, se se tratar de sociedade
annima, do art. 176 e ss. da Lei 6.404/1976 (CC, art.1.195) .
(...) Como observado anteriormente (...), se uma sociedade
estrangeira no possui personalidade jurdica em seu bero, aqui ela ir
possu-la. Se o tipo societrio estrangeiro no encontrar correspondente
brasileiro, deve a sociedade amoldar-se a um dos previstos em nossa
legislao, de acordo com o objeto que for realizar (simples ou empresria),
mesmo que classificao diversa lhe seja atribuda pela legislao do pas
em que foi constituda.
Jurisdio brasileira:
(...) Por outro lado, a sociedade estrangeira no pode acionar nem
ser acionada no foro do seu domiclio no exterior, mas no da comarca em
que possua filial no Brasil, como, alis, est no art. 88, I, e pargrafo nico,
do Cdigo de Processo Civil.
Se cair em insolvncia, submete-se ao regime especial da recuperao
judicial ou falncia previsto na Lei 11.101/2005, ou, em se tratando de
sociedade no empresria, da insolvncia civil, segundo o disposto no art.
748 e ss. do Cdigo de Processo Civil, tendo por foro o local de sua casa
filial no Brasil; havendo mais de uma, o foro ser o do principal
estabelecimento em nosso Pas, nada importando que a centralizao de
seus negcios esteja no exterior.
Como corolrio dessas observaes, no pode a sociedade estrangeira
eleger, para a soluo dos conflitos com quem contratar no Brasil, foro
situado no exterior ou arbitragem estrangeira o que s ser possvel nas
operaes internacionais. Tirante essa exceo, ela deve sempre demandar
perante a jurisdio brasileira e nela ser demandada segundo as regras do
sistema processual vigente em nosso Pas.
Representante permanente no Brasil
(...) A sociedade estrangeira, uma vez autorizada a funcionar no
Brasil precisa designar um gestor para que administre seu brao brasileiro.
Disso podem incumbir-se seus prprios administradores estrangeiros,

contanto que aqui venham residir, ou um novo administrador designado


especificamente para a funo.
Com esse propsito, prev o Cdigo, como j previa a lei anterior
(Dec.-lei 2.627/1940, art. 67), que a sociedade nomeie, em carter
permanente, um representante para responder por tudo que diga respeito
sua presena no territrio nacional. Ele h de ser uma pessoa natural,
brasileira ou estrangeira; se for estrangeira, deve obter permisso de
permanncia para trabalhar no Brasil.
No se trata de um simples representante para a prtica de certos
atos; ele deve assumir o papel de verdadeiro administrador, com todos os
poderes inerentes funo que prpria de um gestor geral dos negcios
da sociedade em solo brasileiro. Ele h de ter, assim, os poderes ad negotia
em geral e os que se fizerem necessrios para resolver todas as questes que
envolverem a sociedade e sua atividade no territrio no territrio nacional.
De to estreita sua ligao com o estabelecimento ou estabelecimentos
brasileiros da sociedade estrangeira, pode-se dizer que, tecnicamente, no
haveria a uma representao, mas, como diria Pontes de Miranda, uma
presentao da pessoa jurdica, revestindo-se o representante da natureza de
rgo de manifestao da vontade social para os assuntos brasileiros.
A falta de cumprimento da determinao legal de designao dessa
pessoa, se no puder ser suprida de outro modo, implica a cassao da
autorizao para funcionar (CC, art. 1.125).
Dentre os poderes dessa representao, sobressai o mais importante
de todos, que o de receber citao para demandas que contra a sociedade
venham a ser propostas. Possuindo a sociedade estrangeira algum que, no
Brasil, receba citao para aes relativas a assuntos de seu interesse, os
que contra ela demandarem no precisaro pedir a expedio de cartas
rogatrias para cit-la no exterior, com as dificuldades inerentes sua
tramitao que, muitas vezes, inviabilizam as demandas.
O ato de nomeao do representante permanente no Brasil:
(...) A designao desse representante pode ser feita atravs de
procurao acompanhada do documento que comprove a suficincia de
poderes do seu signatrio para a outorga; em se tratando de administrador,
a prova de sua investidura deve ser feita com o instrumento de sua

nomeao (contrato social, ato ou deliberao em que figure sua indicao


para o cargo).
Tal documento, quando em lngua estrangeira, precisa ser traduzido
para o vernculo e levado a arquivamento perante o registro no qual a
sociedade deve promover sua inscrio (de Empresas Mercantis, se
empresria, ou de Pessoas Jurdicas, se no empresria, em cuja
circunscrio a sociedade for exercer suas atividades). margem da
inscrio d-se, ainda, sua averbao. Convm lembrar que a inscrio
necessita conter o nome desse representante (CC, art. 1.136, 2 , V). Por
isso, o ato de sua designao tem de instruir o prprio pedido de inscrio.
Se no houver a discriminao ampla dos poderes do representante
da sociedade estrangeira, a Junta Comercial ou o Ofcio de Registro de
Pessoas Jurdicas tem a obrigao de recusar a inscrio. Se, todavia, a
repartio registradora no se apercebe dessa omisso ou se os poderes
forem incompletos, devem-se reputar implcitos todos os necessrios para o
exerccio pleno dessa representao, por ser ela indispensvel ao
funcionamento da sociedade e imposta por norma de cunho imperativo. O
fato de haver uma pessoa incumbida de coordenar as atividades da
sociedade estrangeira no Brasil suficiente para, na falta de um
representante formal, consider-la como tal, inclusive para efeito de receber
citao, a igual do que ocorre com a representao da sociedade estrangeira
que, independentemente de autorizao, participa de sociedade brasileira
(Lei das S.A., art. 119, pargrafo nico).
O representante, embora j nomeado, no pode dar incio ao
exerccio de suas funes seno depois do arquivamento do ato de sua
investidura. No entanto, responde, desde logo, por atos ou fatos jurdicos
anteriores. que o arquivamento tem por fim dar publicidade
representao. E a omisso da sociedade na prtica desse ato no pode
prejudicar interesses de terceiros nem benefici-la.
(...) A representao de que se est a tratar no se confunde com
aquela prevista no art. 1.134, 1, V, especfica para atender assuntos
ligados obteno da autorizao. Essa ltima assenta-se em outra
exigncia prtica. De fato, as empresas estrangeiras, no estando
localizadas no Brasil, precisam de algum para providenciar o cumprimento
das exigncias legais estabelecidas para a concesso da licena de
funcionamento. Essa pessoa nomeada antes da autorizao e seus poderes

so limitados adoo de providncias a ela relativas: formular o respectivo


requerimento, proceder s adequaes exigidas, aceitar as condies
impostas pela autoridade competente etc.
Nada impede, contudo, que a sociedade possua um nico
representante, tanto para a obteno da autorizao, como para as questes
que surgirem em decorrncia de suas operaes em nosso Pas. O que
importa que, na inscrio da sociedade estrangeira perante a repartio
competente no Brasil, fique indicado o nome daquele que ir responder
amplamente por ela, mesmo que tenha acumulado, ou no, a funo de
represent-la durante o processo de obteno da autorizao.
(...) Acontece que tambm no est prevista, nem mesmo, a
necessidade de designao de um representante para exercer seus direitos e
responder por suas obrigaes inerentes sua qualidade de scia de
sociedade brasileira, estabelecida no Brasil. Essa omisso, todavia, no
pode ser entendida como indicativa da desnecessidade de uma tal
representao. Realmente, se a sociedade estrangeira participa do capital
social de uma sociedade brasileira como quotista ou como acionista, pode
ter de praticar atos relativos a essa participao, como a assinatura de
alteraes contratuais, o comparecimento a assemblias gerais etc. Da
mesma forma, pode acontecer que surjam litgios entre ele e os demais
scios ou acionistas ou entre ela e a sociedade de cujo capital participa,
impondo sua presena em juzo. Basta imaginar a propositura de uma ao
dissolutria envolvendo todos os scios, de uma ao de responsabilizao
de administradores ou de uma ao visando recuperar dividendos mal
distribudos. A necessidade de seu comparecimento em juzo, nessa e
noutras situaes que o exijam, mesmo contra a sua vontade, deve ser
facilitada e assegurada.
(...) No que diz respeito s sociedades por aes h a previso do art.
119, da Lei 6.404/1976, que estabelece: O acionista residente ou
domiciliado no Exterior dever manter, no Pas, representante com poderes
para receber citao em aes contra ele propostas com fundamento nos
preceitos desta Lei. Cuidou essa norma de regular a necessidade de
representao da sociedade estrangeira para receber citao em aes
contra ela propostas o que parece bastante, j que a nica hiptese que
pode ocorrer contra o seu interesse; nas demais, ser sempre a sociedade a
interessada na designao de representante.

Na omisso do Cdigo Civil, deve-se recorrer analogia e aplicar a


regra da Lei do Anonimato para impor sociedade estrangeira com
participao em sociedade brasileira, annima ou no, a indicao de
pessoa que por ela receba citao no Brasil, quanto a questes que
envolvam essa participao.
(...) importante frisar que a exigncia de representao independe
do percentual de participao da sociedade estrangeira no capital da
sociedade nacional. Embora a exposio de motivos da Lei do Anonimato
refira-se necessidade de representao da companhia nacional, o fato
que a regra no alude ao controle nem ao percentual de aes possudas e
se justifica pela simples possibilidade de haver demanda entre scios, a
exigir a citao de todos eles.
H uma exceo. Se a sociedade estrangeira adquire aes de
sociedade brasileira em bolsa, no mercado de capitais ptrio ou no
internacional como simples investidora, sem atuao como acionista, a
designao de representante dispensvel. No entanto, no instante em que
comparecer a uma simples assemblia, por si ou por algum que a
represente, deve instituir tal representao no Brasil. Se no o fizer, aquele
que a representou far as vezes de seu representante para os fins acima
especificados, nele sendo presumida essa qualidade. No h outro modo de
assegurar a possibilidade de a sociedade estrangeira responder pelos atos
que aqui praticar, na interpretao teleolgica do preceito contido no art.
119 e pargrafo nico da Lei das Companhias.
Se uma sociedade annima, nacional ou estrangeira, possui em seu
Conselho de Administrao membro residente ou domiciliado no exterior,
tal pessoa deve constituir representante residente no Brasil, com poderes
para receber citao em aes contra ela propostas com base na legislao
societria, mediante procurao com prazo de validade que dever estenderse por, no mnimo, trs anos aps o trmino do prazo de sua gesto (Lei
6.404/1976, art. 146, pargrafo segundo).
Reforma estatutria ou contratual das sociedades estrangeiras
(...) H quem sustente que certas modificaes estatutrias, que no
digam respeito essncia da autorizao, podem ocorrer sem prvio
consentimento do Poder Executivo. A adoo de novo nome seria uma
delas: claro que a mudana de denominao no precisa ser aprovada
pelo Governo. Este deve ter cincia do fato, para registr-lo por intermdio
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dos departamentos administrativos competentes, sem o que a companhia


estar em situao irregular (Rui Carneiro Guimares, Sociedade por aes,
v.2, n.517, p.52). Realmente, nesse particular, a sociedade estrangeira,
segundo suas convenincias, pode alterar seu nome empresarial e isso
implica necessariamente a alterao do nome que utiliza nas suas operaes
em territrio nacional, j que o nome daqui ser sempre o mesmo usado no
pas de origem, apenas sendo admitido o acrscimo das expresses que a
particularizaram nas suas operaes brasileiras (art. 1.137, pargrafo
nico). Por isso, primeira vista, no teria o Poder Executivo como se
imiscuir numa deliberao de tal jaez.
No assim, porm. Em primeiro lugar, o fato de ter de observar o
nome de origem no justifica nenhuma escusa da sociedade em submeter
autoridade brasileira a alterao contratual ou estatutria correspondente.
Cabe ao Governo Federal aferir se precisa ou no aprovar a modificao
estatutria ou contratual ou dela simplesmente tomar conhecimento e
determinar as anotaes que forem necessrias. Alm disso, pode ocorrer
que o novo nome, perante o vernculo, seja ofensivo moral e aos bons
costumes, coincida ou possa gerar confuso com outro, de sociedade j
existente, ou com marca registrada no INPI ou, ainda, ofenda preceito de
ordem pblica.
Dessa forma, qualquer alterao, por mnima que seja, no ato
constitutivo da sociedade estrangeira autorizada a funcionar no Brasil, deve
ser submetida apreciao do Governo brasileiro para cincia e aprovao.
O no cumprimento dessa determinao legal, que no faz distines,
faculta a cassao da licena, nos termos do art. 1.125 antes comentado.
(...) No fixou o Cdigo nenhum prazo para que essas alteraes
sejam submetidas aprovao do Governo. Isso significa que elas devem
ser apresentadas imediatamente, logo que ocorram, sob pena de cassao da
licena. Mas, h, a, opinies divergentes. Miranda Valverde, reconhecendo
a omisso legal, obtempera que, tendo, porm, o Governo cincia de que a
sociedade estrangeira reformou ou alterou os seus estatutos, poder cassarlhe a autorizao para funcionar se, decorrido prazo razovel, no lhe tiver
sido apresentado o pedido de aprovao (Sociedade por aes, v.1, n. 334, p.
439). J Cunha Peixoto no v possibilidade de cassao da autorizao sob
esse fundamento, j que, enquanto a sociedade no obtiver a aprovao do
Governo, no valer a alterao (Sociedade por aes, v. 2, n. 567, p.258).
Como j obtemperei, a orientao a ser seguida aquela adotada pelo
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primeiro desses tratadistas, pois a no submisso da alterao havida ao


crivo do Governo Federal caracteriza hiptese que permite a cassao da
licena para aqui funcionar.
De qualquer forma, no se pode deixar de acrescentar que,
independentemente da possibilidade de ser cassada a autorizao, a
alterao estatutria ou contratual havida s valer (s produzir efeitos)
no territrio nacional depois de devidamente chancelada pela autoridade
competente.
Divulgao de informaes relevantes
(...) Autorizada a funcionar no Brasil, a sociedade estrangeira deve
divulgar os resultados financeiros de sua atividade global, reproduzindo no
Dirio Oficial da Unio e do Estado-membro em que estiver sediada, se for
o caso, todas as publicaes que, segundo a lei do seu pas de origem, seja
obrigada a fazer relativamente s suas contas de final de cada exerccio
social e a atos de administrao relevantes. Outras publicaes, mesmo
quando exigidas pela legislao estrangeira que lhe aplicvel, no
precisam ser reproduzidas.
(...) Assim, por exemplo, se a sociedade annima portuguesa no
necessita publicar os documentos a que se refere o art. 133 e 3 da nossa
legislao (Lei 6.404/1976), essa publicao aqui indispensvel. Afora
essa obrigao, h a de, no mais reproduzir, mas publicar o balano
patrimonial e o de resultado econmico das sucursais, filiais ou agncias
existentes no Pas. Em se tratando de sociedade annima, a publicao ser
de suas demonstraes financeiras, refletindo o conjunto de operaes
realizadas no Brasil, consoante as regras da j referida Lei do Anonimato.
Se a sociedade aqui possuir mais de uma unidade, as demonstraes
financeiras devem tratar as respectivas contas de modo unificado, pois entre
elas no h autonomia patrimonial nem diversidade quanto sua pessoa
jurdica.
Sano pelo no cumprimento da regra
Se a sociedade estrangeira no cumprir a determinao de
republicao no Brasil dos atos relativos s suas contas e administrao,
sempre que exigidos pela lei e regncia no exterior, e se no publicar os
balanos impostos pela lei ptria, deve ter igualmente cassada a sua
autorizao para funcionar.
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A cassao dessa autorizao no automtica, mas deve ser


precedida de processo administrativo que lhe assegure ampla defesa e a
oportunidade de suprir a omisso em prazo razovel que lhe for fixado pela
autoridade brasileira.
A circunstncia de a norma eleger esses dois fatos como causa de
cassao da autorizao para funcionamento da sociedade estrangeira no
significa, como num primeiro exame pode parecer, que essas seriam as
nicas que levariam cassao da licena. Qualquer descumprimento da
lei ou de determinao legtima da autoridade brasileira provoca a cassao
da autorizao para funcionar, assim para a sociedade estrangeira, como
para a nacional que de autorizao para funcionar dependa. A, seria
aplicvel o art. 1.125, e no o art. 1.140, objeto destes comentrios.
(...)
Mudana de nacionalidade
A sociedade estrangeira pode nacionalizar-se brasileira, da mesma
forma que sociedade brasileira permite-se optar por nacionalidade
estrangeira. Isso no tem nada a ver com a questo da nacionalidade das
pessoas naturais que, como visto, est sujeita a outras regras. O termo
nacionalidade, como se viu, serve para determinar a lei aplicvel pessoa
jurdica, mas no corresponde noo de nacionalidade das pessoas fsicas,
na acepo que lhe prpria
Procedimento para obteno da nacionalidade brasileira
Pretendendo a nacionalidade brasileira, a sociedade estrangeira
deve formular requerimento, semelhante ao exigido para a obteno de
autorizao para seu funcionamento em territrio nacional, instrudo (i)
com a prova de se achar regularmente constituda conforme a lei do seu
pas de origem; (ii) com uma cpia do seu ato constitutivo; (iii) com a
relao dos seus scios ou acionistas e membros dos seus rgos de
administrao, contendo as respectivas qualificaes e a participao de
cada qual em seu capital social;( iv) com a cpia do ato contendo sua
deliberao de funcionamento no Brasil; (v) com a prova de nomeao de
seu representante para fins de autorizao; (vi) com o ltimo balano geral,
reunindo os resultados de toda sua atividade, no Brasil e no exterior, (vii)
com a prova de realizao do capital social pela forma declarada no ato

constitutivo; e (viii) com a cpia do ato em que foi deliberada, segundo a lei
de sua formao, a opo pela nacionalidade brasileira.
Ato concessivo, publicaes e registro
Deferido o pedido de nacionalizao, expedido decreto pelo
Presidente da Repblica, concedendo-a formalmente. A partir da publicao
desse ato, a sociedade passa a ser reputada nacional sem qualquer
distino.
Evidentemente, se houver exigncia de que a participao na capital
social dessa sociedade seja de brasileiros, a nacionalizao tambm
implicar alterao no quadro societrio ou acionrio ou, ainda, a
naturalizao de seus scios, se a lei assim o admitir.
Feitas as necessrias publicaes no Dirio Oficial da Unio, deve ser
providenciada a inscrio da sociedade, consoante seu objeto, no Ofcio de
Registro Civil de Pessoas Jurdicas ou na Junta Comercial do Estadomembro da Federao onde for atuar.
Com a publicao do respectivo termo de inscrio, a sociedade
estrangeira considera-se regularmente nacionalizada e pode dar incio s
suas atividades como sociedade brasileira para todos os efeitos legais.
Para fundamentarmos o entendimento sobre as restries s sociedades
estrangeiras, seguem os dispositivos do Cdigo Civil (Lei 10.406/2002) sobre
o assunto, disponvel no link:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm
Acesso em 19.09.2008:
Art. 1.137. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficar sujeita
s leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operaes praticados
no Brasil.
Pargrafo nico. A sociedade estrangeira funcionar no territrio
nacional com o nome que tiver em seu pas de origem, podendo acrescentar
as palavras "do Brasil" ou "para o Brasil".

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Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a


ter, permanentemente, representante no Brasil, com poderes para resolver
quaisquer questes e receber citao judicial pela sociedade.
Pargrafo nico. O representante somente pode agir perante terceiros
depois de arquivado e averbado o instrumento de sua nomeao.
Art. 1.139. Qualquer modificao no contrato ou no estatuto depender
da aprovao do Poder Executivo, para produzir efeitos no territrio
nacional.
Art. 1.140. A sociedade estrangeira deve, sob pena de lhe ser cassada a
autorizao, reproduzir no rgo oficial da Unio, e do Estado, se for o
caso, as publicaes que, segundo a sua lei nacional, seja obrigada a fazer
relativamente ao balano patrimonial e ao de resultado econmico, bem
como aos atos de sua administrao.
Pargrafo nico. Sob pena, tambm, de lhe ser cassada a autorizao, a
sociedade estrangeira dever publicar o balano patrimonial e o de
resultado econmico das sucursais, filiais ou agncias existentes no Pas.
Art. 1.141. Mediante autorizao do Poder Executivo, a sociedade
estrangeira admitida a funcionar no Pas pode nacionalizar-se, transferindo
sua sede para o Brasil.
1o Para o fim previsto neste artigo, dever a sociedade, por seus
representantes, oferecer, com o requerimento, os documentos exigidos no
art. 1.134, e ainda a prova da realizao do capital, pela forma declarada no
contrato, ou no estatuto, e do ato em que foi deliberada a nacionalizao.
2o O Poder Executivo poder impor as condies que julgar
convenientes defesa dos interesses nacionais.
3o Aceitas as condies pelo representante, proceder-se-, aps a
expedio do decreto de autorizao, inscrio da sociedade e publicao
do respectivo termo.

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- As empresas sujeitas apresentao da Escriturao


Contbil Digital (ECD) nos termos do art. 2 do Decreto
Federal n 6.022/2007, com a utilizao do Sistema Pblico
de Escriturao Digital (SPED) devero apresentar em
documentos impressos extrados do livro digital, o Balano
Patrimonial, a Demonstrao de Resultado, os Termos de
abertura e Encerramento do livro digital e o Termo de
Autenticao na Junta Comercial, todos emitidos pelo
Programa Validador e Autenticador (PVA).

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