El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

Camila Blanco

El inters pblico
como eje de la abogaca
en la era democrtica
(1)

por Camila Blanco(2)

La estructura del discurso jurdico, que articula diversos niveles, encubre,

desplaza y distorsiona el lugar del conflicto social y permite al derecho
instalarse como legitimador del poder, al que disfraza y torna neutral.
Alicia C. Ruiz(3)

1 | Introduccin
El objetivo de este trabajo es reflexionar sobre el desarrollo y los desafos del inters pblico en el contexto de la enseanza y la prctica legal
en Argentina.
A los efectos de este trabajo, entiendo al derecho de inters pblico como
aqul que admite que el derecho puede aportar al cambio social, con

(2) Abogada por la Universidad de Buenos Aires (2006). Magster en Derecho por la Yale Law
School (2011). Correo electrnico: camila.blanco@aya.yale.edu
(3) Ruiz, Alicia E. C., Derecho, democracia y teoras crticas al fin del siglo, en Christian
Courtis (comp.), Desde Otra Mirada. Textos de Teora Crtica del Derecho, Bs. As., Eudeba,
2001, pp. 9/17.

Doctrina

(1) Una primera versin de este trabajo fue presentada en la Universidad Austral de Chile
en la ciudad de Valdivia el da 26/10/2011. Agradezco los comentarios recibidos por los docentes y alumnos en dicha oportunidad, especialmente las observaciones realizadas por el
profesor Fernando Muoz Len.

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miras a lograr el fortalecimiento de la democracia y el empoderamiento

de los miembros oprimidos, silenciados e invisibilizados de la sociedad.
Para una mejor comprensin de esta cuestin, creo necesario rastrear los
orgenes de la prctica de inters pblico en el contexto argentino, esto
es, el comienzo de su utilizacin de manera sistematizada. Cabe destacar que si bien la visibilizacin, sistematizacin y expansin manifiesta de
la prctica de inters pblico vino de la mano de la recuperacin de la
democracia a comienzos de los aos 80 y, posteriormente, con las consecuencias desastrosas de la crisis institucional y econmica en la era 2000,
existieron con anterioridad abogadas y abogados que, con su trabajo estratgico y militante, sentaron las bases para lo que ms adelante sera
considerado prctica de inters pblico.

2 | El Estado silenciador y el inicio

de la prctica de inters pblico
Es posible ubicar el germen de la prctica de inters pblico en la tarea
llevada a cabo por los abogados defensores de presos polticos en los
albores de la ltima dictadura cvico-militar. A raz del clima de creciente
violencia de fines de los 60, los abogados se vieron obligados a organizar
estratgica y colectivamente la defensa legal de los detenidos por razones
polticas.(4) Esta organizacin o estructuracin de la estrategia legal tomara forma y se afianzara en la dcada siguiente, cuando la Junta Militar
tomase el poder.(5)
Cabe preguntarnos cmo fue que estos abogados, hoy llamados histricos, descubrieron la posibilidad de utilizar el derecho como una herramienta estratgica de resistencia al poder. No debe perderse de vista que

(4) A partir de los aos 70, la metodologa de participacin poltica incluye la lucha armada. Los
abogados toman nota de esta etapa de violencia creciente a raz del secuestro y la desaparicin del colega Nstor Martins y de su cliente Nildo Zenteno en la puerta del estudio jurdico
del primero, ubicado en la zona de Tribunales de la Ciudad de Buenos Aires.
(5) Saldivia, L., Documentos de Trabajo sobre Derecho de Inters Pblico - Derechos Humanos y Derecho de Inters Pblico en Argentina: Quiebre o Continuidad?, en Programa
de Derecho de Inters Pblico, Centro de Estudios de Postgrado, Facultad de Derecho
(Universidad de Palermo), Bs. As., UP, 2002.
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estos abogados se educaron en un contexto autoritario, bajo una concepcin tradicional del derecho, que lo concibe como garante del status quo,
sin espacios para la crtica o los enfoques alternativos.
Para esta visin, el buen abogado es aqul que conoce el derecho, lo
que implica saber acerca de las normas que rigen un determinado campo
jurdico. Por esta razn, los programas de estudios estn tradicionalmente
divididos en Derecho Civil I, II, III, etc.; Derecho Penal I y II, Derecho Laboral, Derecho Administrativo, Derecho Procesal, etc., lo que refleja una
concepcin de la enseanza del derecho como la tarea de impartir conocimiento respecto de lo establecido en los Cdigos. Cuanto mejor recuerde
el estudiante las normas sobre determinado campo del derecho, mejor
calificacin obtendr, lo que transforma a la Facultad en un concurso que
premia la buena memoria y que omite cualquier tipo de anlisis crtico o
filosfico del derecho. Esta crtica a la enseanza del derecho no es original: basta con echar un vistazo a los planes de estudio de la mayora de las
facultades de derecho para comprobar que un enfoque tico-filosfico o
interdisciplinario del derecho casi no tiene acogida en la formacin actual
de los abogados.(6)

(6) Esta crtica tampoco es exclusiva del contexto argentino. As, ya en el ao 1990, el estadounidense Duncan Kennedy afirmaba la concepcin mercantil de las facultades, la infinita atencin al rbol que impide ver el bosque, la simultnea formalidad y superficialidad con
las que se abordan las limitadas tareas que parece haber a mano, todo eso es slo una parte
de lo que sucede. La otra parte es un entrenamiento ideolgico para servir voluntariamente
a la jerarqua del Estado de bienestar empresarial. Ver Kennedy, Duncan, La educacin legal
como preparacin para la jerarqua, en Christian Courtis (comp.), Desde Otra Mirada. Textos
de Teora Crtica del Derecho, Bs. As., Eudeba, 2001, p. 373.

Doctrina

En el plano de la implementacin, esta visin pedaggica tiene como

correlato la enseanza a travs de manuales que no son ms que Cdigos comentados y un sistema mnimo de interaccin entre el docente y
el alumno, al punto que en, algunas facultades, predomina el sistema libre. De acuerdo a este sistema, el alumno estudia una materia siguiendo
el programa de una ctedra y presentndose en una determinada fecha a
rendir un examen final. En algunos casos, sta ser la nica interaccin que
el estudiante tendr con el docente: estudiar de aquellos manuales que
la ctedra considera adecuados para el conocimiento de cierta rama del
derecho y aprender las opiniones del profesor a cargo de la evaluacin
para lograr una mejor calificacin en el examen final. Esto, en un contexto

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ceremonial, en el que el alumno debe vestirse de manera formal, debe

sacar bolilla, ir a capilla y luego exponer frente a un panel de profesores, generalmente ubicado en una tarima y en sillas que detentan una
jerarqua superior a la del alumno. A simple vista, queda claro que esta
dinmica no hace ms que reproducir profesionales del derecho obedientes, temerosos, sin las herramientas necesarias para analizar crticamente
la disciplina que ejercen y, mucho menos, de percibir las dinmicas opresivas que sta reproduce. Esta imposicin de una mentalidad estrictamente
legalista, en oposicin a una realidad que no lo es, condena a los estudiantes a una formacin burocrtica, dependiente, incapaz de percibir y
captar las razones de los conflictos de las tensiones sociales, como afirma
Jos Eduardo Fara.(7)
Esta mirada es, ciertamente, coherente con las ideas liberales que predominaban en Argentina en el siglo XIX, en el marco de un Estado que
buscaba la centralizacin mediante un denominador comn, como lo es
el derecho. De acuerdo a esta mirada, el derecho es percibido como una
disciplina que recepta los cambios sociales hacindolos suyos y normndolos para minimizar la existencia de conflictos en la sociedad. El derecho es as una herramienta casi invisible, que asiste a los Poderes del
Estado para evitar el caos social. Dicha mirada fue, tal vez, funcional a cierto contexto histrico; pero luego de 200 aos se torna impostergable una
reforma sustancial y reflexionada. En efecto, a pesar del paso del tiempo,
nuestras Facultades de Derecho siguen reproduciendo este paradigma de
enseanza y prctica del derecho que, adems de limitar el potencial intelectual y creativo de los futuros abogados, alimenta una creciente brecha
entre la comunidad jurdica y la sociedad en general.(8) Ello, porque este
paradigma pedaggico
...termina por atribuir significaciones arbitrarias a la realidad
social, proyectndolas imaginariamente como posibles y deseables aunque no siempre factibles y plasmndolas en discursos edificantes, ahistricos, con pretensiones de generalidad.
(7) Fara, Jos Eduardo, El poder judicial frente a los conflictos colectivos, en Christian Courtis (comp.), Desde Otra Mirada. Textos de Teora Crtica del Derecho, Bs. As., Eudeba, 2001,
p. 242.
(8) Michael Asimov ejemplifica esta brecha en Asimov, M., et. al., Perception of Lawyers.
A transnational study of students views on the image of law and lawyers, en International
Journal of the Legal Profession Reino Unido, 2005, pp. 407/436.
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En lugar de presentar los institutos jurdicos a partir de sus races

en el proceso de las relaciones sociales, reconociendo la existencia de mltiples formas estatales y paraestatales de resolver
conflictos interpersonales y colectivos, este tipo de enseanza
jurdica se limita y no lo hace de modo inocente o ingenuo
a asignar valor a un entendimiento sistemtico y lgico-deductivo, privilegiando el principio de autoridad.(9)
Ahora bien, los abogados defensores histricos se educaron en este contexto de enseanza jurdica que no provee espacios para el compromiso
con la cosa pblica. sta pareciera ser la razn por la cual muchos de ellos
descubrieron su potencial profesional de manera tarda, cuando tomaron
contacto con la realidad, esto es, cuando comenzaron su prctica profesional en un contexto de violencia institucional que la facultad omita analizar.(10)
En un contexto poltico convulsionado, estos abogados comenzaron
a caer en la cuenta del potencial de sus conocimientos jurdicos como
instrumento de lucha y resistencia frente al poder opresor y comenzaron
a organizar estrategias para casos que involucraban colectivos, especialmente de sindicatos y estudiantes. Estas estrategias implicaban, en el
caso de las tomas de fbricas por parte de los sindicatos, negociar con
las fuerzas de seguridad y ministerios pertenecientes al Poder Ejecutivo,
as como empoderizar a los clientes y sus familias. Tal dinmica de trabajo
supona que los abogados no se quedaran preparando escritos en sus
estudios, sino que bajaran a acompaar a la gente que resista las vulneraciones a sus derechos. Lo mismo suceda en el caso de la detencin
de estudiantes por delitos contravencionales, de carcter administrativo:
los abogados iniciaron una estrategia de concientizacin masiva para que

(10) Saldivia seala que La educacin del derecho de tipo memorstica y su disociacin
con la realidad, determin en muchos de los entrevistados un tardo descubrimiento de la
profesin y de la potencialidad que tena para producir cambios sociales. De este modo,
[Rodolfo] Mattarolo sostiene que a los treinta aos descubre el inters por la profesin. Es
recin a esa edad que empieza a darse cuenta de que tenamos un instrumento muy importante en las manos. A esta etapa l la denomina la etapa de la construccin instrumental
del derecho. De este modo sostiene que el derecho era un instrumento importante que
permita intervenir en la realidad; tena una vinculacin con lo social de una manera muy directa. Adems, tena una visibilidad social muy grande y, de alguna manera, era gratificante.
No era la profesin vista de una manera burocrtica, formal, como la haba conocido hasta
ese momento, sino que tena un contenido distinto. Ver Saldivia, L., op.cit.

Doctrina

(9) Fara, Jos Eduardo, op. cit., p. 242.

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todos los estudiantes apelaran verbalmente su detencin ante la polica

originando as la intervencin de un juez correccional y, con ello, la necesaria intervencin de un abogado.(11)
Asimismo, estos abogados trazaron estrategias de comunicacin a travs
de la prensa, que fueron de gran ayuda para denunciar pblicamente las
violaciones a los derechos que diariamente cometa el Estado terrorista y
las fuerzas paraestatales en Argentina.
Cabe destacar que los abogados histricos, como regla general, no cobraban honorarios por su trabajo, salvo en aquellos casos en que los clientes tuvieran el dinero suficiente para afrontar los gastos.(12)
Al producirse el golpe de Estado en marzo de 1976, la situacin de violencia se volvi insostenible y muchos de los abogados histricos debieron
exiliarse. En el extranjero, estos abogados siguieron militando, realizando
denuncias pblicas de lo que suceda en Argentina en foros internacionales. Asimismo, se percataron de que el campo jurdico domstico ya no
dejaba margen de accin para la resistencia, lo que los llev a descubrir
y utilizar el derecho internacional de los derechos humanos como herramienta de lucha contra las violaciones a los derechos que sucedan en el
mbito interno.(13) Es en esta poca en la que los abogados acudieron a
las Naciones Unidas para denunciar la situacin argentina, y comenzaron
a trabajar en proyectos de convenciones relacionadas con las violaciones
a los derechos humanos.(14) Esta experiencia fue preparando el camino
a aquellas organizaciones de derechos humanos que surgiran en los ltimos aos de la dictadura las Madres de Plaza de Mayo, el Centro
de Estudios Legales y Sociales (CELS), la Asamblea Permanente por los
(11) Saldivia, L., ibid.
(12) Ibid.
(13) En ese sentido y, a modo ilustrativo, cabe destacar las palabras de Lucila Larrandart:
despus del golpe de estado se cierra cualquier perspectiva de tipo jurdica (). Por
ejemplo, los habeas corpus que se presentaban eran negativos porque ningn juez investigaba nada. Lo nico que haca era librar oficios al Ministerio del Interior y a los comandos de
las fuerzas preguntando por el paradero del detenido. Le respondan negativo y ese negativo
se archivaba la causa. Entonces, realmente, no haba ninguna posibilidad de lucha desde el
campo jurdico, en Saldivia, L., ibid.
(14) Por ejemplo, la Convencin Internacional sobre Desaparicin Forzada de Personas
(ley 26.298, BO 30/11/2007).
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El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

Derechos Humanos (APDH), etc. y que tomaran protagonismo a partir

del desgaste del gobierno cvico-militar a comienzos de los aos 80. Ms
adelante, con el debilitamiento del gobierno de facto, se revalorizara el
mbito jurdico local como espacio de resistencia en el que las organizaciones de la sociedad civil desplegaran sus estrategias. Sin embargo, la
irrupcin del derecho internacional dejara una huella imborrable en la
historia jurdica argentina que, luego, se cristalizara en la reforma constitucional del ao 1994.
Con el advenimiento de la democracia, los abogados histricos tomaron
diversos caminos todos ellos relacionados con la reconstruccin del Estado, ya sea formando parte del gobierno democrtico o continuando
el trabajo de militancia desde las organizaciones de derechos humanos.
Como vemos hasta aqu, existen diversas etapas identificables en el recorrido del inters pblico en Argentina. La primera, expuesta ms arriba,
fue el origen de una prctica estratgica para hacer frente a situaciones de
violacin sistemtica de los derechos humanos por parte de un Estado genocida y represor. En esta primera etapa se utiliz, en un principio, el derecho domstico y, luego, a partir del exilio obligado de muchos abogados,
el derecho internacional de los derechos humanos. La recuperacin de la
democracia en el ao 1983 fue un punto de inflexin para el inters pblico, en el que es posible distinguir dos hitos. El primero es la reforma constitucional del ao 1994, que recept muchas de las nociones desarrolladas
por estos abogados histricos durante la lucha contra el Estado terrorista.
El segundo hito es la dramtica situacin de pobreza y desigualdad como
resultado de las polticas neoliberales llevadas a cabo por el gobierno del
presidente Carlos Menem en los aos 90.

Desde el ao 1983, las organizaciones de derechos humanos continuaron

con su trabajo a travs de diversas lneas de accin en pos de una reparacin histrica y bsqueda de la verdad. Este trabajo sigue an vigente,
ya que la declaracin de la nulidad insanable de las leyes de amnista por

Doctrina

3 | La era democrtica:
el afianzamiento
de la prctica de inters pblico

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parte del Congreso de la Nacin, en el ao 2003, signific la reapertura

de los juicios por delitos de lesa humanidad durante la ltima dictadura
cvico-militar. Paralelamente a estas organizaciones histricas de derechos
humanos, existen otras ms nuevas, creadas en la era democrtica y enfocadas en las vulneraciones de derechos relacionadas con la pobreza, la
desigualdad y el fortalecimiento de las instituciones democrticas.
Estas nuevas organizaciones comenzaron a expandirse como nuevos actores sociales a partir de la reforma constitucional del ao 1994, la que
constituy uno de los hitos en la historia del inters pblico. Si bien el
motivo principal de la reforma, desde el punto de vista del oficialismo,
era lograr la reeleccin del entonces presidente, el arco de fuerzas polticas involucradas introdujo cambios que tendran un impacto sustancial
en la prctica legal del inters pblico. En ese sentido, muchos de los
abogados histricos influyeron en las modificaciones introducidas en la
Constitucin, plasmando el camino recorrido en las dcadas del 60 y 70
en la lucha por el derecho.(15)
Entre esos cambios, cabe enumerar la incorporacin a la Constitucin Nacional de tratados internacionales de derechos humanos,(16) el reconocimiento de los derechos de incidencia colectiva, la accin de amparo como
herramienta constitucional idnea para la proteccin de los derechos
(15) Sobre este punto, ver Filipini, Leonardo, El derecho internacional de los derechos humanos no es un prstamo. Reflexiones sobre la crtica a los prstamos de Carlos F. Rosenkrantz,
en Revista Jurdica de la Universidad de Palermo, ao 8, n 1, Bs. As., 2007, pp.191/202.
(16) El art. 75, inc. 22 CN establece: [Corresponde al Congreso] aprobar o desechar tratados
concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito
de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Los
dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el
Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
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El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

constitucionales, la expansin de la legitimacin activa que reconoce

la posibilidad de demandar a las asociaciones, la jerarquizacin del
habeas corpus(17) y el establecimiento de nuevas formas de participacin
ciudadana, como la consulta popular(18) y la audiencia pblica.(19)
Con el reconocimiento mximo de estas nuevas herramientas, las organizaciones no gubernamentales comenzaron a posicionarse como actores
fundamentales en la era democrtica, contando con un amplio margen
de accin para llevar los intereses que representan a la esfera institucional pblica.(20)
(17) El art. 43 CN establece: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin
de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta
accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen
al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas
de su organizacin. Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de
los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin,
para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en
caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado
o por cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, aun durante la vigencia del
estado de sitio.
(18) El art. 39 CN establece: El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto
afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser
automtica. El Congreso o el presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas competencias,
podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser obligatorio.

(19) El art. 42 in fine CN, que se refiere a los usuarios y consumidores, establece: La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos,
y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.
(20) En ese sentido, la constitucionalizacin y ampliacin de la legitimacin activa de la
accin de amparo y la incorporacin del derecho internacional de los derechos humanos

Doctrina

El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada

Cmara, reglamentar las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.

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Asimismo, en la dcada pasada, diversos factores influyeron para generar

una etapa de afianzamiento de la prctica de inters pblico.
Entre ellos, la visibilizacin de las consecuencias de las polticas neoliberales(21) de los aos 90, que desencaden la famosa crisis de 2001; el
posicionamiento de organizaciones no gubernamentales que utilizaron
el litigio estratgico como modo de revertir situaciones de vulneracin
estructural de derechos y la creacin de algunas clnicas jurdicas en el
mbito universitario.
En esta poca post-neoliberal, la industrializacin desregulada provoc
en la regin latinoamericana una gran brecha socioeconmica entre las
clases una brecha compleja y contradictoria que gener el surgimiento
de asociaciones polticas parapartidarias y movimientos sociales urbanos
compuestos por varias clases, muchas veces al margen de los mecanismos
representativos tradicionales y las estructuras jurdicas vigentes. Este
panorama condujo a que comiencen a pensarse cuestiones relacionadas
con el acceso a la jurisdiccin, la administracin de justicia, las reformas
al derecho procesal, la ampliacin de servicios de asistencia judicial, la
flexibilizacin de los procedimientos, la informalizacin de tribunales y la
creacin de una hermenutica alternativa, entre otras.(22)
Asimismo, a partir del ao 2003, se renovaron los miembros de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin tornndose sta ms receptiva a las demandas de inters pblico, lo que gener el dictado de decisiones judiciales que eran inimaginables en aos anteriores y que abrieron el campo
de juego a nuevas demandas.(23)

a la esfera constitucional fueron fundamentales para el afianzamiento de la prctica del

inters pblico, aunque debo destacar la gran dificultad que tuvieron las organizaciones
de la sociedad civil para que los tribunales reconocieran su legitimacin activa para actuar
en juicio.
(21) Para un mayor desarrollo sobre las polticas neoliberales y sus consecuencias, ver
Villaln, Roberta, Neoliberalism, Corruption, and Legacies of Contention: Argentinas Social
Movements, 1993-2006, en Latin American Perspectives, vol. 34, n 2, 2007.
(22) Ver Courtis, Christian (comp.), Desde Otra Mirada. Textos de Teora Crtica del Derecho,
Bs. As., Eudeba, 2001.
(23) Como los casos Verbitsky (2005, Fallos 328:1146), Badaro (2007, Fallos 330:4866),
Mendoza (2008, Fallos 331:1622), Halabi (2009, Fallos 332:111), entre otros.
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El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

En este contexto, las estrategias jurdicas de las organizaciones comenzaron a sofisticarse y a atraer una nueva generacin de jvenes profesionales
con cierta formacin en el derecho internacional de los derechos humanos. Esta interaccin entre las organizaciones de la sociedad civil y el Poder Judicial fue dando forma a una etapa de afianzamiento de la prctica
del inters pblico, que an estamos transitando.

4 | Reflexiones finales
Esta nueva etapa merece una profunda reflexin por parte de la comunidad jurdica. En ese sentido, existen desafos claramente identificables
sobre los que estamos obligados a reflexionar. Ello, porque luego de casi
treinta aos de democracia ininterrumpida por primera vez en la historia
argentina, nos queda claro que este sistema, ya no es ms visto
slo como una simple cristalizacin formal de ciertas normas
procedimentales, sino tambin como una dimensin simblica
de la poltica que se abre interrogativamente en direccin a un
futuro visto como un problema y jams como una certeza, concebida como un proceso de construccin permanente que se
enriquece y revitaliza en los movimientos de cuestionamiento
continuo de lo establecido, en la lucha por nuevos derechos que
prolongan, reformulan y aun contradicen los ya concebidos y en
la permanente reinstitucionalizacin de lo social y lo poltico.(24)

Con respecto a la primera cuestin, creo que el foco en el litigio como

mtodo principal de accin para el cambio es consecuencia de la formacin de los abogados y de la falta de experiencia democrtica. En
tiempos de extrema opresin por parte del Estado, en los que el Poder
(24) Fara, Jos Eduardo, op. cit., p. 253.

Doctrina

Entre los desafos para el inters pblico en la era democrtica, considero

que existen dos cuestiones cuyo debate es impostergable. Estas cuestiones son, por un lado, el exagerado nfasis que tiene la prctica del inters
pblico en el litigio judicial y, por otro lado, la necesidad de reformar los
planes de estudio de las facultades de derecho. Ambas cuestiones, claro,
estn estrechamente ligadas.

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Legislativo no funcionaba y el Ejecutivo era la cabeza de una prctica genocida, apelar al Poder Judicial, iniciar demandas, lograr la intervencin
de los magistrados pareca la nica va que poda pensarse para delinear
una estrategia jurdica relativamente exitosa y lograr visibilidad. As, la
lucha frontal ante un Estado violento, represor, golpeador y silenciador
tena sentido.
La democracia, sin embargo, tiene ms que ver con una construccin
institucional colectiva, en la que la estrategia de choque debera ser la
ltima ratio.
En ese sentido, el orden democrtico provee diversos espacios de accin,
como la concientizacin de derechos, la capacitacin, la movilizacin, la
participacin en el mbito legislativo y administrativo, entre otros. Sin
embargo, las organizaciones de la sociedad civil y algunas de las clnicas
jurdicas existentes, se han enfocado tradicionalmente en el litigio judicial como nica alternativa para abogar por el inters pblico, dejando
de lado estrategias alternativas y el enfoque interdisciplinario de aquellos
problemas estructurales en las sociedades modernas.
El abuso del litigio judicial, subestimando otras vas de accin, agrava los
desafos del litigio estratgico y acrecienta los riesgos del fracaso en la
bsqueda del cambio social. Estos desafos son la relacin con el cliente
afectado y la representacin colectiva en base a la cual muchos de estos
casos construyen su estrategia. En ese sentido, es muy poca la discusin
domstica, tanto en el mbito de las organizaciones no gubernamentales, como en el de las clnicas jurdicas respecto a los principios ticos
en los que debera basarse esta relacin. Aqu es precisamente donde el
elitismo acadmico el actuar paternalista o instrumentalista por parte
de los abogados en su relacin con el cliente puede tener las peores
consecuencias. Este comportamiento paternalista o instrumentalista no
hace ms que reproducir una visin asistencialista que omite todo nfasis
en una cuestin fundamental para el afianzamiento del inters pblico,
como es el empoderamiento de los colectivos representados. Asimismo,
una cuestin preocupante es que, en ciertas ocasiones, el paradigma litigioso puede implicar el fracaso de la estrategia utilizada para lograr el
cambio social buscado. As, muchas veces sucede que el litigio estratgico de inters pblico logra decisiones judiciales inditas y novedosas,
pero en el marco de una capacidad institucional deficiente o nula para
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El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

implementarlas.(25) En ocasiones, el fracaso se da en un contexto de falta

de capacitacin de quienes deben llevar adelante las decisiones judiciales, sin embargo, creo que otras tantas veces, el fracaso es producto de
la falta de preparacin del terreno por parte de los abogados de inters
pblico al momento de embarcarse en un litigio que involucra la vulneracin estructural de derechos.(26)
La segunda cuestin que merece una reflexin impostergable es la necesidad de reformular los planes de estudio. En ese sentido, la pregunta de
fondo es qu tipo de abogados queremos formar en nuestras facultades.
En relacin a este punto, Fara sostiene muy acertadamente que
[e]l derecho actualmente se encuentra hamletianamente
martirizado por el dilema de ser arte o ciencia. O sea, entre
ser tecnologa de control, organizacin y direccin social, lo
que implica una formacin unidisciplinaria, meramente informativa, despolitizada y adiestradora, estructurada alrededor
de un sistema jurdico que es concebido como autosuficiente,

(26) Vctor Abramovich sostiene nosotros [los abogados] somos quienes debemos darnos
cuenta que el conflicto no se traslada [a los tribunales] dado que ste sigue teniendo su misma dinmica, sus liderazgos, sus protagonistas, su forma de narrar la historia, sus objetivos
polticos. Esto es algo que tenemos que empezar a aprender a manejar, porque los abogados de inters pblico muchas veces estn en el centro de un conflicto. Los tribunales estn
aprendiendo a procesar y a mediar en esos conflictos colectivos. Muchas veces el proceso
judicial genera el espejismo de que transforma el conflicto, o sea, el divorcio se transforma en
el expediente judicial. Sin embargo, es mentira que ese expediente soluciona todos los problemas generados por el divorcio. Lo mismo sucede con los conflictos sociales complejos, por
ejemplo, el reclamo de tierra de la comunidad indgena Wichi contra el Gobierno de Salta. Ah
hay una parte que se judicializa pero hay muchos aspectos de ese conflicto que son mucho ms
complejos que lo que se traslada al caso porque cuando narrs el caso tens que recortarlo y lo
primero que recorts es un pedazo de los hechos, los transforms porque los tens que contar
bajo ciertos cnones, actus como si fueras un traductor y en gran parte falsifics ese conflicto
porque lo tens que acomodar al reclamo concreto, en Saldivia L., op. cit., p. 36. Y contina
Saldivia, Por ello, para Abramovich, lo fundamental para el abogado de inters pblico es
precisamente llevar un conflicto a la arena judicial sin falsificarlo y haciendo que ese caso sea
funcional a las estrategias polticas de los actores de ese conflicto. Es precisamente en este ltimo punto en el que se manifiesta la diferencia entre un abogado de inters pblico y el resto
de los abogados, en la funcionalidad a la lucha social y los conflictos colectivos, op. cit., p. 36.

Doctrina

(25) Para un mayor desarrollo de este tema, ver Bergallo, Paola, Justicia y experimentalismo: la funcin remedial del poder judicial en el litigio de derecho pblico en Argentina, en
SELA. Derecho y Pobreza, Bs. As., Editores Del Puerto, 2005. Tambin, Milln Quintana, Joaqun, Triunfos de Papel: a propsito de Viceconte, en Revista Jurdica La Ley, Suplemento
de Derecho Constitucional, Bs. As., La Ley, 2008.

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Camila Blanco

completo, lgico y formalmente coherente o, por el contrario,

constituirse como actividad verdaderamente cientfica, de naturaleza problematizadora, eminentemente especulativa y sobre todo crtica lo que exige una formacin reflexiva, no
dogmtica y multidisciplinaria, organizada a partir de un cuestionamiento sobre la dimensin poltica, las implicancias socioeconmicas y la naturaleza ideolgica de todo orden jurdico.
En las facultades se nos ensea que la ley no admite interpretaciones, que un
magistrado nunca crea derecho al dictar sentencia y que cuanto ms alejado
se encuentre el juez en su torre de marfil, mejor ser su desempeo. Asimismo, el rol del derecho constitucional columna vertebral de nuestra sociedad no es significativo en los planes de estudio, generndose una brecha
de conocimiento entre aquellos abogados que ejercen en el mbito del derecho privado y aquellos que ejercen en el mbito del derecho pblico.(27)
Sin embargo, ms all de estas crticas, la deficiencia fundamental que
vemos en hoy en los planes de estudios es la falta de contacto que tienen los abogados con el mundo de la prctica, la veda que tienen para
experimentar el derecho mientras lo estudian.(28)
As, en general, el contacto con el derecho real se produce al momento
de cursar el prctico en el ltimo ao de la carrera, una vez que el alumno fue entrenado para pensar como abogado. Asimismo, los prcticos
(27) Esto no quiere decir que no existan ctedras o docentes que transmitan una visin ms
amplia del derecho a sus estudiantes. Sin embargo, el paradigma general de enseanza
sigue siendo dogmtico y con poca apertura al cambio.
(28) Una vez ms, Duncan Kennedy pone en palabras la percepcin generalizada que tienen
los abogados de izquierda respecto de la enseanza del derecho: el [lsegundo] instrumento para incapacitar a los estudiantes es aislar la enseanza de la doctrina terica de las
habilidades prcticas. Los estudiantes que no tienen habilidades prcticas tienden a exagerar lo difcil que es adquirirlas. Existe entre los abogados un tpico mito sobre la irrelevancia
del material terico que se aprende en la facultad y la crucial importancia de las habilidades que slo se aprenden una vez que se est afuera, en el mundo real y en la trinchera. Los estudiantes tienen pocas alternativas para obtener entrenamiento en este tipo
de cuestiones despus de la facultad. Por eso, parece desalentadoramente poco prctico
pensar en montar un estudio jurdico propio, y casi igualmente poco prctico entrar en un
estudio pequeo, politizado o poco convencional, en lugar de uno de aquellos que ofrecen
el paquete standard post-graduacin. Las facultades de derecho son las nicas responsables
de esta situacin. No costara mucho modernizar sus programas, de modo tal que cualquier
estudiante que lo quisiese pudiera elegir sensatamente entre la independencia y la servidumbre. Ver Kennedy, Duncan, op. cit. p. 390.
50

El inters pblico como eje de la abogaca en la era democrtica

tradicionales a pesar de tener un origen muy noble reproducen un enfoque asistencialista respecto de la pobreza al no cuestionar las dinmicas
de opresin naturalizadas en la sociedad, limitndose a dar una respuesta
jurdica tradicional a los devenires del cliente, manteniendo distancia de
l y omitiendo toda prctica de empoderizacin.(29) En efecto, los prcticos fueron introducidos en las facultades a mediados de los aos 70,
durante la intervencin peronista de la Universidad, con el fin de acercar
la Facultad al pueblo. Por supuesto que fue un gran logro, especialmente
considerando el contexto de la poca, pero nunca fueron reformulados ni
acompaados por una base tico-terica que los sustente. Es decir, detrs
no ha habido una reflexin pedaggica en relacin al rol que el derecho
cumple en reproducir dinmicas de opresin, ni tampoco una discusin
sobre el rol tico del abogado en un sistema democrtico, lo que ha conducido a que no se haga lugar a otras formas de pensar el derecho.(30)
Con esto ltimo me refiero a que no se ha pensado el derecho como una
herramienta para el cambio social, para generar cimbronazos en la base
misma de la estructura social, y para concientizar a aquellos miembros ms
vulnerables de nuestra sociedad sobre sus derechos y capacidades frente
al Estado y frente a los actores privados.
La reflexin sobre esta cuestin se vuelve impostergable a partir de la
etapa post-neoliberal que estamos atravesando, en la que los actores
polticos emergentes en un contexto de transformacin social, se identifican con vas alternativas frente a aquellas ofrecidas por las instituciones
representativas comunes a la concepcin liberal burguesa del Estado y
del Derecho, con el fin de a) buscar elaborar sus propios cdigos de

(30) Cabe aqu citar nuevamente la visin de Duncan Kennedy en el sentido de que el
discurso de los derechos es una trampa, ya que es lgicamente incoherente y manipulable,
tradicionalmente individualista e intencionalmente ciego a las realidades de desigualdad
sustancial. Mientras uno se mantenga dentro de l, podr producir buenos argumentos para
algn caso ocasional, perifrico, en el que todos admiten que es necesario efectuar juicios
de valor, en Kennedy, Duncan, op. cit., p. 385.

Doctrina

(29) En ese sentido, comparto lo sostenido por Alejandro Garro: [La idea de proveer
acceso a la justicia] implica algo ms que socorrer al litigante indigente para que pueda
reivindicar sus derechos ante los tribunales: tambin comporta la necesidad de crear los
mecanismos jurdicos necesarios para que el servicio de justicia sea capaz de proteger los
intereses de los pobres de la misma manera, o de manera proporcional al servicio que presta
la justicia para proteger los intereses de aquellos que cuentan con el mayor poder poltico y
financiero. Slo de esta manera el acceso a la justicia puede tener un impacto significativo en
el bienestar econmico y social de la poblacin y en los derechos y libertades de los ciudadanos, en Saldivia L., op. cit., p. 34.

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Camila Blanco

identidad y autorreconocimiento, b) construir sus paradigmas de legitimidad, y c) concretar en las prcticas de lucha cotidiana la utopa a favor de
una sociedad libre y justa.(31)
Por ello, luego de casi 30 aos de democracia ininterrumpida, creo que
la comunidad jurdica tiene el deber de generar un mbito de reflexin
sobre el rol de los abogados en la construccin de una sociedad democrtica y popular.

(31) Courtis, Christian, op. cit. p. 224.

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