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'
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I
:

Adoo no Ordenamento
Jurdico Atual

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Direito de Famlia, 27. ed. So Paulo:

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mio 5 amtarelli Z uliani*

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1 . Intro d u o

Adotar acolher um ser humano com o corao e os bolsos abertos.

preciso amar para entregar ao estranho tudo o que for necessrio para
que ele perca essa condio e se integre como verdadeiro filho na fam
lia receptiva, sem qualquer restrio com as despesas que decorrem
naturalmente do aumento da prole. O adotado no precisa ser privile
giado com benesses; porm no dever ser excludo ou discriminado,
diante da igualdade imposta pelo 6- do art. 227 da CF.
Infelizmente e porque o destino no sorri para todos, muitas crian
as sofrem as agruras de uma concepo imprudente e se tomam vtimas
da m sorte/cuja pena cruel o abandono. A adoo surge como uma
proposta de mudana radical desse amargo caminho existencial e, por
ser um gesto baseado em algo muito superior aos de mera filantropia,

* Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e Professor de Direito

Civil das Faculdades COC, Professor dos Cursos de Especializao e Educao Continuada
no GViaw da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas, dos Cursos de
Especializao em Direito de Famlia e das Sucesses da Escola Superior de Advocacia da
Ordem dos Advogados do Brasil - Seco de So Paulo - e dos Cursos Jurdicos Marcato.

238

239

O sistema jurdico confia em que o Judicirio atue como efetivo

...uiralador dos trabalhos preparatrios do processo de adoo, no
, .mente organizando os cadastros, como mantendo uma equipe mult.disciplinar que atue com profissionalismo, estudando e pesquisando
una importncia que eles merecem, para que a adoo possa cumprir
.-.vi funo sublime de dar o brilho da estrela que surgiu apagada no
. MScimento. A adoo sempr de resultado imprevisvel, e embora essa
probabilidade indique uma natural falibilidade da escolha, o processo
! icver ser instrudo de maneira a preencher os espaos da vulnerabili
dade, o que se permite cumprindo as etapas estabelecidas na norma
, om rigor e sensatez. O presente texto procura analisar os principais

ganhou o interesse do Poder Pblico e a simpatia social. Colocar o

abandonado em uma famlia substituta elimina o problema da excluso,
o que no deixa de ser um assunto de poltica pblica merecedor do
controle estabelecido pelo 5- do art. 227 da CF:
"A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da Lei, que
estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estran
geiros".
No custa nada advertir que o Estado enfatiza claramente que a
colocao em famlia substituta uma exceo, pois "toda criana ou
adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia"
(art. 19 da Lei n. 8.069/90). A Lei n. 12.010, de 4-8-2009, em vigor no
venta dias aps a data de sua publicao, trouxe importantes modifica
es no instituto da adoo, transparecendo o ntido objetivo de prote
ger aqueles que so inseridos em programas de acolhimento familiar ou
institucional, para que sejam entregues a quem provar ter vocao para
o ato. A adoo no existe apenas para atender casais ou pessoas sol
teiras, ainda que tenham os melhores dos interesses, mas, sim, para
garantir que esse mtodo realmente imite a vida, concedendo ao ado
tado pela famlia substituta tudo ou mais que uma famlia biolgica pode
proporcionar.

" 42 Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicol

gica gestante e me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como
forma de prevenir ou minorar as consequncias do estado puerperal.
52 A assistncia referida no 4- deste artigo dever ser tambm
prestada a gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar
seus filhos para adoo".
240

d . F il ia o

a d o t iv a .

P ara lelo

c o m o r e g im e a n t e r io r , c o m

ANLISE DE DECISES SOBRE OS EFEITOS PATRIMONIAIS E COMENTRIOS

SOBRE A CONHECIDA ADOO BRASILEIRA

A condio de filho resulta, naturalmente, do vnculo biolgico do

nascimento. Homem e mulher concebem e aguardam a gestao para
reconhecerem o filho. A filiao pode, contudo, provir no propriamen
te desse modo, mas, sim, de um ato jurdico: A ADOO.
O art. 1.596 do CC estabelece que os filhos havidos ou no da re
lao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualifi
caes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas fi
liao. Essa regra foi inserida em funo do art. 227, 6-, da CF, que diz.
"os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo,
tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes

..... .......... - ___

Os desafios nesse setor so marcados pelo risco da rejeio e da

disputa desleal pelo recolhimento de crianas que nascem sem o brilho
que ilumina a vida dos seres humanos. Pode ocorrer, e normalmente
isso se d, que pessoas bem-intencionadas no sintam o erro quando
aceitam recm-nascidos que nem sequer recebem o leite materno e so
descartados como objetos indesejados, pois acreditam que a voluntariedade da aceitao supre as exigncias da lei. Esse tipo de ocorrncia
no admitido porque envolve uma perigosa soluo para uma crise
que no se resolve por acordo entre particulares. Bebs no so merca
dorias e no se permite que qualquer pessoa decida pela sorte deles
quando as parturientes esto confusas, o que justificou a insero dos
42 e 52 ao art. 82 da Lei n. 8.069/90, pela nova lei.

1'leitos da nova lei.

discriminatrias relativas filiao .

A adoo um ato jurdico nobre e dependente de solenidade
especial (controle judicial que o autoriza por sentena constitutiva). O
interesse do Poder Pblico em atuar nesse contexto se evidencia, em
primeiro plano, pela imperiosa necessidade de zelar pelos interesses do
adotando, conforme disposto no art. 43 do ECA:"a adoo ser deferida
quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em
motivos legtimos".
Paralelo ao propsito de tutelar o adotado, h um propsito de o
Estado tomar efetivo conhecimento das relaes familiares que so
constitudas entre os membros da sociedade, no somente para inves
tigar se as adoes so formalizadas de acordo com os princpios jur241

dicos e morais que regem o instituto, como para atuar, com poder ro
pressivo contra estratgias que desvirtuem o escopo humanitrio da
adoo (comrcio de crianas e de pessoas maiores, notadamente mu
lheres, para finalidades ilcitas), o que, sem dvida, contribui para o
desprestgio da evoluo de um povo que pretende manter a dignidade
social a partir dos exemplos familiares.
H um terceiro aspecto e que poder ser qualificado como de fun
o social da adoo, instrumento de "solidariedade, de auxlio mtuo,
um meio de repartir por maior nmero de famlias, os encargos de pro
les numerosas" (Arnoldo Wald e Priscila M. P. Corra da Fonseca, Direilo civil: direito de famlia, 17. ed., Saraiva, 2009, p. 318). Acrescentaria ao
conceito o trabalho de insero de menores abandonados em lares es
truturados para que, com esse apoio, obtenham esses infortunados de
nascena razovel qualidade de vida.
A adoo servia para dar filho a quem no possua filho legtimo e
o CC, de 1916, art. 377, admitia que o filho adotado no participava, na
sucesso, com os filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos", embo
ra reservasse a ele metade do que receberia o filho legtimo nascido
depois da adoo (art. 1.605 do CC de 1916). Essa concepo prpria de
uma atribuio secundria adoo foi diluda de forma paulatina e
hoje, confirmada a vantagem da filiao socioafetiva para o aperfeioa
mento da personalidade, a adoo constitui, sem dvida alguma, valor
preponderante para que verdadeiras filiaes se desenvolvam com
igualdade ou at superem, na tica da cidadania, a convivncia imposta
pelo vnculo biolgico. O amor que gera o filho natural , no aspecto
objetivo, diferente do amor que cria o filho adotivo; contudo so igual
mente fortes na preservao dos laos de afetividade qe sustentam os
vnculos duradouros e solidrios.
O colendo STJ decidiu, na gide do CC de 1916, que a discusso
sobre vocao hereditria deve observar, se a morte ocorreu em data
posterior ao advento da CF, a igualdade do 6 do art. 227, ainda que a
adoo tenha ocorrido anteriormente, uma deciso que garantiu ao
adotado quinho igual aos filhos do casamento da falecida (REsp
260.079-SP, Min. Fernando Gonalves, DJ de 20-6-2005):
"Ocorrida a morte da autora da herana em 1989, quando j em
vigor o art. 227, 6, da Constituio Federal, vedando qualquer tipo de
discriminao entre os filhos havidos ou no do casamento, ou os ado
tivos, a recorrida, ainda que adotada em 1980, tem direito de concorrer
242

h-.

bens deixados pela falecida, em igualdade de condies com os

iitms filhos, prevalecendo, nesse caso, os arts. 1.572 e 1.577, ambos do
i i uligo Civil de 1916".
O TJSP (Ap. 191.931-4/3) no acolheu pedido de filho adotivo para
iimlar doao que a me fez aos dois filhos do casamento, por a adoo
![ ncorrido antes de 1988. No custa lembrar que a regra do art. 227,
* . da CF, considerada de aplicao imediata, igualando o filho adoti\i' de pronto (Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 24. ed., Atlas,
'ti()9, p. 846).
1
A adoo de crianas e adolescentes deve ser realizada na forma
prevista pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90),
mlorme definido pela Lei n. 12.010, de 3-8-2009, sendo que a adoo
de pessoas maiores, segundo o art. 1.619 do CC, persiste dependendo
de sentena judicial, cujo processo ser subsidiado pelas regras da Lei
n S.069/90. Assim, fica definida a impossibilidade jurdica de ocorrer
.Hloo por escritura pblica ou outra forma, o que implicaria sano de
ml idade absoluta. Emprega-se o futuro do pretrito por ser conhecida
i tese de aproveitamento do contedo do ato nulo, conservando a ado,.i< >, quando o tempo confirma ter, por conta prpria, se encarregado de
I ni uluzir inquebrantvel vnculo de afetividade entre os personagens.
Apesar de uniformizado o procedimento para adoo, no inuti
lidade recordar o que ocorria, em termos de adoo, pela multiplicidade
Ir regimes. O CC de 1916 estabelecia uma modalidade de adoo (ado,.Hi simples) revogvel e cuja finalidade era a de criar o parentesco civil
mnente entre adotante a adotado, no desvinculando o ltimo de sua
imlia de sangue; a adoo plena, figura instituda pela Lei n. 8.069/90,
ntegrava o adotado na famlia do adotante e passou a ser obrigatria
menores de 18 anos.
OTJSP decidiu interessante questo. A adotada (por adoo simples,
.ili/.ada em 1986) foi demandada para ser excluda da sucesso da av
ii igunea (paterna), sendo que no foi aplicada a regra do art. 226, 7,
l.i.CF, por considerar que o preceito constitucional, caso incidisse, premlicaria a expectativa patrimonial da adotada, notadamente porque a
,Hloo no rompeu os vnculos biolgicos (AI 600.669-4/1, Des. nio
*.mtarelli Zuliani, 4- Cmara de Direito Privado), quando foi anotado:
"Os efeitos favorveis da adoo so incorporados ao patrimnio
. fi i adotado: as desvantagens no, at porque no se excluiu a possibiiulade de no ter sido lavrada a adoo se esse efeito fosse previsto ou
243

desejado. Portanto e porque a adotada j figura como condmina >!

imveis que esto sendo transmitidos (parte ideal que recebeu de lu
rana do av paterno) no parece jurdica a excluso de seu direito
Outra referncia digna de consulta decorre do que se decidiu i>.
REsp 740.127-SC, Min. Nancy Andrighi, DJ de 13-2-2006, e que admi
tiu, em caso de adoo realizada na forma dos arts. 376 e 378 do CC' de
1916, que os irmos consanguneos do falecido (que havia sido adotado
por outra famlia) se habilitassem como herdeiros, inclusive porque o i/c
cujus no deixou descendentes, ascendentes ou cnjuge.
Tambm importante analisar a questo da adoo brasileira.
conhecido sistema que representa uma falsidade do registro civil (regis
trar como filho natural a pessoa que deveria ser adotada mediante
processo e sentena). Antes de examinar as repercusses do registro
realizado sem correspondncia com a verdade, no podera ser esque
cida deciso de 4-3-2009, do rgo Especial do Tribunal de Justia de
So Paulo (AIR 154.239-00, rei. Des. Devienne Ferraz) e que, ao rescindir
acrdo que negou pedido de adoo de menina j registrada como
filha pelos interessados, admitiu a soluo, apesar do erro cometido
(adoo simulada), em considerao ao perodo de permanncia do
menor na famlia que a adotou (desde o nascimento). O julgado indica
que os fatos anteriores no so importantes para a melhor deciso a ser
tomada em favor do menor.
No entanto, no.chegou a ponto de permitir o seu reconhecimen
to (de fato) para retroagir e anular doao que teria sido realizada em
prejuzo do quinho do adotado (TJSP, Ap. 376.339-4/0, Des. Sebastio
Carlos Garcia). O autor alegava que, embora adotado oficialmente, em
2002, na verdade o foi desde quando acolhido na famlia (1961), o que
no permitia que a me adotiva doasse o imvel, em 1995, na sua integralidade, a outrem. O Tribunal considerou que a recepo do pedido
teria o condo de dispensar a prpria adoo para fins de direito, o que
seria inadmissvel.

Mo sistema do estatuto revogado, a jurisprudncia determinava a

.,. -.l.-ncia do art. 178, 9o-, VI, do CC, de 1916, que cogitava do prazo de
r,,, anos (cf. REp 509.138-SP, Min. Jorge Scartezzini, DJ de 6-12-2004).
, , lispositivo no foi repetido no CC de 2002, e a surgem especulaes,
t ,,, imeira concluso a de que podera ser aplicado o prazo comum, de
.ms, na forma do art. 205, porque, se no existe prazo especfico,
. i,k- a regra geral. possvel sustentar que a ao seria imprescritvel,
,, ,nu) todas as aes de estado (Slvio de SalvoVenosa, Direito civil, 9. ed.,
ml,is, 2009, p. 257) e como reconheceu julgado do STJ (REsp 139.118)
Mencionado porTheotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva (Cdigo
i n'il e legislao civil em vigor, 23. ed. Saraiva, 2009, p. 525).
necessrio registrar que realmente o STJ abraou a tese da im, 'scritibilidade das aes de estado e recente julgado menciona os arts.
/ da Lei n. 8.069/90 e 1.601 do CC de 2002 (REsp 576.185-SP, Min.
\|,|ir Passarinho Jnior, DJ de 8-6-2009). So referncias obrigatrias:
Ki ;Sp 693.230-M G, Min. Nancy Andrighi, DJ de 2-5-2006, e AgRg no
\j.,. 555.868-RS, Min. Barros Monteiro, D J de 3-10-2005.
Concorda-se com que a regra geral seja da imprescritibilidade.
I <>rm, quando se cogita de anular o falso registro pelos irmos, para
,'xcluso da herana, no acontece a imprescritibilidade, porque o con
tedo do direito de ndole patrimonial. Qual o prazo? No de ser
aplicado o art. 1.614 do CC (quatro anos para impugnar o reconheci
mento aps a maioridade), porque isso restrito ao filho que no dese
ja manter a paternidade que lhe foi imposta contra sua vontade, e isso
se no desejar constituir outra relao. A particularidade importante
porque, se o filho investiga a paternidade (contra outrem) e impugna a
filiao que lhe deram, a ao imprescritvel (REsp 256.171-RS, Min.

A adoo brasileira, tambm conhecida como adoo simulada,

propulsora de reflexos no cvel e no criminal, sendo que no criminal o
juiz (nesse sentido Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha, Direi
to Penal: parte especial, Revista dos Tribunais, 2008, v. 3, p. 261) no deve
aplicar a pena (perdo judicial) pela nobreza do ato (CP, art. 242, par
grafo nico). No cvel, ser permitida a anulao quando contaminado
com os vcios do ato jurdico (art. 171, II, do CC), mas a matria prescricional suscita controvrsias.

Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 19-4-2004).

Prescreve direito de se pleitear a nulidade do registro, pelos irmos
que visam excluir o adotado da herana, e essa extino deve ser hom e
nageada para que a relao de famlia no sofra com a insegurana de
questionamentos perptuos. O prazo de dez anos (art. 205 do CC),
contado da data da cincia da falsidade e aps o falecimento de quem
fez o reconhecimento. A ao personalssima e somente ajuizvel por
aquele que declarou o registro, sendo que a jurisprudncia rejeita tais
proposies, mantendo a paternidade em benefcio do adotado (Carlos
Roberto Gonalves menciona precedente do STJ - RT 802/352, in Direi
to civil brasileiro: direito de famlia, Saraiva, 2009, v.VI, p. 346).

244

245

Na obra de Luiz dson Fachin (Comentrios ao novo Cdigo Civil.

Forense, 2003, v. XVIII, p. 128), transcreveu-se a ementa de julgado do
TJSP, Ap. 218.764-4/5, de 19-2-2002, rei. Des. nio Santarelli Zuliani:

c l>fnder da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena consm 11 va, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei n. 8.069, de
de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente".

"A conhecida adoo brasileira, ou o reconhecimento voluntrio

de filho da companheira, cria o ato irrevogvel (art. 1-, da Lei n. 8.560 N7,
e art. 357 do CC) para personificao do direito ao nome e condio
social da criana, fator de dignidade humna (art. 1 III, da CF), prepon
derante ao desejo de retaliao pelo fim do relacionamento dos adultos;
quanto 'falsidade do registro, causa de nulidade prevista no art. 348, do
CC, no poderia o modernizado Direito de Famlia penalizar o inocente
quando o prprio agente causador da fraude recebe indulgncia criminal".
O ilustre Advogado e Professor do Paran anotou: "Repercute com elo
givel sustentao jurdica essa sensvel e congruente perspectiva".

No vingou a proposta de se celebrar a adoo de pessoas maiores

>i escritura pblica e vale citar a mensagem da ProR Regina Beatriz
:.t\ .iies da Silva, anterior Lei n. 12.010/2009:"a adoo, seja de menor,
ej.i de pessoa maior de idade, deve ser cercada dos cuidados prprios
t.i atividade jurisdicional, motivo pelo qual consideramos indispensvel
. eletiva fiscalizao do Poder Judicirio e a sentena constitutiva tran
sada em julgado para sua realizao" (Cdigo Civil comentado - Regina
w-atriz Tavares da Silva, 6. ed., Saraiva, 2008, p. 1769). Maria Helena
! 'mi/, lembra que a defesa da adoo de pessoa maior, por escritura
; mi Nica e por homologao somente do Ministrio Pblico, foi apresenada pelo jurista Zeno Veloso (Curso de direito civil: direito de famlia, 24.
ed.,,2009, v.V, p. 531).

A paternidade no biolgica produz, igualmente, valores que o

direito no poder ignorar, sendo vantajoso mant-lo at em prol da
relao socioafetiva desenvolvida espiritualmente pelo filho. Caberia
opor ao pai que toma essa iniciativa, quer por arrependimento devido
ruptura do relacionamento, quer para se livrar da obrigao de alimen
tos, a alegao da falta de interesse processual (leia-se moral) do art.
267, VI, do CPC, e o venire contra factum proprium, conforme anota
Paulo Lbo, in Famlia, 2. ed., Saraiva, 2009, p. 229.
O registrando (filho adotado) poder, a qualquer tempo, vindicar
judicialmente a nulidade do registro em vista obteno do estabeleci
mento da verdade real, ou seja, da paternidade biolgica, enfatizou o
Ministro Massami Uyeda (REsp 1.088.157-PB, j. 23-7-2009).
3 . A do o

d e p e s s o a c a pa z e d e m e n o r e s

3 .1 . Pessoa capaz
No h proibio para que se adotem pessoas maiores. Slvio de
Salvo Venosa se coloca contra por no se convencer da oportunidade e
ainda que a adoo se fizesse com propsitos patrimoniais, lembra que
existem meios paraalcanar tais metas; para o Professor" qualquer pes
soa com legtimo interesse pode impugnar a adoo, se provar que h
intuito de fraude ou simulao" (Direito civil: direito de famlia, 9. ed.,
Atlas, 2009, p. 298).

E mister observar, contudo, a idade, requisito indispensvel. O art.

da Lei n. 8.069/90 dispe que somente podem adotar os maiores de
IS anos.Todavia deve ocorrer uma diferena de idade (dezesseis anos,
IMi a ser preciso):"o adotante h de ser pelo menos dezesseis anos mais
m II io que o adotado". No se admite que o adotado seja mais velho que
i adotante, por contrariar a prpria natureza; ao impor este requisito
quer a lei no lar instituir ambiente de respeito e austeridade, resultante
da natural ascendncia de pessoa mais idosa sobre outra mais jovem,
amo acontece na famlia natural, entre pais e filhos", como afirmam
Washington de Barros Monteiro e Regina Beatriz Tavares da Silva (Curso
.Ir direito civil: direito de famlia. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 478, v. 2).
vedada a adoo por procurao (art. 39, 2-, da Lei n. 8.069/90,
. mi alterao pela Lei n. 12.010/2009). A proibio foi elogiada por
Artur Marques da Silva Filho, que, de forma acertada, considerou que
r. formalidades da adoo, ato personalssimo por excelncia e que
muda o destino de pessoas e coisas, no so delegveis at para que se
. issumam responsabilidades com maior clareza e conhecimento (Adoo,
m reviso do direito de famlia: estudos em homenagem ao centenrio
<le Edgard de Moura Bittencourt, GZ, 2009, p. 53).

O art. 1.619 do CC foi modificado pela Lei n. 12.010, de 2009, e

passou a ter a seguinte redao: "A adoo de maiores de 18 (anos)

A ao de adoo de pessoas maiores da competncia das Varas

de Famlia (Maria Berenice Dias, Manual de direito das famlias, 4. ed.,
Revista dos Tribunais, p. 442, e Antnio Carlos Mathias Coltro, A adoo

246

247

e o Cdigo Civil, in Cdigo Civil: anlise doutrinria e jurisprudencial,

Gen & Mtodo, 2008, p. 429).
Importante matria diz respeito ao consentimento dos pais do
adotado, quando maior. Cuida-se de matria controvertida no quesito
obrigatoriedade para fins de procedibilidade do pedido de adoo e a
melhor orientao no sentido da dispensa da exigncia, devido ao
sentido da autonomia de vontade da pessoa maior. Contudo indis
pensvel a citao dos pais registrais, porque a esperada sentena de
adoo produzir efeitos erga omnes (art. 472 do CPC), inclusive alte
rando a relao paterno-filial (art. 41 da Lei n. 8.069/90), o que exige
participao daqueles que sero afetados pela desconstituio.
O estgio de convivncia previsto no art. 46 da Lei n. 8.069/90
dispensado para adoo de pessoa capaz. Esse perodo constitui uma
prova da viabilidade da transio para a famlia do adotante, e a fiscali
zao, em relao aos menores e adolescentes, se faz obrigatria para
averiguao do dever de cuidado destinado a ele, o que lhe garantir
uma adaptao segura, inclusive contra riscos de violncias e outros
incmodos que denunciam a no vocao dos receptores. O maior,
adulto, possui discernimento para reagir e no depende de aconselha
mento para se.ajustar ao novo modo de vida e ou dele sair quando
conveniente.
Ademais, e porque o consentimento pode ser retratvel at a data
da publicao da sentena constitutiva da adoo ( 5- do art. 166 do
ECA), de se presumir que o adotado teve tempo suficiente para ama
durecer a sua deciso e isso impede que se realize pesquisa da anlise
da convivncia familiar quando de adoo de pessoa capaz.

<nilias que se encarregam de cri-los e educ-los, evitando que detern.ulos acerto e combinaes deponham contra a magnitude do
v-lo humanitrio da aceitao do encargo. A adoo ato de signifi:111 v11 valor moral, sendo essencial para a perfeita estrutura da sociedai de modo que se faz preciso regulamentar as fases que antecedem a
.vi.i (icorrncia, o que explica o apoio do Poder Pblico desde a gestao,
;sii,i poltica de prudncia para que a parturiente no sofra as perturbades de uma gravidez no planejada ou que contrarie projetos funda,mrntais dos interessados.
O art. 8- da Lei n. 8.069/90 foi alterado para que as mes e gestaninscrevam seus filhos como pressuposto de anlise pela Justia da
i 11,i ncia e da Juventude, visando, principalmente, garantir a manuteno
deles na famlia ou para que sejam entregues s famlias substitutas (,
' dp art. 28). Chama-se ateno para o disposto no 1- do art. 39 (com
neva redao da Lei n. 12.010/2009):
"A adoo medida excepcional e irrevogvel, qual se deve re. i iircr apenas quando esgotados os recursos de manuteno da criana
'Mi adolescente na famlia natural ou extensa, na forma do pargrafo
imico do art: 25 desta lei".
0 cadastramento obrigatrio e significa o primeiro contato dos
interessados com a adoo sem carter intuitu personae, at porque
haver preparao psicossocial e jurdica, orientado pela equipe tcnica
da Justia e da Juventude, inclusive com interao dos menores dispo
nveis ( 3 e 42, do art. 50 do ECA, com nova redao pela Lei n.
12.010/2009). A frequncia das atividades preparatrias (art. 6- da Lei n.
12.010/2009) obrigatria para os cadastrados.

O TJSP decidiu questo relacionada com adoo de pessoa maior

(Ap. 562.276.4/2). Ocorreu o seguinte: a moa pretendeu ser adotada
pela esposa do pai, tendo em vista que sua me biolgica era morta, mas
queria manter, no registro, os avs maternos consanguneos. O Acrdo
negou o pedido com base no art. 1.626 do CC, cuja redao correspon
de ao art. 41 da Lei n. 8.069/90.

Procurando resolver um problema crnico da adoo por pessoas

11,10 cadastradas, a nova lei estabeleceu ( 13 do art. 50):

3 .2 . Adoo de menores, incluindo o cadastramento, estgio de

II - for formulada por parente com o qual a criana ou adolescente

mantenha vnculos de afinidade e efetividade;

convivncia, a questo do consentimento, a adoo por casais

homossexuais e do nascituro

"Som ente poder ser deferida adoo em favor de candidato do

miciliado no Brasil no cadastrado previamente nos termos desta Lei
quando:
1 - se tratar de pedido de adoo unilateral;

Devemos comear pelo cadastro de adoo. Trata-se de importan

te estratgia de controle da legalidade da transferncia de menores para

III - oriundo o pedido de quem detm a tutela ou guarda legal de

criana maior de 3 (trs) anos ou adolescente, desde que o lapso de
lempo de convivncia comprove a fixao de laos de afinidade e afeti-

248

249

vidade, e no seja constatada a ocorrncia de m-f ou qualquer d.o

situaes previstas nos arts. 237 ou 238 desta Lei".

;uc no presta assistncia material ao filho ou que no o visita re11k11"ite (situao de abandono).

O preceito foi inserido devido aos questionamentos que se fazem

por inobservncia do cadastro ou alterao da lista de prioridades (an
x tiguidade da inscrio). O colendo STJ decidiu, em sede de medida
cautelar, a no viabilidade da entrega de menor que permaneceu oito
meses com casal de adotantes no cadastrados para casal cadastrado,'
prevalecendo o interesse do menor (AgRg na MC 15.097-M G, Min
Massami Uyeda, D/de 6-5-2009). No mesmo sentido: REsp 968.399-SC
Min. Aldir Passarinho Jnior, D] de 2-2-2009. Segue sugestiva ementa
(REsp 837.324-RS, Min. Humberto Gomes de Barros, D J de 31-10-2007):

i >juiz dever examinar, na adoo unilateral, se o adotante casa.>u vive em unio estvel, porque so requisitos fundamentais para
4 ! jMrentabilidade que se formar. Quanto ao inciso II do 13, o juiz
u , ' i.i mandar averiguar se o menor a ser adotado, com dispensa da
:.i di- cadastrados, est realmente preso a laos de afinidade e afetivi.t.t.Se, o que, em caso positivo, recomenda a adoo. O inciso III pressu:r- <condies objetivas (guarda ou tutela de crianas com mais de trs
c s r, e vnculos afetivos confirmados), sem o peso dos crimes definidos
,u'ls. 237 e 238 do ECA (subtrair crianas e prometer ou efetivar
os ioga de filho mediante paga ou recompensa).

"Mesmo em havendo aparente quebra na lista de adoo, desa

conselhvel remover criana que se encontra, desde os primeiros anos
de vida e por mais de dois anos, sob a guarda de pais afetivos. A auto
ridade da lista cede, em tal circunstncia, ao superior interesse da crian
a (ECA, art. 6-)".

( )s incisos sugerem esgotamento das possibilidades legais para

Svii imento da adoo aos no cadastrados, o que no significa que,
i.i dessas hipteses, h impedimento legal para a adoo por quem
- ,i. i se inscreveu no programa. O simples fato de ter a criana por um
S.i nu um ms j significativo para avaliao das condies de quem
n .iquinhoado com essa entrega irregular, e, no caso de procurar o
.i-i vio judicirio para adoo, embora no cadastrado, de se priorizar
.* sua condio, apesar de no se terem, ainda, estabelecido os laos de
a.'tividade. O juiz encarregado dever ter senso lgico e prudncia de
Aridir de acordo com as regras da dignidade humana, inclusive da quev que se afeioou ao menor a ser adotado e deferir a ele o direito de se
i>ii'|virar para obter a sentena, mesmo sem a inscrio.

No custa informar que, na hiptese de o juiz ordenar a busca e

apreenso de menor entregue a casal no cadastrado, visando coloc-lo
em regime de internao (orfanato), no se aconselha impetrar habeas
corpus em favor do menor, como se a colocao em internato causasse
constrangimento liberdade de ir e vir da criana, pois o colendo STJ
no admitiu a ordem por inadequao da via eleita (RHC 24.086, j. 172-2009, Ministro (convocado) Carlos Fernando Mathias).

aqui est no consentimento dos pais quando o adotado estiver registra

do em nome deles, porque, se registrado apenas em nome da, me, ela
consente e tudo se formaliza.

OTJSP reformou sentena que indeferiu, de plano, pedido de ado.u i, porque no se justifica excluir o pretendente apenas porque no
. insta do cadastro (Ap. Cv. 146.208-0/5).Verifica-se ter sido considera. i i pela Turma Julgadora como preenchido o requisito mesmo quando a
inscrio se fez em data posterior sentena.Tambm oTJSP no admi: ni que se reconhecesse a ilegitimidade ativa de casal (no cadastrado)'
; mui adoo e destituio do poder familiar, advertindo que cabe ao juiz
investigar o que melhor para o interesse da criana (Ap. 156.222-0/7).

O consentimento daquele que ser excludo indispensvel quan

do o adotado tiver sido reconhecido pelos genitores. Caso no for con
sentido, ser indispensvel a sentena de perda do poder parental em
processo contencioso, com base no art. 1.638 do CC. Implica afirmar que
o pai no perde o poder parental pelo divrcio ou separao ou porque
o novo marido da me pretende adotar o filho, mas, sim, se ficar prova-

Constata-se que os juizes conduzem, com rigor, os preparativos

Im ra adoo e esto corretos em seguir essa linha de atuao, em virtu
de da supremacia dos interesses dos menores. H, contudo, limites. O
2- do art. 50 do ECA no foi revogado pela Lei n. 12.010/2009, e l
i onsta que a inscrio poder ser indeferida diante dos dizeres do art.
.'0 (pessoa cujo comportamento revele incompatibilidade com a natu-

25(1

251

til o exame dos requisitos do mencionado 13.

Pedido de adoo unilateral (art. 41,

do ECA). aquela que se
realiza pelo parceiro do genitor biolgico, muito comum em caso de
separaes ou filhos no reconhecidos de forma bilateral. A polmica

reza da medida ou no oferea ambiente familiar adequado). Um , .*

requereu inscrio e cumpriu as exigncias materiais (graduados e ,.
otimos rendimentos), mas teve o pedido negado pelo juiz, porqu, ,
varao nao contou para o pai esse seu desejo e porque a psicloga o m-.
tatou alto grau de expectativas e idealizao da criana. OTJSP desc< >n-
titui essa deciso ao argumento de que esses valores sero analisado-,
quando da adoo e do estgio de convivncia (Ap. 160.933-0/6).
Compete ao juiz admitir a inscrio e encaminhar os interessado-,
a grupos de apoio adoo para que eles obtenham o devido prep.no
para o encargo, como constou do acrdo proferido no julgamento d ,
Ap. 154.518-03, do TJSP.
'
A Lei n. 12.010/2009 alterou a sistemtica e criou a habilitao d.pretendentes adoo (arts. 197-A e s. da Lei n. 8.069/90) e o fez d<forma satisfatria, estabelecendo uma fase de averiguao dos requisite
e apoio da equipe interprofissional encarregada de preparao psicol
gica onentaao e estmulo adoo inter-racial, de crianas maiores ou
adolescentes, com necessidades especficas de sade ou com deficincias
e de grupos de irmos (art. 197-C, U). Somente depois de partcipa.,
no programa que o juiz, atendendo ou no requerimento do Minist
no Pblico, determinar a juntada do estudo psicossocial e designar,
se preciso for, audincia de instruo e julgamento. Deferida a habilita
o, os interessados aguardam a vez e somente perdem a oportunidade
nos casos do 13 do art. 5 0'(j comentado).
Novidade importante est no 2? do art. 197-E:"A recusa sistem
tica na adoao das crianas ou adolescentes indicados importar na
reavaliaao da habilitao concedida". O juiz deve atuar com sensibiidade e ponderar sobre as razes da segunda recusa (porque a primei
ra, a contrario sensu, se permite), embora se saiba, de antemo, serem
escassas as verses que possam sustentar seguidas negativas! Talvez
uma terceira chance, retornando fila de espera sem prioridades, po
der constituir uma tentativa de adequao, sem que se traia a ideolo
gia e funo do instituto. Um terceiro repdio, no entanto, ser decisi
vo para o juiz eliminar o candidato que, inseguro, se revela incapaz para
o exerccio.
r

itfijp a

O consentimento do menor. O maior de 12 anos dever outorgar seu

consentimento (em audincia), conforme disposto no art 28 S 2 da
* Lei n. 8.069/90, alterado pela Lei n. 12.010/2009. O consentimento dos
menores sera outorgado pelos pais ou seus representantes legais (art.
252

U : :.i I vi n. 8.069/90). O consentimento ser dispensado em relao

.i
hih.ioii adolescente cuj os pais sej am desconhecidos ou tenham sido
4 Mtmlos do poder familiar (art. 45, 1, do EGA). No caso de menor
:ii4 - .ui abandonado (ou cujos pais foram inibidos do poder familiar),
: .i.nIo o represente mediante curador ad hoc (Maria Helena Diniz,
a-.,- p. 527).
i>de acontecer que os pais biolgicos recusem o consentimento, o
f.. obriga examinar o que melhor aos interesses da criana. Uma
; ,t;u,a oi deixada, pelos pais, com os tios, por questes de exiguidade
5 pi a/o para os cuidados (excesso de trabalho) e, depois de treze anos
4 .. mvi vncia, os pais. biolgicos se opuseram ao pedido de adoo. O
14.p examinou o caso e com base em elementos confiveis de que o
%.-m se adaptou famlia dos tios, deferiu a eles a adoo, destituindo
pais do poder familiar (Ap. 172.548-0/1).
i orno decidir em caso de o menor no consentir com a adoo? A
. n-.a do menor algo que no se deve ignorar e recomenda-se no
> .11 a adoo diante da probabilidade de frustrao de sua finalidade,
v.l. K.o providncia sublime e que imita a vida, como j sublinhado,
i. modo que as vontades devero ser convergentes e no dissidentes,
i mlh>ra possa o juiz avaliar como injustificvel a discordncia e obrigar
menor a se inserir na famlia que o quer, essa imposio contraria a
1.-elogia do instituto e convm no pressionar, inclusive porque a fase
-1. - leste ou de experincia j foi depurada pelo contato do estgio.
A Lei n. 12.010/2009 no atendeu aos insistentes reclamos para
.mlorizar adoo por casais homossexuais. O STJ confirmou, em 27-4i M0 (Min. Luis Felipe Salomo) deciso do Tribunal de Justia do Rio
' mmde do Sul deferindo adoo de duas crianas por duas mulheres,
. MiForme notcia do site do Tribunal, com anotao de no ter ocorrido,
imda, publicao do voto e relatrio ("STJ mantm adoo de crianas
por casal homossexual").
No h necessidade de a adoo de menores ser realizada por
i asais. O s maiores de 18 anos podem adotar, sendo solteiros, desde que
mantenham diferena de idade de 16 anos do adotando. Se a adoo
lor conjunta, mister que os pretendentes sejam civilmente casados ou
que mantenham unio estvel (art. 42 e 2- da Lei n. 8.069/90). Os
casais separados podem adotar, conjuntamente, ainda que mantendo
guarda compartilhada, desde que o estgio de convivncia tenha se
253

iniciado na constncia da coabitao e que tenha gerado vnculu

afetividade ( 42 e 52 do art. 42). Desaprovava Pontes de Miranda , 1,
o de um indivduo por mais de uma pessoa, porque traria rivalid.ijt
insupervel entre os adotantes (Tratado de direito de famlia, Max I im< <
nad, 1947, v. III, p. 185).
O
fato de o adotante, solteiro, ser homossexual, inviabiliza a ad( >. i<.
Maria Helena Diniz cita deciso do TJRJ (Ap. 14.332/98), admitindo .
adoo em virtude da constatao do bem-estar da criana. Carlos K<.
berto Gonalves tambm menciona 0 julgado e no o censura (Direito
civil brasileiro, v.VI, p. 348). Luiz Edson Fachin concorda com Rodrigo d,i
Cunha Pereira quanto admissibilidade de adoo, por homem soltei 10
independentemente de sua sexualidade (Comentrios ao novo Cdigo Civil
v. XVIII, p. 162). SlvioVenosa no reprime, embora oriente que o juiz dev.i
avaliar o interesse (.Direito civil, Atlas, 9. ed 2009, p. 283). Proibir a adoa,.
por orientao sexual do adotante contraria a CF (art. 32, IV, e caput do ml
52).
Contudo, foi confirmada pelo Tribunal Europeu dos Direitos d<>
Homem, de 26-2-2002 (caso Frett x Frana), deciso das autoridade,
francesas negando a adoo por homossexual solteiro "baseando-se
principalmente na sua homossexualidade"(Francisco Ferreira Coelho e
Guilherme de Oliveira, Curso de direito de famlia, Coimbra Ed., 200o,
v. II, 1.1, p. 269, 404). Resulta que o exame do pedido e das condies
prprias do pretendente homossexual orientar a melhor deciso a sei
tomada, independentemente da opo sexual.
O problema est na adoo por casais homossexuais. MARIA
BERENICE DIAS intransigente e acusa todas as recusas de discrimi
natrias e prejudiciais aos interesses dos menores, por ser mais vanta
joso conceder a eles a famlia que se apresentou, ainda que constituda
por pessoas do mesmo sexo, do que deix-los na espera, em orfanatos
(institucionalizados), e cita duas decises pioneiras, urra do Rio Grande
do Sul e outra da Comarca de Catanduva, no interior de So Paulo
(Manual de direito das famlias, p. 440). Fbio Ulhoa Coelho diz que h
uma hipocrisia em no se admitir adoo por casal homossexual e per
mitir que o homossexual adote unilateralmente (Curso de direito civil,
Saraiva, 2006, v. 5, p. 168).
Na Espanha, foi admitida com a autorizao de matrimnio de
pessoas do mesmo sexo (art. 44, 22, do Cdigo Civil espanhol, intro
duzido pela Lei n. 13/2005) e que repercute no art. 175. Portanto,
possvel, na Espanha, a adoo por homossexuais. O mesmo poder ser
254

,.v .uln em relao ao regime vigente no Uruguai, diante da Lei n.

U In, de 27-12-2007, que legaliza a unio, de casais de pessoas do
nt<> sexo aps cinco anos de convivncia.
i oportuno inscrever os casais homossexuais nos programas de
1
>e analisar suas condies em igualdade com os demais. Poder
- <mstatado que os integrantes dessa unio sero pais adotivos nor- o > aptos a proporcionar meios para o perfeito desenvolvimento
sal e emocional.dos adotados. Depende, pois, da avaliao circuns mu ui e especialmente do tempo de convivncia dessas pessoas e das
lativas de permanncia, sabido que o grande desafio dessas unies
.s>le na preservao do vnculo. No interessante descart-los como
h, uivesse uma proibio legal de cadastramento, porque poder ser
- i!*i 11 mada a completa adequao para o ato.
I sse realmente um ponto sensvel e convm averiguar se a crian, .1 <1,i lavorecida pela proposta de adoo. Gustavo Tepedino e Ander->!t Schreiber (Minorias no direito civil brasileiro, Revista Trimestral de
Uiviio Civil, v. 10, p. 152) consideram que"os homossexuais impedidos
1,! l ilhos por meio de reproduo natural, venham a adotar menores
nulonados um feliz encontro de excludos, os primeiros pelo pren, cito, os segundos pela misria. O afeto caracterstico das relaes
1>11 c pais e filhos s poder gerar benefcios para o desenvolvimento da
, ,r., malidade da criana, cujo interesse , neste caso, preponderante".
I l, contudo, divergncia. Maria Celina Bodin de Moraes (A unio
mm pessoas do mesmo sexo: uma anlise sob a perspectiva civilmstitucional, Revista Trimestral de Direito Civil, v. 1, p. 110) chama a
c,'iio para a desvantagem do menor em no ter a origem gentica
111incida ou formada com a naturalidade, o que ocorre com a adoo
I casais homossexuais, enfatizando: "A proibio (de adotar, como

ni-aa do Projeto de Lei 1.151/95, que versa sobre reconhecimento de unies

viiiossexuais) tem sua razo de ser. Ao cntrrio do que ocorria ante. >1 mente, o instituto da adoo visa, hoje, primordialmente, o interes>superior da criana, e este interesse estar melhor resguardado se
: i.ma for garantida, sempre que possvel, uma famlia semelhante/em
, ul<i e por tudo, quela de origem".
A avaliao do caso concreto poder definir o que bom para a1
n.ina ou adolescente e, respeitadas as posies citadas, no parece
u/.ovel antecipar o que seria de melhor interesse para a criana sem
1 niihecimento do contexto em que a adoo promovida em prol de
255

casais homossexuais. Uma criana rejeitada e sem perspectiva alguma

de ser aceita pelo critrio de seleo convencional poder ser agraciada
pela adoo de homossexuais adaptados ao convvio familiar proposto
e no seria conveniente fechar essa rota de um destino superior pela
probabilidade de a filiao diferenciada criar handicap social.
Adoo de nascituro: possvel? O Cdigo Civil no repetiu o
disposto no art. 373 do CC de 1916, que permitia a adoo de nascituro.
Como a adoo depende de sentena judicial e do consentimento dos
representantes do adotado, deve ser aguardado o nascimento, como,
alis, exigido na Conveno de Haia (Maria Berenice Dias, Curso, p. 441).
O art. 4-, letra c, n. 4, da aludida Conveno realizada em 29-5-1993
(Decreto n. 63/95) estabelece que o consentimento da me deva ser
recolhido aps o nascimento da criana.

inmam posse dos recm-nascidos que lhes so oferecidos infor, 11,, e n te paia, depois, tentarem uma frmula de regularizao, o que
.eminente ocorre com a adoo brasileira. momento de instalar
,r.u.i outra cultura de adoo, como sugere a Psicloga e Psicanalista
M.ui.i Antonieta Pisano Motta (Programa de ateno gravidez no
Si .cjada: ateno mulher que pretende entregar seu filho em adoo,
f ntilia Notadez, p. 257). A vantagem da imediata integrao do casal
, , ui gestante ser a de proporcionar a ela o necessrio esclarecimen' para que seu consentimento, com a adoo, no cause insegurana
,.,'ln efeito do arrependimento posterior e por confuses do estado
s-uciperal.
d , R e q u is it o s

para a d o o

Artur Marques considera que somente o sujeito de direito com

capacidade de adquirir o vnculo paterno-filial poder ser protagonista
de adoo, o que exclui o nascituro (Adoo, in A reviso do direito de
famlia, p. 57). Antnio Chaves sempre foi contra (Adoo, adoo simples
e adoo plena, 2. ed., Revista dos Tribunais, 1980, p. 145).

Os requisitos fundamentais da adoo foram analisados no cap: do anterior e comeam pelo cadastramento dos interessados e postemui- habilitao da inscrio (art. 197-E da Lei n. 8.009/90). Nesse pro. u li mento, so avaliadas as condies dos adotantes. um verdadeiro
pmcesso; com petio inicial e documentos (art. 197-A do ECA).

Guilherme Calmon Nogueira da Gama (Direito civil: famlia, Atlas,

2008, p. 429) admite a impossibilidade jurdica da adoo do nascituro,
embora ressalve que "no haveria bice a que o legislador permitisse,
por uma fico jurdica, a adoo do nascituro". O fato de existir norma
que integra a gestante no quadro de adoo (como permite o art. 13,
pargrafo nico, do EGA - modificado pela Lei n. 12.010/2009) cria uma
nova ordem na interpretao dessa matria, porque permite o desen
volvimento de preparativos para a adoo, ainda no perodo gestacional,
o que no implica, necessariamente, adoo de nascituro.

No podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando (art.

I., 12, do ECA), o que se justifica para que no se confundam as relau u's de parentesco, conforme Paulo Lbo esclarece, advertindo que o
,ivn poder ter a guarda do neto, mas no adot-lo como filho, e acres, enta:"por conseguinte, no h impedimento para adoo de parentes
11 laterais de terceiro grau, a exemplo de sobrinhos, muito comum nos
, ostumes brasileiros"{Direito civil: famlias, 2. ed., Saraiva, 2009, p. 255).

Nada obsta e soa como recomendvel que se d oportunidade

para que os pais escolhidos (cadastrados) acompanhem o pr-natal e
o parto, o que constitui importante marcoTeferencialpara o futuro dos
personagens. No caberia ao juiz deferir adoo do nascituro, mas,
sim, ultimar o processo para que, quando do nascimento, a sentena
de adoo se publique logo em seguida ao choro que infla os pulmes
do beb.
No permitido desconhecer o que se verifica nos portes de
fundos de casas de partos marcados pela desordem espiritual. Os in
teressados nas adoes no querem esperar os trmites legais e, por
256

Os maiores de 18 anos podem adotar crianas com menos de dois

,inos (preservando, assim, a diferena de 16 anos prevista no 32 do art.
12 do ECA). O tutor e o curador no podem adotar o pupilo e curatela,1o enquanto no derem contas da administrao, provando regularida, le (quitao), conforme o disposto no art. 44 do ECA.
A adoo pstuma (post mortem) pressupe morte daquele que quer
,Notar no curso do procedimento (art. 42, 62, do ECA). Nesse caso, os
eleitos retroagem data do bito (art. 47, 7-, do ECA). O colendo STJ
,1 uo alterou sentena que admitiu adoo nuncupativa (REsp 823.384-RJ,
Dj de 25-10-2007). Interessante anotar que nao cabe adotar pessoa
lalecida, conforme constou da Ap. 586.735-4/5 (TJSP, Des. Gavio de
Almeida), com base no art. 1.609 do CC.
257

Outro requisito o de estgro de convivncia (art 46 do I < ,

verdadeira experincia com sentido probatrio, pois sua fm
, '
.onstatar a compatibilidade das partes e a probabidade d e s u t v ! .' /2a 004ap
345TOpoddngUeSHDfra'0 CW: dlrdt0 de famflia' 28' ed'' S um, ; :
' P'
^ T d6ra Ser dlsPensado em se provando que o adota,nl,,
eja integrado no seio da famlia do adotarite ( 12 do art 46) pm ,

:Z :it *,p :

a tutela do menor; a guarda de fato no ( 22 do art. 46).

O 1 - do art. 46 do EGA foi alterado pela Lei n. 12.010/2009 e con>
(ate um ano), o que se revela providencial em razo da necessidade >1,
se avaliar a performance dos adotantes em relao ao adotado (Lucian,.

Ado

t0 e/ aUl EdUard Lp re' Comentrios Lei Nacional ,1a

dma d f r e f e
^
P *>A < f * > * guarda de ,
gna de reflexo, porque, apesar da literalidade da proibio de dis
pensado estagio nessa situao, verdade que a integrao da criam-,
em determinadas histrias de vida, ocorra de maneira mms p f Z o l
que quando incorporada pela guarda de direito. Cabe ao juiz analisar

fo aTdVdnCld0 dS ^ 3 SU3rda SX1StlU 6 n Se iudicializou po,mera formalidade ou por provada dificuldade, deve dispensar o esteu.

,nui,,,dade- Na

p -

No captulo dos requisitos da adoo, no podera ser ienorarh

matena de ndole processual: a competncia, A Lei n, 8.069/90 crfou um)

art 1 4 8 ) X

,nma mPet aa abS U,a cm raz da trij

J p tu d e c c m

h X p e d X S X ^ ^ S X ^ X

ma excepcional medida que envolve menor ou em situao irregular

u abandonado (na mais ampla acepo), ou em razo de co n d u tfim '
P a pelos maiores. Os critrios especiais da adoo, agora entrelaados
com o cadastro preparatrio, habilitao e e s t jo de c o n ^ v n S en
caminham a adoao para uma reserva de poder jurisdicional e que
nga concentrao na Vara da Infncia e Juventude, mesmo que cumu
^ ivamente, tramite a ao de extino do poder familiar (art 1 638 do
C Q . Nesse contexto e objetivando tutelar o melhor interesse da criana"
258

- u>'

:11\ida de que a justia especializada a detentora de estrutura

: - hiuo da criana em famlia substituta, o que confirma a com.i

i-i nutra mudana da Lei n. 12.010/2009 diz respeito adoo de

<111. 28, 4-, do ECA). A regra a ser observada a de que no
. r j Miar os irmos para efeito de adoo, salvo se for conveniente Histificada a separao deles, o que implica, quase sempre, o
; Miu-nto definitivo dos vnculos fraternais. Uma soluo que podes *- i'-niada, quando forem trs ou mais irmos (o que no incomum),
/ a procurar parentes dos adotantes para que eles aceitem os demais
n r: nr., porque, se for possvel, eles, irmos, no ficaro exatamente
r p. na mesma famlia, embora com grande chance de proximidade
ti !>I<>ao parentesco dos adotantes.

( Hitra exigncia que foi considerada"perversa"por Maria Berenice

?r >(I .ei de adoo no consegue alcanar seus objetivos, Conjur) deii da necessidade de os candidatos manterem contatos frequentes
n i< danas e adolescentes institucionalizados e em condies de serem
i'"t.ulos (art. 50, 42, do ECA), por entender a ilustre Desembargadon.K i ser providncia vantajosa para os menores pelo risco de alimenN-ui falsas expectativas quando a adoo no acontece. Realmente a
i-.ii.i poder gerar ansiedades nos menores que esperam a adoo, o
pir no exclui, ao mesmo tempo, uma excelente oportunidade de desi*<-t t.ir sentimentos favorveis para os visitantes. Por vezes o sentimenbrota com um olhar e com contatos, o que poderia fazer com que
p-.iis modificassem seus planos e adotassem aquelas crianas sem as
iMctersticas que elegerem como decisivas para a escolha. Considero
mi.i boa tentativa e cumpre incentivar as visitas, cuidando para que os
ip -nores se preparem quanto aos provveis resultados e s frustraes
!' is sonhos ainda no realizados.
') . E f e it o s

da a d o o

b .l. Efeitos pessoais

A adooNmita la natura, ma in modo assai imperfeito", lembrava
Ihcifici-Mazzoni (Istituzioni di diritto civile italiano, v.VII, parte II, p. 118,
U 220). Mesmo imitando a vida ao admitir o filho, no livra o adotado
dos impedimentos para o casamento (art. 41,-caput, do ECA). Da ter
259

sido inscrita como irrevogvel, conforme posto no art. 39, 1-, di >1 > (modificado pela Lei n. 12.010/2009), com o sugestivo esclarec nu i
de que a irrevogabilidade decorre de amadurecido processo de ivln.
do menor de sua famlia natural ou extensa. O art. 41, caput, do I i
estabelece que a adoo atribui a situao de filho ao adotado, deslig.n
do-o de qualquer vnculo com os pais e parentes consanguneos, s.n
quanto aos impedimentos para o casamento.
Esse status jurdico decorre da sentena passada em julgado (.>,
47 da Lei n. 8.009/90), lembrando que, at a data da sentena, o consm
timento poder ser revogado ( 5, do art. 166, do ECA). Somente qn.m
do ocorre o bito do adotante a sentena retroage data do bito (,ni
47, 72, do ECA).
O adotado muda o prenome (art. 47, 52, do ECA), desde que sry
sua vontade. O adotante poder propor a mudana, o que faz obrigai<>
ria a oitiva do adotando e seu consentimento expresso, se for maior d.
12 anos.
O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem coim
obter acesso irrestrito ao processo, aps completar 18 anos de form.i
autnoma ou se for assessorado (jurdica e psicologicamente) anlv.
dessa data (art. 48 e pargrafo nico do ECA, com modificao pela I n
n. 12.010/2009). Importante e necessria essa alterao, porquanto co
nhecer a biografia fator de dignidade humana (art. 12, III; da CF) e para
preveno de doenas hereditariamente transmissveis. O adotado tem
direito de ingressar com investigao de paternidade (STJ, REsp 127.54 I
e REsp 813.604) para conhecer sua ascendncia (no obter vantagens
econmicas ou alterar o seu registro), conforme decidiu o TJSP (Ap.
582.808, Des. nio SantarelliZuliani):" Investigao de paternidade [ari.
1.604 do CC] - Possibilidade de o sujeito, mesmo tendo sido adotado,
pesquisar o vnculo gentico, que indispensvel para garantia do di
reito identidade pessoal e de conhecimento de sua ascendncia bio
lgica, valores de dignidade humana [art. 1-, III, da CF] - Provimento
para que se realize o exame DNA".

Direito de visita: direito consagrado no art. 1.589 do CC, foi cons

trudo, em primeiro plano, para proteger o filho de casais separados ou
divorciados, criando meios para manter a convivncia, maior aliada da
preservao da afinidade, o que favorece os pais interessados em m an
ter a proximidade, apesar de no deterem a guarda. No caso de adoo,
a Lei n. 12.010/2009 alterou o art. 33 do ECA, acrescentando o 42,
260

,-n.mdo a manuteno, em favor dos pais biolgicos, do direito de

.
m dever de prestar alimentos) na fase preparatria adoo, o
Sj. . <\plicvel pelo propsito de manter a criana na famlia natural
v,
q iq da Lei n. 12.010/2009). Concretizada a adoo, esto romi , vnculos com a famlia de origem, o que faz surgir discusso

, .i viabilidade das visitas.

, , direito de visita est extinto regularmente pela extino do poder
r (arts. 1.638 e 1.634, II, do CC) e convm agir com severidade iiem porque a visita constante ou espordica ser sempre invasi,, v. modelo comportamental estabelecido pela famlia do adotante, o
mim. Antnio Chaves lembrou que a intromisso dos parentes de
"acarreta a runa quase certa dos esforos educativos dos adoda felicidade do m enor" {Adoo, adoo simples e adoo plena,
m l . Revista dos Tribunais, 1980, p. 661). O TJSP cancelou visita que foi
rrida aos pais naturais na prpria sentena de adoo (RI 8531-0,
Vi iiosa, Direito civil: direito de famlia, Atlas, p. 309). Em estudo es, , ; i u o foi contraindicada a visita (Maria Isabel de Matos Rocha, O filho
'
tem direito visita de seus pais biolgicos?, RT, 848-89/106, jun.
in), com o seguinte fundamento:
"Enfim, no razovel impor-se relacionamento que gere cons., miijmento, perturbao, insegurana na relao familiar adotiva, uma
que os adotantes tm direito ao exerccio tranquilo, com privaddav ,1o poder e responsabilidade familiar sobre o filho .
Nada no direito de famlia deve ser definitivo ou de interpretao
.n.msigente. Desde que estudos recomendem a sua regulamentao
n prol do melhor interesse do adotado, trabalhos esses que sero
. mpre baseados em pareceres tcnicos lavrados depois de uma segura
uslatao pela abordagem de experincias concretas sobre a no
i uiciosidade da dplice presena de"pais", o juiz pode regulamentar
i .i sentena esse tipo de convivncia. Essa situao incomum de se
, mfirmar; caso, no entanto, se verifique uma hiptese extraordinria de
,.. iia dos genitores que perderam o poder familiar, o juiz poder facilim , ;1 visita fiscalizada par evitar que a ocorrncia destrua o objetivo da
i. loo.
No obstante irrevogvel, a adoo poder ser anulada se ofendidas
prescries legais (art. 166,V eVI), com prazo de prescrio de dez
mos tart. 205 do CC). No caso de negcio nulo, no h prescrio (art.
lo9 do CC) e poder ocorrer quando no for observado o requisito da
261

idade ou for contra legem, O mau comportamento do adotado , o

justificar anulao? O T JSP respondeu que no, considerando que ,
blemas de conduta devero ser resolvidos pelos familiares, como ,
re naturalmente (Ap. 142.399.0/6).

5 . 2 . Efeitos patrimoniais
O principal o direito sucessrio, e o filho adotivo poder se r,,
S n
r c qUaf ^
1St ' P de recolher h a n a dos tios
,9 d0 CC)' Sa a adoao acontecer pelo regime atual, o adotado
os laos com a famlia de sangue e nada herda (art. 41 do ECA) O hlh
adotado pode ser deserdado, desde que se verifiquem as situaes ,1,
r ,1'692' 0ff nsa fisica' mJuna g ^ e r relaes ilcitas com a madrast.,,,
padrasto e desamparo do ascendente em alienao mental ou g , lw
en ermidade. O adotado nao escapa da excluso por indignidade, co m ,
preVisto no art. 1.814 do CC, nos casos previstos no art. 1.963 do mesm,.
L-odigo.
, direit0 r0 adotado, mesmo adotado sob a gide do CC de 191 i
sera regulado pelo direito vigente na data do bito, o que sobreleva ,
importncia do art. 227, 6-, da CF.

Alimentos: o filho adotado, como filho que , titular do direito d,

alimentos, como previsto no art. 1.694 do CC, sendo que poder oble,
prorrogao ate completar curso universitrio ou profissionalizante dr
acordo com a jurisprudncia que prolongou o dever para filhos maiores
conclurem projetos estudantis.
6 . A do o

in t e r n a c io n a l

Pessoa estrangeira ou casal de estrangeiros podero adotar brasi

q % A ? rem d0mid,adOS " BrasN- *> adoo infernadonal (a
1
do ECA) e convem que as autoridades examinem as credenciais para
confirmao de que o domicilio no Brasil no ocorreu em data recente
para contornar os rigores da lei. Alis, o comprovante de domicilio uni
dos requisitos exigidos para habilitao (art. 197-A, V, do ECA) e isso
evera ser examinado junto com a confirmao da renda do postulante
Prevista no art. 31 da Lei n. 8.069/90 como medida excepcional a
adoao por estrangeiro ser a ele defenda somente quando constatada
impossibilidade de adoao por candidato domiciliado no Brasil e defi nfiQ/on ? CadaSt" d0' Conforme Previst0 no art. 50, 13, da Lei n
8.069/90 (com modificao pela Lei n. 12.010/2009). O estgio de con
262

f ji

Jp h ui'-;

i ser de trinta dias (no mnimo) e dever ser cumprido em

i nacional ( 32do art. 46 do ECA), o que.se justifica, aindaque
ggl
! i.t algum sacrifcio para o adotante em se submeter a essa invesf|' ti .,-> i leslocando seu habitat para um local no Brasil. No permitido
, ir.; - 1 ..ir esse perodo probatrio, apesar de que sua vulnerabilidade,
, ib .1, s.. .i no traduzir teste de convivncia com o verdadeiro dia a dia
a | ;| < i .n.ingeiro. E que, para cumprir a exigncia, o interessado dever
Jlf
>vi'..ir a sua acomodao (geralmente nas frias), o que, evidenteaHp^-'iie, permitir maior dedicao ao projeto de adoo. No h, con.
,, ,mo remediar, o que no impede rigorosa anlise nas condies
tf. -i experincia sem compromisso com a rotina e os encargos profisu

i..i p ..

' >- brasileiros gozam de prioridade na adoo de crianas e ado!- . eles brasileiros, preterindo os estrangeiros. Inclusive os brasileiros
Sentes no exterior so titulares dessa preferncia (art. 51, 2, do
i \i A Lei n. 12.010/2009 procurou cercar o processo de adoo por
uigeiros com controle efetivo, objetivando apurar bem as boas in, - m-s dos candidatos, em virtude das dificuldades de averiguao do
xeilo da adoo depois que os menores adotados saem do territrio
iimal. H uma rede de informaes, de modo que a Autoridade
nii.il do pas onde est radicado, encarregada de cadastrar o pedido
- >2, I, do ECA), dever, aps concludo o expediente, remeter relaui completo para a Autoridade Central do Brasil e a Federal, sem
i Iu/.o de a Autoridade Central Estadual exigir complementao dos
nulos. Somente aps que o candidato requerer a inscrio no Juili' de Infncia de onde a criana se encontrar, por indicao da Aunl.ide Central Estadual (art. 52 e incisos e pargrafos do ECA).
A Lei n. 12.010/2009 foi rigorosa.no trato da matria e Maria Berei Dias duvida de que um estrangeiro conseguir obter a adoo
-.lo on-line acessado no Conjur). As exigncias, contudo, so necesu ms e ainda que se possa cogitar de excessiva cautela do legislador, a
|'crincia revela que os cuidados so indispensveis para a tutela dos
icresses ds crianas que mudam de pas pela adoo. Afinal, sempre
- comentou sobre venda de crianas brasileiras e a existncia de veri.nloiros intermediadres que recebiam comisses em dlares para
eu imoverem adoes clandestinas por procuraes em perodo anterior
.ui ECA (Eduardo de Oliveira Leite, Temas de direito de famlia, p. 135). A
.li li io internacional deve ser a ltima soluo para a criana brasileira
que iro encontrou, aqui, a famlia substituta.

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