Revista-Discenso-n.-03-2011

Discenso
copyrigt@2011 Fundao Boiteux

FUNDAO JOS ARTHUR BOITEUX
Conselho Editorial
Presidente do Conselho Editorial
Luis Carlos Cancellier de Olivo
Membros do Conselho Editorial da Editora da Fundao
Antnio Carlos Wolkmer, Eduardo de Avelar Lamy, Horcio Wanderley Rodrigues, Joo dos Passos
Martins Neto, Jos Isaac Pilati, Jos Rubens Morato Leite
Conselho Editorial da Revista Discenso
Profa. Dra. Jeanine Nicolazzi Philippi, Ana Carolina Ceriotti, Felipe Dutra Demetri, Glenda
Vicenzi, Helena Kleine Oliveira, Lucas Gonzaga Censi, Marja Mangili Laurindo, Pedro Eduardo
Zini Davoglio, Rafael Cataneo Becker, Rafael Luiz Innocente, Renata Volpato, Rodrigo Alessandro
Sartoti, Victor Cavallini, Victor Porto Cndido, Domitila Villain Santos
Centro de Cincias Jurdicas
Diretora: Profa. Dra. Olga Maria Boschi Aguiar de Oliveira
Vice-Diretor: Prof. Dr. Ubaldo Cesar Balthazar
Programa de Educao Tutorial (PET-DIREITO-UFSC)
Tutora: Profa. Dra. Jeanine Nicolazzi Philippi
Bolsistas: Ana Carolina Ceriotti, Felipe Dutra Demetri, Glenda Vicenzi, Helena Kleine
Oliveira, Lucas Gonzaga Censi, Marja Mangili Laurindo, Pedro Eduardo Zini Davoglio,
Rafael Cataneo Becker, Rafael Luiz Innocente, Renata Volpato, Rodrigo Alessandro Sartoti,
Victor Cavallini, Victor Porto Cndido, Domitila Villain Santos
Endereo
Campus Universitrio Trindade, Centro de Cincias Jurdicas, Sala 108
Florianpolis, Santa Catarina, Brasil
CEP: 88036-970 Telefone: (48) 3721-6522
http://petdireito.ufsc.br/ - petdirufsc@gmail.com
Referncia das imagens de abertura das sees
Opinio: Rubens Gerchman, Lindonia, a Gioconda do Subrbio, 1966. Acrlica, vidro bisot e
colagem sobre madeira, 90 x 90 cm. Coleo Gilberto Chateaubriand Museu de Arte Moderna
do Rio de Janeiro.
D611 Discenso : Revista de graduao do PET-DIREITO-UFSC. v.3,
n.3 ( 2011 ) . Florianpolis : Fundao Boiteux, 2011.
v.
Anual
ISSN: 1984-1698
1. Direito Estudo e ensino. 2. Direito Filosofia. 3. Direito Histria e crtica.
I. Universidade Federal de Santa Catarina.
Centro de Cincias Jurdicas. Programa de Educao Tutorial.
Revista Discenso.

CDU:34
Catalogao na publicao por: Onlia Silva Guimares CRB-14/071
Discenso
Revista de graduao do PET-DIREITO-UFSC
Florianpolis, 2011
Debate: Gontran Guanaes Netto, Jose Gamarra, Jlio Le Parc e Alexandre Marco, Na sala
escura da tortura, 1973. leo e acrlica sobre tela, 200 x 200 cm . Exposio Itinerante da
Caravana da Anistia.
Dossi: Aldir Mendes de Souza, Esquadro da morte I, 1970. Radiografia, 29 x 38 cm. Acervo do
Museu de Artes de So Paulo.
Artigos: Zoravia Bettiol, Voc acredita na mulher serrada?, 1967. Xilogravura. Acervo do Museu
de Arte Moderna de So Paulo.
Cultura e Arte: Lygia Pape, Lngua apunhalada, 1968. Foto: lngua, sangue. Coleo Particular.
Espao Pblico: Anna Maria Maiolino, Schhhiiii..., 1967. Gravura. Acervo do Museu de Arte
Moderna de So Paulo.
Reviso
Bolsistas do PET-DIREITO-UFSC
Coordenao Editorial
Denise Aparecida Bunn
Projeto Grfico
Karina Silveira
Capa
Victor Cavallini, sobre ilustrao de Amarildo Lima
Diagramao e Tratamento de Imagem
Rita Castelan Minatto
Reviso de Portugus
Patricia Regina da Costa
Sumrio
Apresentao .......................................................................
Opinio ...............................................................................
Entrevista com o Professor Dr. Gilberto Bercovici ...............
Conciliao e Anistia no Brasil ................................................
Debate ...........................................................................................
A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil:
da ditadura ao caveiro
Por: Laze Gabriela Benevides Pinheiro ..................................
13
15
23
47
Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado

de Exceo: uma leitura do fascismo em Nicos Poulantzas
Por: Pedro Eduardo Zini Davoglio ..........................................
49
61
Msica e Ditadura: uma anlise sistmica da censura como

forma de alienao
Por: Victor Cavallini .................................................................. 85
Dossi .................................................................................. 105
Direito e Literatura: tentativas de superao do trauma
ditatorial no Brasil
Por: Elysa Tomazi ...................................................................... 107
A Regulamentao do Mercado de Capitais na Ditadura
Por: Helena Kleine Oliveira ...................................................... 129
Artigos ................................................................................. 139
Regras do Jogo: A flexibilizao do Direito a partir da
Copa do Mundo
Por: Ana Carolina Ceriotti ....................................................... 141
Homossexualidade, Diversidade e Homofobia: um olhar

histrico e sociolgico
Por: Camila Damasceno de Andrade ...................................... 155
Reforma do Poder Judicirio: do novo Cdigo de Processo
Civil padronizao decisria
Por: Felipe Dutra Demetri ......................................................... 181
Justia Ambiental: uma nova abordagem crtica
das questes socioambientais
Por: Germana Noronha Moreira e
Raiane Santos Pinheiro ............................................................. 199
Ensaio sobre a Insubmisso Tolervel
Por: Guilherme Milkevicz e Renata Volpato ........................... 215
Direitos do Bem Viver e Modelo de Desenvolvimento no
Constitucionalismo Intercultural
Por: Guilherme Ricken .............................................................. 241
Para uma Epistemologia Jurdica de Combate
Por: Jud Leo Lobo .................................................................. 259
Polcia contra Poltica: um ensaio para a compreenso do
Direito na obra O Desentendimento, de Jacques Rancire
Por: Marja Mangili Laurindo ................................................... 287
Ab Iure Condito: um esforo por definir a legitimidade
do direito romano clssico como contraponto histrico
Por: Mrlio Aguiar ..................................................................... 313
Justia Transicional no Brasil e O caso dos denunciantes
invejosos
Por: Nayara Aline Schmitt Azevedo ......................................... 341
Cultura e Arte ..................................................................... 369
De Terrorismos, de Comdias e de Tragdias, ou:
teme teu vizinho como a ti mesmo!
Por: Felipe Dutra Demetri ........................................................ 371
Andrade
Por: Victor Cavallini .................................................................. 379
Espao Pblico .................................................................... 401
Carta Comunidade Acadmica
PET Direito UFSC ................................................................... 403
Moo de Apoio ao Centro Acadmico XI de Fevereiro e ao
PET Direito UFSC
PET Direito UFPR ............................................................... 407
Projeto do SAJU-UFSC: a implementao de um servio
de assessoria jurdica popular universitria no curso
de Direito da UFSC
SAJU UFSC ............................................................................. 411
Apresentao
A Revista Discenso orgulhosamente apresenta sua terceira
edio. Trata-se de uma iniciativa do Programa de Educao
Tutorial (PET) em Direito da Universidade Federal de Santa
Catarina (UFSC) com o apoio do Centro de Cincias Jurdicas.
Esta Revista representa a constante elaborao de seu prprio
espao e pretende, sobretudo, constituir veculo material para
a publicao dos trabalhos produzidos em nvel de graduao,
a fim de ampliar o espao da pesquisa e da extenso desenvolvidas
pelos discentes. O Programa de Educao Tutorial almeja fomentar
a tradio de um pensamento crtico que abranja no somente
a comunidade acadmica, mas, para alm dos aparentemente
intransponveis muros da Universidade, a sociedade e suas
outras comunidades. O objetivo dessa iniciativa, em verdade,
trazer tona temas cuja importncia afete estruturalmente
o meio em que vivemos e a maneira com a qual lidamos com
tudo isso. H que se dizer: a Revista Discenso quer incitar o vis
crtico da anlise do direito e repens-lo a partir de novas ideias
aqui postas em discusso.
Este terceiro nmero reaviva a discusso de uma das mais
recentes feridas abertas da nossa histria; ferida aberta e
obliterada, constantemente maquiada e encoberta justamente
por aqueles que, no obstante sua inglria condio de herdeiros,
relegitimam seu legado pelo discurso conciliador tpico de
quem na verdade se envergonha de seu passado: falamos aqui
da Ditadura Militar Brasileira de 1964. Perodo fundamental
no entendimento das aparentes contradies da nossa suposta
democracia, observamos, com efeito, que a Ditadura Militar
no mais parece fazer parte do Brasil apesar de se fazer
profundamente entrelaada com toda sua realidade cultural
e poltica. Se a histria de um povo fundamental para que
conheamos e no tornamos a cometer os erros do passado,
algo estamos fazendo de errado. Se o discurso oficial ignora
toda uma trajetria de resistncia opresso, se ele se recusa a

manter viva a memria de uma luta pela verdadeira democracia
em nome de uma democracia rasa e oportunista, da mesma
forma que um regime ditatorial suprime todas as liberdades
para defender a sua liberdade parcial, no nos encontramos,
de forma alguma, diante de avanos democrticos, mas, to
somente, diante de um refinamento da opresso.
A organizao interna desta Revista permanece a mesma.
A Opinio registra uma entrevista com o professor Gilberto
Bercovici (USP), que introduz o tema discutindo a configurao
e as reminiscncias do perodo ditatorial, bem como um artigo
elaborado pelo professor Paulo Rodrigues da Cunha.
A seo Debate guiada pelo mesmo tema e traz uma nova
perspectiva crtica a respeito dos debates sobre as heranas
desse perodo histrico. So destacados os estudos sobre a
reminiscncia da Ditadura e de que forma a opresso e a exceo
ainda apresentam-se como a regra do Brasil democrtico.
O Dossi foi elaborado a partir da discusso da legislao e da
produo jurdica que, de certa forma, prestava um servio ao
regime militar. a partir dessas anlises que podemos perceber
como o Direito se encontra to distante dos ideais de justia e
liberdade que tanto e to vaziamente proclama, na medida
em que representa apenas um mecanismo de controle, sempre
agindo em prol do regime estabelecido.
Produes sem restries temticas encontram-se nos
Artigos, sucedidos ento pela seo Arte e Cultura, que, como
o prprio nome j diz, traz as manifestaes artstico-culturais
dos alunos de graduao em Direito.
Encerrando nossa Revista temos o Espao Pblico, destinado
especificamente para dialogar com esta realidade que nos cerca,
da qual a academia se v tantas vezes distante. Destacamos
nesta edio as manifestaes sobre um caso que muito dialoga
com o tema desta Revista, a partir do qual podemos perceber
que, infelizmente, os grandes herdeiros daquela ditadura detm
ainda grande legitimidade para se acharem no direito de exercer

livremente a sua patrulha ideolgica.
O Programa de Educao Tutorial deseja ao leitor da Discenso
que as prximas pginas promovam, se no novos entendimentos,
ideias que acrescentem novos questionamentos. De todo modo,
podemos adiantar que esta Revsita a expresso do esprito que
move o PET, cuja tarefa principal a de questionar a Cincia do
Direito e a sociedade na qual est inserida, portanto, muito mais
do que oferecer respostas acabadas, esperamos que ela mostre o
quo inacabadas so as respostas que pensamos ter.
Conselho Editorial
OpiniAo
OpniAo
Contribuies de Docentes
Convidados
Entrevista com o Professor Dr. Gilberto Bercovici

Universidade de So Paulo
Conciliao e Anistia no Brasil
Prof. Dr. Paulo Ribeiro da Cunha
Entrevista com o
Professor Dr. Gilberto Bercovici (USP)
Por Helena Kleine Oliveira1
Prof. Dr. Gilberto Bercovici Professor Titular de Direito
Econmico e Economia Poltica da Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo (Departamento de Direito
Econmico, Financeiro e Tributrio). Graduado em Direito
pela Universidade de So Paulo (1996), Doutor em Direito do
Estado pela Universidade de So Paulo (2001) e Livre-Docente
em Direito Econmico pela Universidade de So Paulo (2003).
Atualmente Coordenador do Grupo de Pesquisa Direito e
Subdesenvolvimento: o Desafio Furtadiano, credenciado ao
CNPq. A nfase da sua produo est voltada para as reas de
Direito Econmico, Economia Poltica, Teoria do Estado, Histria
do Direito Pblico e Teoria da Constituio, desenvolvendo
pesquisas em torno dos temas de Estado e Subdesenvolvimento,
Desenvolvimento Econmico, Papel do Estado na Economia,
Poltica Econmica e Soberania.
1. Professor, a seo Debate da Discenso, em sua terceira
edio, tem como tema o Direito e a Ditadura. Na sua tese
de Livre-Docncia, o senhor trabalha os conceitos elaborados
por Carl Schmitt de Estado Total Quantitativo e Qualitativo.
At que ponto considera possvel, se que acha possvel,
entender o Estado ditatorial brasileiro ps-64 como, nos
termos de Schmitt, um Estado Total Qualitativo? E o atual
Estado brasileiro poderia ser entendido, ainda segundo
Schmitt, como um Estado Total Quantitativo? Por qu?
Bercovici: O paradoxo que Schmitt vai encontrar no Estado
Total deve-se confuso dos setores antes distintos da vida social
1 Bolsista do Programa de Educao Tutorial Direito UFSC.
Entrevista
e da autoridade estatal. O Estado Total seria formado a partir
da extenso e da intensificao do poltico, o que acarretaria,
simultaneamente, a politizao de todos os domnios e o crescimento da presso sobre o Estado. Por isso, o Estado Total , para
Schmitt, um Estado fraco, ameaado pela dissoluo. Em sua
viso, as tarefas sociais e econmicas da Constituio de Weimar
fizeram crescer a ingerncia estatal e, ao mesmo tempo, tornaram
a administrao dependente dos interesses econmicos e sociais
organizados. A expanso do Estado alemo durante a Repblica
de Weimar no seria um sinal de fora, mas de fraqueza, por isso
este Estado seria um Estado Total Quantitativo. A sada, para
Carl Schmitt, no entanto, foi a instaurao de um Estado Total
distinto, o Estado Total Qualitativo. Esse Estado Total Qualitativo
seria um Estado forte e autoritrio no domnio poltico, que
poderia decidir sobre a distino entre amigo e inimigo, alm
de garantir a liberdade individual no mbito da economia.
O Estado Total Qualitativo deveria subordinar a esfera privada,
no no sentido da politizao da economia, mas para a
neutralizao dos conflitos no campo econmico. A sada,
para Carl Schmitt, era a de um Estado forte em uma economia
livre, um Estado forte que se retirasse das esferas no estatais,
particularmente a esfera econmica. Desse modo, o atual
Estado brasileiro, sob a Constituio de 1988, certamente, para
Carl Schmitt, seria um Estado Total Quantitativo, portanto,
um Estado, em sua viso, enfraquecido pelo pluralismo, pelas
disputas poltico-partidrias e pela atuao dos movimentos
sociais. J em relao ao Estado da ditadura militar, a afirmao
de que ele poderia ser considerado um Estado Total Qualitativo,
nos termos schmittianos, no pode ser feita de modo to
peremptrio. O Estado brasileiro sob a ditadura militar foi
autoritrio e buscou favorecer a atuao dos grandes agentes
econmicos privados, mas tambm acabou intervindo em
setores econmicos e sociais de modo muito mais intenso do
que Carl Schmitt admitiria, no se vislumbrando, no caso
brasileiro, a perspectiva de um Estado forte em uma economia
16 revista DISCENSO
PROFESSOR DR. GILBERTO BERCOVICI

livre, apesar das tentativas, das intenes e da retrica de
parcela considervel dos apoiadores e dos agentes do regime
militar, em especial de seus ministros da rea econmica, todos
liberais convictos na superioridade e na eficincia das foras
de mercado, como Roberto Campos, Octvio Gouveia de
Bulhes, Delfim Netto e Mrio Henrique Simonsen.
2. O senhor observou que as foras motrizes do capitalismo
organizado so as mesmas que colocaram Weimar em perigo,
ao mesmo tempo Heller coloca que depende das classes
dominantes a manuteno ou no da f do proletariado na
democracia. Considerando, tambm, a histria brasileira,
acha possvel entender a manuteno das esperanas
democrticas como uma tarefa das elites?
Bercovici: O que Hermann Heller afirmou no foi a atribuio s elites da tarefa de manter as esperanas democrticas
da populao em geral. Pelo contrrio, Heller atribui s
elites alems a responsabilidade pelo desfecho autoritrio
que estava se avizinhando na Alemanha. Ao exigir que as
elites no transformassem a democracia em mero simulacro
eleitoral, expandindo-a para as esferas econmica e social ou
afirmando explicitamente, em seu texto Estado de Direito ou
Ditadura? (Rechtsstaat oder Diktatur?), de 1929, que quem
estava abandonando a democracia e as instituies do Estado
de Direito em busca da segurana econmica da ditadura
fascista era a burguesia alem, no o proletariado alemo.
Aproveitando, inclusive, a meno ideia de capitalismo
organizado, outro social-democrata importante da Repblica
de Weimar, Rudolf Hilferding, afirmava que a democracia s
seria arrancada da burguesia pela luta do proletariado. Por isso,
no haveria qualquer sentido na distino entre democracia
burguesa e democracia social. A democracia no poderia ser
nunca burguesa, pois ela apenas existiria se fosse apoiada por
fortes organizaes proletrias dotadas de conscincia poltica.
Acredito que o mesmo pode ser dito em relao situao
OPINIO 17
Entrevista
brasileira. A democracia, bem como sua ampliao, sempre foi e
continua sendo fruto das lutas e da conscincia do povo, nunca
foi proveniente da atuao ou da boa vontade das elites em
nosso pas.
3. O senhor estabeleceu como possvel encontrar
semelhanas entre a viso de Heller do Estado Social de
Direito como um Estado Socialista e a necessidade do Estado
Desenvolvimentista superar o subdesenvolvimento que, sabese, uma condio da periferia e no uma mera etapa de toda
economia capitalista. Nesses termos, o senhor acredita que na
Amrica Latina esse modelo de Estado levado a cabo?
Bercovici: Infelizmente, o Estado Desenvolvimentista, nos
moldes propugnados por Ral Prebisch e Celso Furtado, entre
outros, no vem sendo levado a cabo na Amrica Latina,
desde a sucesso de golpes militares patrocinados pelos norteamericanos que assolou o continente aps a Revoluo Cubana,
em 1959. A redemocratizao dos pases latino-americanos
no conseguiu resgatar ou estruturar esse modelo de Estado,
graas, entre outros motivos, ao pensamento neoliberal que
era praticamente hegemnico nos anos de 1980 e de 1990.
O Brasil conseguiu, ainda, prever em sua Constituio de
1988, dispositivos que tentam implementar um Estado
Desenvolvimentista e Democrtico, como os artigos 3
(objetivos da Repblica), 170 (princpios da ordem econmica)
e 219 (mercado interno como patrimnio nacional). No por
acaso, a Constituio de 1988 foi acusada constantemente pela
mdia e pelos setores politicamente conservadores de ser a grande
responsvel pela suposta ingovernabilidade do pas. A situao
se modificou um pouco a partir de 2003, mas ainda estamos longe
de ter um Estado completamente estruturado e apto a cumprir
a tarefa histrica (e constitucional, segundo o artigo 3, II da
Constituio de 1988) de superar o subdesenvolvimento e, nas
palavras de Celso Furtado, terminar a construo da Nao.
18 revista DISCENSO

4. Quando falamos em ditadura no Brasil, o primeiro
momento histrico que nos surge o Golpe de 64. Mas, indo
um pouco alm, lembrando outros momentos ditatoriais da
nossa histria, o senhor j afirmou que o Estado Novo no
se tratou de um totalitarismo, mas de uma ditadura latino-americana, ainda que a Constituio de 1937 tenha fortes
inspiraes fascistas. Por qu?
Bercovici: O Estado Novo foi fruto da conjuntura poltica
dos anos de 1930 no Brasil, agravada com a situao mundial que
desembocaria na Segunda Guerra. O regime ditatorial do Estado
Novo foi a sada autoritria encontrada por Getlio Vargas e a
parcela considervel do sistema poltico, com o indispensvel
suporte das Foras Armadas, para superar determinados
impasses ento existentes no Brasil. A minha afirmao sobre o
Estado Novo no foi no sentido de ignorar a natureza autoritria
do regime, mas para inseri-lo na sua correta perspectiva. Embora
contemporneo das ditaduras fascistas e corporativistas de
Portugal, Espanha, Itlia e Alemanha, o regime brasileiro no foi
um regime totalitrio, fascista ou fascistizante. Este , inclusive,
no apenas um diagnstico de autores contemporneos ao
Estado Novo, como Karl Loewenstein, que analisou a ditadura
brasileira em seu livro Brazil under Vargas, de 1942, mas
tambm dos principais estudiosos do fascismo, como Robert O.
Paxton, por exemplo. Obviamente existiram influncias fascistas
e corporativistas nas instituies e na legislao editada sob o
Estado Novo, cujo exemplo notrio a Carta de 1937, redigida
por Francisco Campos. No entanto, o fato de existirem essas
influncias no torna o regime ditatorial do Estado Novo uma
ditadura fascista, como seus opositores iro afirmar durante
a vigncia da Constituio de 1946. O curioso que esses
opositores liberais e democrticos ditadura do Estado Novo
sero os mesmos que, reunidos sob a legenda partidria da UDN
(Unio Democrtica Nacional), iro exigir constantemente a
interveno militar no sistema poltico brasileiro aps 1945 e se
tornaro a principal base de apoio poltico da ditadura militar
implantada em 1964.
OPINIO 19
Entrevista
5. Sabe-se que a grande preocupao dos golpistas de 64
era ampliar as condies de desenvolvimento capitalista,
beneficiando as empresas transnacionais e as grandes
empresas nacionais a elas ligadas. Isto , a poltica econmica
claramente favorecia a formao de conglomerados as
consequncias dessas medidas so sentidas no Pas at hoje.
Considerando que as duas Leis estruturantes do sistema
financeiro nacional de ento (Lei n. 4.595/64 e Lei n.
4.728/65) possuem ainda grande parte do seu texto em vigor,
de que forma o senhor acredita que a Constituio de 1988 (i)
corrobora e (ii) contraria essa poltica econmica?
Bercovici: Em termos de relaes com o regime militar,
a Constituio de 1988 tem muito mais continuidades do
que rupturas em vrios setores pouco lembrados pelos seus
comentadores. Por exemplo, a estrutura administrativa mantida
sob a Constituio de 1988 foi a mesma instituda pela reforma
administrativa da ditadura, configurada pelo Decreto-Lei n.
200, de 1967, ainda em vigor. Alis, esse decreto-lei j era
inspirado em boa parte da retrica gerencialista que justificaria
o arremedo de reforma administrativa intentada com Bresser
Pereira nos anos de 1990 e traduzida juridicamente pela Emenda
Constitucional n. 19. A ordenao das finanas pblicas tambm
foi uma continuidade com o regime militar, encerrando o texto
constitucional, a centralizao do controle da moeda no Banco
Central (artigo 164) e a unificao oramentria (artigo 165),
cujo eplogo se deu com a edio da Lei de Responsabilidade
Fiscal, em 2000. A Lei de Responsabilidade Fiscal e a privatizao
dos bancos estaduais encerram um ciclo de centralizao
financeira e oramentria, no so contraditrios com o texto
constitucional de 1988, pelo contrrio. Em termos de poltica
econmica, no entanto, a Constituio de 1988 tentou estabelecer
uma srie de premissas de poltica desenvolvimentista e de bem-estar social (artigos 3, 6, 170 e 219, por exemplo), que foram
sucessivamente ignoradas ou esvaziadas pelos governos civis que
se seguiram at hoje. O fato de as leis estruturantes do sistema
20 revista DISCENSO

financeiro nacional, organizado pela ditadura militar, estarem
em vigor at hoje se deve mais omisso do Poder Legislativo e
ao desinteresse do Poder Executivo, do que por outros motivos.
O artigo 192 da Constituio prev a edio de nova legislao
complementar para regular o sistema financeiro. Legislao esta
que no era proposta ou debatida com a falsa justificativa de
impossibilidade de regulamentao do antigo artigo 192, 3, que
fixava os juros em 12% ao ano. Aps a Emenda Constitucional
n. 40, de 2003, aprovada j no Governo Lula, e a retirada daquele
polmico dispositivo do texto constitucional, continuamos
sem as novas leis complementares sobre o sistema financeiro,
exigidas pela Constituio de 1988, e, ao que parece, isso no
incomoda muito aos agentes que atuam no sistema financeiro
ou aos nossos governantes.
6. A Discenso possui uma seo chamada Espao Pblico,
em que so apresentadas reflexes sobre os cursos de graduao
em Direito da UFSC e do Pas, com abordagem de questes
relativas qualidade de ensino, de pesquisa e de extenso,
bem como temas atuais e relevantes sobre a Universidade
brasileira. Levando em considerao a sua experincia como
coordenador da rea de Direito junto CAPES, o que senhor
avalia como resqucios da ditadura quando falamos do sistema
universitrio brasileiro?
Bercovici: Como ex-coordenador da rea de Direito junto
CAPES, posso afirmar que o maior resqucio da ditadura no
sistema universitrio brasileiro (bem como nos chamados rgos
oficiais de fomento, como a CAPES, o CNPq e as fundaes
de amparo pesquisa estaduais) um resqucio cultural, no
institucional ou legal. A cultura da falta de transparncia, da
falta de controles e da falta de prestao de contas comunidade
acadmica e sociedade. E como, infelizmente, no do nosso
hbito corrente pedir essa prestao de contas, os malfeitos e os
abusos acabam sendo consumados. Essa falta de comportamento
republicano e democrtico talvez seja a maior herana da
ditadura, a mais persistente no meio universitrio brasileiro.
OPINIO 21

Paulo Ribeiro da Cunha1
Prof. Dr. Paulo Ribeiro Rodrigues da Cunha graduado
em Cincias Sociais na Pontifcia Universidade Catlica de
So Paulo (1989), Mestre em Cincias Sociais pela mesma
instituio, com concentrao na rea de Cincia Poltica, e
Doutor em Cincias Sociais pela Unicamp Universidade
Estadual de Campinas (2001). Atualmente Professor Assistente
Doutor da FFC/Unesp Universidade Estadual Paulista Jlio de
Mesquita Filho (campus de Marlia) e, tambm nesta instituio,
Professor do Programa de Ps-Graduao em Cincias Sociais,
com concentrao nas seguintes reas de investigao: Militares
e a Sociedade; Movimentos Sociais no Campo e Questo
Agrria. Na Cincia Poltica atua com nfase em Teoria Poltica
e Pensamento Social Brasileiro, sendo coordenador, na Unesp
de Marlia, do Grupo de Estudos Militares e a Esquerda Militar
no Brasil. Ele tambm membro e colaborador dos seguintes
Institutos e Ncleos de Pesquisa: Instituto Astrojildo Pereira
(IAP); Ncleo de Estudos de Ideologias e Lutas Sociais (NEILS)
da PUC/SP; Laboratrio de Estudos sobre Militares e a Poltica
(LEMP) da UFRJ/RJ; Associao Brasileira de Estudos de Defesa
(ABED); Grupo de Pesquisa Cultura e Poltica no Mundo do
Trabalho da UNESP/Marlia; Grupo de Pesquisa Discurso,
Representaes e Prticas Sociais da Universidade Salgado de
Oliveira UNIVERSO; Centro de Documentao e Memria
(CEDEM), da Unesp; e Brazilian Studies Association (BRASA).
Ao longo da histria republicana brasileira tivemos 48
anistias, a primeira em 1895 e a ltima em 1979 (MACHADO,
1 Professor de Teoria Poltica da Unesp Campus de Marlia. Uma verso ampliada desse artigo
foi publicada com o ttulo, Militares e a Anistia no Brasil: um dueto desarmnico, publicado na
obra de, Edson Telles e de Vladimir Safatle O que resta da Ditadura (2010).

2006, p. 91), e muitas delas, para no dizer a totalidade, norteadas
pela categoria Conciliao. Como bem desenvolve Paulo
Mercadante, essa marca reflete a mentalidade conservadora no
Brasil, sendo vrias as razes que corroboram esta tese, seja nas
origens pelo reflexo da face mercantil feudal; ou a conciliao de
liberalismo econmico com a escravatura nos tempos do imprio,
reproduzindo de vrias formas ao longo do perodo republicano
at os nossos dias.2 Uma hiptese interessante para apreender
a centralidade desta equao poltica e sua reproduo, que a
admisso na vida pblica no Brasil s se fazia presente mediante
a confiana do grupo dominante, sustentando o autor a seguinte
tese: para algum ingressar no pensamento conservador ou
liberal, isto somente ocorria aps demonstraes inequvocas
quanto as suas convices moderadas. (MERCADANTE, 1980,
p. 26, 27, 37, 51, 52)
Por isso, alm de conciliatria, em grande medida, a
anistia no Brasil foi socialmente limitada e ideologicamente
norteada. Tal pressuposto central em nossa leitura, sendo que,
procuraremos desenvolver a hiptese de que a anistia na histria
poltica brasileira remeteu os militares de esquerda a uma marca
de limitao e de excluso ideolgica, mas igualmente foi de
classe, especialmente quando relacionada aos subalternos, aos
praas e aos marinheiros.
Janana Teles que nos oferece uma interessante hiptese
explicativa sobre o conceito de anistia. Ao analisar o processo
ltimo ps-ditadura militar, suas contradies se expressam no
carter permanente e, por que no dizer, so prprias do embate
entre memria e esquecimento, presentes em sua origem.
A palavra anistia contm em si dois sentidos: um deles o de
anamnesis (reminiscncia); o outro, de amnsia (olvido, perda
total ou parcial de memria); sendo que esta equao possibilita
2 Ao final do sculo XX, esse pressuposto conciliatrio se reproduziria ps-ditadura que
permitiu o retorno da democracia liberal, e mesmo depois, numa composio poltica e
a eleio de dois presidentes originrios da esquerda Fernando Henrique Cardoso e Lus
Incio Lula da Silva que se articularam com muitos dos atores que combateram no passado.
24 revista DISCENSO
PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

concepes opostas e excludentes de anistia: uma delas,
entendida como resgate da memria e direito verdade, como
reparao histrica, luta contra o esquecimento e recuperao
das lembranas; a outra, vista como esquecimento e pacificao,
trata-se de conciliao nacional. (TELLES, 2005, p. 106)
Por essa linha de anlise, sugestivo pontuar, que a
ltima anistia e seus adendos aps 1979 esto relacionadas ao
conceito e o debate que ora desenvolvemos. A marca central
conciliatria, tambm prevaleceu, embora tenham apresentado
contradies vrias e outras esferas de mediao. Porm, nela,
houve um embate poltico diferenciado quando comparada s
anistias anteriores, em especial pela emergncia de setores da
Sociedade Civil expressos em vrios atores (civis e militares) que
digladiaram e procuraram influenciar o processo, bem como as
derivaes decorrentes nos seus vrios adendos. No entanto, seria
por um lado, norteada pela inteno do esquecimento; e, por
outro, nucleada por um quesito admissibilidade e confiana que
Mercadante bem chamou ateno. Isso refletiu fortemente entre
os militares (especialmente os de esquerda e os subalternos),
particularmente no quesito reintegrao s foras armadas.
Mas nada muito diferenciado das anistias anteriores no Brasil.
A primeira anistia de nossa histria, tendo como expresso
conciliadora Prudente de Morais foi em 1895. Manobra hbil
naquela conjuntura, na medida em que permitiu oligarquia
reassumir o controle poltico das instituies militares, grandemente facilitada pelo desprestgio do exrcito resultante da
Campanha de Canudos e que teve, ainda, a reintegrao dos
oficiais reformados por Floriano Peixoto, bem como aqueles
anteriormente expulsos da armada. Esses aspectos conjugados
levariam a instituio, especialmente o exrcito, a se engolfar em
conflitos internos em vrias faces por um longo perodo at
se pensar novamente em poltica. Seguramente, isso veio refletir
tempos depois entre os jovens oficiais, em especial, nos tenentes
nos anos de 1920. De qualquer forma, foi uma anistia limitada e
por essa razo, objeto de crticas de vrios tribunos e intelectuais,
OPINIO 25

inclusive Rui Barbosa, mas no deixou de apresentar a marca
excludente que seria uma caracterstica das subsequentes ao
longo do sculo XX.
A revolta da Armada de 1910, ainda um acontecimento
cuja reflexo encontra resistncia entre a oficialidade da marinha
face ao impacto significativo que teve poca. A maior questo,
aquela que galvanizou o levante como objetivo de revolta e fora
uma reivindicao que expressava uma dignidade mutilada
dos marinheiros num contexto de cidadania republicana
(limitada, vale dizer), era a abolio da chibata, instrumento
ultrapassado de punio, abuso e qui tortura e, at ento, uma
herana arcaica do imprio. Havia indcios nela da influncia de
intelectuais socialistas; embora esta influncia esquerda entre
os marinheiros j ocorresse na fase de formao na Inglaterra
quando os marujos tiveram contato com o politizado proletariado
ingls e mesmo com os marinheiros do encouraado Potenkim.
(MAESTRI, 2000, p. 41)
Todavia, os impasses, poltico e militar, decorrentes
tencionaram a elite conservadora republicana a um ponto de
ruptura e chegou s raias do absurdo configurado na apresentao
de um projeto de lei de um deputado que propunha que a
esquadra rebelada fosse declarada pirata. Se aprovado, abriria
caminho para os vasos de guerra estrangeiros fundeados na Baia
de Guanabara pudessem intervir militarmente. Inegavelmente,
a fora dos canhes daqueles encouraados se imps como
argumentos convincentes e o bom-senso conciliatrio de alguns
setores polticos (capitaneados por Rui Barbosa), permitiu um
acordo que possibilitasse aos poderes republicanos uma sada
diplomtica, leia-se, honrosa s elites e, ao mesmo tempo,
possibilitasse a anistia aos rebelados; vale lembrar, por bem
pouco tempo.
A anistia votada s pressas no Congresso Nacional, sua
negao demonstraria pela primeira vez, o dueto desarmnico,
seja quando se refere esquerda militar, mas de classe, na
medida em que o grupo rebelado era de subalternos e marujos.
26 revista DISCENSO

O pretexto para o seu no cumprimento partiu de uma revolta
do Batalho Naval na ilha das Cobras, ao que parece, por
questes corporativas, extemporneas aos marinheiros e na qual
a esquadra no aderiu; mas a elite nacional jogou no limbo a
anistia e veio a consequente priso, tortura, expulso e desterro
para a Amaznia de dezenas de marujos. A eles, em particular a
Joo Cndido, ficou a marca da excluso poltica (e mais de 600
marinheiros) e uma anistia sem efeito; embora uma proposta
de remisso que estava em vagarosa tramitao no Parlamento
Brasileiro tenha sido finalmente sancionada em projeto de lei,
quase um sculo aps aqueles acontecimentos.3 Depois houve
em 1915 e 1916 as revoltas de sargentos do exrcito, tambm
orientada por intelectuais socialistas, mas que resultou em
grande medida, em expulso das fileiras (MORAES, 2005,
Cap. I). No est claro se essa atuao de intelectuais socialistas
pesou sobre a avaliao e consequente represso ao movimento;
por isso, essa uma lacuna em aberto a ser explorada.
Nos anos de 1920 temos vrias revoltas tenentistas. O conflito
envolveu jovens oficiais, tenentes e capites, todos eles num futuro
no muito distante viriam ser expresses polticas importantes
e at decisivas no cenrio poltico nacional. Um aspecto deve
ser ressaltado: esses acontecimentos militares no foram isentos
de conflitos sangrentos, mas Siqueira Campos, Eduardo Gomes,
Juarez Tvora, Cordeiro de Farias, Amaral Peixoto, Hercolino
Cascardo e posteriormente Luiz Carlos Prestes dignificaram na
juventude a atuao poltica de rebeldia das Foras Armadas
(tendo inclusive percorrido trajetrias polticas e ideolgicas
diferenciadas), e recebido naquelas ocasies a pecha de serem
traidores, desertores e mesmo assassinos (VIANNA, 2007). Isso
no impediu que os primeiros fossem devidamente anistiados
e muitos deles seguissem carreiras militares e at trajetrias
polticas, sem maiores constrangimentos.4
3 O Estado de So Paulo em matria na data de 25/07/2008 anuncia que o Lder de revolta
anistiado aps 97 anos, de acordo com o projeto n. 45, de 2001, de autoria da Senadora Marina
da Silva que concedia anistia a Joo Cndido. OESP, 25 de julho de 2008.
4 Contraditoriamente, anos aps, a anistia ao Capito Carlos Lamarca encontra adjetivos
OPINIO 27

A Coluna Prestes resultou num dos episdios mais
dignificantes da atuao dos jovens oficiais, epopeia esta que
estudada em vrias escolas militares do mundo e que at hoje
desperta vivas polmicas. Muitos dos seus expoentes foram
acusados de assassinos, desertores, mas em sua maioria, foram
anistiados e mesmo retornaram as fileiras militares; salvo
Prestes que aderiu ao comunismo e, a partir de ento, manteve
seu prestgio intacto. Nesse caso especfico, que se tornar uma
tendncia ao longo dos anos seguintes, ressaltam-se: as anistias
resultantes sero objeto de vieses polticos e ideolgicos j que,
estabelecem que a costura conciliatria no passava somente
pelo vis de classe. Cordeiro de Farias e Juarez Tvora foram
militares que participaram da Coluna Prestes, anistiados,
puderam retornar s fileiras castrenses, chegando ao generalato.
A partir deste momento, a anistia, que expressava o conceito
de reintegrao s Foras Armadas, adquire outro significado:
reintegrar e reincorporar passa a excluir a possibilidade de exercer e/ou voltar ativa como militar. No entanto, muitas excees
ideolgicas confiveis Direita Militar foram contempladas.
Nos anos seguintes dois movimentos militares de tendncias
polticas diametralmente opostas chamariam ateno e seus
reflexos ainda estariam presentes ao longo das dcadas seguintes.
O primeiro deles foi o levante de 1935, seguido em 1938 pelo
pustch integralista. A anistia em 1945 concedida por Getlio
Vargas, antes de ser deposto, portanto sancionada no incio da
democratizao, possibilitou a libertao de 565 presos polticos,
entre eles Lus Carlos Prestes, preso havia 10 anos. Mas ela foi
parcial e consequentemente excludente, at porque os militares
da intentona no foram reintegrados s foras armadas, mas
os militares integralistas sim.
semelhantes e argumentos correlatos em polmicas recentes advindas de vrios setores militares
da ativa e da reserva para impedir sua promoo pstuma, bem como compensao financeira
famlia, de acordo com a lei de anistia decorrente da constituinte. Esse caso no foi isolado,
j que argumentos ideolgicos travestidos de corporativos foram igualmente recuperados
e mencionados na linha do exposto queles histricos tenentes e criaram obstculos ao
encaminhamento para a promoo a General de Brigada de Apolnio de Carvalho, ex. tenente
em 1935, heri da guerra Civil espanhola e combatente condecorado da resistncia francesa.
Folha de So Paulo, 17/12/2003; OESP, 16/07/2007; OESP, 14/09/2007. (MEZAROBA, 2007,
p. 155-168; SOARES, 2006, p. 152-153; SANTOS, 2008, p. 169).
28 revista DISCENSO

Na verdade, os participantes dos levantes de 1935 seriam
inclusive contemplados com duas leis de anistia: a primeira, o
Decreto-lei n. 7.474, de 18 de abril de 1945, sendo este direito
negado no momento de sua aplicao, e, posteriormente, o
Decreto legislativo n. 18, de 15 de dezembro de 1961, cumprido
parcialmente, mas contemplando somente alguns militares
punidos e excludos das foras armadas em razo da campanha
do Petrleo Nosso. Depois de algum tempo, aqueles militares
no contemplados foram justia e quando os processos estavam
tramitando, veio o golpe de 1964.5
O Motim da Escola Naval em 1948 um exemplo singular
deste dueto, embora no tenha sido a nica revolta militar at
1964. Sua particularidade se insere pelo fato de ela eclodir na
fase inicial do explosivo contexto da Guerra Fria; com mais
um dado presente neste cenrio: enquanto a esquerda militar
atuava em defesa da legalidade democrtica, as manifestaes
e revoltas militares capitaneadas pela direita militar, em sua
maioria, tinham objetivos golpistas. No parece ser esse o caso
do Motim, embora seja um movimento indito na histria da
Marinha, com reflexos importantes no debate poltico da poca,
extrapolando os muros da instituio. Guardadas as propores,
at porque eram os filhos da elite nacional que formavam o
quadro da instituio; e, salvo a Chibata, que fora abolida na
Marinha; o Motim, como bem denomina o livro do Comandante
Celso Franco, caracterizou-se, por ser um movimento sem
lderes, cuja espontaneidade veio de baixo, ausente de uma face
pblica at o final. (FRANCO, 1999)
As razes da Revolta dos Anjos eram ao menos algumas
delas correlatas s da Revolta da Chibata, e a primeira se
5 Posteriormente, alguns deles iriam fundar paralelamente s muitas associaes militares j
existentes poca a AMINA: Associao dos Militares Incompletamente No Anistiados
conjuntamente com outros lobbys para ampliarem na constituinte a anistia ps 1979, sendo
que o argumento maior que destacava em sua petio alm das restries intrnsecas o
fato de alguns militares integralistas da Marinha, participantes da tentativa de golpe em 1938,
terem sido contemplados e anistiados pelo Decreto- lei n. 7.474 de 1945, com reverso ativa e
promoes aos altos postos das foras armadas. Inclusive, muitos deles alcanaram o posto de
almirante e at foram golpistas em 1964.
OPINIO 29

apresentou com inegvel proximidade a esta ltima. Como
bem demonstra a frase dos participantes da Revolta dos
Anjos sobre o tratamento a que estavam submetidos, segundo
os alunos da Escola Naval incompatvel com os princpios de
dignidade (FRANCO, 1999, p. 58). Leia-se, insatisfao com o
rigor disciplinar ultrapassado e ainda vigente, a questionvel
qualidade dos professores, bem como o (des)preparo dos
oficiais na direo da instituio, a comear por seu diretor;
que, no limite da tenso intramuros e como reao revolta,
determinou sua ocupao pelos Fuzileiros Navais, tomando
a tropa posies de combate, com armamento posicionado
em pontos estratgicos com ordens de atirar; bem como a
consequente priso de supostas lideranas. Ao final, o eplogo
reflete o dueto desarmnico sugerido neste ensaio e exemplar na
instituio naval como expresso de classe, na medida em que, a
anistia permitiu a reintegrao dos amotinados aos seus postos
e o prosseguimento de suas carreiras, sendo que, muito deles
alcanaram o almirantado; bem diferente do almirante Joo
Cndido aquele que teve por monumento, na cano de Joo
Bosco e Aldir Blanc, as pedras pisadas do cais.
Nos anos de 1950, a Campanha do Petrleo Nosso e da Hilia
Amaznica galvanizaram o debate poltico entre os militares,
extrapolando e muito suas instituies. Refletiram inclusive
internacionalmente, afinal, eram os anos da Guerra Fria. Talvez
tenha sido o momento que, na Esquerda Militar, nacionalistas e
progressistas tiveram um maior embate de ideias, procurando
influenciar o debate poltico maior. Essa reflexo e o debate
sobre as grandes questes nacionais ocorreram tambm entre
os subalternos e com eles teve incio um processo de politizao
no sentido de assegurar direitos corporativos mnimos at
ento negados.
Os tempos da Guerra Fria eram particularmente quentes e
difceis para os nacionalistas, comumente identificados como
comunistas e, mais difcil ainda, para um militar comunista ou
mesmo de esquerda. O resultado teve um aspecto positivo, na
30 revista DISCENSO

medida em que a campanha resultou na criao da Petrobras;
mas para os militares envolvidos, oficiais e subalternos, foi
catastrfico. No Clube Militar, a diretoria toda foi exilada
em guarnies distantes do Rio de Janeiro e o acirramento
da campanha anticomunista nas foras armadas, que atingia
desde comunistas de fato a oficiais progressistas e nacionalistas
indiscriminadamente, resultando na priso de cerca de 1.000
militares, a imensa maioria sargentos, muitos deles expulsos.
Praticamente todos os oficiais, de esquerda e os nacionalistas,
tiveram suas carreiras abortadas, e a maioria das promoes
ocorreu por antiguidade (CUNHA, 2002, p. 251). Quanto aos
sargentos processados, muitos deles foram absolvidos, mas
no foram reintegrados s foras armadas e alguns somente
conseguiram ser anistiados recentemente, quase 60 anos depois.
Entre a eleio e a posse de Juscelino Kubistchek houve o
movimento de 10 de novembro de 1955 liderado pelo general
Lott com o objetivo de assegurar a posse do presidente eleito.
A reao em contrrio ao golpe preventivo teve como resposta
articulaes e manobras, com vrios episdios, sendo o mais
conhecido, a fuga para Santos de vrias personalidades civis e
militares no Cruzador Tamandar. O objetivo maior da rebelio
era aglutinar outras foras para depor o governo; mas fracassado
este intento, o vaso de guerra retornou ao Rio de Janeiro, tendo
muitos de seus integrantes como Carlos Lacerda seguido para o
exlio retornando pouco tempo depois; outros como o visceral
anticomunista Almirante Pena Boto, at viria ser preso por alguns
dias, mas foi detido por ter se solidarizado com a subsequente
rebelio de Jacareacanga. Este posicionamento resultou no seu
afastamento de qualquer funo na Marinha, mas ele continuou
no servio ativo sendo um crtico feroz do governo democrtico
que se instalava. Quase um ano depois daqueles episdios, Pena
Boto seria promovido a almirante-de-esquadra e passaria
a seu pedido para a reserva em 1958 com o posto de almirante.
Pouco tempo depois da posse de Kubistchek, haveria ainda
duas revoltas da extrema direita militar na Aeronutica. A de
OPINIO 31

Jacareacanga aconteceu no ano de 1956 e em 1959, ocorreu a
Revolta de Aragaras, que inclusive colocou em xeque a prpria
estabilidade do governo JK e o cumprimento do calendrio
eleitoral que previa a escolha de um novo presidente da repblica
em 1960. Esses movimentos foram praticamente capitaneados
pelos mesmos elementos da Fora Area, vrios deles, ficariam
notrios pela atuao que tiveram como torturadores nos anos
seguintes. Um caso especial foi o do brigadeiro Burnier, famoso
pela truculncia e pela insanidade em elaborar planos nefastos
de eliminao fsica de personalidades polticas, bem como
de planejar uma frustrada iniciativa de desencadear exploses
pelo Rio de Janeiro com o objetivo de fomentar pnico e criar
condies para fechar ainda mais o regime ditatorial. Em ambas
revoltas, os rebelados ficaram isolados politicamente e face
iminente derrota, optaram pelo exlio. Juscelino Kubistchek
anistiaria os primeiros rebelados bem pouco tempo depois, e, os
ltimos, seriam contemplados pela anistia de 1961. No houve
para eles prejuzos maiores em suas carreiras, sendo que, muitos
deles chegariam ao generalato e alguns atualmente fazem parte
da lista de torturadores; outros, como o major Haroldo Veloso,
que se reconciliou com JK anos aps.
Quanto ao Capito Srgio Macaco que resistiu em 1968 s
tentativas do brigadeiro Burnier em utilizar o Parasar Tropa
de Elite da Aeronutica com aqueles objetivos terroristas, foi
preso e cassado. Nos anos seguintes, antes da lei de anistia e
mesmo aps, com suas derivaes ps-constituinte, lutou para
ter reconhecido os seus direitos e reparada aquela injustia, sem
sucesso. Angariou nesse processo de mobilizao, apoio de muitas
personalidades polticas e militares, inclusive do insuspeito
brigadeiro Eduardo Gomes que, em carta ao presidente Geisel6,
6 Pelo inegvel valor histrico e dimenso poltica, reproduzo aqui uma passagem da carta
do brigadeiro Eduardo Gomes ao General Ernesto Geisel: O capito Srgio, por seu valor
pessoal, exercia, em sua unidade, voltada a misses humanitrias, de risco e sacrifcio,
uma legtima e incontestvel liderana. Tal como na guerra, ali, naquela unidade especial,
se formara uma verdadeira hierarquia de bravura e valor. Graas a isso, pde o Capito
Srgio impedir fosse o PARASAR convertido, por um paranico, em um esquadro da
morte, execrado instrumento de poltica assassina, inimiga da democracia, da fraternidade
32 revista DISCENSO

denunciou a trama articulada e pediu a reconsiderao daquele
ato institucional e a reintegrao do militar ativa. Em vo.
H tambm outras curiosidades na anistia de 1961 e mais
uma vez, como ela encontrou uma soluo conciliatria de
compromisso. Essa anistia ocorreu pouco tempo depois da
renncia de Jnio Quadros e foi promulgada aps o impasse
posse do vice-presidente Joo Goulart, impasse que teve
como resposta uma ampla e vitoriosa mobilizao popular e
militar que quase levou o Brasil guerra civil. Aps delicadas
negociaes polticas, articulou-se o compromisso de sua posse
sob a condio dele aceitar a reduo de seus poderes pela
implantao do sistema parlamentarista.
Contudo, naquele cenrio de impasse institucional e crise
militar, alguns oficiais nacionalistas e de esquerda foram presos,
outros caram na clandestinidade at que a situao poltica
voltasse ao normal, e, muitos atuaram na defesa da legalidade
que consistia no respeito constituio, atuando no sentido de
assegurar a posse do vice-presidente. Aps essa pretensa volta
normalidade, o curioso que vrios deles foram presos, alguns
sob a acusao de conspirao; outros por atos de resistncia,
passando a responder a IPM Inqurito Policial Militar. Face ao
absurdo kafikiano da situao, foram postos em liberdade sem
maiores explicaes. Nelson Werneck Sodr foi um dos detidos
e o historiador relata em suas memrias que, pouco tempo
depois, verificou que havia uma punio na sua folha de
alteraes em razo daqueles episdios. (SODR, 1967, p. 549)
crist e da dignidade humana. estranho e lamentvel que fosse aquele infeliz doente
mental secundado, em suas aes delirantes e perversas, por alguns companheiros de farda
descontrolados, prestigiados e apoiados por um ministro de Estado. O Capito Srgio
tem o mrito de haver-se oposto ao plano diablico e hediondo do Brigadeiro Joo Paulo
Burnier que, em sntese, se consumaria atravs da execuo de atos de terrorismo, usando
das qualificaes possudas pelos integrantes do PARASAR. A exploso de gasmetros, a
destruio de instalaes de fora e luz, posteriormente atribudas aos comunistas, propiciou
um clima de pnico e histeria coletiva, permitindo, segundo a opinio do Brigadeiro Burnier,
uma caada aos elementos j cadastrados, o que viria a salvar o Brasil do Comunismo. Ao
mesmo tempo, executar-se-ia, sumariamente, a eliminao fsica de personalidades polticomilitares, o que, no seu entendimento, possibilitaria uma renovao das lideranas nacionais.
A execuo de tal plano aproveitar-se-ia do momento psicolgico em que as passeatas e
agitaes estudantis perturbavam a ordem pblica. (GORENDER, 2003. p. 164-165)
OPINIO 33

Por fim, com a rebelio dos Sargentos de 1963 em Braslia e
dos marinheiros no Rio de Janeiro em 1964, houve inicialmente
uma articulao parlamentar no sentido de anistiar os
subalternos e depois, outra em relao aos marujos, est ltima
uma iniciativa do governo Jango; mas importante registrar:
as reaes em contrrio j se faziam notar e no demoraria
muito aconteceria o golpe de 1964. A primeira relacionada aos
subalternos no aconteceu e a ltima anistia, as dos marujos, at
foi concedida s vsperas do golpe, tendo, no entanto, o destino
das anteriores.
O resultado do golpe conhecido. Os dados disponibilizados
por vrias fontes indicam 50.000 pessoas atingidas, a maioria
com passagens nas prises por motivos polticos; milhares
presos, sendo que cerca de 20.000 deles foram submetidos
tortura fsica; pelos mesmo 360 mortos, incluindo 144 dados
como desaparecidos, 7.367 acusados, 10.034 atingidos na fase
de inqurito em 707 processos judiciais por crimes contra a
segurana nacional, 4.862 cassados, 6.592 militares atingidos,
130 banidos do territrio nacional, 780 cassaes de direitos
polticos por atos institucionais por dez anos, milhares de
exilados e centenas de camponeses assassinados, sem falar de
incontveis reformas, aposentarias e demisses do servio
pblico por atos discricionrios. Os nmeros refletem que o
ndice de punies entre os militares foi proporcionalmente
mais elevado, como registra o Relatrio Brasil Nunca Mais.7
Houve inclusive e no foge aos precedentes histricos
mencionados um diferencial de classe ainda mais acentuado
quando se compara a punio de marinheiros e oficiais. Na
primeira leva de cassaes, milhares deles foram atingidos,
bem como grande nmero de sargentos; mas ao contrrio dos
oficiais, a punio foi expulso, e que ocorreu, em regra, por
determinaes de seus comandantes pautadas por normas da
corporao militar dissociada das punies revolucionrias
expressas nos atos institucionais.8 Um aspecto a mais que deve
7 Perfil dos Atingidos (1987. p. 120).
8 Este aspecto discriminatrio seria derrubado posteriormente em algumas aes judiciais e
34 revista DISCENSO

ser ressaltado: na revolta de 1935, seja nas rebelies ocorridas
no Nordeste ou no subsequente levante no Rio de Janeiro, os
oficiais presos seriam tratados com respeito (VIANNA, 2007,
p. 305), embora a represso contra os soldados, cabos e sargentos
bem como civis considerados comunistas fosse brutal. Aps
o golpe de 1964, os subalternos e marinheiros tambm foram
detidos em prises comuns, mas desta vez, eles no foram os
nicos a desfrutar desse tratamento indigno sua condio
de militares; entre aqueles de patente superior, muitos oficiais
comunistas tiveram tratamento semelhante, sendo alguns deles,
barbaramente torturados como foram os tenente corornel
Kardec Lemme, coronel Vicente Sylvestre, coronel Jefferson
Cardim de Alencar Osrio, entre outros oficiais. (SODR, 1967,
p. 628; TRCIO, 2002, p. 70, 71, 96; FROTA, 2006, p. 221, 251)
A fase ps-golpe no Brasil duraria duas dcadas, o tempo
da ditadura at a redemocratizao, mas ainda teramos muitos
presos polticos e cassados. A anistia comeou a ser considerada
como proposta a partir das conversaes da Frente Ampla; mas
foi a partir dos anos de 1970 que a luta comeou de fato a constar
da agenda poltica do pas. No demorou muito tempo, foram
formados os primeiros Comits de Anistia. Esses organismos
comearam a pautar e a tencionar os limites da transio poltica
que ocorria, quase ao mesmo tempo que o regime militar perdia
suas bases de apoio e sua aceitao popular era erodida por uma
grave crise econmica.
Os confrontos reivindicativos, at ento espordicos, comearam a ganhar dimenses imponentes com a erupo de vrios
movimentos grevistas, bem como a rotao de vrios segmentos
para a oposio igreja e mesmo setores civis at ento
condescendentes com o regime militar, passando a assumir com
outros setores da sociedade a bandeira da redemocratizao.
posteriormente, com a Emenda n. 26, de 1985. Embora fosse aprovada com limitaes e no
tivesse o carter geral, amplo e irrestrito que algumas entidades advogavam (houve mesmo
na constituinte, conflitos entre os militares atingidos de vrios patentes quanto a sua real
abrangncia), a emenda possibilitou que a anistia incorporasse politicamente os marinheiros
ao processo.
OPINIO 35

As fissuras entre as faces militares j no conseguiam ocultar
episdios significativos que escudavam a eroso do regime
como a morte de Wladimir Herzog, seguida do assassinato
de Manuel Fiel filho, fato ltimo que resultou na demisso do
general Ednardo Dvila Mello, e, no muito distante no tempo, o
posterior tragicmico inqurito sobre as exploses do Riocentro.
Alis, sobre este ltimo h um agravante: os responsveis, alguns
deles identificados, no foram punidos e seguiram suas carreiras,
com algumas restries, at a reforma. (BIERRENBACH, 1996;
TRCIO, 2002, p. 181-186; 206-209 )
A primeira anistia foi no governo Figueiredo em 1979 (Lei
n. 6.683/79) e no fugiu s controvrsias, como a reciprocidade
na sua abrangncia (inclua os crimes conexos, leia-se, a
anistia contemplava os torturadores); mas teve alguns avanos
na medida em que permitiu certa oxigenao poltica com
a volta de milhares de exilados. Ao longo dos anos seguintes,
com a mobilizao de setores da Sociedade Civil, essa anistia
foi sendo ampliada e os militares cassados se organizaram em
dezenas de entidades, como a ADNAM: Associao Democrtica
e Nacionalista dos Militares; a AMINA: Associao dos Militares
Incompletamente No Anistiados entre outras, muitas delas
compostas de subalternos, praas e marinheiros como a UMNA:
Unidade de Mobilizao Nacional pela Anistia; e o MODAC:
Movimento Democrtico pela Anistia e Cidadania.
No entanto, os limites intrnsecos postos anistia pela
transio conservadora/conciliatria no foram superados e por
essa razo, mesmo os sucessivos adendos aos textos posteriores
anistia de 1979, como a Emenda n. 26, de 27 de novembro
de 1985, no absolveram dignamente os militares cassados. Vale
ressaltar que a conquista mais significativa obtida, o direito
de retorno para os postos em que estavam no momento da
cassao, que refletia no tempo de servio para aposentadoria,
excluiu a possibilidade de reintegrao ao servio ativo, salvo
pontuais excees e, mesmo assim, por meio de recursos em
altas instncias.9 Como foi mencionado, esse pacto conciliatrio
9 Exceo de monta a destacar como grupo reintegrado instituio, foi um contingente de
36 revista DISCENSO

inseriu artifcios contornados posteriormente excludentes
dos subalternos, praas e marinheiros. O entendimento jurdico
era baseado numa sutil interpretao que amparava somente a
concesso queles punidos por atos institucionais.10
A Assembleia Constituinte de 1988 possibilitou inegavelmente a ampliao da anistia de 1979, concedida e gestada no
limiar da democratizao, tendo significado um captulo mais
abrangente da inicialmente exposta e, vale dizer, possibilitou ainda um dado novo: uma reparao econmica, embora
restrita aos aeronautas atingidos por portarias secretas
(MACHADO, 2006, p. 39). Na mesma linha de argumentao
possibilitou uma pequena ampliao quanto ao seu perodo de
abrangncia, que passou a ser de 18 de setembro de 1946 at
a data da promulgao da constituio. Quanto aos beneficirios, anistiou igualmente os atingidos pelo Decreto-lei n. 864, de
12 de setembro de 1969, ou seja, os participantes da Revoluo
Comunista de 1935 e da campanha do Petrleo Nosso, que pela
primeira vez foram beneficiados com a anistia desde suas punies. Como esperado, os comandos militares sustentaram cerrada oposio medida com argumentos pouco convincentes,
mas atuando de forma incisiva e eficiente com os parlamentares.
Nessa articulao, os comandantes militares fizeram de um
pressuposto histrico o eixo central de sua oposio: a impos-sibilidade da reintegrao dos cassados ao servio ativo, bem
como abortaram quaisquer iniciativas no sentido de reverter
policiais militares cassados pela extinta Fora Pblica e pela Guarda Civil de So Paulo, entre
1974 e 1975 e que foram reincorporados a Polcia Militar. Esse grupo ficou bem pouco tempo na
ativa, semanas na maioria dos casos, mas muitos deles ainda lutam pelo efetivo cumprimento
dos dispositivos das leis de anistia.
10 Recentemente em 2008, uma reportagem da Revista Carta Capital sob o sugestivo ttulo,
Quem liga para os Marinheiros? chama ateno para o fato de ainda haver centenas, talvez
milhares de marinheiros e praas que tentam a reparao pelos danos que sofreram ao longo da
ditadura militar e que conflui no seguinte desabafo de Raimundo Porfrio, atual presidente da
MODAC, ainda h marinheiros, no anistiados, debaixo dos viadutos. Nessa linha, a UMNA:
Unidade de Mobilizao Nacional pela Anistia lanou um documentrio sobre a fundao da
entidade e o resgate da luta pela anistia com o ttulo: Homenagem a Joo Cndido e entre
vrios depoimentos, muitos sinalizam para a inconclusividade desta questo e o fato de ainda
haver marinheiros ainda no anistiados. Carta Capital, 16 de abril de 2008, n. 491, p. 32;
Documentrio Retrospectiva dos 25 anos da UMNA: homenagem a Joo Cndido, 2008.
OPINIO 37

quela diretriz. O curioso que a alegao que impunham para
impedir a volta dos cassados ao exerccio de suas funes seria a superao e ou defasagem tcnica e profissional daqueles
militares, alm de supostas ameaas hierarquia e disciplina.
O que destoa dessa assertiva, que muitos deles em comando
serviram com oficiais que foram anistiados ao longo da histria.
O argumento tcnico travestia, mais uma vez, o dueto desarmnico poltico e ideolgico caracterstico na histria republicana.
Face presso crescente dos grupos e setores anistiados,
a anistia voltaria a incorporar novas ampliaes no governo
Fernando Henrique Cardoso e, consequentemente, houve uma
reviso parcial promulgada via Medida Provisria, a de n. 2.151.
A medida anistiou 2.500 militares punidos por infraes no
regime militar, alm de conceder a declarao de anistiado
poltico e indenizao. J sob a gide de um Ministrio da Defesa,
o ato poltico no contou com a presena dos comandantes
militares e teve por objetivo, concluir, nas palavras de FHC, o
processo de anistia iniciado em 1979. Outras medidas correlatas
seguidas de projeto de lei regulamentando aqueles dispositivos,
alguns deles incluindo os anistiados de 1946, possibilitaram um
inegvel avano e que, de certa forma, atendeu s demandas de
alguns setores militares em relao aos desejos no contemplados
desde a anistia de 1979. No seria a p de cal sobre a questo.
O processo ainda permaneceu inconcluso e, somente como
ilustrao, outros aspectos polticos delicados emergiram,
um deles, provavelmente indito na histria brasileira, j que
incluiu na agenda poltica demandas como a questo em aberto
dos desaparecidos e mesmo da abertura de arquivos militares.
Mais uma ndoa ainda ficou pendente: o no equacionamento
da delicada questo da impunidade dos torturadores, que reflete
no texto numa forosa releitura sobre o significado dos crimes
conexos e, por decorrncia, se h ou sustentabilidade como tese,
deles os torturadores terem a possibilidade de absolvio e
ou de esquecimento.
38 revista DISCENSO

Ao final, a conciliao quase que (im)posta ao processo de
anistia significou a sua retirada da agenda poltica, e, mesmo que
o texto ltimo tenha traduzido algumas conquistas importantes
quando comparado s anistias anteriores, revelou os limites
excludentes postos e delineados na histrica republicana.
A prpria transio negociada reflete este pressuposto e remete
de fato, a leitura confluente neste ensaio, ou seja, da anistia
tambm ser conciliatria j que no Brasil teve como objetivo
ltimo assegurar a volta da democracia; mas refletiu em ltima
instncia, em concesses que, para alguns setores, eram de
princpios, embora muitos deles advogassem que esse pacto
poltico era a possibilidade imposta para sua efetivao.
Por essa razo, a bandeira da anistia ampla geral e irrestrita
que galvanizou ampla mobilizao de setores da sociedade
brasileira e que implicava, no seu projeto inicial, no somente
a negao do regime militar, mas a reincorporao vida
poltica e carreira militar para aqueles que foram injustamente
cassados, foi sepultada ao longo dos ltimos anos da transio
ou transao. Contudo, vale pontuar como exceo, os esforos
contnuos de alguns parlamentares a firme atuao de algumas
entidades para que no se perdesse o esprito do projeto inicial,
ou que a questo da abertura dos arquivos e particularmente,
impunidade quanto aos torturadores no sasse da agenda
nacional11.
Um dado explicativo a mais e que nos chama ateno para
uma reflexo, que no recente, mas seminal, e que est associada
a uma categoria analtica muito presente na Cincia Poltica
a Estabilidade; e que teve em Oliveira Vianna uma escola
de pensamento, escola fundamentalmente conservadora, mas
que em muito influenciou e ainda influencia o debate poltico
contemporneo. Ele no foi o nico intelectual a defender esta
11 Nesta reao contra impunidade, vale pontuar a significativa interveno de algumas entidades
de Direitos Humanos, bem como a Ao que a famlia Teles move em relao ao coronel
Carlos Alberto Brilhante Ustra para que o mesmo seja reconhecido pelo Estado brasileiro
como torturador e que foi seguida por uma segunda Ao, movida pela famlia do Jornalista
Luiz Merlino. Folha de So Paulo, 13/04/2008; OESP, 07/11/2008; 12/11/2008/ 14/11/2008.
OPINIO 39

tese, mas talvez tenha sido um de seus principais formuladores; e
a reflexo decorrente articula o pressuposto atual da conciliao
como um imperativo. um debate, no entanto, que desperta
reflexes curiosas e contraditrias em vrias reas.
Jos Murilo de Carvalho, um conceituado historiador
conservador, reavalia como a conciliao tem sido muito
prejudicial nossa histria, at porque no permitiu rupturas
em nosso processo histrico, portanto no houve avanos
significativos e abortou as possveis possibilidades nesta linha;
mas acautela-se ao mesmo tempo quando adverte que, enquanto
houver memria no h histria, sinalizando contraditoriamente
para o intento de se investigar fatos recentes relacionados
ditadura militar, particularmente enquanto muitos de seus
expoentes ainda estarem vivos.12 Clio Borja, um jurista liberal
de renome, ele mesmo um importante personagem polticos
nos ltimos anos da histria republicana do sculo XX, tambm
nos chama ateno sobre esta questo e argumenta com lucidez,
afirmando que abrir arquivos processo civilizatrio. Borja
no minimiza as dificuldades da adoo desta poltica, seja
pelas possveis reaes e dificuldades advindas dos comandos
militares, ou a compreenso dos segmentos da sociedade civil
envolvidas com a questo; mas adverte que a melhor poltica
para o pas, at porque, nas suas palavras, a conciliao nacional
ainda no est consolidada.13
H nela, no entanto, um agravante nodal em nossa leitura:
quando apreendemos o pressuposto da Conciliao ao ser
relacionado aos movimentos populares e exposto nas anistias
decorrentes fica ainda mais presente a marca de excluso,
excluso que remete a segmentos polticos e ideolgicos das
Foras Armadas bem como aos subalternos, praas e marinheiros. Afinal, aqueles que no se inserem ou enquadram
12 Quanto passagem sobre a memria acima mencionada, ela foi proferida na data
de 21 de setembro de 2007 na conferncia de encerramento do I Congresso da ABED
Associao Brasileira de Estudos de Defesa na UFSCAR em So Carlos. Entrevista de Jos
Murilo de Carvalho Revista VEJA, 26/12/2007.
13 Entrevista de Clio Borja Caderno ALIS OESP, 12/12/2004.
40 revista DISCENSO

como expresso poltica ou ideolgica no arco proposto e
confivel da elite brasileira muito conservadora desde os
idos imperiais como pontua Mercadante , a priori, tambm
no se submetem, resistem de vrias formas. Esse pressuposto
se apresenta contemporaneamente, mesmo nos recentes e
curtos processos democrticos em que esses grupos operam,
operando com uma margem de manobra reconhecidamente
bem reduzida. Concomitantemente, ao argumentar que a
admisso na vida pblica no Brasil teria como expresso desde a
poca de nossa formao e sugestivamente presente aos nossos
dias, a Moderao; a resposta em contrrio a esta tendncia,
o Aniquilamento; conceito que se reproduz historicamente e se
apresenta contemporaneamente qualquer que seja a dimenso
poltica utilizada ou a apreenso operacional que esse conceito
comporta. Mas de que forma?
Percebe-se ainda que o conceito de Moderao, segundo a
tese posta por Mercadante, norteia contemporaneamente este
pressuposto de aceite e o confiana do grupo dominante no
Brasil.14 Quanto ao conceito de aniquilamento considerado
na estratgia militar e na teoria da guerra e advm de Clausewitz.
Sua definio militarmente a seguinte: romper a vontade do
inimigo de continuar na guerra - ou seja, retirar dele a capacidade
de agir e reagir de modo organizado.Nesta leitura, o preldio
do colapso. Embora este conceito tambm seja utilizado pelo
Exrcito Brasileiro, dois exemplos histricos e diferenciados
no tempo demonstram que sua operacionalizao resultou no
aniquilamento do oponente como expresso de eliminao fsica
e total. O primeiro foi a Guerra de Canudos e passado quase um
sculo, a Guerrilha do Araguaia.
Outrossim, vale ressaltar que a histria das Foras Armadas
no linear, e sim uma histria de levantes, rebelies e lutas,
14 A ttulo de ilustrao, vale lembrar a frase histrica de FHC, esqueam tudo que escrevi, em sua
rotao ao centro e s teses moderadas quando se lanou a presidncia; e as outras evidncias
igualmente significativas, ocorrem a partir de 2002 quando o PT (Partido dos Trabalhadores)
lanou a moderada e confivel Carta ao Povo Brasileiro e mais recentemente, Lula na condio
de presidente, no poupou afirmaes de que nunca foi de esquerda e mesmo vulgarizou
esse posicionamento publicamente em vrias ocasies, trazendo constrangimentos a muitos
de seus apoiadores.
OPINIO 41

com resultados conciliadores, por um lado; mas tambm
diferenciados e de confronto, qui nobreza, por outro. Elas
tambm se posicionaram em vrias ocasies ao lado das causas
nacionais e progressistas, bem como ao lado do povo. Isso no
se fez de forma isolada. Na perspectiva da esquerda militar,
assim como dos subalternos, marinheiros e praas, as rebelies
por eles conduzidas eram comumente vistas como motins, casos
de indisciplina ou, mais grave, traio ptria; porm, aquelas
conduzidas por setores da direita militar comumente foram
valorizadas como atos patriticos, e seus participantes, com
pouco ou nenhum risco pessoal, sequer tiveram consequncias
maiores para o prosseguimento de suas carreiras. Vrios deles
chegaram a altos postos de comando e, em alguns casos recentes,
houve o reconhecimento valorativo de alguns personagens
civis e militares por governos democrticos, mesmo sendo eles
reconhecidos e denunciados como torturadores15.
Todavia, o eplogo desse longo processo conciliatrio sobre
a anistia no Brasil Repblica ainda seria a interpretao ltima
do Supremo Tribunal Federal (STF), em 2010, particularmente
no quesito de sua extenso aos crimes conexos, leia-se, o
entendimento que se refere punio (ou no) aos torturadores,
cuja deciso final contrariou amplos setores da sociedade civil.
Respondendo a uma Arguio de Descumprimento de Preceito
Constitucional (ADPF) interpelada pela Ordem dos Advogados
do Brasil (OAB) com vrias entidades16, o Supremo Tribunal
entendeu que a anistia de 1979 era abrangente e tambm anistiava
os agentes do Estado que torturaram e mataram opositores
do regime militar entre 1964 e 1985, portanto, eles no eram
passveis de processos ou mesmo objeto de qualquer punio.17
Julgada a ADPF como improcedente pela maioria dos juzes
(sete votos a dois), deciso pautada inclusive com argumentos
15 Janana de Almeida Teles, Mortos e desaparecidos polticos: reparao ou impunidade? (So
Paulo, Humanitas/FFLCH/USP, 2001, p. 36, 83).
16 Entre as quais, destacam-se: Associao Democrtica e Nacionalista dos Militares (ADNAM);
Associao dos Juzes para a Democracia; Associao Brasileira de Anistiados Polticos; Centro
pela Justia e Direito Internacional.
17 Folha de So Paulo, 29/4/2010; 30/4/2010; O Estado de So Paulo, 29/4/2010; 30/4/2010.
42 revista DISCENSO

conciliadores correlatos aos elencados na histria das anistias
anteriores, a sentena daria por encerrada essa delicada
questo, mesmo ao preo de ignorar o Direito Internacional por
desconhecimento do conceito de crimes de lesa-humanidade, ou
dissociar a democracia dos direitos humanos como pressuposto
de superao de uma ordem na qual esses valores so
contemporaneamente umbilicais. Assim, os juzes escudaram-se
de avaliar ou mesmo ponderar como esta sentena legitimava
a ditadura militar medida que reconhecia os golpistas de
1964 como sujeitos legtimos, entre outras questionveis
ponderaes. Uma delas, bem curiosa como pressuposto do
Estado de Direito e independncia dos poderes, afirmou que no
caberia ao judicirio reescrever o acordo poltico que permitiu
a redemocratizao; e sim ao parlamento, valorizando, em
ltima instncia, a persistncia do pacto conciliatrio brasileiro
originrio da colonizao.
De fato, mais uma vez e como em outras ocasies, a
manifestao do STF veio ao encontro da hiptese corrente,
ou seja, valorizou um pacto conciliatrio que, concretamente,
viabilizou a transio para a democracia de forma pacfica. Porm,
a sentena no deixou de expor sua fragilidade ao sustentar a
hiptese de que no haveria alternativas ou mesmo ponderaes sobre outras possibilidades no tratamento da questo;
alis, tal eplogo no Brasil resultou em flagrante descompasso
com os demais pases que enfrentaram transies semelhantes
na Amrica Latina. O que reafirmou, consequentemente, a tese
central e excludente do dueto social e ideolgico desarmnico
que norteia este ensaio, especialmente entre os militares. Na
verdade, ao encerrar essa questo da impunidade em relao
aos torturadores, o STF nivelou-os ao mesmo patamar dos
militares cassados pelo golpe de 1964. A propsito, estes ltimos
ainda esto espera de uma anistia plena18. Noutros termos,
a anistia advinda desse processo de (re)conciliao que norteou
o processo histrico brasileiro, pode at ter evitado rupturas,
mas no foi, necessariamente, expresso de justia.
18 Conferir em Carta Capital, 12/5/2010, p. 26-28.
OPINIO 43

Referncias
ARNS, Dom Paulo Evaristo (Org.). Brasil: nunca mais.
Petrpolis: Vozes, 1985.
BIERRENBACH, Jlio de S. Riocentro: quais os responsveis
pela impunidade? Rio de Janeiro: Domnio Pblico, 1996.
CUNHA, Paulo Ribeiro da. Um olhar esquerda: a utopia
tenentista na construo do pensamento marxista de Nelson
Werneck Sodr. Rio de Janeiro: Revan: Fapesp, 2002.
FRANCO, Celso. O motim. Rio de Janeiro: Enelivros editora e
Livraria Ltda, 1999.
FROTA, Sylvio. Ideais trados. Rio de Janeiro: Jorge Zahar
Editor, 2006.
GORENDER, Jacob. Combate nas trevas. So Paulo: tica,
6. ed., 2003.
MACHADO, Flavia Burlamaqui. As foras armadas e o
processo de anistia no Brasil (1979-2002). Dissertao
(Mestrado em Histria Social) Universidade Federal do Rio
de Janeiro UFRJ. Instituto de Filosofia e Cincias Sociais
PPGHIS, 2006.
MAESTRI, Mrio. Cisnes negros: uma histria da Revolta
da Chibata. So Paulo: Moderna, 2000.
MERCADANTE, Paulo. A conscincia conservadora no
Brasil. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1980.
MEZAROBA, Glenda. O preo do esquecimento:
as reparaes pagas s vtimas do regime militar
(uma comparao entre Brasil, Argentina e Chile). Tese
de Doutoramento Departamento em Cincias Poltica da
Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas, USP, 2007.
MORAES, Joo Quartim. A esquerda militar no Brasil: da
conspirao republicana guerrilha dos tenentes. So Paulo:
Siciliano/Expresso Popular, 1991, 2005.
44 revista DISCENSO

PERFIL dos atingidos. Mitra arquidiocesana de So Paulo.
SANTOS, Sheila Cristina. A Comisso Especial sobre os
Mortos e Desaparecidos Polticos e a reparao do Estado
s vtimas da ditadura militar no Brasil. Programa de Psgraduao em Cincias Sociais da PUC/SP, 2008. (Dissertao
de Mestrado), p. 169.
SOARES, Samuel Alves. As Foras Armadas e o sistema
poltico brasileiro, p. 152, 153. So Paulo: UNESP, 2006.
SODR, Nelson Werneck. Memrias de um soldado.
Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1967.
TRCIO, Jason. A espada e a balana: crime e poltica no
banco dos rus. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2002.
TELES, Janana. Os herdeiros da memria: a luta dos
familiares de mortos e desaparecidos polticos no Brasil.
Dissertao de mestrado em Histria Social/ Departamento de
Histria da Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas,
USP, 2005.
USTRA, Carlos Alberto Brilhante. A verdade sufocada: a
histria que a esquerda no quer que o Brasil conhea. Braslia:
Editora Ser, 2006.
VIANNA, Marly de Almeida Gomes. Revolucionrios de 35:
sonho e realidade. So Paulo: Companhia das Letras/Expresso
Popular, 1992, 2007.
OPINIO 45
Debate
Debate
Mazelas e Heranas da Ditadura

Militar Brasileira de 1964
A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da
ditadura ao caveiro
Laze Gabriela Benevides Pinheiro
Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado de
Exceo: uma leitura do fascismo em Nicos Poulantzas
Pedro Eduardo Zini Davoglio
Msica e Ditadura: uma anlise sistmica da censura
como forma de alienao
Victor Cavallini
A Impunidade da Tortura Institucional

no Brasil: da ditadura ao caveiro
Laze Gabriela Benevides Pinheiro1
Resumo: O presente artigo tem por finalidade a anlise das consequncias da
impunidade da tortura institucional cometida durante o Regime Militar, gerando a
certeza de impunidade pelo cometimento de crimes de lesa-humanidade (imperdoveis
e imprescritveis), e a sua influncia na sustentao da prtica de intervenes militares
nas favelas cariocas, sobretudo no uso do blindado Caveiro, principal arma militar
contra o narcotrfico.
Palavras-chave: Tortura. Anistia. Caveiro.
Abstract: This article aims to analyse the consequences of impunity of institutional
torture committed during the military regime, creating the certainty of impunity for
committing crimes against humanity (unforgivable and indefeasible), and its influence
in support of the parctice of military intervention in Rios favelas, especially in the use
of shielded Caveiro, main military weapon against drug trafficking.
Key words: Torture. Amnesty. Caveiro.
1 Introduo
A Conveno da ONU sobre tortura e outros tratamentos
ou penas cruis, desumanos ou degradantes, de 10 de dezembro
de 1984, em seu artigo 1, conceitua tortura como:
Qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou
mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de
obter, dela ou de terceira pessoa, informaes ou confisses; de
castig-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha cometido,
ou seja, suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta
pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado
em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou
sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra
pessoa no exerccio de funes pblicas, por sua instigao, ou com
seu consentimento ou aquiescncia.
1 Acadmica da 10 Fase do curso de graduao em direito da Universidade Federal de Sergipe
UFS.
A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

Porm, a Conveno Interamericana para prevenir e punir
a tortura, datada de 1985 e ratificada pelo Brasil pelo Decreto
n. 98.386, de 9 de novembro de 1989, traz em seu bojo um
conceito prprio e ampliado de tortura, admitindo a tortura
praticada por um sujeito ativo amplo, que no necessariamente
tem ligaes com a administrao pblica, qual seja:
Art. 2 Para os efeitos desta conveno, entender-se- por tortura
todo ato pelo qual so infligidos intencionalmente a uma pessoa
penas ou sofrimentos fsicos ou mentais, com fins de investigao
criminal, como meio de intimidao ou castigo pessoal, como
medida preventiva ou com qualquer outro fim. Entender-se-
tambm por tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de mtodos
tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua
capacidade fsica ou mental, embora no causem dor fsica ou
psquica.
A Lei n. 9.455/97, lei brasileira que tipifica o crime de tortura,

em seu artigo 1, incisos I e II, conceitua o crime de tortura de
forma mais concreta, enquadrando-o em situaes que podem
ser facilmente identificadas no cotidiano da sociedade, como:
I constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa,
causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima
ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
c) em razo de discriminao racial ou religiosa;
II submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com
emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico
ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de
carter preventivo.
Dessa maneira, conclui-se que a tortura composta de dois

elementos fundamentais: a imposio deliberada de causar
dor ou sofrimentos fsicos e mentais e a finalidade do ato
obteno de informaes ou de confisses, aplicao de castigo,
intimidao ou coao, ou qualquer outro motivo baseado em
50 revista DISCENSO

discriminao racial ou religiosa. possvel determinar, tambm,
que o torturador pode ser qualquer pessoa, o crime pode ser
praticado tanto por agentes pblicos (tortura institucional),
quanto em ambiente privado (tortura particular). Da mesma
forma, qualquer pessoa pode ser vtima de tortura, sendo, em
sua maioria, presos, suspeitos de crimes e pessoas pobres que
no tem acesso informao e justia.
Vem de Cesare Beccaria, portanto do sculo XVIII, a
argumentao definitiva sobre a irracionalidade da tortura,
como pena ou meio de investigao. Segundo os seus
ensinamentos, quando for utilizada a tortura como meio para
abstrair a inocncia ou culpa de um indivduo prevalecer a
lei do mais forte. Em sntese, a tortura era vista como um meio
certo de condenar o inocente e absorver o criminoso forte, tudo
se resumiria mensurao da fora fsica do pretenso culpado.
Ao inocente to somente restar gritar que culpado, a fim de se
cessarem os tormentos a ele infligidos; o mesmo meio usado para
distinguir o inocente do criminoso, far desaparecer qualquer
distino entre ambos.
Apesar de formalmente extinta, a tortura entra, na segunda
metade do sculo XX e incio do sculo XXI, no seu apogeu
extraoficial ou clandestino. So poucos os casos de tortura
oficialmente registrados no Brasil uma vez que quem torturado
sente-se quase sempre intimidado para denunciar os culpados,
devido ao medo de represlia por parte dos torturadores, ou
de membros das organizaes/corporaes da quais eles fazem
parte.
2 A Tortura Institucional no Brasil Durante a Ditadura
Militar
Em 1964 ocorre o golpe militar, e a tortura institucional passa
a ser um poderoso instrumento a servio do poder, a fim de obter
das vtimas informaes relevantes para a total extirpao dos
opositores polticos do regime. Nessa poca, surge o fenmeno
Debate 51

da tortura contra opositores polticos, tendo como principal
papel o controle social pelo medo, cala, conivncia e omisses.
No final de 1968, o regime edita o famigerado Ato Institucional n. 5, fechando o Congresso Nacional e tornando a tortura
uma poltica oficial do Estado Brasileiro para obter confisses ou
informaes a respeito de perseguidos ou de atividades polticas.
Nessa mesma poca, ocorreu um evento crucial na institucionalizao da tortura no pas. O Seminrio de Segurana
Interna, reunio de todos os secretrios de segurana pblica
do pas para delinear a linha geral sobre segurana interna a ser
aplicada em todo o territrio nacional, continha medidas para
assegurar a ordem poltica e social, garantir a proteo moral e
material das populaes, salvaguardar as instalaes e recursos
de interesse nacional e coordenar as aes civis e militares.
Em poucas palavras, concebeu-se a poltica de luta contra o
inimigo interno: o comunismo.
Desse Seminrio, originou-se a ordem para a criao de um
organismo que reunia elementos das trs Foras Armadas, da
Polcia Estadual civil e militar e da Polcia Federal para o
trabalho especfico de combate subverso, centralizando as
aes. Tal organismo seria denominado Operao Bandeirantes,
localizado no estado de So Paulo (sendo um dos centros de
referncia de prtica de tortura no pas). Originou-se, ainda, a
estratgia governamental para a aplicao de sua doutrina de
segurana interna, baseada em dois planos de trabalho: um de
responsabilidade do Ministrio da Justia o Plano Poltico de
Segurana Interna e outro a ser elaborado pelo Estado-Maior
das Foras Armadas o Plano Militar de Segurana Interna.
A eficincia dos rgos de segurana baseava-se em rapidez,
informaes e potncia de fogo. Tais necessidades levaram
montagem das estruturas dos organismos de represso poltica
com suas equipes de interrogatrio, anlise e capturas. Foi,
tambm, essa necessidade por informaes rpidas a responsvel
pela cotidiana prtica de tortura nos interrogatrios nos pores
da ditadura. Surgem os Centros de Operaes de Defesa Interna
52 revista DISCENSO

(CODI) e os Destacamentos de Operaes de Informaes
(DOI) como integrantes do sistema repressivo, somando-se ao
Departamento de Ordem Poltica e Social (DOPS), provenientes
da ditadura do Estado Novo, cujo objetivo era controlar e
reprimir movimentos polticos e sociais contrrios ao regime no
poder.
Prender, torturar, matar, tudo era permitido para defender
a segurana nacional. A base jurdico-filosfica para justiar
qualquer ato do Regime foi desenvolvida pela Escola Superior
de Guerra (ESG) e fundamentava-se na transposio para o
mbito das relaes internas, entre Estado e indivduos, de
alguns princpios do Direito Internacional Pblico que tratam
das relaes entre os Estados beligerantes.
A ESG preocupava-se com a segurana interna a partir
da concepo de guerra total e permanente, justificando os
excessos cometidos pelo Regime no combate subverso com
base no jus belli. Apoiando-se no princpio da necessidade,
a ESG justificava as medidas excepcionais cometidas pela
Ditadura (prises, tortura e morte de subversivos ou de simples
suspeitos), encarando a populao das reas onde operava os
grupos subversivos armados como potencialmente inimigos.
Durante o governo Geisel, deu-se incio ao processo de
desativao do aparelho de segurana do Estado. Ao mesmo
tempo em que as autoridades pressionavam para fazer cessar
as torturas, iniciaram uma metdica campanha de disperso
dos agentes acusados de praticarem maus tratos contra presos
polticos.
Alm disso, com a desarticulao, em 1973, dos grupos de
esquerda que realizavam aes armadas, os investimentos em
dinheiro por parte de grandes empresrios tornaram-se cada
vez menos frequentes, escasseando os recursos para a represso.
Os episdios das mortes de Vladimir Herzog e Manoel Fiel
Filho, nas dependncias do DOI-CODI, aceleraram o processo
de desativao dos organismos responsveis pela tortura e
represso no Regime.
Debate 53

3 A Lei n. 6.683/79 e a Anistia aos Torturadores
O Senador Pedro Simon, em seu discurso de encerramento
dos trabalhos da Comisso Mista que tratou da Lei de Anistia
afirmou:
Sem os binicos, o resultado seria outro; a Lei n. 6.683/79
resultado da imposio e controle do executivo sobre o legislativo,
que buscou, aprovando esta lei, dar uma resposta parcial e restrita
s inquietaes sociais da poca e, atravs do termo crimes
conexos, cuja definio no clara, ao se referir a estes crimes como
de qualquer natureza, deixou impunes os torturadores e excluiu
centenas de militantes de organizaes de esquerda que resistiram
contra o regime militar, evidenciando o carter de auto-anistia
contido nesta lei, dado o contexto de sua aprovao. (SIMON, 1982)
A Lei de Anistia foi votada e aprovada no congresso Nacional

por meio de um parecer emitido por uma Comisso Parlamentar
Mista, cuja composio era de 59% dos membros filiados
ARENA, partido do governo. Esse o fato histrico que vem
sendo utilizado para se perpetuar e justificar a impunidade dos
crimes de tortura cometidos durante o ltimo Regime Militar
brasileiro.
Segundo Marcelo Zelic, vice-presidente do grupo Tortura
Nunca Mais SP, o texto de lei apresentado pelo executivo
recebeu 306 emendas para serem discutidas na construo de
um acordo. O MDB apresentou 210 emendas (69%), das quais
somente 42 foram aprovadas pela relatoria, totalizando 20% do
que foi pleiteado, com a ressalva de que, com exceo da Emenda
n. 292, todas foram acolhidas somente em parte pelo relator
da ARENA; sendo que, na maioria delas, a parte acolhida foi a
alterao da data que definiu o perodo de tempo a ser anistiado,
somado ao VETO presidencial posteriormente imposto, este
ndice reduz-se para menos da metade.
evidente que no houve dilogo efetivo com a sociedade
quanto elaborao da Lei de Anistia. A proposta feita pelo
54 revista DISCENSO

Regime legislou em causa prpria, configurando-se como uma
lei de autoanistia.
Sem o julgamento dos crimes de lesa-humanidade, negam-se sociedade brasileira os benefcios da justia de transio.
preciso reparar os atingidos e conhecer a verdade (com a
abertura dos arquivos da ditadura), havendo, simultaneamente,
a responsabilizao dos crimes cometidos pelo Estado e a
mudana de conceito, estruturas e formas de atuao das foras
de segurana do pas.
Desse modo, o posicionamento do STF frente ADPF 153,
impetrada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados
do Brasil, configura-se como um estmulo para a perpetuao
da impunidade dos crimes de tortura e outras violaes dos
direitos humanos no Brasil. Um pas que perdoa condutas como
as cometidas pelos torturadores militares, aceita facilmente
a execuo de jovens em favelas na luta contra o trfico, a
represso violenta da polcia a manifestaes dos movimentos
populares, os maus tratos a presos e os demais abusos cometidos
pela poltica de segurana pblica estatal.
O perdo aos torturadores, concedido em 1979, o
responsvel pela perpetuao da certeza de impunidade nos atos
de tortura e desrespeito aos direitos humanos por parte das foras
armadas e dos rgos policiais. A punio aos torturadores tem
o carter pedaggico de explicitar que o pas no mais aceitar
este tipo de conduta, porm, este marco jamais foi firmado na
nossa histria. O que se pretende garantir que a Ditadura, que
julgou violenta e ilegalmente, seja julgada pacfica e legalmente.
educar os militares aos julgamentos democrticos, abertos,
com todo o respeito pelos rus.
H a necessidade de controle social sobre o aparato
repressivo. necessrio saber como ele funciona, de que verbas
ele dispe, que mtodos utiliza. Caso contrrio, corre-se o risco
dos cidados serem refugiados em seu prprio pas, prisioneiros
em uma liberdade relativa.
Debate 55

Da mesma forma que assassinatos mediante a tortura no
punidos foram encobertos pelo Regime Militar, tem-se a
execuo de jovens em favelas cariocas registrada como autos
de resistncia. Muda-se o momento histrico, mas se mantm
as atitudes histricas por parte das foras de segurana nacional.
4 O Blindado Caveiro e a Poltica de Segurana Pblica
no Rio de Janeiro
Segundo Jakobs, existem indivduos que, pelos tipos de
crimes que cometem, pela sua ocupao profissional
(criminalidade econmica, trfico de drogas, etc.), ou por
participar de alguma organizao social, se afastaram do padro
imposto pelo Direito, isto , no proporcionam a garantia
cognitiva mnima necessria a um tratamento como pessoa
sendo tratados como inimigos.
Essa teoria baseada nos conceitos de pessoa e de no
pessoa. Para ele, o inimigo uma no pessoa que no tem direito
a nenhuma garantia constitucional. O inimigo ameaa a ordem
social vigente, portanto, deve ser combatido.
Quando se comete um delito, pessoa garantido o devido
processo legal, sendo assegurados: a ampla defesa, o contraditrio e o direito de ser representado por um advogado. J em
relao ao inimigo, como ele representa uma ameaa perpetuao da ordem vigente, no oferecendo garantia de que se
comportar como um cidado, o Estado se antecipa ao cometimento do delito, a fim de assegurar o bem maior, a paz social.
Como fator gerador de distrbios na sociedade, o inimigo
pode (e deve) ser eliminado.
Esse foi o embasamento terico da poltica de segurana
nacional no Regime Militar. No por acaso, embasa tambm a
poltica de segurana pblica adotada pelo governo do Estado
do Rio de Janeiro no que diz respeito atuao da polcia nas
favelas cariocas.
56 revista DISCENSO

No h uma poltica de segurana pblica contnua, de modo
a combater o narcotrfico a partir de polticas de preveno ao
envolvimento com o crime. H apenas o policiamento repressivo,
por meio de ocupao provisria dos morros cariocas, alegando
a existncia de um estado de exceo justificando a utilizao
do blindado Caveiro nas ocupaes, e o enorme ndice de
letalidade deste tipo de ao.
A introduo do Caveiro marca uma nova fase na poltica
de segurana pblica carioca, em que o estado combate a violncia
com violncia, utilizando uma estratgia de confrontao e
intimidao. As operaes policiais realizadas pelo blindado
utilizam ameaas tanto fsicas como psicolgicas, com o intuito
de intimidar comunidades inteiras.
Consoante com essa poltica, houve, no Rio de Janeiro, um
brusco aumento dos homicdios policiais, situaes sempre
documentadas como autos de resistncia. Segundo dados do
Instituto de Segurana Pblica (ISP), rgo do governo estadual,
analisando os dados disponveis de 2007 com os de 2006, o
aumento de mortes totaliza 25%.
Como de praxe em regimes ditos de exceo, o estado
carioca vem se omitindo da responsabilidade desta situao.
Raras so as denncias seriamente (e legalmente) apuradas. As
poucas execues investigadas o so apenas mediante fortes
protestos nacionais e internacionais, comumente tratadas como
caso de uso excessivo da fora, e no chacina ou genocdio da
populao negra e pobre.
Evidencia-se uma perpetuao da poltica de segurana
pblica instaurada na Ditadura Militar, onde tudo se justifica
pela busca da manuteno da lei e da ordem na sociedade, sendo
permitido ao Estado transgredir essa mesma lei e essa mesma
ordem com o intuito de salvaguardar a segurana da sociedade.
O inimigo deixa de ser o comunista, passando a ser encarnado
pelo traficante e pelo favelado.
Debate 57

5 Concluso
A punio, imposio de uma pena, cumpre, dentre outros,
o objetivo de preveno geral ao cometimento do delito. Isto ,
tem a finalidade de dissuadir eventuais infratores de praticar
novos delitos.
A responsabilizao e a punio dos agentes estatais
praticantes de tortura, de abusos e de maus tratos vo muito
alm da vingana de uma sociedade massacrada pelo medo
e pelo terror do mero revanchismo, mas perpassa tambm
por uma necessria mudana paradigmtica no que tange
ao entendimento de poltica pblica de segurana, de limites
impostos pela sociedade (controle social).
O maior esforo estatal no sentido de rediscutir os crimes
advindos do Regime Militar tem sido a Caravana da Anistia, que
percorre o pas anistiando os presos, desaparecidos e acusados
que no foram beneficiados pela Lei de 1979. Tal Caravana,
porm, no d conta de dirimir os conflitos entre tais indivduos
e Estado, nem avana na responsabilizao dos torturadores.
Continua-se na mesma situao anterior, porm, transforma-se
a dor em pecnia, diante das indenizaes pagas pelos danos
causados.
Simbolicamente, a punio dos agentes estatais responsveis
pelas torturas e maus-tratos praticados em qualquer poca de
nossa histria reflete uma postura poltica: a de no aceitao
desse tipo de conduta, desse tipo de poltica de segurana,
em que o Estado pe suas leis acima dos direitos e garantias
constitucionais, conquistados por meio de muita luta.
A falta de uma justia de transio, mediante um mero
autoperdo, cumpre um papel antipedaggico, acarretando
na continuidade das condutas por parte das foras armadas e
das polcias. No se intimida o policial violento, que conta
com a certeza da impunidade de seus atos, a no torturar
psicologicamente toda uma comunidade nos morros cariocas,
a no forjar atos de resistncia, a no executar.
58 revista DISCENSO

Os direitos humanos so fundamentais, clusulas ptreas
da Constituio Federal de 1988, devendo ter prioridade sobre
qualquer outro interesse. inadmissvel que estados inteiros
vivam, no dito Estado Democrtico de Direito, com a mesma
poltica de segurana pblica criada pela Escola Superior
de Guerra em pleno Regime Ditatorial, tendo como maior
justificativa a vigncia de um estado de exceo devido luta
contra um inimigo interno poderoso e ameaador.
O Brasil precisa rever os crimes praticados durante a
Ditadura Militar provocando uma ampla discusso a respeito de
que poltica pblica de segurana vigorou no Pas, gerando uma
verdadeira mudana paradigmtica, ou eternizar essa poltica,
travando seguidas guerras contra inimigos meticulosamente
eleitos, perpetuando uma ordem que massacra a populao
negra, pobre e marginalizada.
Referncias
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo:
Martins Fontes, 1999.
BONHO, Luciana Tramontin. Noes introdutrias sobre o
direito penal do inimigo. [2010]. Disponvel em: <http://jus2.
uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8439>. Acesso em: 30 jun.
2010.
BRASIL. Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos
Deputados. A tortura no Brasil: subsdio ao trabalho do
relator da ONU para a tortura,
Nigel Rodley, em sua misso oficial ao Brasil. Braslia, 2000.
Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/dados/estudos/dh/
br/torturabr.htm>. Acesso em: 29 jun. 2010.
BRASIL. Congresso Nacional. Comisso Mista sobre Anistia.
Anistia. Braslia, vol. I, 1982.
BRASIL. Conselho Estadual de Segurana Pblica. Tortura:
vamos combat-la. 2. ed. Belm: 2007.
Debate 59

FON, Antonio Carlos. Tortura: a histria da represso poltica
no Brasil. 6. ed. So Paulo: Global, 1981.
GABEIRA, Fernando. Carta sobre a anistia: a entrevista
do Pasquim conversao sobre 1968. 3. ed. Rio de Janeiro:
CODECRI, 1980.
MATTOSO, Glauco. O que tortura. So Paulo, Nova
Cultural, Brasiliense, 1986.
ROZA, Adriana de Andrade. A influncia de Beccaria na Lei
n. 9.455/97. [2010]. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/
doutrina/texto.asp?id=4313>. Acesso em: 29 jun. 2010.
SOUZA, Taiguara L. S. Controle jurisdicional de polticas
pblicas de segurana: o caso do blindado Caveiro. Niteri.
Monografia de Concluso de Curso de Direito pela UFF, 2008.
SOUZA, Taiguara L. S. O caso do blindado Caveiro:
apontamentos sobre controle jurisdicional de polticas pblicas
em matria de segurana. Rio de Janeiro. Revista de Direito
dos Monitores da UFF, v. 3, 2008. Disponvel em: <http://
www.uff.br/rdm/revistas/rdm_ano1_ed3.pdf>. Acesso em:
30 jun. 2010.
SOUZA, Taiguara L. S. Razo anamntica, justia transicional
e lutas constituintes: limites e possibilidades
da Lei de Anistia. Rio de Janeiro: 2009.
ZELIC, Marcelo. A auto-anistia e a farsa de um
acordo nacional. [2010]. Disponvel em: <http://www.
torturanuncamaisrj.org.br/artigos.asp?Refresh=2010050509102
734342898&Codartigo=83>. Acesso em: 29 jun. 2010.
60 revista DISCENSO
Tpicos para uma Teoria Materialista

do Estado de Exceo: uma leitura
do fascismo em Nicos Poulantzas
Pedro Eduardo Zini Davoglio1
No vivimos en democracias. No vivimos tampoco
en los campos de concentracin, como aseguran
algunos autores que nos ven a todos sometidos a
la ley de excepcin del gobierno biopoltico.
(Jacques Rancire, em El dio a la democracia)
Resumo: Apresenta-se aqui, a partir de uma leitura dos textos de Nicos Poulantzas
sobre o fascismo e em contraposio a toda uma srie de teorias muito em voga nos
estudos de filosofia e teoria do direito, um conjunto de proposies pertinentes a uma
teoria materialista do Estado de exceo. Defende-se a necessidade de uma abordagem
da realidade como totalidade concreta, que situe e estude em suas especificidades: a) o
modo de produo capitalista global, a etapa do seu desenvolvimento e seu impacto no
interior das formaes sociais sob anlise; b) a conjuntura da luta de classes na formao
social e suas viragens; c) seus impactos sobre os aparelhos de Estado. Extrai-se da uma
leitura do Estado de exceo como forma especfica de Estado capitalista.
Palavras-chave: Estado de Exceo. Fascismo. Ditadura Militar. Bonapartismo. Nicos
Poulantzas.
Abstract: It is presented here, from a reading of the Nicos Poulantzas texts over
fascism and in contrast to a number of theories in vogue in the studies of philosophy
and legal theory, a set of relevant propositions to a materialist theory of the state of
exception. It supports the need for an approach to reality as a concrete totality, that
places and study of their specificities: a) the global capitalist mode of production,
the stage of its development and its impact within the social formations under review,
b) conjuncture of class struggle in the social formation and its turns, c) its impact
on the state apparatus. Extract then reading a state of exception as a specific form
of capitalist state.
Key words: State of Exception. Fascism. Militar Dictatorship. Bonapartism. Nicos
Poulantzas.
1 Acadmico da 10 Fase do Curso de Graduao em Direito da UFSC e Bolsista PET.
Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado de Exceo

1 Introduo
muito comum encontrar em revistas de graduao de
Direito como esta e mesmo naquelas consideradas cientficas
as do andar de cima propostas de interpretao do nazismo e
dos chamados totalitarismos, lastreadas em certo marco liberal,
que apresentam tal fenmeno como a realizao mxima da
modernidade, cuja bvia concluso a de que qualquer tentativa
de tomar as rdeas da histria desembocaria inevitavelmente no
genocdio. Stlin e Hitler como duas faces da mesma moeda.
Ode lei como bloqueio da poltica.
Igualmente contumaz a leitura do Estado de exceo que
de posse de sofisticados artifcios biopoltico-arqueolgico-lingustico-genealgicos concede superestrutura jurdico-poltica e ao mundo das ideias uma autonomia infundada e
arbitrria, sem p no estudo sistemtico da realidade, abdicando
da anlise das especificidades de cada regime e forma de Estado,
bem como das condies que a eles do causa e determinam.
A exceo como regra traz o fascismo aos nossos dias, e iguala
todas as formas de violncia estatal.
o que se pode depreender, p.ex., da anlise de Giorgio
Agamben, expoente do que Born chamaria de uma moda
schmittiana na teoria poltica contempornea. Segundo seu
entendimento,
O totalitarismo moderno pode ser definido, nesse sentido, como
a instaurao, por meio do estado de exceo, de uma guerra
civil legal que permite a eliminao fsica no s dos adversrios
polticos, mas tambm de categorias inteiras de cidados
que, por qualquer razo, paream no integrveis ao sistema
poltico. Desde ento, a criao voluntria de um estado de emergncia permanente tornou-se uma das prticas essenciais dos
estados contemporneos, inclusive dos chamados democrticos.
(AGAMBEN, 2004, p.13)
Assim, concebendo, opera a separao entre norma e deciso

sem relacion-las com suas condies de existncia, confundido
62 revista DISCENSO

os limites formais da atuao do Estado com seus limites reais.
Desse modo, o Estado aparece como uma mquina, que como
que possuda pelo Mal no incio do sculo XX, alimenta-se at
hoje dos corpos de uma multido aptica. Em seus termos:
Isso no significa que a mquina, com seu centro vazio, no seja
eficaz; ao contrrio, o que procuramos mostrar , justamente,
que ela continuou a funcionar quase sem interrupo a partir da
Primeira Guerra Mundial, por meio do fascismo e do nacionalsocialismo, at nossos dias. O estado de exceo, hoje, atingiu
exatamente seu mximo desdobramento planetrio. O aspecto
normativo do direito pode ser, assim, impunemente eliminado
e contestado por uma violncia governamental que, ao ignorar
no mbito externo o direito internacional e produzir no mbito
interno um estado de exceo permanente, pretende, no entanto,
ainda aplicar o direito. (AGAMBEN, 2004, p. 131)
No se tratar aqui de uma anlise crtica dessas teorias,

tampouco apresentarei, a elas, uma alternativa plenamente
elaborada. Como contraponto a esses textos e a essa tradio
sociolgica, sero oferecidos um plano de pesquisa e um
conjunto de proposies, baseado na leitura feita de Nicos
Poulantzas, de suas teses sobre o Estado capitalista de exceo
e principalmente sobre o Estado fascista como uma de suas
formas especficas, que tem por base uma interpretao dos
regimes de Mussolini na Itlia (1922-1943) e de Hitler na Alemanha (1933-1945).
Defende-se, sob a gide da obra de Poulantzas sobre o tema,
notadamente Fascismo e Ditadura, que para atingir uma teoria
materialista do Estado de exceo capaz de abord-lo diante da
realidade contempornea, deve-se:
a) Caracterizar o modo de produo capitalista global, bem
como a presente etapa do seu desenvolvimento e seu
impacto no interior das formaes sociais sob a anlise
no se pode prescindir de tal tarefa, pois apenas a partir
disso que se compreender as determinaes impostas
Debate 63

do plano externo aos pases e observar as linhas gerais
da conjuntura em que eles esto inseridos.
b) Feito isso, se estar aptos a traar a conjuntura da luta
de classes na formao social em questo e suas viragens
ela que dar forma aos aparelhos de Estado, objeto
primrio da presente pesquisa.
c) Por fim, devem-se observar os impactos dessa conjuntura sobre os aparelhos de Estado, bem como o papel
desempenhado por estes na constituio daquela
precisamente aqui, pode-se empreender a caracterizao
do Estado de exceo diferenciando-o das outras formas
de Estado capitalista.
Ser reconstrudo a seguir o trajeto percorrido por Poulantzas
na tentativa de explicar o fenmeno fascista, passando por cada
uma das etapas descritas anteriormente e extraindo, nos limites
da compreenso, os elementos de uma Teoria Geral do Estado
capitalista de exceo presentes em sua obra.
2 Capitalismo e Imperialismo
Em breve exposio, Ellen Meiksins Wood (2001, p. 12)
define o capitalismo como
[...] um sistema em que os bens e servios, inclusive as necessidades
mais bsicas da vida, so produzidos para fins de troca lucrativa;
em que at a capacidade humana de trabalho uma mercadoria
venda no mercado; e em que, como todos os agentes econmicos dependem do mercado, os requisitos da competio e
da maximizao do lucro so as regras fundamentais da vida;
[...] um sistema em que o grosso do trabalho da sociedade feito
por trabalhadores sem posses, obrigados a vender sua mo-deobra por um salrio [...]. O objetivo bsico do sistema capitalista,
em outras palavras, a produo e auto-expanso do capital.
Embora essa seja uma caracterizao exata de alguns aspectos que compe o modo de produo capitalista, cumpre res64 revista DISCENSO

saltar, conforme nos demonstra Poulantzas (1977, p. 13), que
esse conceito o de modo de produo no se restringe ao
mbito econmico, correspondendo a uma [...] combinao
especfica das diversas estruturas e prticas [...] da vida de uma
sociedade: a poltica, a ideologia, a economia, etc.
Assim, o imperialismo, conforme o descrevia Lnin (1982,
p. 88)
o capitalismo chegado a uma fase de desenvolvimento onde se
afirma a dominao dos monoplios e do capital financeiro, onde
a exportao dos capitais adquiriu uma importncia de primeiro
plano, onde comeou a partilha do mundo entre os trustes
internacionais e onde se ps termo partilha de todo o territrio
do globo, entre as maiores potncias capitalistas.
Seria possvel ento, compreend-lo como um estgio o

estgio supremo no interior do modo de produo capitalista.
Isto , dizer que caracterizado por uma transformao
interna do modo de produo e mais precisamente por uma
recombinao igualmente especfica das j referidas estruturas
e prticas da vida social.
Posto isso, a tarefa que se tem, traar, pelo menos em
linhas gerais, em que consistem essas transformaes, quais os
dados dessa recombinao das esferas no interior do modo de
produo e principalmente, mapear o impacto dessa nova fase
sobre os campos poltico e ideolgico, bem como entender de
que modo isso afeta as relaes internacionais e as conjunturas
nacionais da luta de classes. Siga-se Poulantzas.
Para o autor, o estgio imperialista se estabelece a partir de
uma srie de transformaes, dentre as quais cumpre destacar:
a) A passagem de dominncia do capital concorrencial para
o capital monopolista, marcada pela rpida converso
do capital industrial em capital financeiro, dinamizando
seus fluxos e internacionalizando em ampla escala as
relaes sociais, compondo: i) a cadeia imperialista e
Debate 65

ii) o desenvolvimento desigual de seus elos.
1. Por cadeia imperialista deve-se entender o fenmeno
decorrente de uma intensificao da circulao internacional de capitais e o aprofundamento da interpenetrao
econmica que faz com que cada pas passe a figurar como
um elo dessa mesma cadeia de relaes internacionais.
2. O desenvolvimento desigual, por sua vez, uma das
caractersticas atinentes insero dos pases nessa cadeia.
Pois, cada elo dessa grande corrente est preso a ela com
mais ou menos fora, de modo que a prpria dinmica
de seu desenvolvimento e de sua adeso cadeia ser
determinada de acordo com a forma especfica da relao
que com ela estabelece, bem como por suas caractersticas
internas. Cumpre, contudo, ressaltar, que dizer que um elo
mais forte ou mais frgil, diferente de dizer que mais
ou menos desenvolvido economicamente2.
b) A mudana do papel do Estado e do seu ndice de eficcia,
impulsionada pelas mudanas acima descritas. que
diante de tamanha alterao da dinmica do capitalismo
global, os Estados passam a sofrer novas influncias e so
chamados a desempenhar novas tarefas. Pois, embora o
Estado liberal como simples policial, a rigor, no passe
de um mito, pode-se perceber claramente no estgio
imperialista, a ampliao da participao do Estado na
organizao da economia e na prpria composio do
capital monopolista, transitando para o que hoje se chama
de Estado intervencionista.
c) Profundas modificaes ideolgicas, notadamente no que
concerne ideologia dominante, com o aparecimento do
que se pode nominar de uma ideologia imperialista, da
qual a ideologia fascista consistir, como se ver, numa
variante.
2 Segundo Poulantzas, esse um dos erros fundamentais da anlise econo-micista da III
Internacional.
66 revista DISCENSO

Conforme nos mostra Poulantzas, essas mudanas, econmicas, polticas e ideolgicas, pressupem um perodo de
profunda crise das estruturas anteriores, sucedida por uma
transio. E justamente a que se situa a conjuntura especfica
que deu azo ao surgimento do fenmeno fascista. Pois o
Estado fascista, como forma especfica do Estado capitalista de
exceo, foi o responsvel por completar a transio do estgio
pr-imperialista ao estgio imperialista do capitalismo nas
sociedades determinadas em que teve lugar.
No se pode, contudo, confundir a dominncia do
imperialismo a nvel global com a dominncia do imperialismo
em pases especficos. correto afirmar, portanto, que o fascismo
um fenmeno pertencente etapa imperialista do capitalismo
mundial, e que, ao mesmo tempo, vem para estabelecer a
dominncia do imperialismo a nvel local, em pases ainda primperialistas.
Assim, proponho uma linha do tempo, que mesmo demasiado
esquematicamente, tem a virtude de apresentar de modo mais
didtico os diferentes perodos da transformao do capitalismo
no interior de uma formao social:
Estgio
pr-imperialista
Perodo de transio
Estgio imperialista
Estado liberal
Estado de exceo
Crise poltica
Estado
intervencionista
Capitalismo
concorrencial
Crise Econmica
Capitalismo monopolista
Ideologia
pr-imperialista
Crise ideolgica
Ideologia
imperialista
Delineado o quadro geral da etapa imperialista do modo de

produo capitalista, qual correspondem os regimes fascistas
europeus sob a anlise de Poulantzas, imprescindvel ressaltar
que: se por um lado, o imperialismo gera uma exasperao da
luta de classes responsvel por uma crise poltica profunda; por
Debate 67

outro, ele no explica exaustivamente o surgimento do fascismo,
constituindo apenas um dos elementos que concorreram para
a sua instalao. Essa instalao, por seu turno, correspondendo
a apenas uma das respostas possveis e no necessria para
a conjuntura especfica de crise neste dado tempo histrico.
Posto isso, dispem-se de alguns elementos que nos permitem avanar para o prximo ponto proposto neste artigo:
a) entende-se, a partir da anlise de Poulantzas, que os fascismos objetos de seu estudo, como espcies de regime
capitalista de exceo situam-se no perodo de transio
entre duas etapas do capitalismo;
b) tambm, que essa transio se d no bojo de uma crise
profunda das estruturas do sistema capitalista global e que
essa crise ter efeito sobre as conjunturas da luta de classes
nas formaes sociais nacionais, que precisaro se adequar
a essa nova dinmica.
Que essa mudana de estgio vem acompanhada de transformaes substanciais da organizao e da funo do Estado.
3 Lutas de Classes e Crise Poltica
Passando anlise da conjuntura da luta de classes nas
sociedades em que tiveram lugar o regime e o Estado fascista,
deve-se analisar quais as correspondncias entre esse campo
e o esquema mais geral j delineado. Para tanto, importante
primeiramente clarear o campo conceitual.
Como se pode inferir do que foi dito at agora, para
Poulantzas, o fascismo e os outros regimes de exceo, sendo
fenmenos cuja especificidade os diferencia das outras formas de
regime capitalista, so gerados a partir de crises polticas igualmente especficas. Assim, cada um desses regimes excepcionais
configurar um desdobramento possvel de um tipo particular
de crise poltica.
68 revista DISCENSO

3.1 A Relao entre Crise Poltica e Fascismo em Gramsci e Talheimer
Segundo Poulantzas, tanto para Gramsci quanto para

Talheimer, os fascismos europeus representaram um regime
responsvel por solucionar, no plano nacional, e em favor da
burguesia o impasse gerado por uma crise poltica de equilbrio
entre as principais classes em luta. Ou seja, apto a dissolver uma
situao em que a correlao de foras entre o proletariado e a
burguesia de uma formao social est empatada e, portanto,
bloqueada de se desdobrar.
Na acepo de Gramsci (1932-1934, p. 1), contudo, tal crise
catastrfica estaria restrita a uma hiptese muito mais especfica,
referente a
[...] uma situao na qual as foras em luta se equilibram de uma
maneira [...] tal que a continuao da luta no pode se dar seno
com a destruio recproca. Quando a fora progressiva A luta
com a fora regressiva B, pode ocorrer no s que A vena a B ou
vice versa, mas tambm que nenhuma das duas vena, que se
debilitem reciprocamente e que uma terceira fora C intervenha
de fora para dominar o que resta de A e B.3
Para o italiano, ento, o regime fascista, uma variante

de um gnero que denomina cesarismo, que por sua vez,
correspondente soluo arbitraria de uma crise catastrfica,
confiada a una grand personalidad, e que se pode dar sob a
forma progressiva ou regressiva, dependendo da classe em favor
da qual se resolver a crise. Apesar da terminologia, fica clara
em seu estudo a atualizao do conceito de cesarismo com
a constante apario do termo cesarismo moderno.
J para Talheimer, na esteira do 18 Brumrio de Marx, tal
regime e tal tipo de Estado, seriam denominados bonapartismo,
3 Livre traduo de: [...] una situacin en la cual las fuerzas en lucha se equilibran de una manera
[...] tal que la continuacin de la lucha no puede menos que concluir con la destruccin recproca.
Cuando la fuerza progresiva A lucha com la fuerza regresiva B, puede ocurrir no slo que
A venza a B o viceversa, puede ocurrir tambin que no venzan ninguna de las dos, que se
debiliten recprocamente y que una tercera fuerza C intervenga desde el exterior dominando
a lo que resta de A y de B.
Debate 69

o que segundo ele, estaria mais de acordo com a ideia de
proletariado moderno. Em sua definio, muito prxima de
Gramsci,
A burguesia [...] uma das bases sociais do bonapartismo, porm,
para salvar a sua existncia social em uma determinada situao
histrica, abandona o poder poltico submete-se ao poder
autonomizado do Executivo. (TALHEIMER, 1975, p. 2)
Em ambos os regimes, o Estado, ora responsvel pela

resoluo da crise, estaria, conforme a citao anterior, dotado
de uma autonomia relativa alargada em relao s classes
dominantes. Isso quer dizer que a vinculao entre os desgnios
imediatos das classes dominantes e os aparelhos de Estado
estaria fragilizada. Essa forma de Estado, porm, garantiria seu
domnio econmico-social e o restabelecimento a longo prazo
do poder de classe.
Esses dois conceitos (crise catastrfica ou de equilbrio e
bonapartismo) sero incorporados pela teoria de Poulantzas,
sem, contudo, serem aplicados explicao dos fascismos em
questo. Pois, para o autor, Gramsci e Talheimer se enganam
sobre o tipo de crise de equilbrio existente entre proletariado
e burguesia uma vez que tanto na Itlia quanto na Alemanha,
o primeiro j estava derrotado quando da escalada fascista,
devendo a crise estar situada no seio da prpria burguesia.
3.2 A Relao entre Crise Poltica e Fascismo em Poulantzas
Numa formao social complexa, como via de regra so as

capitalistas, a dominao poltica o controle dos aparelhos de
Estado no est nas mos de apenas uma classe ou frao de
classe, de modo que sua articulao para governar, Poulantzas
atribui o termo bloco no poder. Tal articulao de interesses pode
gerar contradies aptas a inviabilizarem a governabilidade de
um territrio.
70 revista DISCENSO

Estar-se- a, diante de uma situao em que nenhuma
frao de classe consegue impor sua direo s outras. A essa
incapacidade do bloco no poder resolver internamente as suas
contradies, Poulantzas chamar crise de hegemonia.
O fascismo seria, ento, precisamente o regime e a forma de
Estado responsvel pela redistribuio do peso de cada fora
dentro do bloco. E, mais concretamente, nos casos sob anlise, o
grande promotor do estabelecimento da hegemonia da frao de
classe do grande capital monopolista.
3.3 Ideologia Dominante e Crise Ideolgica
Essa crise poltica veio acompanhada tambm de uma crise

ideolgica. Seu lcus, devido s caractersticas da crise geral
acima esboada, no poderia deixar de ser o interior das prprias
classes dominantes. De modo que tratar-se- agora de uma crise
da ideologia dominante.
Explica Poulantzas que, para ser dominante, uma ideologia
precisa conseguir impregnar outros subconjuntos ideolgicos:
a ideologia pequeno-burguesa, a ideologia proletria, etc.
Assim, toda crise da ideologia dominante afeta de algum modo
o conjunto das outras ideologias, podendo abrir espao para
a emergncia de outro subconjunto ou instaurar uma crise
generalizada. Ou seja, uma crise simultnea da ideologia
dominante e da ideologia de sua principal fora antagonista.
Esse o caso do fascismo, pois quando a ideologia burguesa
entra em crise, levando consigo a ideologia operria sob sua
contaminao esta no lhe pode opor uma resposta satisfatria.
3.4 O Partido e a Ideologia Fascista
O partido fascista corresponde unificao de organizaes

armadas existentes de longa data tanto na Alemanha como
na Itlia. Os traos mais marcantes de sua ideologia, uma
Debate 71

variante extremamente contraditria da matriz imperialista
contaminada pela ideologia pequeno-burguesa, so: estatolatria;
dio ao direito; elitismo; racismo; nacionalismo; militarismo;
anticlericalismo; valorizao da famlia; valorizao da escola;
dio aos intelectuais; corporativismo.
Alm disso, diversos outros elementos fluidos que mudam
de acordo com cada etapa do processo de fascizao e parcela
do partido. Um de seus aspectos iniciais mais salientes o
anticapitalismo, que marca uma gigantesca adeso das camadas
inferiores, principalmente da pequena-burguesia, e que se esvai
at sumir aps a consolidao no poder.
Poulantzas aponta ainda, contra o que comumente se diz,
que no h nada mais falso do que a ideia de que a ideologia
fascista um discurso nico e repetitivo,
Muito pelo contrrio, esse papel [dos aparelhos ideolgicos]
tal que estas ideologias e este discurso se apresentam de uma
forma consideravelmente diferenciada de modo que eles esto
encarnados em diversos aparelhos poltico-ideolgicos fascistas
de acordo com as diferentes classes, fraes de classes e categorias
sociais a que se dirigem, o que permitiu a eles justamente explorar
as condies materiais de existncia dessas classes e fraes.
(POULANTZAS apud MARTIN, 2008, p. 265) 4
Visto isso, dispe-se dos elementos indispensveis para

desenharmos um brevssimo panorama do processo geral de
fascizao das formaes sociais aqui estudadas.
3.5 O Processo de Fascizao
Poulantzas divide em etapas o processo de fascizao, ou seja,

o acmulo de condies e seus desdobramentos que culminaram
4 Livre traduo de: Quite to the contrary, this role is such that these ideologies and that discourse
present themselves in a considerably differentiated way such that they are incarnated in diverse
fascist politico-ideological apparatuses according to the different classes, class fractions and social
categories to which they are addressed, which permitted them precisely to exploit the material
conditions of existence of those classes and fractions.
72 revista DISCENSO

no fascismo estabelecido. Essas etapas, que se apresentam em
ritmos muito desiguais, so:
a) O perodo que vai do incio do processo at o ponto de
irreversibilidade em que o partido fascista, anteriormente
um conjunto de pequenos bandos armados, que s
recebia apoio das fraes dominantes em conjunturas de
investidas mais extremistas do proletariado, comeou a
ganhar um carter de massas. Diante disso, a frao do
grande capital no poder passa a apoi-lo abertamente,
embora esteja longe de ser por ele representada. Com o
apoio e sem abrir mo de sua autonomia, ganha espao no
bloco no poder, iniciando uma ofensiva em seu interior.
Nesse perodo, as relaes entre os partidos do bloco
no poder e os aparelhos de Estado se alteram e passam
a surgir instncias decisrias paralelas com grupos de
presso, milcias e organizaes paraestatais. Ocorre
um recrudescimento do aparelho repressivo, restando
escanteado o governo formal e o parlamento. Aqui, se d a
primeira grande transformao no Estado, no se tratando
apenas de uma passagem do Estado liberal para o Estado
intervencionista, ou de um modelo de dominncia do
parlamento para um de dominncia do executivo, mas de
uma modificao proveniente de uma quebra da relao
representante-representado. Pois, na tentativa de assumir a
hegemonia, os partidos do bloco no poder entram em uma
guerra oculta, politizam todas as contradies em seu seio,
e seus movimentos nesse sentido deixam de contemplar
os interesses das classes por eles representadas. Tem lugar
a, uma crise de organizao. O partido fascista fortalece
sua vinculao com a massa atravs de compromissos
com amplos setores ao mesmo tempo em que disputa a
hegemonia da direo.
b) O perodo que vai do ponto de irreversibilidade chegada do
fascismo ao poder marcado por compromissos capazes de
neutralizar as contradies ora ascendentes entre o capital
Debate 73

monopolista e as outras classes dominantes. A proximidade
do partido fascista com esses grupos dominantes, no
entanto, comea a gerar desconfiana nas massas e nos
setores de apoio mais declaradamente anticapitalistas.
Sela-se a, sob a gide do partido fascista, o compromisso
explosivo entre pequena-burguesia e capital monopolista.
c) O primeiro perodo do fascismo no poder em que o
partido fascista consolida dissimuladamente a hegemonia
do capital monopolista ao bloco no poder, ao mesmo
tempo em que lhe impe importantes concesses s
massas. Estabelece a pequena-burguesia nos aparelhos
burocrticos, consolidando-a como classe reinante e
detentora do Estado. Elimina, inclusive fisicamente, sua
ala mais esquerdizante, e acaba com os com-promissos.
d) O perodo de estabilizao do fascismo em que a frao do
grande capital, hegemnica, passa a reinar. A pequenaburguesia continua detentora do Estado e por isso, em
larga escala apoia o movimento. Da em diante, embora
acabem os compromissos, o partido fascista s vezes
impe ao bloco no poder concesses s massas, a fim de
no romper totalmente seu vnculo. Dotado de um nvel
especfico de autonomia relativa, o Estado fascista no
um agente s ordens do grande capital, mas um aplicador
dos seus interesses a longo prazo.
4 Proposies Gerais sobre a Forma de Estado de Exceo
Cumpridas as etapas preliminares, o esboo do quadro
capitalista global e seus impactos nas formaes sociais em que
se estabeleceu o fascismo, apontar-se- o que seriam, segundo
Poulantzas, as principais caractersticas de um Estado capitalista
de exceo, de modo a tornar possvel uma teoria geral apta a
diferenciar regimes de exceo e regimes de normalidade.
A partir da anlise brevemente descrita, Poulantzas dedica-se a elencar as transformaes que dotam o Estado fascista, bem
como as outras formas de Estados de exceo de caractersticas
74 revista DISCENSO

especficas, ausentes nas outras formas de Estado capitalista.
Pois, a etapa imperialista imps modificaes tambm aos
Estados que no passaram por regimes excepcionais, fazendo
com que seja imprescindvel separar o que uma caracterstica
geral do Estado capitalista em dado tempo histrico e o que
especfico dos regimes em questo.
4.1 Topologia do Estado Fascista: tipo de estado, forma de estado e
forma de regime
Para que isso seja possvel, contudo, deve-se desanuviar

algumas definies:
a) Tipo de Estado: o Estado fascista uma forma de Estado
capitalista que apresenta, assim, os traos prprios que o
caracterizam.
b) Forma de Estado: o Estado fascista uma forma do Estado
de exceo, que apresenta diferenas quanto a outras formas
de Estado atinentes mesma etapa do desenvolvimento
do capitalismo. Contudo, ele deve se incumbir, alm de
suas atribuies especficas, das mesmas funes gerais
estabelecidas pelo estgio em questo.
c) Forma de regime: o Estado fascista constitui desse modo,
uma forma de regime especfica. Isso quer dizer que:
i) tem caractersticas comuns com as outras formas de
regime que sobressaem da forma de Estado de exceo do
Estado capitalista: as ditaduras militares e o bonapartismo;
ii) por outro lado, devido especificidade da crise que
o instaura e das relaes entre as classes que estabelece,
apresenta diferenas em face dessas formas de regime.
4.2 Caractersticas Gerais do Estado de Exceo
Posto isso, agora sim possvel elencar as caractersticas gerais

de um Estado de exceo conforme definido por Poulantzas.
No ser demais pontuar que se trata de uma teoria geral, com
vistas a promover a classificao e diferenciao das formas de
Estado de exceo entre si e diante das outras formas de Estado
Debate 75

capitalista, e no da descrio de regimes correspondentes a
formaes sociais concretas efetivamente existentes. Pode-se
ento, ressaltar como constitutivos de um Estado capitalista
de exceo:
a)
Formas especficas de interveno na economia:
caracters-tica geral do Estado capitalista, conforme o
teoriza Poulantzas, uma separao relativa entre as esferas
econmica e poltica, sem que, contudo, deixe a segunda
de intervir na primeira. No caso do Estado de exceo,
essa interveno costuma se dar de uma forma muito
caracterstica, uma vez que diante da crise que o engendra,
este se v obrigado a adaptar e ajustar o sistema econmico
de modo a tornar possvel a transio poltica que visa a
promover. Importante perceber ainda, que mais marcante
do que o grau de interveno, a forma sob a qual essa
interveno ocorre.
b) Autonomia relativa em face das classes dominantes: con
forme Codato (2009, p. 2), [...] a ideia de autonomia
relativa do Estado [] um trao constitutivo de todas as
formas de Estado capitalista e no apenas dos regimes
fortes como queriam os tericos do totalitarismo. No
entanto, como efeito da crise poltica e da correlao de
foras a que ela corresponde, nos regimes de exceo esta
relativa desvinculao do Estado em relao s classes
domi-nantes se d de modo muito mais alargado. O motivo
a premncia de reorganizao das relaes no bloco no
poder.
c) A modificao da relao entre aparelho repressivo de
Estado e aparelhos ideolgicos de Estado com a diminuio
da autonomia relativa do aparelho ideolgico no interior do
sistema estatal: Poulantzas aponta para a diminuio, nos
regimes de exceo, da autonomia relativa dos aparelhos
ideolgicos de Estado entre si e em face de seus outros
aparelhos. Isso se d, demonstra, em oposio aos regimes
76 revista DISCENSO

de normalidade, em que esto no poder muitas fraes de
classe alm da hegemnica e h liberdade partidria e de
sindicatos. Pois, no Estado excepcional, ocorre a limitao
da distribuio do poder nos aparelhos, uma vez que
nesses casos, um de seus ramos, dominado pela frao
hegemnica, centraliza muito fortemente todo o sistema
estatal. Alm disso, o aumento da violncia do aparelho
repressivo, precisa ser acompanhado de uma interveno
ideolgica mais vigorosa que o legitime; em tempos de
normalidade o direito faz isso, mas quando essa represso
se d fora do quadro institucional, os aparelhos ideolgicos
devem intervir na sua legitimao extrajurdica. Um ltimo
aspecto desse ajuste refere-se necessidade que o Estado
de exceo tem de refundar uma ideologia dominante
em crise, ou em termos mais precisos, reorganizar sua
hegemonia.
d) Deslocamento do ramo ou do aparelho dominante: uma
das especificidades do Estado de exceo a particular
relao estabelecida entre aparelhos ideolgicos de Estado
e aparelho repressivo de Estado. Conforme Poulantzas, nas
formas no excepcionais do Estado capitalista, o aparelho
repressivo assume a dominncia sobre os aparelhos ideolgicos: quando [...] os locais de elaborao e os canais
de inculcao ideolgica funcionam regularmente, o
ncleo central do Estado detm [...] o papel dominante
em seu seio (POULANTZAS, 1978, p. 341). No Estado
de exceo isso no necessariamente ocorre. Pois, se
correto que os aparelhos se diferenciam por seu aspecto
principal, repressivo ou ideolgico, recebendo a partir
disso uma classificao, o que se pode ver em tais casos
uma verdadeira mudana da natureza de alguns aparelhos:
o exrcito, por exemplo, em regimes como uma ditadura
militar ou mesmo o bonapartismo pode passar de uma
dominncia da funo repressiva para a funo ideolgica.
Em todos os casos excepcionais, todavia, mesmo quando
Debate 77

a dominncia do aparelho repressivo, se ampliam os
caracteres ideolgicos secundrios do Estado.
e) Modificaes do sistema jurdico: o direito de normalidade
do Estado capitalista, em suas funes diretamente
atinentes luta de classes, tem uma dupla tarefa: i) regular
o exerccio do poder poltico pelos aparelhos de Estado,
bem como as formas de acess-los, permitindo assim a
disputa e a mudana da correlao de foras do bloco no
poder sem que esses aparelhos precisem ser modificados.
Do mesmo modo, assegurar a impossibilidade de acesso
das classes dominadas ao poder, sem, contudo, extirpar a
iluso de que isso possvel; ii) alm disso, impor um limite
ao exerccio do poder de Estado, uma linha de direitos
subjetivos que ele precisa respeitar: essa demarcao entre
o pblico e o privado : i) do lado das classes populares,
[...] a expresso de limitao do poder de dominao de
classe pela luta das massas populares (POULANTZAS,
1978, p. 344); ii) do lado das classes dominantes, um
limite ao exerccio do poder dos aparelhos dominados por
outras classes: [...] o problema da famosa distino dos
trs poderes (POULANTZAS, 1978, p. 344). Essa funo
de aplicar o limite exerce-se precipuamente no ramo
judicirio.
Na forma de Estado de exceo, essas funes alteramse em duas frentes: i) o papel regulatrio se esvai: no h
regras jurdicas de funcionamento estabelecidas, e isso
porque as relaes a serem reguladas no apresentam uma
estabilidade no campo em que so jogadas, o poltico. Tal
falta de regulao, permite uma maior liberdade de ao na
busca de formao de hegemonia; ii) o direito no fixa mais
limites atividade do Estado, e embora eles no deixem de
existir, pois a atividade das classes em luta limita o espectro
de sua atuao, desaparece a separao entre o privado
e o pblico, fazendo com que todas as esferas passem
a figurar virtualmente no campo de sua interveno.
78 revista DISCENSO

f) Ruptura do lao de representao partidria de classe e
supresso do princpio de eleio: o Estado de exceo
est sempre associado a uma crise de representao: no
caso do fascismo, por exemplo, descreve-se a crise de
organizao. Esse dado nos aponta o enfraquecimento dos
partidos polticos fazendo com que seu papel especfico
de inculcao ideolgica tenha que ser deslocado para
outros aparelhos de Estado ou ento para um partido
especfico. Seu funcionamento, contudo, foge em absoluto
daquela regularidade dos casos de normalidade, sendo
este um elemento decisivo para a suspenso das eleies,
que se do: i) do lado das massas populares, para quem,
nas outras formas de Estado capitalista tem um papel
preponderantemente ideolgico, em face da crise que assola
essa rea, como uma falncia dos partidos anteriormente
estabelecidos em operarem essa funo; alm disso, como
limitao das possibilidades que as eleies abrem para as
suas conquistas pontuais; ii) do lado do bloco no poder,
o sistema eleitoral assegura a circulao do poder, de
modo que as foras em presena possam se reorganizar.
Assim, a suspenso das eleies um efeito nesse campo,
diante da conjuntura de instabilidade hegemnica, de uma
transformao em que a reorganizao da correlao de
foras no interior do bloco passa a ser tarefa de outros
aparelhos que no os partidos polticos tradicionais.
Da, surgiro as formas de representao corporativista,
das nomeaes a partir de cima e da cooptao, marcadas
por formas especficas de burocratizao.
g) Burocratizao: um dos caracteres mais clebres dos
Estados de exceo, a alargada burocratizao, trao
essencial de um aparelho de Estado subordinado a uma
ideologia interna. Tal ideologia tem os contornos da
ideologia das classes-apoio, notadamente a pequenaburguesia, que incham o Estado e por isso influenciam
esse campo.
Debate 79

h) Paralelismo das redes e das correias de transmisso do
poder: h no Estado de exceo uma notvel restrio
da autonomia relativa dos aparelhos de Estado e a
conformao, entre eles, de novas relaes de dominncia.
Isso porque as disputas no interior dos aparelhos de Estado
estendem-se de modo alterado nessa forma de Estado.
Pois se nas outras formas de Estado capitalista cada ramo
ou aparelho de Estado tem uma competncia especfica,
com a diviso de poderes, etc., no Estado de exceo, em
face da necessidade de conquista de hegemonia por cada
frao, suas funes e mbitos de atuao se sobrepem,
havendo uma disputa entre os aparelhos e at mesmo
no seu interior por zonas de influncia e pelo controle
de reas aptas a promoverem uma guinada hegemnica.
Sobre sua funo, Poulantzas arremata:
Este paralelismo oculto desempenha o papel ideolgico que antes
desempenhava o sistema eleitoral: o de mascarar, tanto aos olhos
das massas populares como aos olhos das outras classes e fraes
do bloco no poder, a hegemonia real de uma classe ou frao.
(POULANTZAS, 1978, p. 353)
5 Concluso
Como resultado da presente pesquisa, posso, sem muita
hesitao, enunciar o seguinte. O Estado de exceo uma
especificao do tipo capitalista de Estado, que se desdobra em
trs diferentes regimes: o bonapartismo; a ditadura militar; e
o fascismo. Todos decorrem de uma mudana substancial do
modo como se d a luta de classes e a disputa pela hegemonia
no interior e fora dos aparelhos de Estado numa conjuntura
especfica de crise poltica. Crise poltica, esta, que est sempre
relacionada a uma fratura dos vnculos entre representantes
polticos e representados.
A delimitao dessas caractersticas particulares que tentei
empreender aqui, parte da convico que guardo a respeito da
80 revista DISCENSO

necessidade de compreender a especificidade dos regimes de
exceo e no confundi-los com quaisquer modificaes do
Estado capitalista frente s alteraes no modo de produo
capitalista global.
O Estado de exceo, assim entendido, no deixa de ser
uma possibilidade viva nos nossos dias, sem, contudo, ser
para ns uma realidade vivida. Pelo menos no no que a teoria
social eurocntrica convencionou chamar de Ocidente. Sua
interpretao como um paradigma, a meu juzo, contribui mais
para uma mistificao do que acontece hoje, do que para uma
real compreenso das transformaes pelas quais tem passado
o Estado.
Por isso, defendo uma delimitao clara entre Estado
democrtico e Estado de exceo. O primeiro, mesmo em
suas formas mais imperfeitas, jamais poder se deixar reduzir
ao segundo. Tal indecidibilidade s pode se apresentar diante
de uma teoria poltica confusa, sem referenciais aptos a
compreenderem a sociedade e os regimes de Estado capitalista
em suas especificidades.
Diante dessas teorias, toda a histria da humanidade pode
ser posta no mesmo plano. Essa incapacidade de perspectiv-la
acarreta a impossibilidade de uma anlise precisa das
particularidades de cada formao social e de cada cenrio da
luta de classes, que desemboca num imobilismo dogmtico
frente s possibilidades que cada conjuntura especfica apresenta
para as foras radicais.
No entanto, o estudo dessas particularidades se apresenta
como um desafio posto teoria materialista da histria. Para
isso, urge uma anlise rigorosa do capitalismo contemporneo
e de suas tendncias, da envergadura daquelas que produziram
Lnin e Rosa Luxembourg sobre o imperialismo. Existem
disposio diversas tentativas que se apresentam, ao menos em
parte, como perspectivas teis.
H que se traar ainda, para os pases perifricos como o
caso do Brasil, as particularidades de sua insero nesse cenrio
Debate 81

de transformaes. Rios de tinta apresentam possibilidades de
se pensar o terceiro mundo a serem desbravadas. E dentro desse
caldeiro, o que representa o governo Lula e as presidncias
vizinhas sobre as viragens contemporneas da luta de classes no
continente e em cada um de seus pases? Eis a tarefa do tempo
presente.
Conceitos como o de estatismo autoritrio, presente em
O Estado, o poder e o socialismo, ltimo livro de Nicos Poulantzas,
podem nos ajudar a compreender a escalada da violncia
estatal a que se assiste hoje sem que se tenha que apelar para
escavaes do nazismo ou de regimes remotos dos confins da
Europa. H nossa prpria barbrie, no precisa-se da alheia.
Referncias
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. So Paulo: Boitempo,
2004.
ALMEIDA, Fernando Chaves. Poder americano e estados
nacionais: uma abordagem a partir das esferas econmica e
militar. Uberlndia: Universidade Federal de Uberlndia, 2006.
BORN, Atlio A.; GONZLEZ, Sabrina. Al rescate del
enemigo? Carl Schmitt y los debates contemporneos de
la teora del estado y la democracia. In: BORON, Atlio A.
Filosofia poltica contempornea. Buenos Aires: CLACSO,
2003. p. 135-159.
CODATO, Adriano. Sobre o teoricismo de Nicos
Poulantzas: consideraes tericas e metodolgicas.
6 Colquio Internacional Marx e Engels. Campinas: 2009.
GRAMSCI, Antonio. El cesarismo. [S.l.], 1932-1934.
LNIN, Vladimir I. Imperialismo: fase superior do
capitalismo. So Paulo: Global, 1982.
POULANTZAS, Nicos. Poder poltico e classes sociais.
So Paulo: Martins Fontes, 1977.
82 revista DISCENSO

______. Fascismo e ditadura. So Paulo: Martins Fontes, 1978.
______. A crise das ditaduras: Portugal, Grcia, Espanha.
Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1978.
______. On the popular impact of fascism. In: MARTIN,
James. The Poulantzas reader: marxism, law and the State.
London: Verso, 2008. p. 258-269.
TALHEIMER, August. Sobre o fascismo. Revista Marxismo
Militante Exterior, n. 1, outubro, 1975.
WOOD, Ellen Meiksins. A origem do capitalismo.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001.
Debate 83
Msica e Ditadura: uma anlise sistmica

da censura como forma de alienao
Victor Cavallini1
Resumo: O presente artigo busca promover uma anlise das correlaes entre as
medidas de represso do governo ditatorial brasileiro do ps-64 e as reaes advindas
do meio artstico, privilegiando o campo da msica, inserindo ainda elementos de
anlise econmico-social, em especial um estudo do mercado fonogrfico brasileiro, a
fim de estabelecer as consequncias deste quadro no desencadear de um fenmeno de
alienao social-cultural, entendida como descolamento da prtica e vivncia artstica
do contexto onde se insere. O ponto de partida so os estudos de Garca Canclini sobre
a arte como atividade comunicativa voltada transformao da realidade.
Palavras-Chave: Censura. Msica. Resistncia. Isolamento das Obras de Arte.
Alienao.
Abstract: This article aims to analyze the correlations between measures of repression
of the Brazilian dictatorial government of post-64 and the reactions arising from the
art world, focusing on the field of music, also with the insertion of elements of economic
and social analysis, in particular a study of Brazilian phonographic market in order to
establish the consequences of this portrait in triggering a phenomenon of social-cultural
alienation, understood as the detachment of practical and artistic experience from the
context where it belongs. The starting point is the studies of Garca Canclini about art
as a communicative activity directed at the transformation of reality.
Key words: Censorship.Music.Resistance.Insulationof the Artworks.Alienation.
1 Introduo
Sempre que se fala sobre alguma forma de expresso artstica
no contexto da ditadura militar brasileira instaurada no ano de
1964 h um elemento que dificilmente no aparece nas discusses:
as polticas de censura adotadas por tal regime. No h dvidas:
a censura foi um elemento importante tanto no desenvolvimento
e aprimoramento dos movimentos artsticos que manifestavam
mensagens contra o regime quanto na proliferao de opinies
contrrias crtica, na medida em que ditava o que deveria
1 Acadmico da 6a Fase do Curso de Graduao em Direito da Universidade Federal de Santa
Catarina e bolsista do Programa de Educao Tutorial PET Direito UFSC.
MSICA E DITADURA: UMA ANLISE SISTMICA DA CENSURA COMO FORMA DE ALIENAO

ser ou no discutido no campo artstico. Entretanto, algo que
no se pode deixar escapar numa anlise das artes desse perodo,
mais do que a reao dos artistas diante da censura, a prpria
maneira do pblico encarar tanto as medidas do governo quanto
os prprios movimentos artsticos da poca, a fim de situar a
discusso sobre arte num plano material, contextualizando as
mensagens propagadas pelas diferentes manifestaes artsticas
da poca.
Dificilmente consegue-se obter estudos satisfatrios sobre
a sociologia da arte. Seja por colocar a viso numa perspectiva
meramente histrica, ou mesmo por ignorar a insero
histrica da arte, os estudos voltados s manifestaes artsticas
dificilmente conseguem esclarecer uma questo fundamental: o
papel desempenhado por determinada forma de arte no perodo
histrico de suas manifestaes. Somente possvel chegar a
uma resposta razovel a essa questo se vislumbrar tambm
as condies de produo e distribuio das obras de arte na
sociedade, bem como as interpretaes que se inferiam dessas
obras. Isso tudo sem esquecer-se do carter subjetivo da arte, que
se expressa numa superao da mera representao da realidade,
haja vista a existncia do posicionamento do prprio artista em
determinada localizao da estrutura social.
Nesse artigo, sero vislumbrados os movimentos musicais na
sua relao com o pblico e com a censura do Governo Militar
no perodo entre 1964 e meados dos anos de 1970, alm de
proporcionar um breve panorama das condies de produo
e distribuio do mercado fonogrfico brasileiro do perodo,
buscando estabelecer a relao entre as polticas culturais e as
condies econmico-sociais dessa poca com a perpetuao no
pas do modelo alienado de relacionamento do pblico com a
arte.
2 Uma Discusso sobre a Arte
Antes de qualquer anlise sobre uma forma de arte preciso
colocar um questionamento fundamental: o que , afinal, a arte?
86 revista DISCENSO
Victor Cavallini
O que faz com que um objeto seja reconhecido como uma
obra de arte, diferenciando-se dos demais? Somente a partir da
resposta a esses problemas que pode estabelecer-se um estudo
da arte compatvel com a sua natureza.
A arte quase sempre vista como um ente autnomo,
dotada de uma essncia prpria que a distingue e mantm
alheia s condies do meio em que se encontra (relaes de
produo, de consumo, etc.) (GARCIA CANCLINI, 1980,
p. 8). Nesse sentido, a obra de arte passa a ser tratada como
o produto de um gnio criador (o que justifica o seu carter
excepcional) destinado ao desfrute do pblico, de forma
a estar sempre disponvel, j que, por ser dotada dessa
genialidade artstica, a obra pode transcender as diferenas
culturais e histricas. Em suma, arte atribuda uma essncia
invarivel, que, intrnseca s obras, permite que elas sejam vistas
de forma diferente dos demais objetos, no importando onde
se encontrem.
E justamente essa ideia de arte que preciso desconstruir.
Uma arte autnoma por excelncia no existe, da mesma forma
que no existe uma arte universal (GARCIA CANCLINI, 1980,
p. 10). Afirmar que a arte esse ente autnomo negar a
participao do pblico na concepo e na produo da arte,
colocando assim este mesmo pblico numa posio passiva, de
contemplamento. E exatamente neste ponto que tal concepo
de arte se faz to til a certos interesses: uma concepo de
arte universal permite com que se afirme o que arte, o que,
de certa forma, proporciona s elites intelectuais o poder de
incentivar para no dizer ditar, por meio de manifestaes
artsticas devidamente reconhecidas, os ideais que permitem
a conservao do status quo, retirando da arte o seu potencial
transformador da sociedade.
Assim, deve-se proceder de forma a desconstruir essa concepo, confrontando-a com a concepo da arte inserida
na sociedade. Uma arte inserida na sociedade aquela que se
relaciona com o pblico na sua produo, circulao e recepo.
Debate 87

Isso significa que toda arte uma arte inserida na sociedade, j
que o fazer artstico est intimamente ligado ao contexto em que
se insere. a sociedade que define o que arte, a sociedade o
meio onde o artista produz, a sociedade que dialoga com a obra.
E a mesma sociedade que distribui a arte. Resumidamente,
pode-se dizer que a arte algo construdo socialmente. Portanto,
se o modus operandi da sociedade muda, a prpria arte muda,
at mesmo na sua definio.
Da a importncia da afirmao de Garcia Canclini (1980,
p. 23) de que [...] o adequado vincular as obras s suas prprias
condies materiais de produo. Assim, consegue-se no s
examinar as obras e os movimentos artsticos diante da sociedade
de uma poca, mas tambm como esses se situavam na mesma.
Mais do que representar, portanto, a realidade que observa, a arte
representa as contradies sociais dessa realidade, observadas
na forma em que tratada socialmente. Ressalva-se ainda que
o artista no um mero espectador/relator, mas sim um
agente que traduz na obra a sua impresso imaginria dessas
contradies sociais.
Partindo desse enfoque possvel entender a arte como
agente de libertao social, medida que mantm a sua
fundamental caracterstica transformadora. Ao atribuir ao
artista uma posio na sociedade, possvel identificar os
elementos de sua conscincia como parte de uma classe social,
podendo assim entender-se melhor a sua mensagem. Uma
concepo de arte alienante acaba por retirar da mesma toda
a sua mensagem, colocando-a margem da sociedade, como
objeto de mera contemplao. Ao retirar o pblico do campo
da observao passiva e coloc-lo inserido na produo das
obras, afirma-se a capacidade transformadora da arte de
libertao, que, ao se contrapor cultura dominante, possibilita
a representao crtica da realidade, podendo ainda, por meio
dessa representao, imaginar os atos que podem superar os
problemas dessa realidade.
88 revista DISCENSO
Victor Cavallini
3 Os Movimentos Musicais do Regime Militar
Agora, mais do que expor as tendncias musicais do perodo
ps-64 e as mensagens que traziam, preciso, a fim de melhor
compreender o que realmente representavam estes movimentos,
identificar a posio que eles ocupavam na sociedade e na mdia.
Em outras palavras, alm de apresentar a mensagem contida
nos movimentos artsticos da poca, proceder a uma anlise
do entendimento das respectivas mensagens pelo pblico e
de que forma esse entendimento interferia na reproduo das
condies econmicas, polticas e ideolgicas do pas.
Havia, basicamente, trs movimentos de destaque ao final da
dcada de 60: o tropicalismo, as canes de protesto e a jovem
guarda. Faz-se referncia aqui aos movimentos musicais que
ganharam maior espao na mdia e que, por isso, acabaram
por ganhar maior reconhecimento, sendo, portanto, mais
expressivos.
Antes de qualquer coisa, preciso contextualizar o surgimento desses movimentos, j que cada um adota uma postura
de certa forma diferente diante do processo em que o Brasil se
encontrava.
Como se sabe, no incio da dcada de 1960, o pas se
encontrava num processo de modernizao. Tnha-se uma nova
capital, a televiso havia chegado, enfim, tudo indicava que o
nacional-desenvolvimentismo havia conseguido fazer com que
o Brasil daria enfim sua arrancada rumo ao desenvolvimento,
ou seja, o moderno enfim superaria o arcaico. No entanto, esse
modelo acaba por criar a sua prpria anttese dentro do cenrio
nacional: a grande migrao interna que ocorre no perodo
acaba por promover um inchamento catico dos grandes
centros urbanos, enquanto, no campo, a modernizao deixava
um rastro de pobreza. Tanto que no incio da dcada de 1960 o
pas j se encontrava numa crise institucional e financeira.
Tudo isso se expressava nos movimentos musicais surgidos
na poca, que dialogavam de forma intensa com esse contexto
de modernizao. Analisa-se, ento, o Tropicalismo.
Debate 89

Esse movimento surge como uma sntese do que acontecia
no plano nacional: a combinao do moderno com o antigo, ou
seja, as manifestaes da integrao imperialista internacional
e a ideologia burguesa centrada em valores obsoletos, como o
indivduo, a unidade familiar e suas tradies (SCHWARZ,
1964-2001, p. 27). Roberto Schwarz apresenta o tropicalismo
como a prpria alegoria do Brasil, o que em outras palavras
significa a representao do atraso do pas: eles traziam a
conjugao de etapas diferentes do desenvolvimento capitalista,
mesclando elementos do Brasil arcaico, do Brasil antigo, com
tcnicas e instrumentos modernos, que vinham de fora do pas.
Havia claramente uma grande aproximao deste grupo com o
movimento antropofgico das dcadas anteriores: a digesto da
cultura exportada pelas potncias e a posterior regurgitao aps
haver a mistura com a cultura popular e a identidade nacional.
Era a fuso dos elementos tradicionais da msica brasileira com
a contemporaneidade da vida urbana que entrava no Brasil.
De certa forma, eles conseguiam ser o prprio paradoxo do
desenvolvimento nacional. O Brasil incrvel, a fossa, o fim,
o Brasil demais.
Isso tudo ainda sem mencionar as mensagens contidas em
suas obras. Alm da contestao pela forma, havia nesses artistas
a contestao pelo prprio contedo das msicas. Colocando
questes sociais, morais e at mesmo pessoais, os artistas do
tropicalismo ocupavam uma posio diante do que acontecia
no pas. No entanto, o que cabe aqui observar que, nesse
contexto, os tropicalistas privilegiavam o lado individual da
contestao. Os artistas da tropiclia no eram, necessariamente,
revolucionrios. Eles no estavam comprometidos com nenhuma
causa declaradamente de esquerda. O que identifica esse grupo
como grupo contestador a maneira pela qual se ope se ope ao
regime poltico e moral instaurado no pas, o que no significava
um comprometimento revolucionrio2. Tanto que em suas
2 Cabe aqui ressaltar que nos valemos to somente do conceito de revolucionrio utilizado
poca por aqueles que promoviam uma crtica no tom dado, ou seja, os grupos artsticos
e/ou intelectuais identificados necessariamente com esse comprometimento revolucionrio
90 revista DISCENSO
Victor Cavallini
obras o contedo contestador no se encontrava claramente
definido, e muito menos ideologicamente alinhado aos preceitos
comunistas. Alm de que as letras eram cheias de simbolismos
e obscuridades que demandavam uma interpretao que no
encontrava, muitas vezes, repercusso no grande pblico, ou
seja, no tinham um carter necessariamente panfletrio.
Mas no se pode simplesmente dizer que eles no queriam
ser entendidos, j que no contexto da represso e da censura
prvia ficava difcil se colocar uma mensagem clara de
contestao e revolta em uma obra a ser publicizada. O que se
observa aqui uma tentativa de expor as inquietaes com o
panorama poltico e social, no entanto, procedendo de forma
a esconder essas mesmas inquietaes para que elas pudessem
aparecer. Ou seja, esconder da censura prvia para que pudessem
aparecer posteriormente para o pblico.
Justamente por esconderem as suas mensagens, ou mesmo
por muitas vezes elas no serem entendidas, os tropicalistas
eram duramente criticados pela parcela intelectual do pblico
(aqui se inserindo uma grande parcela do movimento estudantil
brasileiro), at mesmo sendo por vezes taxados de alienados.
Eles no eram claros o bastante para serem revolucionrios.
Graas a esse obscurantismo e dificuldades de dilogo e
compreenso, havia uma maior aproximao entre esse setor
intelectual jovem de esquerda e as chamadas Canes de Protesto.
Da mesma forma que o Tropicalismo, a cano de protesto
tinha um carter de contestao, de inquietao. Nas obras
de esquerda. Ou seja, esclarecendo o debate que se estabelecia, podemos dizer que aos tropicalistas no era reconhecido um carter revolucionrio, haja vista a perspectiva individualista com
que tratavam a temtica. No entanto, e isso um argumento levantado inclusive por estes
artistas, o movimento tropicalista promovia sim uma revoluo, no de contedo poltico,
mas comprometida com a mudana da forma esttica. Em outras palavras, ao revolucionarem
pela forma eles estariam estabelecendo, de qualquer maneira, uma revoluo, uma ruptura
com padres estticos consagrados ou dominantes , o que representaria a presena de
um contedo poltico atravs do que representaria essa revoluo da forma. Porm, como as
discusses acerca dos elementos polticos de uma revoluo esttica encontram-se alm dos
objetivos desse artigo, passaremos a citar o conceito de comprometimento revolucionrio
no sentido do utilizado na poca, restando aqui apenas uma pequena referncia a fim de que
no se perca de vista essa importante questo.
Debate 91

classificadas como canes de protesto havia um vis poltico
muito forte, que se traduzia numa clara aluso insatisfao e
revolta para com o regime poltico militar brasileiro. A maior
diferena entre os dois movimentos era, portanto, o maior e
mais ntido comprometimento com a causa revolucionria.
As obras da cano de protesto partiam de uma concepo
menos individualista que o tropicalismo, podendo assim trazer
mensagens mais claras de engajamento poltico e de luta coletiva,
o que permitia a maior identificao dos grupos intelectuais
de esquerda com essas obras. E, graas ampla aceitao da
msica popular, a cano de protesto foi um campo frtil para
a difuso do seu discurso da relao entre cultura e poder.
No se est aqui dizendo que uma tendncia artstica
era melhor do que a outra em determinado sentido. Muito
pelo contrrio, o que se quer aqui elucidar apenas o carter
fundamental que cada tipo musical continha. Claro que existem
excees e casos excepcionais dentro de cada um desses grupos,
mas o que se busca fazer aqui uma identificao bsica do
que identificava determinado grupo de artistas como parte de
um movimento artstico. Muito mais interessante que analisar
comparativamente a qualidade de duas obras de arte, a fim
de estabelecer o que melhor ou pior, seria observar a quais
interesses tais obras se voltavam, ou seja, com o que essas
obras se comprometiam, estabelecendo-se a uma anlise muito
mais tica do que esttica.
Antes de proceder anlise das relaes desses dois movimentos com o pblico, resta ainda analisar o que foi o movimento
denominado Jovem Guarda.
A Jovem Guarda talvez seja o movimento da poca que
melhor representa as contradies de uma cultura dependente.
Ao manter sua produo artstica na reproduo de um estilo
vindo de grandes potncias culturais (Estados Unidos e Europa),
por muitas vezes, se limitando realizao de verses de
msicas estrangeiras, a Jovem Guarda acabou por reafirmar
a nossa dependncia como pas colonizado. Por isso, muito
92 revista DISCENSO
Victor Cavallini
se engana quem diz que a Jovem Guarda no representava a
realidade nacional. Mesmo estando voltada a uma temtica
adolescente e despolitizada, a Jovem Guarda sai diretamente
da reproduo de padres externos, mostrando como se
caracterizava o Brasil na sua poca: indo alm da mera
mensagem das msicas (que eram, muitas vezes, vazias), podese perceber como se dava a reproduo no Brasil do que vinha
de fora, sejam as diretrizes militares norte-americanas, sejam as
medidas econmicas ditadas no mercado internacional.
Claro que no se pode retirar todo e qualquer mrito da
Jovem Guarda. Como arte transformadora, o I-i-i, obviamente, no possui quase que mrito algum. Encarado muito
mais como mercadoria, voltada a um mercado alienado e
praticamente comprada do imperialismo norte-americano, o
que a Jovem Guarda consegue lograr a representao de uma
tendncia poltico-cultural do Brasil, e at mesmo de maior
parte da Amrica Latina: a submisso de sua cultura popular,
sua cultura local, aos padres estticos ditados pelos grandes
centros capitalistas, coadunando-se ideia da arte universal
e desvinculada da sociedade. Ou seja, ao estar quase que
completamente descolada do cotidiano da sociedade brasileira,
a Jovem Guarda consegue traduzir o que era a prpria sociedade brasileira e a hipocrisia com que as classes dominantes
e o governo militar tratavam os problemas que se apresentavam
no cotidiano do regime militar.
Resumidamente, pode-se dizer que no Brasil houve uma arte
declaradamente contra as condies poltico-sociais brasileiras
numa perspectiva coletivista e muitas vezes revolucionria
(cano de protesto), outra que se opunha de certa forma ao
que acontecia no pas sob uma perspectiva individualista e no
necessariamente engajada em causas de esquerda (tropicalismo)
e ainda outra tendncia musical que buscava se desvincular das
discusses de cunho poltico e que reproduzia padres estticos
exteriores realidade nacional (jovem guarda).
Debate 93

4 As Relaes da Msica com o Regime e a Censura
Alm de explicar a censura brasileira do regime militar, neste
tpico ser principalmente analisado o dilogo travado entre os
artistas, a censura e o pblico e os efeitos que tais fatores tinham
na produo artstica.
Como se sabe, a censura prvia foi um mecanismo instaurado oficialmente pelo AI-5 (Ato Institucional n. 5 de 13 de
dezembro de 1968) como uma resposta a onda de manifestaes
contrrias ao autoritarismo, ao moralismo e represso, no s no
Brasil como em vrios pases do ocidente. A inteno da censura
era delimitar o conhecimento, de forma que fossem veiculados
em livros, msicas, filmes, peas de teatro, etc., apenas assuntos
que no atacassem o regime militar brasileiro. Em outras
palavras, a censura servia para calar as contestaes ao regime.
Obviamente, tal medida tomada pelo governo causou as
mais diversas reaes dos diferentes grupos musicais. Houve
um grande esforo por parte dos artistas em burlar a censura a
fim de que sua mensagem chegasse ao pblico, enquanto outros
grupos musicais no precisavam se preocupar com a censura,
ou mesmo no tentavam esconder as mensagens que queriam
passar. De certa forma, alguns movimentos artsticos tiveram
uma grande evoluo do ponto de vista esttico medida que
aprimoravam a forma de comunicar-se sem ter suas obras
barradas pela censura.
No entanto, medida que a represso acirrava e as obras
tinham que chegar num maior grau de abstrao a fim de
poderem ser distribudas, mais difcil ficava o acesso do pblico
verdadeira mensagem contida nas obras. Com isso, grande
parte dos artistas que apareciam nas rdios e nas emissoras
de televiso acabava sendo encarada como meras caricaturas,
como produtos exticos de uma juventude rebelde. Assim,
muitas vezes a mensagem passada, principalmente pelos artistas
tropicalistas, era mal interpretada pelo pblico. No toa que
Caetano Veloso vaiado ao apresentar Proibido Proibir. Tais
94 revista DISCENSO
Victor Cavallini
acontecimentos no decorriam apenas da despolitizao da
populao, mas pela prpria dificuldade do pblico em entender
o que os tropicalistas queriam dizer.
No errado dizer, portanto, que a censura no logrou
frutos. Uma das maiores conquistas da censura foi essa abstrao
atingida pelos que cantavam contra o regime. Afinal, de nada vale
uma mensagem se no recebida. A arte precisa da recepo,
seno (vrgula) no propriamente arte, mas apenas uma arte
em potencial. A arte pressupe uma comunicao, e justamente
essa comunicao que cortada pela censura.
Alm da prpria dificuldade encontrada pelos artistas em
se fazerem entendidos nesse contexto, havia ainda o modo com
que os artistas eram retratados pela mdia. A prpria moda, de
certa forma, canibalizava os cones musicais, deixando de lado
os valores de crtica ao regime militar e indstria cultural,
apresentando uma publicidade que apenas aproveitava o vis
extico do tropicalismo, relegando o movimento ao campo do
curioso. E isso interferia diretamente no modo como o artista
era visto pelo pblico, j que a moda era quem acabava por
vender a imagem do artista para a sociedade. Isso tudo, aliado
taxao de subversivos dada pelos militares, acabava
fazendo com que as mensagens tropicalistas chegassem de forma distorcida ao pblico, por mais que eles falassem coisas
que tocavam esse pblico de forma intensa. O discurso
dominante distorcia ferozmente o discurso minoritrio que
ousava fazer uma contraposio. O mesmo acontecia com as
canes de protesto. Fato curioso que muitas vezes essas
canes eram at confundidas (a j no se falando do pblico
considerado intelectual) com msicas relacionadas igreja e
ao catoli-cismo, o que vinha muito a calhar aos interesses do
governo militar, j que este que tinha um carter extremamente
moralista.
Justamente esse carter moralista do regime que era um
dos alvos que sofriam maiores ataques dos artistas, podendo-se, por incrvel que parea, inserir a tambm at mesmo o
Debate 95

movimento da Jovem Guarda. Ora, para a poca, msicas
que falassem de beijos roubados em cinema ou de biqunis
minsculos eram consideradas escndalos por boa parte do
pblico mais conservador. Ao inserir a temtica da adolescncia
e da rebeldia juvenil a Jovem Guarda conseguiu abalar algumas
estruturas do moralismo burgus brasileiro. No entanto,
o abalo dessas estruturas eram muito mais cmodos ao
regime do que os ataques diretos prpria ditadura. Tanto
que a exploso da Jovem Guarda se deu num contexto no
qual o governo militar buscava a colaborao dos parceiros
americanos da AID3, buscando uma reforma do ensino
(MENEGHETTI, 2005, p. 46). O objetivo de tal reforma era
promover o fim dos debates polticos entre os estudantes
e a implantao da tecnocracia, a fim de fornecer mo de obra
qualificada para o mercado. Em outras palavras, o modelo
de educao que se observa hoje na maioria das nossas escolas
e universidades.
Para promover essa mudana, o governo, que havia enfrentado uma grande resistncia dos estudantes, respondendo a
essa resistncia com forte represso policial, passa a atuar no
sentido de criar uma oposio da massa estudantil universitria,
formada pelas faixas urbanas mais jovens, recentemente
integradas ao ensino de segundo grau, de forma que tais jovens
no fossem contaminados pelas experincias de resistncia
e oposio, cortando o mal pela raiz.
Para a construo dessa parcela de jovens despolitizados
surge a mobilizao dos mesmos no culto frentico de dolos
da indstria do lazer (que no partia necessariamente desses
jovens, j que a eles esses dolos eram apresentados ou
mesmo construdos pelas mdias e pela moda). Ou seja,
os dolos despolitizados da Jovem Guarda foram um grande
instrumento, talvez at mesmo utilizado conscientemente pela
3 AID Agency for International Development uma agncia federal criada em 1961 pelos
Estados Unidos para administrar os programas de assistncia aos pases menos desenvolvidos,
fazendo emprstimos em condies supostamente mais favorveis que os bancos. Existe ainda
at hoje.
96 revista DISCENSO
Victor Cavallini
ditadura, para despolitizar a massa populacional jovem e mudar
o modelo educacional para um sistema tecnocrtico. Tanto que
esses artistas no eram to perseguidos quanto os artistas mais
politizados que contestavam o mesmo moralismo.
Assim, tem-se a construo no s de uma massa jovem
que serviria para fazer oposio cultural parcela engajada
da populao, mas tambm de um grande pblico que, no
entendendo muito bem o contexto em que se inseria esse
embate, acabava por encarar os prprios esforos dos oposicionistas em criticar a juventude alienada como nada mais
do que uma briga entre jovens excntricos, acabando por
desligitimar qualquer debate srio que fosse ali realizado.
Tudo era, enfim, espetculo. E se v reflexos disso at hoje:
no s se est acostumado a encarar tudo como espetculos,
fatos extraordinrios dos quais no se faz parte (as prprias
mdias acabam por nos apresentar os fatos e informaes dessa
maneira), mas at mesmo a tentativa de crtica, a inquietao
diante do que esse posto , muitas vezes, encarada meramente
como manifestaes da juventude. como se ser jovem e
politizado fosse apenas um reflexo da rebeldia, de modo que
qualquer demanda que provenha desses jovens no seja encarada
de forma sria.
Ou seja, possvel observar retocada, nesse perodo da histria brasileira, a nossa sociedade do espetculo.
5 Produo e Distribuio: da indstria fonogrfica aos
festivais e vinis
No contexto da ditadura nos anos que se seguiram a 1968,
havia uma forte ligao entre a censura e o mercado fonogrfico.
A partir da edio do AI-5, impediu-se que a expanso do
mercado de discos ocorresse em benefcio imediato da Msica
Popular Brasileira, criando-se tambm condies para que as
empresas estrangeiras respondessem ao mercado nacional com
um nmero cada vez maior de lanamentos estrangeiros.
Debate 97

Somando-se a isso, ainda havia o fato de os discos estrangeiros
significarem menor custo de produo e, consequentemente,
maior lucro. Isso porque um disco estrangeiro, alm de no
ocasionar gastos com gravao, pois a gravao j feita no
exterior, chega ao pas com os custos de produo j cobertos,
graas venda realizada nos pases de origem. Ou seja, a venda
de discos importados acaba se tornando uma atividade
extremamente lucrativa para as gravadoras, necessitando apenas
que haja um mercado consumidor para esses discos.
E, graas despolitizao dos jovens promovida pelas
polticas educacionais da ditadura e ao crescimento econmico
acelerado que ocorreu a partir de 1970, esse mercado passou a
existir. O que prejudicou e muito a produo artstica nacional.
Por mais que houvesse um mercado consumidor para as musicas
nacionais, ele no crescia mais como antes, o que demonstrava
os resultados da reforma educacional e da censura no campo
da criao artstica.
Outro ponto problemtico da indstria fonogrfica a
reduo da obra de arte a mero produto destinado venda,
evidenciando-se o comprometimento do mercado fonogrfico
apenas com o lucro que pode ser obtido com a arte. Juntandose o interesse das gravadoras ao interesse do governo, h um
cenrio muito problemtico para os artistas nacionais que,
em suas obras, buscaram contestar o sistema. Tanto que os
dois pontos mais criticados pelos artistas da ditadura eram o
mercado musical e a represso do governo.
No entanto, essas questes esto alm da produo artstica.
Os msicos no pararam de cantar s porque a censura no
queria. O problema decorrente da retrao da produo de discos
era a reduo da difuso da mensagem contida nas msicas.
Mas a reduo da difuso das mensagens de contestao no
ocorria s nos discos. Os prprios festivais no estavam mais
funcionando como formas de resistncia.
Na verdade, do ponto de vista econmico, os festivais no
haviam nem ao menos surgido, necessariamente, como formas
98 revista DISCENSO
Victor Cavallini
de resistncia. Os festivais serviam como um laboratrio cultural,
um campo de testes para que as gravadoras pudessem ver o que
venderia mais. Se alguma coisa agradasse mais o pblico de
forma a chamar a ateno das gravadoras, seria naquilo que se
investiria dali em diante.
O que no significa, obviamente, que os festivais eram
totalmente nocivos. Pelo contrrio, para os artistas, retirando-se
todo o vis mercadolgico, um festival era a grande chance de
que sua msica chegasse ao pblico mais quente do momento:
o pblico televisivo. Diz-se mais quente no s porque crescia
mais a cada dia, mas tambm porque o meio televisivo era talvez
o que tinha mais credibilidade perante a populao. O que se
via na telinha era, pelo pblico, considerado coisa sria o que,
infelizmente, acontece at hoje. Dessa maneira, os artistas que
criticavam o regime tinham uma grande chance de que sua
mensagem chegasse ao pblico de uma forma irreversvel: a
censura nada poderia fazer quanto a uma msica que estivesse
na cabea de cada brasileiro. Talvez essa seja a maior forma
de resistncia contida nos festivais: a capacidade de chegar ao
pblico de uma forma absoluta e at mesmo irreversvel.
No entanto, como menina dos olhos da ditadura e um dos
principais instrumentos para as polticas militares, eles no
podiam deixar que aqueles que os criticavam tomassem esse
espao. Afinal, ter uma msica que os criticava sendo premiada
e ovacionada no meio de comunicao que eles pretendiam
dominar com certeza causava grandes inquietaes. Assim, a
censura acabou por prejudicar cada vez mais os festivais, de modo
que, com tanta represso, acabaram por tornar-se inviveis para
as emissoras de televiso. Chegava-se ao fim da era dos festivais.
O que vale destacar desses acontecimentos o fato de que
estava tudo interligado. Poltica, economia, cultura, tudo
contribui para se construir a realidade poltico-cultural do
pas. S ser possvel entender e mudar essa realidade se
forem entendidos todos os elementos que a compem. Da a
importncia de um estudo sistmico da nossa cultura.
Debate 99

6 As (In)consequncias: a alienao artstica
e a colonizao cultural
A palavra alienao pode ter vrios significados. Talvez, no
linguajar jurdico, ela esteja mais associada ideia de venda,
cesso de um bem. E pode-se muito bem dizer que esse sentido
no se distancia muito da alienao artstica.
Quando se fala de alienao artstica, no se tem apenas uma
alienao da obra de arte. Para alm disso, de certa forma, h
uma alienao da prpria obra que implica uma dupla alienao
dos envolvidos no processo criativo: a do artista, como criador
da obra, e a do pblico, como receptor da mensagem da obra.
Acontece que, quando se aliena o contedo ou o sentido de
uma obra de arte, prejudicando a mensagem final qual ela
deveria corresponder, prejudica-se o entendimento dessa obra
pelo pblico e consequentemente qualquer perspectiva de
transformao que o artista buscava causar na sociedade atravs
da difuso dessa mensagem. A alienao artstica apresenta-se,
portanto, como um assassinato do fim da obra (ou seja, do
seu objetivo); o que leva at mesmo extino da ideia de arte
como um meio a ser utilizado para se atingir um fim. Em outras
palavras, perde-se todo o sentido da arte como instrumento de
contestao e transformao social.
E o que esse fenmeno significa para a cultura brasileira?
O que acontece que, basicamente, tem-se aqui o cenrio
perfeito para que isso se intensificasse de forma a atingir
propores catastrficas: um governo ditatorial vido pela
manuteno do status quo e dos padres morais e culturais
clssicos leia-se: conservadores , que abria mo dos mais
diversos meios repressivos para atingir estes objetivos, aliado
a um mercado que se fechava cada vez mais para a produo
musical brasileira voltada crtica do poder. Somam-se a
isso as reformas educacionais do perodo que se voltavam ao
esvaziamento da discusso poltico-social na esfera escolar e
universitria. Tudo isso num pas que nunca conseguiu ser,
100 revista DISCENSO
Victor Cavallini
infelizmente, um pas culturalmente independente. Ou seja,
num pas de prticas colonizadas, politica e culturalmente.
E todas essas prticas acabaram por se refletir no cenrio
que se v hoje. A msica brasileira no mais vista como um
campo legtimo de discusso poltica. E no s o mercado que
no v mais esse lado da msica, mas tambm o prprio pblico
que, quase totalmente alheio sua prpria realidade social, no
enxerga uma funo de transformao social na msica, assim
no criando uma demanda4 por esse tipo de contedo artstico.
Existe ento a predominncia da demanda por uma msica
que sirva mais para entreter. E no s na msica, mas a cultura
como um todo que se constri uma cultura entretenimental,
uma cultura espetacular voltada quase que apenas para o mero
deleite do pblico. a situao de passividade do pblico, que
acaba ficando alheio ao processo criativo.
Mesmo no havendo a demanda, isso no significa que
no h uma produo cultural voltada crtica ou discusso
poltica. A produo existe, mas o que acaba por no acontecer
a oferta, j que a obra musical, encarada como mera mercadoria, no se insere no mercado que est a colocado. Assim, no se
v a difuso dessas obras. E fica cada vez mais difcil para esses
artistas atingirem o mercado. Tudo isso porque arte e cultura
se configuram hoje, infelizmente, como mercadoria.
E pior, uma mercadoria sempre venda. Fragilizada e
passiva, nossa cultura permanece sempre venda para as
potncias culturais do mundo. Isso porque alm de vender isso
j desde tempos remotos orgulhosamente a clssica imagem
de pas das bananas e do carnaval, um rico mercado para a
chamada cultura global. Ou seja, adaptam-se os nossos padres
estticos aos dos pases ditos desenvolvidos, assim retirando do
campo cultural qualquer discusso poltico-social de cunho
nacional, impulsionando, portanto, uma adequao dos nossos
4 No que se entenda a concepo da arte a partir procura e oferta, mas deve-se ter em mente
que a demanda tem papel central nas relaes de produo e distribuio das obras, vale dizer,
das relaes de mercado em que a obra se insere.
Debate 101

padres polticos com os interesses dessas potncias. Ou seja, a
cultura brasileira trabalhando a favor do capital internacional.
Claro que o artista no est conscientemente trabalhando
em favor disso. Acontece que, mesmo de forma inconsciente, esses artistas refletem uma realidade nacional: a discusso
poltica de verdade est jogada num canto, esquecida. Deslegitimada. As nossas mdias, a nossa cultura, a nossa msica: tudo
isso contribui para este esquecimento, na medida em no insere
na vida social os temas polticos, sociais e econmicos realmente
relevantes para o pas, da forma acessvel que poderiam muito
bem estar fazendo.
7 Concluso
Menos se espera como resultado desse artigo um panorama
histrico e poltico do perodo que o desenvolvimento de uma
importante reflexo: quais os efeitos da represso sobre a nossa
cultura hoje? Como remediar os males da ditadura? Ou melhor,
como erradicar de vez a represso que se vive ainda hoje, mais
de 25 anos depois dela ter supostamente acabado?
Responder a essas questes s possvel se pensar o mal-estar cultural de hoje tendo em vista o que aconteceu no ontem.
Tal qual uma ressaca de domingo, a nossa cultura resultado
direto do longo pileque institucional regado pela alienao
involutiva presente em nossas polticas pblicas que nada tm
de polticas. Vale dizer que hoje a cultura brasileira nada mais
que os resqucios do que aconteceu no nosso passado: os
resultados de efetivas prticas colonizantes no s da nossa
ditadura militar, mas de uma longa histria como um pas
colonizado. O que houve no foi um processo espontneo, que
aconteceu por acaso e resultou na msica que se faz no Brasil
agora. A nossa cultura foi sim construda, como qualquer
outra, sendo aqui, no entanto, a obra de mos que no estavam
preocupadas com a autonomia da arte, da cultura e do povo
brasileiro. O meio artstico que se tem hoje acaba sendo apenas
uma obra inglria.
Victor Cavallini
Entretanto, da mesma maneira que foi possvel construir
um cenrio cultural do qual no se pode nos orgulhar, pode-se
reformular esse cenrio de forma que ele proporcione tanto ao
artista quanto ao pblico os seus verdadeiros lugares de honra
no processo de criao artstica. Em outras palavras, tem-se
sim o poder de dignificar o nosso meio cultural e reformullo como um campo legtimo de discusso poltica, tendo a
um grande aliado na construo de uma sociedade em que o
indivduo consiga ser protagonista da sua prpria realidade; um
aliado poderoso, que consegue transmitir suas mensagens de
transformao de maneira universal e acessvel. Basta entend-lo.
Em outras palavras, h na nossa cultura, se no um instrumento,
um poderoso agente comunicativo de transformao social
que pode se inserir facilmente na vida da populao brasileira.
No se pode esquecer-se de que a cano continuou e continuar
sempre tocando. S est faltando apurar nossos ouvidos para
poder novamente escut-la.
Debate 103

Referncias
CANCLINI, Nstor Garcia. A socializao da arte: teoria
e prtica na Amrica latina. So Paulo: Cultrix, 1980. 220 p.
______. Consumidores e cidados: conflitos multiculturais
da globalizao. 4. ed. Rio de Janeiro: Editora da UFRJ, 1999.
290 p.
______. Culturas hbridas: estratgias para entrar e sair
da modernidade. 2. ed. So Paulo: Editora da Universidade
de So Paulo, 1998. 392 p.
MENEGHETTI, Rosane Natalina. Universidade Federal
de Santa Catarina Programa de Ps-Graduao em
Literatura.Cultura musical sob censura:uma abordagem
dos jornais o Estado de So Paulo, Jornal do Brasil e Zero
Hora em 1970.Florianpolis, 2005. 142 f. Dissertao
(Mestrado) Universidade Federal de Santa Catarina, Centro
de Comunicao e Expresso. Programa de Ps-Graduao em
Literatura.
MORELLI, Rita de C. Lahoz. Indstria fonogrfica: um estudo
antropolgico. Campinas: Editora da Unicamp, 1991. 232 p.
NAPOLITANO, Marcos. Os festivais da cano como eventos
de oposio ao regime militar (1966-1968). In: REIS FILHO,
Daniel; RIDENTI, Marcelo; S MOTTA, Rodrigo. (Org.).
O golpe e a ditadura militar: 40 anos depois (1964-2004).
1. ed. Bauru: EDUSC, 2004, v. 1, p. 203-216.
READ, Herbert Edward. Arte e alienao: o papel do artista
na sociedade. 2. ed. Rio de Janeiro: Zahar, 1983. 156 p.
SCHWARZ, Roberto. Cultura e poltica, 1964-1969.
Dossie
Dossie
Legislao e Produo Jurdica a

Favor do Regime Militar
Direito e Literatura: tentativas de superao do

trauma ditatorial no Brasil
Elysa Tomazi
A Regulamentao do Mercado de Capitais na
Ditadura
Helena Kleine Oliveira
Direito e Literatura: tentativas de

superao do trauma ditatorial no Brasil
Elysa Tomazi1
Resumo: Este artigo objetiva empreender uma anlise acerca da Ditadura Militar
no Brasil no que tange s consequncias deixadas por esta na subjetividade social
brasileira, tendo como base os conceitos psicanalticos de trauma e luto. Tentar-se-
evidenciar, a partir da literatura brasileira dos anos 70, com destaque chamada poesia
marginal, que o regime militar deixou como legado atualidade questes no resolvidas
e, portanto, no elaboradas historicamente. E quando o direito chamado a pensar os
conflitos desse perodo histrico, nos debates sobre a Lei de Anistia, sua resposta fortalece
o esquecimento a custa da manuteno do trauma ditatorial.
Palavras-chave: Ditadura Militar. Trauma. Literatura. Direito. Anistia.
Abstract: This article aims to make an analysis on the Military Government in
Brazil in regard to the consequences left on Brazilians social subjectivity, based on the
psychoanalytic concepts of trauma and grief. It will try to show, based on Brazilian
literature of the 1970s, with emphasis on the poetry known as marginal, that the
military regime left behind unresolved issues in the present, and therefore not elaborated
historically. And when the Law is required to consider the conflicts of that period in
history, in debates about the Amnesty Act, their response strengthens the oblivion at
the expense of maintaining the trauma of a dictatorship.
Key words: Military Government. Trauma. Literature. Law. Amnesty.
1 Introduo
Discutir o perodo da histria brasileira que foi de 1964 a
1985 fundamental quando se trata de compreender a ditadura
a partir dos legados que ela deixou nossa recente democracia.
Colocando em prtica um regime de exceo em que a violncia
foi uma tcnica de represso recorrente, a ditadura militar no
Brasil deixou marcas profundas na subjetividade da sociedade
brasileira, as quais ainda nos atormentam como verdadeiros
fantasmas. A fim de que essas marcas sejam minimamente
superadas, imperativo pensar-se em possibilidades que nos
1 Estudante do curso de graduao em Direito na Universidade Federal de Santa Catarina
e bolsista do Programa de Educao Tutorial PET Direito, dessa mesma instituio.
Direito e Literatura: tentativas de superao do trauma ditatorial no Brasil

permitam lidar de maneira mais profunda com a histria desse
perodo, a qual tem sido silenciada e ocultada em nome de uma
suposta conciliao nacional.
Assim, o presente estudo empreender uma anlise dessa
questo tomando por base duas perspectivas: a do direito e a da
literatura, privilegiando como ponto de partida uma reflexo
acerca desta. Para tal, caber, pois, uma contextualizao do
perodo pr-ditadura no que tange s manifestaes culturais.
2 A Cultura, da Democratizao ao Golpe
Aps a queda do governo de Joo Goulart, em abril de 1964,
pode-se dizer que o Brasil viveu um momento que marcou
definitivamente os rumos da nossa histria. E no poderia
ser diferente, haja vista que a represso se instalou no pas
de maneira generalizada, principalmente aps 1968, com o
conhecido AI-5 promulgado pelos militares que assumiram o
poder aps o golpe. Dentre os vrios atos institucionais e as leis
de contedo autoritrio, o AI-5 representou, segundo Carlos
Fico (2004, p. 76), [...] a maior onda de represso poltica que
o Brasil jamais conhecera [...], especialmente devido tentativa
de institucionalizar uma verdadeira operao limpeza, que
deveria dar conta de acabar com todos os questionamentos e
divergncias acerca do governo militar.
Ganhou fora, portanto, o projeto de represso e controle,
que teve como recursos a espionagem, a polcia poltica, a
censura, a propaganda poltica e julgamentos sumrios. Nesse
cenrio, tornou-se possvel oficializar a tortura como prtica
recorrente das instituies de controle, que a usavam, sobretudo,
como meio de obter confisses. Carlos Fico (2004) ainda nos diz
que tal prtica era do conhecimento dos generais e da Justia
Militar tinha-se entre os militares, inclusive, a noo de que a
tortura era um mal menor.
Essa configurao do cenrio poltico ps-68 significou o
fim de um perodo de democratizao iniciado em 1945 e que
Elysa Tomazi
permitiu, principalmente entre 1950 e 1968, uma conjuntura de
expressiva mobilizao da sociedade. Nas palavras de Ridenti
(2010, p. 103),
[...] era significativa a luta contra o poder remanescente das
oligarquias rurais e suas manifestaes polticas e culturais; havia
um otimismo modernizador com o salto na industrializao a partir
do governo Kubitschek, sem contar o imaginrio da revoluo
brasileira.
Desse modo, o quadro repressivo instaurado a partir do

segundo golpe (HOLLANDA, 1980, p. 90) manifestou-se, de
maneira muito forte, na produo cultural do pas, que, aps
um perodo de grande efervescncia e mobilizao, vivenciou e
testemunhou em suas obras o trauma de um perodo ditatorial.
2.1 A Efervescncia Cultural da Dcada de 1960
O trao caracterstico da produo cultural no desenrolar dos

anos de 1960 , sem dvida, o debate poltico. Heloisa Buarque
de Holanda (1980, p. 16-17) aponta que no incio desse perodo
consolida-se, como foco de debate, o nacionalismo, a busca pelo
povo, e emerge a preocupao com uma arte participante capaz
de evidenciar o alcance revolucionrio da palavra potica. No
mesmo sentido a anlise de Ridenti (2010), o qual nos ensina,
a partir da ideia de brasilidade (romntico) revolucionria, que
se buscou refundar, nesse perodo, uma identidade nacional do
povo brasileiro. Assim, contra a afirmao do capitalismo e a
perda de valores que ele implica, era necessrio buscar [...] no
passado uma cultura popular autntica para construir uma nova
nao, ao mesmo tempo moderna e desalienada [...] (RIDENTI,
2010, p. 88), que seria a protagonista de uma revoluo social.
Importante tambm a reflexo de Idelber Avelar (2003)
sobre o assunto, o qual, analisando a literatura da Amrica
Latina, afirma que diante do projeto de modernizao levado
a cabo por volta dos anos sessenta nos pases latino-americanos,
Dossi 109

a dicotomia urbano/rural marcou definitivamente as expresses
literrias. Buscou-se, de uma vez por todas, superar o rural como
parte do passado para dar espao ao urbano como moderno e,
nesse movimento, superar a distncia entre centro e periferia.
Porm, a modernizao, fazendo da produo literria uma
mercadoria reduzida a um valor de troca, colocou os artistas
diante da decadncia do valor esttico de suas obras. Desse
modo, aqueles responderam com a tentativa de reintroduzir, na
literatura moderna e secularizada, a identidade perdida do
povo latino-americano.
De volta ao Brasil, a grande mobilizao dos artistas e
intelectuais no perodo pode ser evidenciada em diversas obras,
tais como filmes, romances, poesias, teatros. Apesar de suas
particularidades e, at mesmo, divergncias, o ponto de atrao
entre esse emaranhado de manifestaes culturais est, ainda
segundo Ridenti (2010), na ideia de valorizao do homem
simples do povo e no desejo de evidenciarem-se as desigualdades
sociais do pas, buscando, pois, revelar a dura realidade que
condicionava os brasileiros.
Pode-se dizer que, aps o golpe de 1964, a produo cultural
de esquerda, marca desses artistas, continua em atividade, a
despeito de o governo ter impedido um contato mais prximo
do movimento cultural com as massas. De acordo com a anlise
de Schwarz, apesar da ditadura da direita, h relativa hegemonia
cultural da esquerda no pas. (SCHWARZ, 2001, p. 7). Esse
quadro, porm, se v desfigurado a partir de 1968, momento
em que ganha espao uma nova poltica cultural: segundo Flora
Sssekind, tal poltica ser marcada por demisses de professores
e funcionrios pblicos, censura, prises, apreenses de livros,
proibies de espetculos, em suma, pelo imprio do medo.
(SSSEKIND, 1985, p.16-17)
3 Cultura Ps-1968 A Poesia Marginal
O quadro poltico aps o AI-5, j caracterizado como
extremamente repressivo e violento, revelou uma ampla desi110 revista DISCENSO
Elysa Tomazi
luso acerca da poltica, eis que, a partir dele, o projeto
nacional outrora forjado mostrou-se completamente invivel.
Heloisa Buarque aponta um crescente clima de fragmentao,
desagregao e contradio nesse perodo, momento em que
os artistas passaram a receber influncias da contracultura
e a discutir questes sobre drogas, psicanlise, rock, cultura
underground. Alm disso, acentuaram-se, principalmente com
o clima do milagre econmico, o desenvolvimento da indstria
cultural e a ttica do Estado de cooptao e controle de artistas
e obras (SSSEKIND, 1985, p. 22), fatos que provocaram a
imposio da lgica capitalista cultura. Configurou-se, pois,
um cenrio de vazio cultural. (HOLLANDA, 1980, p. 91)
Por conseguinte, a nova gerao, que comea a produzir no
ambiente dos anos de 1970 e vive na pele os piores momentos
da ditadura, tem como orientao a
[...] recusa e a descrena das linguagens e das significaes dadas.
[...] O mesmo parece acontecer em relao ao discurso da esquerda
burocratizada que passa a ser confundido com o discurso da cultura
oficial e, portanto, com o prprio sistema. (HOLLANDA, 1980, p. 96)2
Essa realidade marcante quando se trata da poesia escrita

no seio dos anos de 1970. Recusando fortemente os canais de
cultura preestabelecidos pelo governo autoritrio, os poetas
dessa poca se apoiam na marginalidade: acompanham o
processo de produo de seus livros, vendem-nos nas ruas
e buscam estabelecer um canal prprio de manifestao.
Alm disso, a linguagem utilizada pelos poetas registra a vida
cotidiana e [...] revela os traos de um novo tipo de relao com
a literatura, agora quase confundida com a vida (HOLLANDA,
1980, p. 98). Nesse sentido, o binmio arte/vida perpassa toda
a produo potica desses artistas e revela a valorizao que se
passaria a dar ao instante, ao momento presente, ao aqui e agora.
2 Francisco Alvim, no poema Revoluo, escreve: Antes da revoluo eu era professor/ Com ela
veio a demisso da Universidade/ Passei a cobrar posies, de mim e dos outros/ (meus pais
eram marxistas)/ Melhorei nisso / hoje j no me maltrato/ nem a ningum.
Dossi 111

Consolida-se, nesse cenrio, a poesia marginal. Essa classificao no unvoca ela evidencia muito mais o meio de
produo do que o contedo da expresso. Glauco Mattoso
(1981, p. 33) explica que essa poesia
[...] seria marginal justamente por representar uma recusa a todos
os modelos estticos rigorosos, sejam eles tradicionais ou de
vanguarda, isto , por ser uma atitude anti-intelectual e, portanto,
antiliterria.
Nesse sentido, Heloisa Buarque (1980) afirma que os poetas

marginais no buscavam a revoluo e nem se colocavam
diretamente contra o sistema; antes viam na sua atitude de
descompromisso uma resposta a esse sistema. Isso no significa,
porm, uma atitude de desleixo por parte dos poetas, mas
representa outra forma de se lidar com o mundo e de criticar a
cincia, a tcnica, o progresso3.
O sentimento de sufoco4 que perpassa esses poetas diz
respeito justamente descrena e ao mal estar diante do cenrio
nacional, que, com o golpe, frustrou os antigos projetos culturais
de revoluo e de crtica social. Assim, os marginais j no
acreditam em uma possvel sada, ou seja, eles no confiam
linguagem valorizada pelo sistema o papel de criticar a realidade,
antes retiram da falta de programa de grupo a sua fora de crtica
e subverso.
Beatriz de Moraes Vieira (2010), ao considerar a produo
desses poetas, afirma que um trao marcante entre eles a
sensao de inadequao ao mundo, uma vez que o momento
histrico que d sustentculo produo marginal coloca-os
num entrelugar no qual, por um lado, est o desejo de resistncia
3 A poesia 20 anos recolhidos de Chacal aponta nesse sentido: chegou a hora de amar
desesperadarnente/ apaixonadamente/ descontroladamente/ chegou a hora de mudar o estilo/ de
mudar o vestido/ chegou atrasada como um trem atrasado/ mas que chega.
4 Exemplificativo o poema A pombinha e o urbanide, de Adauto: [..] )pombinha, a guerrilha
humana ou a anarquia geral/ salvariam o povo/ mas antes era preciso organizar um imenso
carnaval/ invocarmos todas as divindades populares/ Y botar uma BUMBA-meu-BRECHT na
rua/ o sufoco acabaria, pombinha/ voc voaria pelos cus do alumbramento/ montada no seu
Cavalo-de-Tria [...] (HOLANDA, 1980, p. 102).
Elysa Tomazi
cultural e, por outro, a completa impotncia para agir. Nesse
sentido, caber analisar essa poesia dos anos de 1970 a partir da
ideia de trauma e evidenciar de que maneira os poemas marginais
podem ser vistos como testemunhos desse processo traumtico
que perpassou a sociedade brasileira no perodo ditatorial.
4 O Testemunho na Literatura
A histria do sculo XX, em todo o mundo, concebida sob
a marca da catstrofe: guerras mundiais, holocausto, guerras
civis, massacres, ditaduras esse sculo foi o bero do trauma
que viria a marcar a sociedade do novo sculo. A Segunda
Guerra Mundial, sem dvida, foi uma das catstrofes que maior
horror causou em mbito mundial, especialmente pela histria
de dizimao e violncia levada a cabo pelo projeto nazista nos
campos de concentrao.
Esse evento trouxe tona a preocupao com os testemunhos dos sobreviventes do Holocausto (Shoah) na tentativa de
analisar de que maneira estes poderiam contribuir para a compreenso histrica daquele perodo. Nesse sentido, essencial
compreender as duas noes de testemunha que podem ser
apreendidas do latim: segundo nos ensina Agamben, o termo
mais comumente usado para falar-se em testemunha testis,
ou seja, [...] aquele que se pe como terceiro (*terstis) em um
processo ou em um litgio entre dois contendores [...], mas
tambm h o termo superstes, que [...] indica aquele que viveu
algo, atravessou at o final um evento e pode, portanto, testemunhar. (AGAMBEN, 2008, p. 27)
Seligmann-Silva (2005) aponta que o termo testis se reporta
muito mais a um modelo positivista de testemunha, que refora
o visual e que acredita na linguagem como instrumento para se
conhecer um fato determinado na cena de um tribunal. Assim,
o testemunho como testis tem seu papel valorizado no mbito
jurdico como imperativo de justia histrica. J em relao ao
superstes, na teoria do testemunho desenvolvida na Alemanha,
Dossi 113

ele visto como um momento em que o sobrevivente processa
o luto como tentativa de superar o trauma vivido.
Cabe, pois, analisar mais detidamente a ideia de trauma para,
posteriormente, relacion-lo literatura como testemunho desse
processo.
4.1 O Conceito de Trauma na Psicanlise
Intimamente ligado s teorias psicanalticas, que desde

Freud trazem tona a questo do inconsciente, o conceito de
trauma amplamente desenvolvido no seio da Primeira Guerra
Mundial. Partindo da experincia de soldados e sobreviventes
desse perodo, Freud e psicanalistas posteriores a ele conceberam
o trauma a partir de uma vivncia de intenso choque que
no totalmente apreendida pelo indivduo e que resulta,
inevitavelmente, em distrbios psquicos (SELIGMANN-SILVA,
2005, p. 66). No mesmo sentido, Beatriz de Moraes Vieira (2010,
p. 153) aponta que
[...] o trauma pode ser compreendido como o desdobramento
de um sofrimento desmedido para quem o viveu, gerando uma
desorganizao psquica que viola a capacidade de enfrentamento
e domnio prtico e simblico da experincia dolorosa.
Desse modo, lidar com o trauma impe, desde o princpio,

o trabalho de luto como processo de superao de uma perda.
Esse processo implica que o objeto perdido seja introjetado, isto
, absorvido e expulso do indivduo para que ele possa desejar,
por fim, outros objetos; ou seja, para que sua libido possa ser
direcionada a um objeto substituto. Isso permite que o indivduo
possa ter uma relao mais saudvel com o objeto da perda.
Na medida em que esse indivduo nega o trabalho de luto, ele
passa a identificar-se de tal modo com o objeto do trauma que ele
acaba por incorpor-lo numa cripta protetora. Isso significa que
o objeto enterrado vivo para que no seja possvel metaforiz-lo. Assim, enquanto permanece sob o silncio, enterrado, o
trauma tende a retornar e a repetir-se compulsivamente, como
Elysa Tomazi
um fantasma a assombrar o sujeito traumatizado5.
Assim, pode-se dizer que o luto um processo em que
o sujeito traumatizado se permite metaforizar, simbolizar o
objeto de dor como forma de superar um trauma. Porm, o
trauma, como experincia do choque, algo impossvel de ser
simbolizado sem deixar um resto, pois ele se insere na instncia
do real este , segundo a teoria de Lacan, o indizvel, aquilo
que escapa simbolizao, linguagem (SELIGMANN-SILVA,
2005b, p. 15)6. dentro dessas abordagens que entra em cena a
literatura como trabalho de luto, como narrao do trauma.
4.2 A Literatura e o Trauma O Teor Testemunhal
Tendo em vista tais conceitos da psicanlise e as diferentes

abordagens acerca do testemunho, Seligmann-Silva desenvolve a
ideia de teor testemunhal que teria perpassado as obras literrias
de [...] sobreviventes ou de autores que enfocam as catstrofes
(guerras, campos de concentrao etc., predominantemente do
sculo XX). (SELIGMANN-SILVA, 2005b, p. 16)
O teor testemunhal marcado tanto pelo conceito de testis,
na medida em que a literatura pode servir como instrumento
de memria social, quanto pelo de superstes, j que a narrao
de quem vive o evento de choque implica num processo de
elaborao do trauma o que vai variar na literatura o nvel
de presena de cada um desses elementos. Ainda nessa anlise,
o discurso de testemunho caracterizado pela literalizao
e pela fragmentao, uma vez que, tendo em vista a noo de
trauma, o sujeito que testemunha tem dificuldade de traduzir e
simbolizar sua experincia, a qual tende a permanecer literalizada; isso implica, pois, imagens fragmentadas. (SELIGMANNSILVA, 2005, p. 85)
5 Essa teoria da cripta elaborada pelos psicanalistas Nicolas Abraham e Maria Torok e, nesse
trabalho, o entendimento dela foi buscado nas obras de Idelber Avelar e Mrcio SeligmannSilva.
6 O real que nos interessa aqui deve ser compreendido na chave freudiana do trauma,
de um evento que justamente resiste representao.
Dossi 115

Essas caractersticas apontam, pois, para aquilo que Idelber
Avelar chamou de crise de testemunho, uma vez que aquele
que relata sua experincia se v diante de um dilema: ao mesmo
tempo em que sente uma extrema necessidade de narrar, ele
se depara com a incapacidade da linguagem em transmitir de
maneira completa a sua vivncia traumtica (AVELAR, 2003,
p. 235). Seligmann-Silva, no mesmo sentido, aponta, tendo
como principal referncia obra de Primo Levi, para esse
dilema da narrao aps o evento traumtico dos campos de
concentrao:
A necessidade de contar aos outros, de tornar os outros
participantes, alcanou entre ns, antes e depois da libertao,
carter de impulso imediato e violento, at o ponto de competir com
outras necessidades elementares. (PRIMO LEVI apud SELIGMANNSILVA, 2008, p. 74)
Nessa anlise, o ato de narrar uma tentativa de o

sobrevivente da catstrofe voltar vida, de romper a barreira
que, desde o trauma, o separa do mundo. Nesse movimento de
narrao, de simbolizar e, portanto, de levar a cabo o trabalho de
luto no intuito de substituir o trauma pela memria, evidencia-se, porm, a impossibilidade de testemunhar: ao mesmo tempo
em que o sobrevivente reaproxima-se da vida, o trabalho de
superao do trauma nunca ser completo, pois, conforme
apontado acima, algo do real (do trauma) sempre escapa
simbolizao. Desse modo, o sobrevivente sempre tem uma
[...] sensao de estranhamento do mundo e de irrealidade de
sua experincia. (SELIGMANN-SILVA, 2008, p. 74)
Importante nesse contexto anlise de Idelber Avelar,
segundo o qual o sobrevivente [...] nunca narra o que deve ser
narrado [...], haja vista que sua narrao nunca ser completa.
Assim,
Levar a cabo o trabalho de luto pressupe, sem dvida, a
elaborao de um relato sobre o passado, mas o sobrevivente do
genocdio tem que se enfrentar com o escolho no momento em
Elysa Tomazi
que tenta transmitir sua experincia: a trivializao da linguagem
e a estandardizao da vida, que esvaziam de antemo o poder
didtico do relato e o situam numa aguda crise epocal, derivada
precisamente desse divrcio entre a narrativa e a experincia.
(AVELAR, 2003, p. 236)
Levando em conta essas observaes, Seligmann-Silva

(2008) sugere que se leiam as produes culturais do sculo
XX a partir de seu teor testemunhal, mas no partindo da ideia
realista e naturalista segundo a qual a realidade se reflete na
cultura, e sim das reflexes psicanalticas, que nos apontam para
a possibilidade de encontrar traos do real nas manifestaes
culturais. Assim, a literatura testemunhal nos ensina que,
partindo da leitura desses traos do real, que se mesclam na
linguagem, possvel que se elabore o passado no presente, que
se construa esse passado a partir das marcas que ele inscreve em
nosso presente. (SELIGMANN-SILVA, 2005, p. 79)
5 A Leitura do Teor Testemunhal no Brasil
A partir de toda essa reflexo acerca do trauma e do teor
testemunhal ps-holocausto, cabe lanar um olhar histria
recente de nosso pas, em especial ditadura militar de 19641985. De acordo com as anlises sobre esse perodo, feitas
anteriormente, perfeitamente possvel dizer que tambm o
Brasil viveu uma experincia traumtica particularmente aps
o Ato Institucional n. 5; foi possvel observar que se configurou
no pas uma nova conjuntura marcada pela violncia, pela
represso e pela imposio de um projeto modernizador que
daria as bases da indstria cultural.
Nesse cenrio, a produo cultural no saiu impune, pelo
contrrio deveras interessante perceber como o cenrio
poltico marca profundamente a produo cultural de uma
poca: se na dcada de 1960 o otimismo em relao democracia
e ao engajamento num projeto poltico inspiraram a ampla
participao da cultura como meio para a revoluo, aps o
Dossi 117

golpe militar toda essa efervescncia deu lugar ao ceticismo em
relao arte em seu vis poltico.
A poesia marginal dos anos de 1970 foi concebida nesse
terreno de interrupo de um longo perodo de efervescncia
cultural que marcou a dcada de 1960 e que, ps-68, deu espao
ao chamado vazio cultural e sensao de sufoco diante da
nova realidade que tomava o pas.
levando em considerao todos esses aspectos inaugurados
pelo regime militar que Beatriz de Moraes Vieira sugere a
presena do teor testemunhal na poesia do perodo: O teor
testemunhal que se encontra na poesia surgida no Brasil nos
anos 1970 [...] permite-nos vislumbrar a dimenso traumtica
da experincia histrica sob a ditadura civil-militar. (VIEIRA,
2010, p. 156)
5.1 A Marginalidade Como Testemunho
O livro 26 poetas hoje, organizado em 1975 por Heloisa

Buarque de Hollanda, uma importante antologia que agrega a
produo potica daquele momento e nos d uma ideia concreta
de todas aquelas caractersticas que marcaram a poesia da
dcada de 1970: informalidade, humor, aproximao do poema
com a vida cotidiana, recusa dos padres clssicos de linguagem.
Interessante a observao de Beatriz de Moraes Vieira, segundo
a qual um trao marcante dessa poesia o cruzamento de imagens
de dor, fragmentao e medo com as cenas do cotidiano.
Tais caractersticas podem ser visualizadas em vrios
poemas de 26 poetas hoje. Selecionou-se alguns trechos a ttulo
de ilustrao: No assoalho o sangue/ se decompe em matizes/
que a brisa beija e balana:/ o verde de nossas matas/ o amarelo
de nosso ouro/ o azul de nosso cu/ o branco o negro o negro
(Aquarela Antonio Carlos de Brito); eu sei onde ladram os ventos
pelos ladrilhos/ dos mistrios inexistentes./ eu sei de que matria
esta sensao de derrota/ feita, moldada, entre instrumentos de
tortura/ e plpebras e espelhos amassados. (Quase cinza, Afonso
Henriques Neto); H muito, extinto o olhar por descaso da retina,/
Elysa Tomazi
vejo-me no que sou:/ Arquitetura desolada / restos de estmago
e maxilar/ com que devoro o tempo/ e me devoro (Uma cidade,
Francisco Alvim); Eram bastante bons aqueles tempos de dio,/
em que planejvamos nossos assassinatos,/ pelo simples prazer de
nos vingarmos:/ eu te via com os dedos na tomada,/ tu me vias
sufocada pelo gs (Pena de morte, Leila Miccolis).
Alm desse vis de dor, possvel observar, com frequncia,
a imagem do sufoco acima apontada por Heloisa Buarque: minha
poesia no canta nada/ como haveria de cantar?/ berra todo
nosso sufoco/ como um doido na camisa-de-fora (Adauto); no
tenho nada comigo/ s o medo/ e medo no coisa que se diga
(Propriedade Privada, Luiz Olavo Fontes); vivo agora uma agonia:/
quando ando nas caladas de copacabana/ penso sempre que vai
cair um troo na minha cabea (Colapso Concreto, Charles);
Tude a parania os assaxinatos tm me persg/ Timamente no sei
razo no devo deixar pis/ Ercito principmente a insegurana a
total fal/ Tias poltiquis mnimis no mais nu sem sol/ Emos partir
viver no exilis (Fug 42, Luiz Olavo Fontes).
Ainda que a obra desses poetas v muito alm de 26 poetas
hoje, tanto em quantidade de poemas como de autores, a
leitura dessa antologia muito significativa quando se tenta
compreender a poesia desse perodo a partir do momento e
da experincia histrica em que foi ela escrita. Antes de uma
anlise mais aprofundada, interessante ressaltar as crticas
feitas poesia da dcada de 1970, justamente por sua suposta
apatia poltica e conformismo.
Flora Sssekind (1985), denominando esse fazer potico
de poesia do eu, afirma que a relao entre arte e vida, que
perpassa boa parte dos poemas desse perodo, de desequilbrio, pois o retrato da vida feito por um forte ego que registra,
a partir de verbos relacionados sempre primeira pessoa
verbal, somente o cotidiano, o imediato, o minuto. Assim, nesse
registro do instante, o eu no se coloca a servio da memria,
j que ele escreve sobre o trivial, sobre aquilo que no precisa
ser lembrado.
Dossi 119

A partir dessas caractersticas, Sssekind aponta que essa
poesia, assim como boa parte da produo literria da dcada
de 1970, foi prisioneira do ego, das confisses pessoais em
tom de dirio, reproduzindo um esquema pouco aberto para
dilogos, que reduz a pluralidade da linguagem literria e que
pode mostrar-se, tambm, autoritrio. Assim, com seus trajes
irracionalistas, pontua a autora, por mais que a poesia marginal
buscasse ser uma forma de resistncia, ela acabou por repetir
uma linguagem que, muitas vezes, no era to distante da poltica
cultural da ditadura e que impedia um olhar mais crtico acerca
da realidade do pas.
Cabe, porm, paralelamente a essas crticas, voltar para a
ideia lanada por Beatriz de Moraes a atitude descomprometida
que foi denunciada pelos crticos deve ser compreendida, antes,
como testemunho do trauma instaurado pela ditadura militar.
A prpria Heloisa Buarque, ao escrever o eplogo do livro 26
poetas hoje no ano de 1998, reconhece que o motivo que a
inspirou a reunir todos aqueles poemas em uma antologia da
poesia marginal no foi outro que a experincia da ditadura.
O trecho to interessante que merece ser transcrito:
Alm de fenmeno quantitativamente intrigante, o exame desta
produo sinalizava outros traos curiosos e paradoxais. Era uma
poesia aparentemente light e bem humorada, mas cujo tema
principal era grave: o ethos de uma gerao traumatizada pelos
limites impostos a sua experincia social e pelo cerceamento de
suas possibilidades de expresso e informao atravs da censura
e do estado de exceo institucional no qual o pas se encontrava.
[...] Um exame atual deste material vai ler, com muita facilidade,
em cada poema-piada, em cada rima, em cada ouvido ao acaso,
um elo da experincia social da gerao AI5, uma gerao cujo
trao distintivo foi exatamente o de ser coibida de narrar sua
prpria histria. [...] Com o tempo a gente se esquece do que foi
a convivncia com um estado de exceo. Mas, ao reler agora a
introduo que escrevi na poca, o que mais me chamou a ateno
foi a total ausncia de qualquer meno minha ao quadro histrico
que contextualiza esta poesia. [...] Portanto, o que, na realidade,
unia aquele semnmero de poetas & poemas era uma aguda
Elysa Tomazi
sensibilidade para referir com maior ou menor lucidez, com maior
ou menor destreza literria o dia-a-dia do momento poltico
que viviam. (HOLLANDA, 2007, eplogo, p. 256-263, grifos nossos)
A par dessas observaes, necessrio destacar que o

presente trabalho no tem a pretenso de empreender uma
anlise profunda no intuito de buscar as marcas do real nessa
literatura, tarefa que deveria ser objeto de uma pesquisa muito
mais longa e dedicada quer-se aqui, antes de tudo, evidenciar a
importncia de se ler na poesia marginal seu teor de testemunho.
Esse tipo de leitura muito interessante, uma vez que a literatura
dos poetas marginais, escrita sob a marca de um perodo
ditatorial repressivo, tem muito a dizer sobre a nossa histria.
Destarte, aprender a ler o teor testemunhal dessa poesia, no
sentido de evidenciar como ela amarra o real da experincia
traumtica em sua linguagem, nos permite ter uma apreenso
diferente dos acontecimentos vivenciados naquele perodo.
Esse movimento de rememorao da ditadura a partir de
escritos literrios ainda mais imperativo em um pas que se
nega a rever sua histria e que a prefere calar: nesse momento
que entra em cena a perspectiva do direito como possibilidade
de se pensar a ditadura brasileira.
6 O Caso Brasileiro da Anistia O Esquecimento
Abril do ano de 2010 marcou definitivamente os esforos
relativos busca pela memria da ditadura no Brasil
reacendendo um debate que desde 1979 ficou afastado do
mbito jurdico, foi proposta uma ao7 no Supremo Tribunal
Federal com o intuito de se discutir a abrangncia da Lei de
Anistia (Lei n. 6.638, de 1979) em se tratando dos crimes
cometidos por militares no perodo da exceo brasileira.
Isso porque haveria no Brasil um consenso acerca da anistia
recproca, ou seja, de que a anistia concedida queles que
praticaram crimes polticos estendia-se, tambm, aos militares.
7 Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF n. 153.
Dossi 121

Por mais contraditrio que possa parecer, e diferentemente
de outros pases da Amrica Latina, o STF negou-se a revisar a
lei, colocando fim possibilidade de se levar apreciao dos
tribunais os diversos crimes cometidos pelos militares em favor
da ditadura. Consolidou-se, pois, o silncio invocado em 1979,
silncio esse que obstaculiza um conhecimento mais crtico de
nossa histria.
Nesse sentido, os termos da anistia no Brasil, agora intocveis do ponto de vista jurdico, devem ser entendidos, segundo
a anlise de Paul Ricoeur, como a imposio de uma amnsia
institucional. Isso significa que, alm de estarem proibidas
aes penais referentes aos crimes cometidos, a prpria meno
dos fatos como crimes tambm negada. Tem-se, pois, em nome
da reconciliao nacional e da afirmao do Estado racional,
uma tentativa pseudojurdica de apagar os fatos. (RICOEUR,
2008, p. 195)
A anistia brasileira, de carter poltico, pode ser entendida,
de acordo com Franois Ost (2005), como anistia dos fatos,
pois se lida com o crime como se ele no tivesse ocorrido a
consequncia s pode ser o silncio em detrimento da memria.
Nesse sentido, o autor pontua, seguindo a mesma linha de
Ricoeur, que esse tipo de medida implica num preo alto a ser
pago: no Brasil, quando [...] se anistia os antigos opositores para
melhor anistiar os antigos opressores [...], corre-se o risco [...]
banalizar o crime ou ainda neutralizar todos os valores, bons
ou maus, colocando-os lado a lado numa medida de clemncia
comum. (OST, 2005, p. 173)
A par dessas observaes, Jeanne Marie Gagnebin (2010)
contribui para o tema dizendo que as polticas de anistia,
ao tentarem impor um nico modo de memria acerca dos
fatos vividos, no representam, nem de longe, um fim ou uma
soluo ao problema dos crimes cometidos durante um perodo
autoritrio elas se orientam basicamente no sentido de permitir
uma convivncia em comum na sociedade; medida essa que, por
ser necessariamente artificial e imediata, no enseja qualquer
Elysa Tomazi
reconciliao social. Isso porque nenhum tipo de anistia capaz
de controlar, efetivamente, a memria pblica: por mais que,
por vezes, se deixe calar, ela no pode ser apagada. As lembranas
so independentes e, por mais que se queria dom-las, elas
sempre retornam.
nesse contexto que surge, novamente, a reflexo acerca do
luto, agora no mbito do direito. Na medida em que a anistia de
1979 imps o silncio acerca dos crimes cometidos na ditadura
e que o Supremo Tribunal Federal, em 2010, reafirmou essa
posio, o trabalho de luto que pressupe a superao de um
trauma negado sociedade.
As reflexes da psicanalista Maria Rita Kehl (2010) nos ajudam
a compreender melhor essa dimenso do problema da anistia:
enquanto a vtima do trauma impedida de simbolizar sua dor,
ou seja, de expor publicamente aquilo que vivenciou durante
a experincia do trauma (nesse caso, da ditadura), ela no
consegue levar a cabo o trabalho de luto. Essa impossibilidade
implica o que Seligmann-Silva e Gagnebin j alertaram: as lembranas do trauma retornam, constantemente, como verdadeiros
fantasmas que no foram enterrados.
Nesse sentido, a reviso da Lei de Anistia e a consequente
possibilidade de se levar aos tribunais os casos de crimes
cometidos durante a ditadura, permitindo que as vtimas desse
perodo e os que ainda sofrem suas consequncias como o
caso dos familiares daqueles que foram mortos, desaparecidos,
presos e torturados simbolizem e falem sobre sua dor,
um passo importantssimo quando se trata de fazer o luto na
sociedade brasileira. Afirma Kehl que
No h reao mais nefasta diante de um trauma social do que a
poltica do silncio e do esquecimento, que empurra para fora dos
limites da simbolizao as piores passagens da histria de uma
sociedade [...] Quando uma sociedade no consegue elaborar os
efeitos de um trauma e opta por tentar apagar a memria do evento
traumtico, esse simulacro do recalque coletivo tende a produzir
repeties sinistras. (KEHL, 2010, p. 126)
Dossi 123

A partir dessa anlise, o trabalho de luto no Brasil fundamental a fim de que se construa uma memria acerca da ditadura
que v muito alm daquela que nos foi, outrora, imposta.
Somente consentindo que falem as lembranas silenciadas
que a sociedade brasileira poder enterrar, de uma vez por
todas, seus traumas e, nesse movimento, lembrar-se do horror
da ditadura como algo que jamais pode ser banalizado. Assim,
lembrar significa impedir que [...] o silncio sobre os mortos e
torturados do passado, da ditadura silencie sobre os mortos
e os torturados de hoje. (GAGNEBIN, 2010, p. 185)
7 Consideraes Finais
Expostos os principais pontos desse estudo, cabe agora fazer
algumas reflexes a fim de que se possa melhor entender a
relao entre o direito e a literatura quando se trata de repensar a
ditadura militar no Brasil e as suas consequncias na atualidade.
Partindo da ideia de que os anos ditatoriais no pas
representaram uma experincia de choque para a sociedade
brasileira, tenta-se empreender uma anlise de como a literatura
e o direito podem colaborar na superao desse trauma social:
a literatura, representada aqui pela poesia marginal dos anos
de 1970, na medida em que permite a simbolizao de uma
vivncia traumtica em seus escritos, fundamental para que
o escritor faa seu trabalho de luto. J em relao ao direito,
mais especificamente anistia de 1979, aponta-se que sua
consequncia primordial foi o silncio institucionalizado acerca
dos acontecimentos da ditadura, medida essa que impede, de
todo modo, qualquer simbolizao e, pois, o enterro definitivo
de seus mortos.
claro que a importncia do direito no processo de
rememorao do passado no pode ser posta de lado se v que
na medida em que fosse possvel revisar os termos da anistia e,
desse modo, processar e julgar aqueles militares que cometeram
crimes em nome da segurana nacional, igualmente estaria o
Elysa Tomazi
jurdico colaborando para o luto da nossa sociedade. E, nesse
processo, a memria da ditadura tambm seria favorecida, j
que os testemunhos das vtimas levadas aos tribunais podem ser
fontes importantes para que se relembre a nossa histria.
A partir dessas reflexes, importante, porm, que se volte
duplicidade da palavra testemunho apontada por Agamben
e por Seligmann-Silva: no mbito de um tribunal, o direito
tende a valorizar somente o testemunho como testis, pois se
quer um discurso que venha para comprovar a verdade de um
fato alegado. Assim, a luta pela memria travada no mbito do
direito importantssima, mas a acumulao de fatos e de dados
sobre os crimes e acontecimentos da ditadura, possibilitada pelo
testis em nome da justia histrica, ainda no , conforme nos
diz Avelar (2003, p. 80), a memria da ditadura.
nesse momento que o teor testemunhal da literatura afirma
sua importncia, pois enquanto nele se mesclam testis e superstes,
conforme as anlises de Seligmann-Silva j mencionadas
anteriormente, os escritos literrios e, claro, a poesia marginal
da dcada de 1970, oferece um olhar mais abrangente acerca do
passado. Assim, possvel apreend-lo de uma maneira mais
crtica e refletida.
Contudo, necessrio compreender que apesar de a
literatura alcanar com mais facilidade a experincia traumtica
daquele que escreve, apontando-nos sinais do real, nem ela,
tampouco o direito, nos possibilitam uma memria completa dos
acontecimentos passados. Isso porque linguagem, seja ela qual
for, sempre escapar aquele resto que no se deixa simbolizar
assim, possvel dizer-se que o trabalho de luto um processo
interminvel. (AVELAR, 2003, p. 240)
Por fim, o que se mostra mais imperativo nessa anlise
que se compreendam os testemunhos tanto da literatura quanto
do direito tendo em vista testis e superstes: no somente como
possibilidades de se fazer justia via judicirio, mas tambm
como espaos de luto, ou seja, de superao do trauma da ditadura.
Literatura e direito, cada qual complementando o outro, podem,
Dossi 125

pois, nos direcionar para o conhecimento de nossa histria, haja
vista que o luto, na medida em que deixa um resto, [...] sempre
inclui um momento de apego ao passado, de esperana de salvlo enquanto passado. (AVELAR, 2003, p. 239)
Se o Brasil estiver aberto para ouvir os testemunhos desses
dois discursos, pode-se dizer que ele estar mais prximo de
compreender o perodo traumtico que foi a ditadura militar.
necessrio, pois, que o Brasil aprenda, como o poeta marginal
Afonso Henriques Neto, a olhar atrs do espelho, disponvel
em Hollanda (2007, p. 112):
DOS OLHOS DO NO
se lhes derem Kennedy ou Kruschev ou De Gaulle
no acreditem nesta nica realidade
neste implacvel colar de conchas de ar
se lhes derem os cdigos os gestos as modas
no acreditem nesta enlatada realidade
nesta implacvel aranha de invisveis fios
se lhes derem a esperana o progresso a palavra
no acreditem na imposta realidade
na implacvel engrenagem das hlices de vcuo
aprendam a olhar atrs do espelho
onde a histria jamais penetra
a profunda histria do no registrado
aprendam a procurar debaixo da pedra
a histria do sangue evaporado
a histria do annimo desastre
Elysa Tomazi
aprendam a perguntar
por quem construiu a cidade
por quem cunhou o dinheiro
por quem mastigou a plvora do canho
para que as slabas das leis fossem cuspidas
sobre as cabeas desses condenados ao silncio
Referncias
AGAMBEN, Giorgio. O que resta de Auschwitz: o arquivo
e a testemunha So Paulo: Boitempo, 2008. (Homo Sacer III)
AVELAR, Idelber. Alegorias da derrota: a fico ps-ditatorial
e o trabalho de luto na Amrica Latina. Belo Horizonte: Editora
UFMG, 2003.
FICO, Carlos. Alm do golpe: verses e controvrsias sobre
1964 e a Ditadura Militar. Rio de Janeiro: Record, 2004.
GAGNEBIN, Jeanne Marie. O preo de uma reconciliao
extorquida. In: SAFATLE, Vladimir; TELES; Edson. O que
resta da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo,
2010.
HOLLANDA, Heloisa Buarque de. Impresses de viagem:
CPC, vanguarda e desbunde: 1960/1970. So Paulo: Brasiliense,
1980.
______. 26 poetas hoje. 6. ed. Rio de Janeiro: Aeroplano
Editora, 2007.
KEHL, Maria Rita. Tortura e Sintoma Social. In: SAFATLE,
Vladimir; TELES; Edson. O que resta da ditadura:
a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
MATTOSO, Glauco. O que poesia marginal. So Paulo:
Brasiliense, 1981.
Dossi 127

OST, Franois. O tempo do direito. Bauru, SP: Edusc, 2005.
RICOEUR. Paul. Condenao, reabilitao, perdo.
In: RICOEUR, Paul. O justo 1: a justia como regra moral
e como instituio. So Paulo: WMF Martins Fontes: 2008.
RIDENTI, Marcelo. Brasilidade revolucionria: um sculo
de cultura e poltica. So Paulo: Editora Unesp, 2010.
SCHWARZ, Roberto. Cultura e poltica, 1964-1969.
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. O local da diferena:
ensaios sobre memria, arte, literatura e traduo. So Paulo:
Editora 34, 2005.
______. Narrar o trauma. A questo dos testemunhos de
catstrofes histricas. In: UMBACH, Rosani Kretzer (Org.).
Memrias da represso. Santa Maria: UFSM, PPGL
Editores, 2008.
______. Testemunho e a poltica da memria: o tempo depois
das catstrofes. In: PROJETO Histria. Revista do Programa
de Estudos Ps-Graduados em Histria e do Departamento
de Histria da PUC-SP, So Paulo, n. 30, p.31-78, jun.
2005b. Disponvel em: (http://www4.pucsp.br/projetohistoria/
downloads/volume30/04-Artg-(Marcio).pdf)>. Acesso em:
1o jul. 2011.
SSSEKIND, Flora. Literatura e vida literria.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1985.
VIEIRA, Beatriz de Moraes. As ciladas do trauma:
consideraes sobre histria e poesia nos anos 1970.
In: SAFATLE, Vladimir; TELES; Edson. O que resta da
ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo, 2010.
A Regulamentao do Mercado
de Capitais na Ditadura
Helena Kleine Oliveira1
Resumo: Busca-se desenvolver as condies socioeconmicas que antecederam o golpe
e o precederam para, assim, elaborar-se o perfil de desenvolvimento da regulamentao
do mercado de capitais, em especial da Lei n. 4.728/65.
Palavras-chave: Mercado de Capitais. Regulamentao. Ditadura Militar.
Abstract: The aim is to develop the socio-economic conditions that preceded the coup
and preceded to thereby draw the profile of development of capital market regulation,
especially Law n. 4.728/65.
Key words: Capital Markets. Regulation. Military Dictatorship.
1 Introduo
Neste trabalho busca-se iniciar reflexo sobre tema importante para a compreenso do passado e da realidade nacional. Isso porque a ditadura militar deixou na vida brasileira
profundas e ocultas razes e aqui busca-se indicar caminhos
para desvelar uma delas, haja vista que: a) a Lei do Mercado de
Capitais, apesar de alteraes, continua vigente praticamente
nos mesmos moldes de ento; e b) o mercado de capitais, ento
moldado, est na origem da crise financeira da dcada de 1980
consequncias da qual sente-se ainda hoje.
2 A Gestao do Golpe de 1964
Conforme Ruy Mauro Marini, no sculo XX, a poltica
brasileira apresentou duas fases. A primeira delas de 1922
a 1937 testemunha de vrias rebelies e uma revoluo de
1 Acadmica da 10a Fase do Curso de Graduao em Direito da Universidade Federal de Santa
Catarina e bolsista do Programa de Educao Tutorial PET Direito UFSC.

1930, suas causas podem ser encontradas na industrializao
(substituio de importaes) que aconteceu a partir de 1910
(principalmente por causa da Primeira Guerra). A segunda
fase, a partir de 1937, inicia com o Estado Novo.
No primeiro perodo, surge uma nova classe mdia (burguesia industrial diretamente vinculado ao capital interno) e um
novo proletariado. Essas duas parcelam iro cada vez mais
pressionar o grupo dominante com suas reivindicaes. O resultado dessas lutas expresso atravs do Estado Novo, em que a
burguesia logra se consolidar no poder em associao aos proprietrios de terra e aos antigos grupos do comrcio. O proletariado, porm, tambm beneficiado por vrias aes sociais
mas se v engessado na organizao sindical rgida.
Esse contrato social, nas palavras de Marini, se manteve
estvel at 1950, quando se iniciam novas lutas polticas e
ocorre o suicdio de Vargas. Aqui, a burguesia industrial
despende esforos para dominar o aparato estatal e seus recursos
econmicos momento no qual ela transgride as regras do
jogo fixadas em 1937. A verdade, no entanto, que esse antigo
acordo teve seus elementos basilares deteriorados.
Houve, assim, um grande crescimento do setor industrial
e o afloramento de dificuldades no setor externo. Quando fala
da expanso capitalista no Brasil ps-dcada de 1930, Francisco
de Oliveira diz que ela resultado do tipo e estilo da nossa luta
de classes interna.
claro que estavam disposio no mercado mundial as tcnicas
e os bens de capital necessrios para que se desse, internamente,
o salto em direo industrializao. Mas o que se quer frisar
que os atores atuaram deliberadamente em busca de ampliao
e consolidao de estruturas de dominao capazes de propiciar
crescimento. (OLIVEIRA, 2006, p. 75)
Assim, Chico de Oliveira no v presente na histria uma

estratgia do capitalismo internacional para a acelerao de
nossa industrializao,

[...] foi nas brechas do policentrismo, com a reemergncia dos
pases do Mercado Comum Europeu e a do Japo, que a estratgia
nacional encontrou viabilidade. (OLIVEIRA, 2006, p. 76)
No entanto, quando se recorre ao capital estrangeiro

uma nova conjuntura econmica se formou: novas foras se
somaram ao processo de acumulao e, com elas, surgiram
novos problemas para a continuidade da expanso. Marini
trabalha, na La dialctica del desarrollo capitalista em Brasil
(1966), duas consequncias da entrada de capital estrangeiro:
a) reforou de forma considervel a posio, na poltica, de
grupos estrangeiros no Pas, determinante para a poltica de
monoplio do governo, conforme se v adiante-; e b) repercutiu
entre as relaes do latifndio e da indstria, deteriorando a
situao econmica desse ltimo.
Na segunda metade da dcada de 1950, a burguesia industrial
necessitava intensificar o processo de acumulao do capital,
para tanto, lanou mo da inflao visando, assim, a diminuio
do valor real dos salrios. Ocorre porm que a partir de
1959 a ascenso dos movimentos sociais da classe trabalhadora
pressiona pelo fim da queda dos salrios.
Paralelamente a la disputa entre las clases dominantes por las
ganancias originadas en el aumento de la productividad (que
mostramos al tratar de la relacin entre precios industriales
y agrcolas), esas clases tenan que enfrentarse ahora con la
resistencia opuesta por las masas populares. (MARINI, 1966, p. 40)
J beira do golpe, no governo Jango, Marini entende que

o fracasso do Plano Trienal de Goulart, no prprio ano de
1963, no se deve necessariamente a um erro de avaliao mas,
sobretudo, prpria contradio da base do governo Goulart.
[] ese gobierno tena por misin, desde el punto de vista de la
burguesa, restablecer las condiciones necesarias para asegurar
la rentabilidad de las inversiones, es decir, detener la tendencia
a la baja que acusaba la tasa de beneficios. A largo plazo eso
Dossi 131

significaba ampliar el mercado interno mediante una reforma
agraria que, mientras no diera resultados, se compensara con la
ampliacin del mercado externo buscado por la poltica exterior.
A corto plazo, se trataba de disciplinar el mercado existente
conteniendo el movimiento reivindicativo de las clases asalariadas.
(MARINI, 1966, p. 49-50)
Com o fortalecimento da luta de classes e estancamento da

produo, a burguesia dava cada vez menos apoio a Goulart
e se envolvia no pnico difundido pelos grupos reacionrios
o qual seduziu, tambm, a classe mdia e contou com o auxlio
da igreja catlica. Pela primeira vez desde o integralismo, a
direita mobilizava as massas.
Com o golpe militar, a burguesia nacional aceitou seu papel
de scio menor na aliana com o capital estrangeiro e decidiu
intensificar a capitalizao, rebaixando a qualidade de vida da
populao.
[] crear una oferta de mano de obra ms abundante, bajando as
su precio, y al mismo tiempo racionalizar la economa liquidando
la competencia excesiva que produjo en ciertos sectores la
expansin industrial, y favoreciendo, por lo tanto, la concentracin
del capital en manos de los grupos ms poderosos. Esto beneficia,
por supuesto, a los grupos extranjeros, pero tambin a la gran
burguesa nacional. (MARINI, 1966, p. 57)
3 A Ditadura Militar e o Mercado de Capitais

O Plano de Ao Econmica do Governo (PAEG) buscou
retomar o clima econmico e, assim, permitir a retomada de
investimentos pblicos e privados. Para tanto, intentou restaurar
o equilbrio monetrio, isto , conter a inflao. Nas palavras de
Chico de Oliveira, o primeiro resultado do PAEG foi uma forte
recesso mesma consequncia do Plano Trienal de Jango.
Como soluo para a recesso, uma das principais medidas
do regime foi permitir o, assim conhecido, descolamento do
mercado de capitais.

Os instrumentos dessa poltica foram uma reforma fiscal aparentemente progressiva mas de fundo realmente regressiva, em
que os impostos indiretos crescem mais que os diretos, um controle
salarial mais estrito, e uma estruturao do mercado de capitais
que permitisse o descolamento na feliz expresso de Maria da
Conceico Tavares do capital financeiro e que desse fluidez
circulao do excedente econmico contido no nvel das famlias
e das empresas e representativo da distribuio da renda que se
gestara no perodo anterior. (OLIVEIRA, 2006, p. 94)
J foi dito que, com o aumento da explorao capitalista e da

luta de classes interna h cada vez mais no Pas a concentrao
de capital e a necessidade de monoplio, fato esse que frisese ser de extrema importncia para, adiante, compreender a
Lei de Mercado de Capitais.
A homogeneizao monopolstica no somente uma necessidade
de proteo de mercados, mas, principalmente, uma necessidade
da expanso das empresas monopolsticas em reas e setores
da economia ainda no sujeitos s prticas da monopolizao.
Assim, mantendo-se alta a taxa de lucro e, pelo subsdio ao capital,
elevando-se a taxa de lucro potencial nas reas e setores ainda no
monopolizados, forma-se um superexcedente nas superempresas
que alastram sua influencia e seu controle s outras reas da
economia. (OLIVEIRA, 2006, p. 101)
E, para realizar a frio a monopolizao, o instrumento

utilizado o mercado de capitais. O excedente em posse das
famlias e empresas (respectivamente, poupana e lucros), com
esse objetivo, passou a ser aplicado em papis o que para uns se
constituiu em aumento de renda, para outros era o instrumento
que permitia a expanso e domnio de novas partes da economia.
No entanto, nem tudo so flores necessrio no deixar
que as aplicaes no mercado de capitais afoguem as aplicaes
na rbita produtiva. As taxas de lucro no mercado financeiro
devem se aproximar das taxas de lucros reais (posto que as
primeiras eram demasiadamente elevadas) a baixa na bolsa
afugentaria pessoas fsicas da ciranda e diminuiria a liquidez
da empresa.
Dossi 133

O governo tenta, ento, manter altas as cotaes da bolsa, a fim
de evitar a fuga de capitais e melhorar a liquidez, mas com essa
operao no permite a aproximao das taxas de lucros entre
a rbita financeira e a real, e com isso impede que o mercado de
capitais exera o papel de intercambiador de recursos ociosos
de umas unidades para outras e aumente a taxa de poupana do
sistema como um todo. (OLIVEIRA, 2006, p. 102)
Como resultado, h o famoso descolamento das rbitas

financeira e real, isto , a primeira no serve como fonte de
acumulao para a segunda.
A resoluo das contradies entre relaes de produo e nvel
de desenvolvimento das foras produtivas resolvida pelo
aprofundamento da explorao do trabalho. A estruturao da
expanso monopolstica requer taxas de lucro elevadssimas e
a forma em que ela se d (via mercado de capitais) instaura uma
competio pelos fundos de acumulao (pela poupana) entre a
rbita financeira e a estrutura produtiva que esteriliza parcialmente
os incrementos da prpria poupana; um crescente distanciamento
entre a rbita financeira e a rbita da produo o preo a ser
pago por essa precoce hegemonia do capital financeiro. (OLIVEIRA,
2006, p. 105-106)
4 A Legislao Aps o Golpe

Segundo J. Carlos de Assis, duas leis formam a estrutura
jurdica do experimento econmico da ditadura: a Lei da
Reforma Bancria (1964) e a Lei do Mercado de Capitais (1965).
Nenhum desses dois estatutos legais nasceu perfeito, mesmo do
ponto de vista dos seus proponentes. Mas os acrscimos que lhes
foram sendo atribudos ao longo dos anos, menos que corrigir as
imperfeies originais, acabaram por deformar-lhes o contedo e
objetivos. (ASSIS, 1983, p. 23)
Assim, por meio dessas duas leis e das deformaes que as

mesmas viro a sofrer que se criaram os escndalos financeiros
do regime e foi moldada a poltica econmica.

estrutura jurdica j mencionada some-se, em 1968, o AI-5
que, na esfera econmica, concentrou poderes no Executivo,
permitindo o uso de institutos como o decreto-lei, o decreto, a
resoluo administrativa e a norma burocrtica.
O objetivo da Lei de Mercado de Capitais era a especializao das instituies do mercado tendo como critrio suas
funes na captao e aplicao da poupana financeira.
Ela atendia tambm ao objetivo de carter ideolgico que esteve
subjacente ao debate acadmico e poltico antes do golpe: a
democratizao do capital das empresas, atravs de estmulos de
mercado que, reunindo os interesses (supostos) dos empresrios
em obter novas e baratas fontes de recursos aos interesses dos
poupadores em obter boas oportunidades de investimento,
quebrassem a estrutura rgida da empresa patriarcal prevalecente.
(ASSIS, 1983, p. 32)
Como lembra M. da C. Tavares e J. C de Assis, Bulhes e

Campos dupla responsvel pela conduo dos Ministrios da
Fazendo e do Planejamento poca da edio da Lei tambm
introduziram a correo monetria
[...] com modestos propsitos iniciais de manter o valor real dos
atrasados fiscais, mas que em breve se generalizaria para toda a
economia como o elemento celular do edifcio do sistema de crdito,
apoiado em ttulos pblicos e privados legalmente protegidos da
corroso inflacionria. (TAVARES; ASSIS, 1985, p. 17)
O Decreto-Lei n. 157, de 10 de janeiro de 1967, sinal de que

inicialmente houve verdadeira inteno de estimular o mercado
de aes como instrumento de capitalizao das empresas.
Assim, o referido Decreto-Lei permitia ao contribuinte aplicar
parte de seu imposto na compra de aes novas de companhias
abertas, criou-se o Fundo 157. Sua funo, porm, no demorou
a ser desvirtuada, pois passou a ser permitida, cada vez em
proporo maior, a aplicao no mercado secundrio de aes,
o que alimentava a mera especulao.
Dossi 135

Voltando Lei de Mercado de Capitais, deve-se dizer que,
com seu princpio da especializao, a mesma previa que cada
instituio do mercado de capitais tivesse uma funo definida,
sem a ocorrncia de conflitos ou sobreposio de interesses, para
assim criar um aludido equilbrio de condies entre a sociedade
de capital aberto, o intermediador e o acionista.
Porm,
Complementada somente dez anos depois pela Lei das Sociedades
Annimas, quando j era evidente seu fracasso, a Lei do Mercado de
Capitais no sobreviveu aos primeiros embates prticos com seus
prprios formuladores tericos, at sucumbir quase por completo
na trombada com o ministro Delfim Netto, que cancelou o princpio
de especializao e, com ele, o prprio esprito da lei. (ASSIS, 1983,
p. 32).
Agora, no lugar do princpio da especializao, surgem as

bases para a formao dos conglomerados financeiros tudo
em consonncia com o processo monopolizador levado a cabo
durante os anos do regime.
Na origem da crise financeira sem precedentes de nossos dias
est, entre outras causas externas de no to grande magnitude,
a destruio quase por inteiro do sistema bancrio e financeiro
vislumbrado pelas reformas de 64/65. O instrumento de demolio
foi a concentrao de todos os poderes do Estado, em matria
econmica, nas mos de um nico ministro, capaz de com um
simples ato de vontade remover qualquer inconveniente legal
aos objetivos pragmticos do crescimento imediato a qualquer
custo. O aspecto anterior desse movimento foram os estmulos
s fuses e aos conglomerados, enquanto na base era sabotado
o propsito de especializao das instituies do mercado e de
estabelecimento de regras impessoais para o acesso das empresas
aos recursos da economia. (ASSIS, 1983, p. 37).
Por fim, o sistema financeiro inicialmente proposto com

a Lei da Reforma Bancria e a Lei do Mercado de Capitais se
desvirtuou por completo com a institucionalizao do mercado

aberto e a criao da Gerncia da Dvida Pblica (GEDIP) no
ano de 1970.
Como ltimas palavras desse trabalho mas no do projeto
que ele expressa lembre-se de que h em nosso Pas muitas
razes do perodo ditatorial, das quais se deve desvencilhar
(sendo que, em muitos momentos, no necessrio trabalhos
de escavaes muito profundas para encontr-las). Espera-se,
portanto, com estas presentes e breves reflexes, ter iniciado no
leitor aquela dvida que no apenas reflete sobre o que resta
da ditadura? mas incita a pegar a foice e cortar as razes da
ditadura do mercado de capitais e mais.
Quem cala sobre teu corpo
Consente na tua morte
Talhada a ferro e fogo
Nas profundezas do corte
Que a bala riscou no peito
Quem cala morre contigo
Mais morto que ests agora
Relgio no cho da praa
Batendo, avisando a hora
Que a raiva traou no tempo.
No incndio refletindo
O brilho do teu cabelo
Quem grita vive contigo
(Milton Nascimento)
Dossi 137

Referncias
ALVES, Maria Helena Moreira. Estado e oposio no Brasil
(1964-1984).Traduo de Clvis Marques. Petrpolis: Vozes,
1984.
ASSIS, J. Carlos de. A chave do tesouro: anatomia dos
escndalos financeiros Brasil 1974-1883. Rio de Janeiro:
Paz e Terra, 1983.
MARX, Karl. O Capital crtica da economia poltica. Livro
1 o processo de produo do capital. So Paulo SP: Editora
Bertrand Brasil DIFEL, 1987.
MARINI, Ruy Mauro. La dialctica del desarrollo capitalista
en Brasil. 1966. Disponvel em: <http://bibliotecavirtual.
clacso.org.ar/ar/libros/secret/critico/marini/03dialetica.pdf>.
Acesso em: 17 set. 2010.
OLIVEIRA, Francisco de. Crtica razo dualista e o
ornitorrinco. So Paulo SP: Boitempo, 2006.
VALDEZ, S.; MOLYNEUX, Ph. An Introduction to Global
Financial Markets. 6. td. Nova Iorque: Ed. Palgrave-McMillan,
2010.
TAVARES, Maria da Conceio; ASSIS, J. Carlos de. O grande
salto para o caos. 2. ed. RJ: Jorge Zahar Editor, 1985.
Artigos
Regras do Jogo: A flexibilizao do Direito a partir da Copa

do Mundo
Por: Ana Carolina Ceriotti
Reforma do Poder Judicirio: do novo Cdigo de Processo

Civil padronizao decisria
Por: Felipe Dutra Demetri
Justia Ambiental: uma nova abordagem crtica das
questes socioambientais
Por: Germana Noronha Moreira e Raiane Santos Pinheiro
Ensaio sobre a insubmisso tolervel
Por: Guilherme Milkevicz e Renata Volpato
Direitos do Bem Viver e Modelo de Desenvolvimento

no Constitucionalismo Intercultural
Por: Guilherme Ricken
Por: Jud Leo Lobo
Polcia contra Poltica: um ensaio para a compreenso do

Direito na obra O Desentendimento, de Jacques Rancire
Por: Marja Mangili Laurindo
Ab Iure Condito: um esforo por definir a legitimidade
do direito romano clssico como contraponto histrico
Por: Mrlio Aguiar
Justia Transicional no Brasil e O caso dos denunciantes

invejosos
Por: Nayara Aline Schmitt Azevedo
Artigos
Homossexualidade, Diversidade e Homofobia: um olhar

histrico e sociolgico
Por: Camila Damasceno de Andrade
Regras do Jogo: a flexibilizao do direito

a partir da Copa do Mundo1
Ana Carolina Ceriotti2
Resumo: Este artigo tem como objetivo tratar da flexibilizao do Direito, ocorrente em
poca de Copa do Mundo, tratando de demonstrar como se deu na frica do Sul e como
o fenmeno j est se repetindo no Brasil. Alm disso, objetiva problematizar a prpria
questo da FIFA, um rgo internacional privado que constantemente rompe com a
soberania do pas anfitrio dos jogos.
Palavras-chave: Copa do Mundo. Exceo. Flexibilizao.
Abstract: This article aims to address the flexibility of the law, taking place in the World
Cup season, trying to demonstrate how is has happened in South Africa and how the
phenomenon is already repeating in Brazil. In addition, aims to discuss the very issue
of FIFA, a private international organization that constantly disrupts the sovereignty
of the host country of the games.
Key words: World Cup. Exception. Flexibility.
1 Introduo
Sabe-se que um dos grandes problemas hoje da prestao
jurisdicional, numa anlise at mesmo kafkaniana, a sua
demora e, no raro, diz-se que a razo disso a quantidade
de recursos legalmente previstos, bem como a burocracia, o
formalismo e o inchao de processos que abarrotam os fruns e
tribunais de todo o pas.
Partindo desse ponto, o que se pretende discutir, porm,
como a eficincia da prestao jurisdicional penal, quando
realizada de forma quase que instantnea ao cometimento da
infrao, pode arbitrariamente restringir direitos e ferir os
1 Parte deste artigo foi posteriormente publicada em conjunto com o professor Dr. Alexandre
Moais da Rosa na obra Setenta anos do Cdigo de Processo Penal brasileiro: balano e perspectivas
de reforma (2011).
2 Acadmica de graduao da 7 Fase do Curso de Direito da Universidade Federal de Santa
Catarina e bolsista do PET Direito.
Regras do Jogo: A flexibilizao do direito a partir da Copa do Mundo

princpios basilares que norteiam o Processo Penal, previstos,
inclusive, na Constituio da Repblica.
Para ilustrar o ponto do qual se inicia, partir-se- da anlise
de um episdio memorvel para muitas pessoas, principalmente
em se tratando de brasileiros: a Copa do Mundo.
Antes que seja questionado o que tem tal campeonato
em comum com o tema em tela, faz-se necessrio retomar o
aparato doutrinrio que compe o ncleo de um Processo Penal
democrtico e de garantias para, posteriormente, demonstrar
a que ponto um evento como este pode arbitrariamente tanto
desconstruir o direito vigente quanto encontrar legitimidade
entre a populao de origem e, para, alm disso, perceber como
na atual conjuntura de Brasil, o terreno frtil e o clima
propcio para a instaurao legitimada de um estado permanente
de exceo.
Cumpre salientar, antes do incio da exposio, que, devido
atualidade do tema, difcil encontrar material bibliogrfico
sobre o assunto, de modo que as fontes do trabalho constituir-se-o principalmente de legislao e de notcias.
2 O Contraditrio e o Devido Processo Legal Garantias
Constitucionais
O princpio do devido processo legal teve suas origens por
volta de 1215, com Joo Sem Terra. Em 1948, ele foi recepcionado
pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, em seu artigo
XI, 1, que assim dispe:
Todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser
presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada
de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham
sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa.
Posteriormente, o devido processo legal (ou due process

of Law) foi recepcionado pelas constituies democrticas
Ana Carolina Ceriotti

que passaram a surgir no ps-Segunda Guerra Mundial,
especialmente na Europa e nos Estados Unidos, vindo a ser
expressamente positivado no ordenamento jurdico brasileiro
em 1988, com o advento da Constituio da Repblica, em seu
art. 5, LIV, que determina:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal. (BRASIL, 1988, art. 5o)
Sendo assim, inegvel, e inclusive consenso, que o devido

processo legal a garantia primeira de um processo penal que
se prope democrtico. partindo do pressuposto de que o
processo deve tramitar segundo exata e prvia disposio legal,
velando pela liberdade do indivduo, concedendo-lhe plenitude
de defesa e paridade total de armas contra o Estado persecutor
da ao penal, que se poder conferir o mnimo necessrio ao
exerccio do contraditrio pela parte mais vulnervel da relao
processual penal, qual seja, o acusado.
Nesse mbito, cabe uma breve retomada do princpio
do contraditrio, tambm positivado no artigo 5 da Carta
Magna, em seu inciso LV: aos litigantes, em processo judicial
ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.
Ou seja, consubstanciado no brocardo romano auditur
et altera pars, entende-se que o contraditrio funda-se na
prerrogativa do acusado de responder, em todas as fases e
atos processuais, aos fatos apresentados pela acusao e que,
de um modo geral, pesem contra ele, caracterizando, assim,
a funo dialtica do processo. Em outras palavras, o princpio
do contraditrio impe que o julgamento deve ser precedido
Artigos 143

de atos de comunicao e informao ao ru, como, por
exemplo, de que acusado, dos exatos termos dessa acusao,
fundamentos, fatos e provas. Alm disso, tais informaes
devem ser prestadas a tempo de possibilitar a devida contrariedade, concedendo prazo razovel para que o ru apresente
tambm seus fundamentos.
O devido processo legal e o contraditrio so, pois, garantias
elementares justia e sua violao gravssima e, portanto,
inaceitvel, principalmente em se tratando de processo penal,
onde h a possibilidade de violar de maneira definitiva e
irremedivel os direitos fundamentais do acusado. Inconcebvel,
pois, qualquer procedimento ou lei que se proponham a limitar
esses que so os pressupostos de uma prestao jurisdicional
minimamente democrtica.
3 A Razovel Durao do Processo
A breve exposio que antecedeu esse tpico, acerca do
devido processo legal e do contraditrio, imprescindvel para
introduzir a categoria central a nortear este estudo, qual seja,
a da razovel durao do processo.
J no sculo XVIII, Cesare Beccaria mencionava a dupla face
da razovel durao do processo ao afirmar que, se o castigo no
deve demorar muito a ser imposto para que, alm da punio,
tambm sirva de freio e exemplo aos demais indivduos, por
outro lado tambm preciso que, no desenrolar do processo,
haja o decurso de certo tempo a fim de proporcionar ao acusado
a durao necessria ao amplo exerccio de sua defesa.
A razovel durao do processo, no obstante sua importncia,
tambm encontra previso na Constituio da Repblica, tendo
sido includa no rol das garantias fundamentais do artigo 5,
pela Emenda Constitucional n. 45, inciso LXXVIII: a todos,
no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitao.

Embora esse dispositivo mencione a celeridade processual,
o foco aqui a crtica quanto rapidez do procedimento, ou
seja, no se pretende criticar a morosidade do sistema judicirio,
mas sim, demonstrar o perigo de um processo julgado quase que
instantaneamente, sem possibilitar defesa o exerccio pleno de
seus direitos.
Extrai-se da que a razovel durao do processo no diz
apenas respeito sua celeridade de modo que o processo no
se prorrogue indefinidamente pela vida do acusado, mas, com
a mesma importncia, essa durao deve ser razovel para que
garanta ao acusado tempo para preparar sua defesa, nomear seu
defensor e colher as provas que lhe forem favorveis.
Assim, simplesmente impossvel que um indivduo tenha
condies de exercer o contraditrio e a ampla defesa em um
procedimento no qual, por exemplo, entre o cometimento da
infrao e a publicao da sentena hajam decorrido algumas
horas.
4 A Experincia na frica do Sul
Para que a Copa do Mundo de Futebol de 2010, na frica
do Sul, pudesse ser realizada, a FIFA imps ao pas anfitrio
um pacote de leis penais a serem implementadas durante o
mundial, a fim de se ter julgamentos a curtssimo prazo, penas
mais severas e aplicadas quase que imediatamente.
Acontece que tais leis, chamadas, na verdade, de regulamentos (ou By Laws no termo originrio, em ingls) no apenas
criaram novos crimes no previstos pela constituio e legislao em geral da frica do Sul, como tornaram as penas aos
crimes j existentes muito mais rudes e as possibilidades de
defesa, por sua vez, infinitamente mais restritas.
Criaram-se, por assim dizer, verdadeiros tribunais de
exceo 56 em nmeros exatos sob o pretexto da necessidade
de julgar os crimes praticados por turistas, ou contra eles, antes
que o campeonato acabasse e acusado, vtima e testemunhas
Artigos 145

voltassem para seus pases, dificultando, assim, o andamento do
processo.
Para citar alguns nmeros, ocorrem, em mdia, 50 homicdios
por dia na frica do Sul, aproximadamente 18 mil casas so
assaltadas por ano e 15 mil carros roubados. Para colocar em
prtica as exigncias da FIFA e instituir os tribunais especiais
que trabalhavam 15 horas por dia o pas gastou em torno de
10 milhes de dlares. Estima-se que o custo de cada processo
tenha sido de 100 mil dlares. Isso em se tratando de um pas
pobre, onde a maior parte dos acusados aguarda meses na priso
at o julgamento. Em um ms, foram ouvidos mais de 75 casos
e proferidas mais de 30 sentenas.3
Tais tribunais de exceo julgaram, em sua maioria, casos de
revenda de ingressos, brigas entre torcedores e, principalmente,
infraes referentes a promoes e propagandas de marcas no
patrocinadoras e no autorizadas pela FIFA.
A ttulo de ilustrao, podem ser aqui mencionados os
famosos casos como o do nigeriano que foi condenado a 3 anos de
priso por portar cerca de 30 ingressos para revenda, bem como
a deteno das holandesas que usavam vestidos laranjas durante
o jogo da Holanda que, segundo a FIFA, foram conduzidas por
estarem fazendo propaganda de uma marca de cerveja, o que
infringiria o artigo 2o, item 2.1, do Estatuto imposto pela FIFA,
que dispe sobre as proibies de toda e qualquer propaganda
em reas municipais, estdios e imediaes durante a Copa. 4
No caso das holandesas, elas foram liberadas aps a FIFA e a
cervejaria chegarem a um acordo, mas poderiam ter permanecido
detidas por at seis meses e/ou obrigadas a pagar 1,5 mil dlares
3 Para mais informaes acerca dos nmeros, consultar: <http://ultimainstancia.uol.com.br/
conteudo/noticias/47510/eficacia+dos+tribunais+especiais+da+copa+surpreende+especialist
as+sulafricanos.shtml>. Acesso em: 4 set. 2011.
4 Dentre outras disposies, assim determina o artigo 2:

CHAPTER 2 PRINCIPAL PROVISIONS: ADVERTISING, 2.1. General Prohibitions:

2.1.1. No Person may, in any place owned, leased, administered by or under the Control of
the Municipality; 2.1.1.1. engage in Ambush Marketing for the Term; 2.1.1.2. engage in any
Advertising or erect and/or position any Advertising Structure without the prior Approval of
the Municipality.

a ttulo de multa, como aconteceu em diversos outros casos.
Ou seja, alm de abusivas, essas normas cumprem uma funo
clara: proteger os interesses econmicos da FIFA, em cujo poder
est o monoplio do comrcio das marcas que patrocinam o
evento.
Importante atentar ao fato de que tais julgamentos ocorreram,
no mais tardar, da noite para o dia. Ou seja, podem-se citar outros
casos que tambm tiveram certa repercusso e circularam pela
internet e que evidenciam a eficincia dos tribunais da Copa,
como, por exemplo:
Uma mulher roubava a carteira de uma turista japonesa na Cidade do
Cabo, por exemplo. No dia seguinte, o caso era ouvido e a acusada,
sentenciada. Dois homens armados assaltavam um grupo de jornalistas
na quarta-feira, a polcia os prendia na quinta e, na sexta noite, eles
j haviam sido julgados e comeavam a cumprir penas de 15 anos de
priso.5
Com isso, fcil perceber como o sistema de julgamento

dos crimes praticados durante a Copa, bem como os prprios
tribunais de exceo criados constituem uma sria e grave
afronta aos princpios do processo penal, principalmente dos
j analisados contraditrio, devido processo legal (e de sua
razovel durao), bem como do prprio estado democrtico
de direito.
Tal fato torna-se ainda mais problemtico a partir do momento em que seu discurso de eficincia comea a ganhar
adeptos entre a populao e at mesmo os intelectuais da rea.
Ou seja, h a uma grande chance de se instituir um estado de
exceo permanente, no qual as mais elementares garantias
e direitos humanos sejam suprimidos em detrimento de um
julgamento rpido.
ainda mais preocupante se for considerado que no se
trata de uma projeo futura, mas sim j faz parte da realidade
5 Sobre esses e mais casos, acessar: <http://ultimainstancia.uol.com.br/conteudo/noticias/47510/
eficacia+dos+tribunais+especiais+da+copa+surpreende+especialistas+sulafricanos.shtml>.
Artigos 147

presente. A juza Cherril Loots, por exemplo, responsvel por
um dos tribunais especiais da Copa, no s aprovou medida,
como afirmou que a mesma deveria continuar, no devendo
se limitar apenas ao perodo dos jogos. Para ela, os tribunais
da Copa resolvem o problema da justia da frica do Sul que,
segundo declara, so muito morosos. 6
O professor de direito constitucional, frise-se Pierre
de Vos, da Universidade da Cidade do Cabo, em entrevista
ao Opera Mundi, disse estar surpreso com a eficcia dos
tribunais implementados durante o campeonato e, assim como a
juza, elogiou a medida.
Para a juza, o professor, e para muitos outros, os tribunais
da Copa so bons porque so eficazes, pouco importando os
direitos e garantias que eles claramente violam e sem considerar
o fato de serem de exceo.
Muitos estudiosos em segurana sul-africanos tambm
defenderam que esses tribunais deveriam ser habilitados para
decidir crimes comuns mesmo aps a Copa, como, por exemplo,
assaltos e invases de domiclio.
Esse regulamento imps proibies to amplas, limitando
sobremaneira a liberdade de expresso e previu sanes
to severas que, inclusive, chegavam a contrariar a prpria
constituio Sul-Africana que, promulgada em 1994, possui
carter democrtico e de proteo dos direitos humanos.
Em sua sesso 35, por exemplo, ao tratar dos direitos dos
presos e acusados, a Lei Maior Sul-Africana dispe que toda
pessoa acusada tem direito a um julgamento justo, o que inclui,
em suas alneas b e c, ser julgado publicamente, por um
tribunal ordinrio e dispor de tempo e meios adequados
para preparar sua defesa.7
6 Sobre esse fato, consultar: <http://www.advivo.com.br/blog/luisnassif/os-tribunais-de-excecaoda-fifa>. Acesso em: 4 set. 2011.
7 Assim dispe a Constituio Sul-Africana:
[...]
Section 35: Arrested, detained and accused persons:

Ou seja, evidente, expressa e direta a afronta do regulamento da FIFA contra a Constituio lei mxima e suprema
da frica do Sul. Primeiro, porque tais tribunais no so
ordinrios, mas sim de exceo e, segundo, porque extrapola
(e muito) os limites do razovel a suposio de que um acusado possa ter tempo de escolher um advogado e preparar sua
defesa literalmente da noite para o dia. So, pois, os Tribunais
da Copa, como eufemisticamente gostam de ser nomeados,
luz do ordenamento jurdico sul-africano, flagrantemente
inconstitucional.
Se a inconstitucionalidade desses tribunais e regulamentos
to evidente, o que, ento, os legitima a ponto de at mesmo
estudiosos inclusive da rea de direito constitucional os
defenderem de tal modo a sugerir sua perpetuao? Acredita-se, nesse aspecto, que o discurso da eficincia entra de modo
incisivo no senso comum, fazendo com que sejam deixadas
de lado as garantias mais nfimas do acusado em prol de uma
sentena proferida em 24 horas.
Esse discurso, portanto, faz com que, perante parte
considervel da populao, seja aceita a intruso de um
regulamento imposto por uma associao internacional capaz
de penetrar no ordenamento do Estado anfitrio dos jogos
mundiais modificando sua prpria Constituio e suprimindo
os direitos e garantias que foram arduamente conquistados por
seus cidados. A esse respeito:
(3) Every accused person has a right to a fair trial, which includes the right (a) to be informed of the charge with sufficient detail to answer it;
(b) to have adequate time and facilities to prepare a defence;
(c) to a public trial before an ordinary court;
(d) to have their trial begin and conclude without unreasonable delay;
(e) to be present when being tried;
(f) to choose, and be represented by, a legal practitioner, and to be informed of this right
promptly;
[]
(5) Evidence obtained in a manner that violates any right in the Bill of Rights must be excluded
if the admission of that evidence would render the trial unfair or otherwise be detrimental
to the administration of justice.
Artigos 149

[] un orden impuesto desde el exterior nunca es el orden
que goza de la mxima autoridad. Peor an, la propria ley es
simplesmente uma versin sublimada de la violencia y el terror que
trata de contener. (EAGLETON, 2008, p. 176)
Alm disso, o fato de o discurso da eficincia se sobressair

at mesmo ao dos direitos humanos e fundamentais no um
fato isolado, mas sim caracterstica do prprio momento
histrico em que se vive, qual seja, a conjuntura neoliberal,
juntamente com a chamada globalizao, onde, segundo Faria
(2004, p.358):
O ponto de partida [da globalizao] a relativizao de alguns
de seus mais importantes conceitos, princpios e categorias
como soberania, legalidade, hierarquia das leis, direitos subjetivos,
igualdade formal, cidadania, equilbrio dos poderes, segurana e
certeza.
Ou seja, da se extrai como um modelo de Processo Penal

democraticamente inconcebvel ganha adeptos e encontra
perigosa sustentao em um nmero considervel de indivduos,
entre eles grandes estudiosos do Direito. Como j foi colocado,
isso fruto do discurso da eficincia imposto pelo neoliberalismo
e do atual aceite de infiltraes de ordenamentos (jurdicos)
internacionais que vm a modificar, inclusive, as Constituies
de muitos Estados que acabam, assim, abdicando de parcela
de sua soberania em prol dos interesses, na maioria das vezes
econmicos, das grandes instituies internacionais.
Por fim, cumpre demonstrar como o tema, assim como todos
os acontecimentos aqui elencados, no uma projeo futura,
ou simplesmente um fato isolado que aconteceu em um pas
longnquo, mas sim j vem se tornando realidade na rotina dos
brasileiros.
fato, por exemplo, que milhares de Sul Africanos foram
expulsos de suas casas no perodo que antecedeu a Copa do

Mundo para, entre outros fins, dar lugar a construes e moradias
para recepcionar os turistas. O que ocorre, principalmente,
visando o embelezamento das cidades-sede, o que viola
diversos direitos humanos como a liberdade de circulao
(incluindo o direito de no ser arbitrariamente expropriada),
o direito propriedade, o direito ao respeito pela vida privada
e o direito moradia adequada.8
E isso, apesar da Constituio da frica do Sul, em seu artigo
26, (1) e (3), prever que [...] todos tem o direito a ter acesso a
uma habitao digna [...] e que
[...] ningum pode ser despejado de sua casa, ou ter sua casa
demolida, sem uma deciso judicial transitada em julgado que
considere todas as circunstncias relevantes. Nenhuma legislao
pode permitir despejos arbitrrios.9
As desapropriaes arbitrrias so apenas um exemplo do

que aconteceu na frica do Sul, j sendo realidade nas principais
cida-des do Brasil que esperam receber um grande nmero de
turistas.
Tal fato j tem sido noticiado nos principais meios de
comunicao do pas, tendo sido o Brasil, inclusive, acusado
pela Relatoria Especial da ONU de promover desapropriaes
foradas nas cidades-sede em decorrncia da Copa de 2014,
bem como no Rio de Janeiro, em decorrncia dos Jogos Olmpicos de 2016.10
8 Sobre esse tema, acessar: <http://internationallawobserver.eu/2010/06/10/south-africaand-its-world-cup-what-about-housing-rights/>. Acesso em: 4 set. 2011.
9 Em original, no idioma:
Section 26: Housing
(1) Everyone has the right to have access to adequate housing.
[]
(3) No one may be evicted from their home, or have their home demolished, without an order
of court made after considering all the relevant circumstances. No legislation may permit
arbitrary evictions.
10 Sobre este assunto, acessar: <http://www.clicrbs.com.br/diariocatarinense/jsp/default.jsp?uf=
2&local=18&section=Geral&newsID=a3288144.xml>. Acesso em: 4 set. 2011.
Artigos 151

Alm dos despejos, que j esto ocorrendo assim como na
frica do Sul, os Tribunais Especiais da FIFA tambm j esto
tendo repercusso por aqui. Mozart Valadares, por exemplo,
presidente da Associao dos Magistrados Brasileiros, elogiou
sua eficincia e reforou a necessidade de tornar a estrutura
do judicirio permanentemente veloz e, quando questionado
acerca da possibilidade de a FIFA determinar que o Brasil
adote tais tribunais, afirmou que o evento deveria sim ser
aproveitado para estruturar os tribunais de modo que deem
respostas mais rpidas, no apenas aos espectadores da Copa,
mas aos cidados brasileiros.11
Ou seja, pode-se facilmente notar que a tendncia dos
Tribunais de Exceo da Copa do Mundo, travestidos de
eficientes, se perpetuar, escondendo e mascarando seu carter
ofensivo aos direitos essenciais do cidado, consagrados na
Constituio da Repblica, na Declarao Universal dos Direitos
Humanos, no Pacto de San Jos da Costa Rica e em vrios outros
ordenamentos internacionais, inquestionavelmente, superiores
do que qualquer regulamento imposto pela FIFA em prol de seus
prprios interesses econmicos, frise-se que vise restringir
essas garantias.
Por fim, cumpre ressaltar que o panis et circensis que impera
no Brasil durante o perodo da Copa do Mundo constitui o
cenrio perfeito para a instaurao de uma ordem jurdica
externa e totalitria, capaz de cometer as mais graves violaes
aos direitos dos cidados, no apenas brasileiros, mas tambm
estrangeiros. Alm disso, no ser surpresa se o fato de milhares
de pessoas terem suas liberdades arbitrariamente restringidas por
fora de uma organizao internacional com fins eminentemente
lucrativos seja minimizado pode-se dizer at ocultado diante
de uma gloriosa vitria do Brasil sobre os hermanos ou, ainda,
a conquista do to sonhado hexa! a paixo nacional, o pas
inteiro para. E, depois de um ms, todos voltam sua rotina e
11 <http://ultimainstancia.uol.com.br/conteudo/noticias/47421/cortes+especiais+na+africa+do+
sul+causam+polemica+com+julgamentos+rapidos+e+severos.shtml>. Acesso em: 4 set. 2011.

nada mais se comenta pelos prximos quatro anos, exceto por
aqueles que pelas prximas Copas continuaro sentindo na
pele as consequncias de uma propaganda feita no lugar e hora
errados ou de alguns ingressos vendidos informalmente. Isso
sem mencionar a legio dos varridos de suas casas para lugares
menos visveis aos turistas e mdia internacional.
Referncias
FRICA DO SUL. Constitution of the Republic of South
Africa. Cidade do Cabo, 1996.
ALMEIDA, J. Canuto Mendes.Princpios fundamentais do
processo penal.So Paulo: RT, 1973.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia, DF: Senado, 1998.
EAGLETON, Terry. Terror santo. Buenos Aires: Debate, 2008.
FARIA, Jos Eduardo. O direito na economia globalizada.
So Paulo: Malheiros, 2004.
MOREL, Michele. South frica and its World Cup: what about
housing rights? In: Internacional Observer, 2010. Disponvel
em: <internationallawobserver.eu/2010/06/10/south-africaand-its-world-cup-what-about-housing-rights>. Acesso em:
4 set. 2011.
NASSIF, Luiz. Os tribunais de exceo da FIFA. In: Blog
AdVivo, 2010. Disponvel em: < http://www.advivo.com.br/
blog/luisnassif/os-tribunais-de-excecao-da-fifa>. Acesso em:
4 set. 2011.
PARIS. Declarao Universal dos Direitos Humanos.
Paris: Assemblia Geral das Naes Unidas, 1948.
RUEDA, Manuel. Eficcia dos tribunais especiais da Copa
surpreende especialistas sul-africanos. In: ltima instncia,
2010. Disponvel em: <http://www.ultimainstancia.uol.com.br/
Artigos 153

conteudo/noticias/47510/eficacia+dos+tribunais+especiais+da
+copa+surpreende+especialistas+sulafricanos.shtml>. Acesso
em: 4 set. 2011.
ROMERO, Luiz. Cortes especiais na frica do Sul causam
polmica com julgamentos rpidos e severos. In: ltima
instncia, 2010. Disponvel em: <ultimainstancia.uol.com.br/
conteudo/noticias/47421/cortes+especiais+na+africa+do+su
l+causam+polemica+com+julgamentos+rapidos+e+severos.
shtml>. Acesso em: 4 set. 2011.
Homossexualidade, Diversidade
e Homofobia: um olhar histrico
e sociolgico
Camila Damasceno de Andrade1
Resumo: O presente trabalho tem a finalidade de analisar como a questo da
homossexualidade foi encarada ao longo da histria, propondo uma discusso crtica
de cunho sociolgico acerca do tema. Baseando-se nos estudos de Michel Foucault sobre
as relaes de saber-poder, busca-se criticamente entender e discutir a viso das
sexualidades como processo de construo da normalidade, que relega o homossexual
s anormalidade e patologia.
Palavras-chave: Homossexualidade. Sexualidade. Homofobia. Homossexualismo.
Foucault.
Abstract: This work aims to analyze how the issue of homosexuality has been seen throughout
history, proposing a sociological and critical discussion about this subject. Based on
the studies of Michel Foucault on power-knowledge, it is sought to understand critically
and discuss the idea of sexuality as a process of construction of normality, which relegates
the homosexuality to the class of abnormality and pathology.
Key words: Homosexuality. Sexuality. Homophobia. Homosexualism. Foucault.
1 Introduo
A sexualidade manifesta-se por meio da individualidade,
sendo expresso da conscincia humana. No se pode falar
em uma, mas em vrias sexualidades, porque um elemento
caracterizador da identidade atribuda a cada um. Portanto, cada
pessoa tem sua prpria sexualidade, tal qual o dactilograma,
sendo atributo da unicidade do indivduo.
Qualidade prpria da sociedade a constante diviso
dicotmica das espcies, seja no que trata do sexo ou do gnero.
Fala-se em homens e mulheres, em caractersticas masculinas
e femininas, mas ao adentrar-se no campo da sexualidade
1 Acadmica da 4 Fase do Curso de Graduao em Direito da UFSC.
Homossexualidade, Diversidade e Homofobia: um olhar histrico e sociolgico

se visualiza apenas uma expresso entendida como natural
e correta: a heterossexualidade. A existncia histrica da
homossexualidade notria, sendo um estado da sexualidade
to antigo e legtimo quanto a heterossexualidade. Contudo,
sendo tida como uma anormalidade, uma patologia que foge da
ordem natural e biolgica, foi sobrepujada ao longo da histria,
combatida pelos mecanismos de poder que interagem de
dentro para fora da sociedade. O poder no visava normatizar
a sociedade atravs de uma atitude repressora, mas o fazia por
meio da criao de padres que ditavam o que era adequado
ou no natureza humana. Logo, as condutas que no se
encaixavam no que era considerado normal e natural eram tidas
como irregularidades, expresses de um desvio moral e social.
O sexo foi posto em discurso pelas mais diversas instituies
sociais, que no admitiam a homossexualidade como expresso
normal e verdadeira da sexualidade humana. Assim, a Igreja
produziu seu saber entregando a homossexualidade ao pecado,
condenando-a ao fogo inquisitorial; o Direito, ironicamente
tido como face da justia, criminalizou as condutas homossexuais,
destinando-lhes as mais severas penas; a cincia, e sua aura de
superioridade e neutralidade que disfaram seu dogmatismo,
enfim qualificou a homossexualidade como homossexualismo,
uma doena, uma molstia biolgica que deve ser combatida e
remediada.
Hoje se compreende que a homossexualidade figura ao
lado da heterossexualidade como um modo de ser autntico
e humano. Contudo, o preconceito enraizou-se, e apesar do
reconhecimento e tolerncia das relaes homossexuais, o
sexismo metamorfoseou-se em heterossexismo, baseando-se
na premissa de que as sexualidades estabelecem uma hierarquia
entre si, e a heterossexualidade compreende a categoria superior.
Assim, surgem manifestaes de homofobia, preconceito
expressado a partir da averso e hostilidade aos comportamentos
homossexuais. Considerando-se essa conjectura, o presente
Camila Damasceno de Andrade

trabalho cientfico visa discutir a homossexualidade sob
uma perspectiva histrica, crtica e sociolgica, partindo do
pressuposto de que ela constitui uma sexualidade to verdadeira
e natural quanto a heterossexualidade.
A discusso inicia-se com a definio e compreenso de alguns
conceitos essenciais para o desenrolar do tema, baseando-se no
entendimento de Michel Foucault acerca das relaes de poder
dentro da sociedade e como elas influenciaram a questo do
sexo, gnero e sexualidade, que sero conceituados em seguida.
A partir de ento, parte-se para uma anlise histrica e evolutiva,
que demonstra, sob um olhar crtico, como a homossexualidade
foi encarada ao longo das diferentes etapas da humanidade at
os dias atuais, nos quais a homofobia tornou-se regra. O estudo
histrico, sem qualquer pretenso de ser exaustivo, visa ilustrar
como o preconceito em virtude da sexualidade se instaurou no
mago da sociedade e a conduziu, discriminando o indivduo
homossexual com argumentos infundados. Com o intuito de
desconstruir preconceitos to arraigados a tudo que se mostra
como diferente do que impe a norma social, passa-se a um
estudo da homofobia e de seus desdobramentos fticos, atravs
de contra-argumentos de cunho sociolgico s concepes
usuais que cercam o tema da homossexualidade.
Buscando o primado da justia, o presente estudo visa
superar os preconceitos que se voltam minoria homossexual,
que figura num plano alheio s pessoas comuns no mbito
do Direito, no tendo seus interesses legislados. A omisso da
justia no que se refere aos pares homoafetivos acaba por releg-los dimenso do inexistente.
Com essa anlise objetiva-se realizar um estudo da sociedade
e de seus indivduos, que moldam a realidade conforme
manifestam seu poder uns sobre os outros e estabelecem o que
a verdade atravs da construo de seu saber.
Artigos 157

2 Anlise Histrica e Sociolgica da Homossexualidade
Qualquer tema relacionado sexualidade sempre absorto
em uma aura de inquietao e desconforto, o que se deve a
uma complexa rede de questes morais e religiosas, as quais,
por um grande perodo de tempo, aparentemente silenciaram
a sociedade no que diz respeito ao assunto atravs das relaes
de poder que a envolvem. No se trata de um poder repressor,
personificado na figura do Estado ou da Igreja, mas de um
poder positivo, que provm de todas as partes envolvidas,
manifestado atravs de uma teia de relaes de fora em que
o sujeito que o exerce tambm o recebe. Assim, configura-se um sistema em que as prprias formas de resistncias
tambm se caracterizam como pontos de suporte. O poder no
admite neutralidade, ele como uma guerra, onde todos so
obrigatoriamente adversrios de algum (FOUCAULT, 2004,
p. 26-27). Michel Foucault, tendo como diretrizes essas relaes
de poder, trata da questo da sexualidade sob uma perspectiva
histrica, baseando-se no apenas na represso e violncia, mas
no poder que age estrategicamente, controlando e disciplinando
os indivduos. As relaes de fora se inserem num contexto
de guerra continuada por outros meios, a qual atua atravs de
diversos mecanismos sutis, sofrendo variaes a cada instante,
numa dinmica que no permite que se fale em opressores e
oprimidos, visto que essa dualidade se inverte continuamente.
O poder age com o fim de dominar o outro, sendo este anlogo
ao adversrio na guerra, em que existe o desejo de subjug-lo.
(FOUCAULT, 1999. p. 88-93)
2.1 Definies
As relaes entre pessoas do mesmo sexo j tiveram

diferentes acepes pela sociedade ao longo da histria, indo da
aceitao como algo normal na antiga Grcia concepo de
pecado e crime na Idade Mdia, at o discurso cientfico que
as enquadrou como doena aps o advento do Iluminismo.

A genealogia de Foucault estuda as formas como os indivduos
constituem-se como sujeitos e desenvolvem sua individualidade
ao longo dos sculos, analisando suas relaes entre si e com a
busca pela verdade.
A homossexualidade figura ao lado da heterossexualidade
e ambas so formas de expresso igualmente legtimas, que
nada so alm de manifestaes do pluralismo social e sexual
humano. Dessa forma, a homossexualidade deve ser encarada
como uma sexualidade plenamente regular e comum, tal qual a
heterossexualidade, consistindo apenas na identificao afetiva
com indivduos do mesmo sexo. Entretanto, a questo torna-se mais ampla quando se indaga: o que o sexo? O que a
sexualidade? O que o gnero?
O gnero trata do sexo social do indivduo, da caracterizao
atribuda socialmente a cada ordem biolgica do sexo. As caractersticas fsicas e, principalmente, os rgos genitais eram
usualmente utilizados para a determinao do sexo natural, o
que causava dvidas no momento de se fazer essa diferenciao
no caso de indivduos andrgenos ou hermafroditas, percebidos,
por diversas vezes, como aberraes. Com o avano cientfico,
a determinao do sexo deixou de basear-se num plano
eminentemente fsico e passou a considerar os nveis hormonais, para, enfim, levar em conta a classificao cromossmica.
O conceito de gnero busca desprender-se do sexo biolgico e
consiste num sexo social ou mesmo cultural. J a sexualidade por
vezes foi subdividida pela diferena homossexual/heterossexual
ou mesmo pela dicotomia homem/mulher, sendo interpretada
pelas relaes afetivas que cada sexo desempenha e deseja
desempenhar. A psicanlise afirma que a sexualidade nasce com
o indivduo e todas as suas aes so frutos de sua sexualidade.
Dessa forma, existem tantas sexualidades quanto o nmero
de pessoas que h no mundo, porque ela a prpria essncia
individual de cada um.
O sexo biolgico consiste na diferenciao entre homens e
mulheres, determinando um desejo sexual unvoco, caracteArtigos 159

rizado pela heterossexualidade. Tambm determina comportamentos sociais, ou seja, o gnero, que pode ser masculino ou
feminino. A diferenciao dos gneros pretende, mais do que a
perpetuao biolgica da espcie, uma perpetuao de ordem
social, dando asas a movimentos discriminatrios tanto em
razo do sexo quanto do gnero, voltando-se aos indivduos
que apresentam determinadas qualidades comumente atribudas
ao outro gnero, considerando-se a ordem dicotmica
representada pelo masculino/feminino. Dessa forma, os
papeis atribudos aos sexos biolgicos, ou seja, o sexo social,
so justificados a partir de uma concepo naturalizante
que entende a diferena como natural, em que o feminino
complementa e subordina-se ao masculino, sendo este, por
sua vez, compreendido como superior e dominante dentro da
sociedade. (BORRILLO, 2010, p. 16, 26, 30)
Assim, espera-se que as mulheres sejam femininas, portanto
sensveis, submissas, simpticas, atraentes, sendo um objeto
disponvel para o prazer masculino, enquanto os homens devem
ser viris, insensveis, dominadores, agressivos. A mulher que
recusa a dominao dos homens, reconhecida como histrica,
vista como lsbica, ou seja, demasiadamente masculina em suas
atitudes e pensamentos. O homem mais sensvel do que os outros
, pela lgica, homossexual, por desviar-se das caractersticas
masculinas e se aproximar mais do que o permitido e aceitvel
do feminino. O sexismo, baseado, sobretudo, nas relaes de
sexo e gnero, transferiu-se para o plano do heterossexismo,
em que a sexualidade dos indivduos e, fundamentalmente, o
modo como eles a exercem em suas relaes com os demais,
torna-se fundamental. O argumento da superioridade biolgica
e moral da heterossexualidade sempre evocado, visando
afirmar e confirmar que ela situa-se no plano da normalidade,
enquanto os comportamentos homossexuais so incompletos,
anormais, perversos, imorais, criminosos, doentios e pecadores.
A afirmao da heterossexualidade configura um instrumento
das relaes de poder.

3 A Construo da Verdade
Aps um perodo de aparente represso, os discursos
acerca do sexo se multiplicaram em grande escala. As pessoas
necessitavam falar sobre o sexo, falar sobre o que nunca
falaram, sobre o que sempre guardaram em seus pensamentos
mais ntimos e jamais exteriorizaram em razo da represso
sofrida. No se tratava apenas da necessidade de falar, mas
tambm de uma forma de pagar pelo mal feito ao silenciar
essa voz anteriormente, como se todos estivessem em dvida
com a liberdade de expresso e agora apenas a verdade sobre
o sexo deveria ser dita. Essa verso histrica o que Foucault
denomina de hiptese repressiva e, por meio da anlise das
relaes de poder, refuta-a completamente (FOUCAULT, 1999,
p. 10-14). Ele no nega que houve represso, mas questiona se
essa foi realmente a principal manifestao contrria ao sexo e
por que as pessoas passaram a utilizar-se dessa hiptese para
falar dele. A ideia de represso garante que o que dito agora
a verdade. Mas afinal, o que a verdade? Para Foucault, verdade
um dogma, um enunciado sobre determinado tema que no
pode ser contestado em determinado momento, uma mentira
histrica. A colocao do sexo em discurso no tem carter
apenas quantitativo, ignorando seu contedo expresso, porque
no fala de sexo em geral, mas do sexo concebido como correto,
aquele sexo heterossexual e monogmico com fins reprodutivos
(FOUCAULT, 1999, p. 37-39, 56-57). Os discursos visam dizer a
verdade e, portanto, tudo que no faz parte desta suposta verdade
falso. No haveria verdade para os prazeres paralelos, para o
que fugia da concepo de normal, para a homossexualidade.
Houve um perodo em que, efetivamente, existiu uma
represso no que se referia ao sexo, ao fato de se ter permisso
para abordar tal assunto. Como no seria possvel falar sobre
o sexo, tambm eram proibidas as condutas relacionadas a
ele, a sua utilizao como meio para se obter prazer ou que
no estivessem de acordo com a concepo de que ele deveria
ser usado apenas para fins de perpetuao da espcie. Dentro
Artigos 161

desse contexto, o papel da fora de represso teria sido exercido
pelo Estado, no qual o poder estaria encarnado. Por sua vez, a
represso no contestada por Foucault, mas ela no o cerne
da questo. No se pode alegar que ela foi exclusivamente estatal
e principalmente, no se pode atribuir ao Estado o ttulo de
poder. Ele se caracteriza apenas como uma de suas manifestaes
terminais, cujos desdobramentos seriam muito mais amplos. Se
ele no o poder, no deve ser supervalorizado e visto como
protagonista. Alm do Estado, todos os outros membros da rede
de poder tiveram sua influncia na formao dessa represso.
No se trata de dizer que todos reprimiram, nem que apenas um
deles reprimiu. Entretanto, cada um agiu de determinada forma
a propiciar a formao desse quadro. Ela existiu propriamente,
mas no como a histria impe. Ela se formou dentro da prpria
sociedade, construindo-se de baixo para cima, partindo de
mecanismos especficos para enfim atingir efeitos globais. Foi
articulada por todas as parcelas da sociedade, inclusive pelos ditos
reprimidos, sem os quais o quadro repressivo no se formaria.
Com a liberao sexual que se seguiu, houve a necessidade de
falar, iniciando-se o processo de colocao do sexo em discurso.
Estes se valiam da tese repressiva para explicitar sua existncia
(FOUCAULT, 1999, p. 17,34,83-89). Eles surgiram mascarados
pela pretenso de dizer a verdade que no foi dita, a verdade que
foi calada por tanto tempo, configurando uma nova forma de
articulao do poder que age taticamente, controlando atravs
de palavras sutis.
Segundo mile Durkheim, o indivduo expresso da
coletividade. Tudo que uma pessoa faz e pensa condicionado
pela sociedade, todas as suas aes e papeis que desempenha
so construes sociais. Mesmo quando os indivduos exercem
funes distintas e apresentam cada qual uma individualidade,
ainda estariam condicionados por fatores externos (ARON,
2003. p. 323-324). Os indivduos so e necessitam ser disciplinados por uma fora autoritria e impositiva, que externa
a sua individualidade e impe a eles os padres que so tidos

como normais. Essa fora a prpria sociedade e aqueles que
apresentam comportamentos desviantes do que normal e,
portanto, aceito, so visos como patolgicos (DURKHEIM,
2004. p. 87). Entretanto, esse padro no uma constante e o
que tido como normal para determinada sociedade pode ser
patolgico para outra, assim como o que considerado como
patolgico pode vir a deixar de s-lo numa mesma sociedade.
A homossexualidade contraria a normalidade, configurando
um comportamento desviante e contrrio moral e aos valores
sociais.
A sexualidade assumiu novo papel. Foi posta em discurso por
diversas instituies, como a Igreja, a famlia, a cincia, a escola,
e no mais foi impedida de manifestar-se atravs da represso.
Tornou-se, enfim, objeto de anlise crtica, que diz ser neutra e
cientfica, mas que atravs de seus dispositivos vigia, disciplina,
controla as condutas de acordo com suas convenincias,
estabelecendo um padro de normalidade em que todos devem
encaixar-se. O poder mais facilmente exercido sobre as massas,
sobre aqueles que so iguais, que pensam de forma semelhante
e agem de forma semelhante. A sociedade mais facilmente
alvo do poder quando est em ordem, quando no busca o
que diferente ou desconhecido. O poder no o Estado, no
a cincia, no a religio, mas essas instituies o exercem
umas sobre as outras e sobre a sociedade. A sociedade tambm
exerce poder sobre as instituies e pode tornar-se ainda
mais ameaadora a estas do que o contrrio quando se torna
imprevisvel, quando se coloca fora dos limites do controle.
A sodomia transtornava a ordem social, ameaava romp-la
por diferenciar-se dos padres de normalidade, por contrariar
a verdade pretendida pelos discursos. Ela era mais perigosa
influncia do poder exercido pelas instituies do que este era a
ela; afinal, a homossexualidade rescindia a tranquilidade social
apenas por existir, enquanto as instituies precisavam cal-la
por meio de medidas coercitivas para manterem o sentimento
de segurana quanto ao seu domnio sobre a sociedade.
Artigos 163

4 Os Discursos
O poder produz o saber. As relaes de fora apresentam
focos de maior poder, que so conferidos s instituies e so
elas que ditam o que deve ser entendido como verdade, so elas
que produzem o saber, que se configura nos discursos acerca do
sexo. Todavia, o contrrio tambm acontece. O saber produz o
poder. Os discursos, atravs de sua polivalncia ttica, so o que
diz o que certo e o que errado, sendo aquele representado
pelo que est de acordo com a normalidade, que o que est
de acordo com o padro de quem fez os discursos. Portanto,
eles visam ocultar o anormal e conferir poder ao que aceito.
O saber da Igreja instituiu a homossexualidade como um
pecado, o saber do direito a marginalizou, o saber da cincia
a tornou patolgica. O saber e o poder esto umbilicalmente
ligados, relacionando-se dialeticamente, num ciclo eterno e
contnuo, em que um gera o outro.
Foucault no atribui religio crist a introduo do
discurso moralista sobre o sexo no Ocidente. O estoicismo j
havia estabelecido o padro heterossexual e monogmico com
fins meramente procriativos no Imprio Romano, pregando a
desqualificao de tudo que contrariava o modelo estabelecido
e negando a hiptese do prazer sexual. Entretanto, confirma
que a Igreja foi a principal disseminadora desse pensamento
ao fortalecer-se com o incio da Idade Mdia (MOTTA, 2004.
p. 64-65). Dentro dessa perspectiva, ela se utilizou do termo
sodomia, provindo do Antigo Testamento, para designar atos
sexuais entre pessoas do mesmo sexo, tal como acontecia entre
os habitantes da cidade bblica de Sodoma, classificando-a como
um pecado que atentava contra as prticas naturais a serem
permitidas (VAINFAS, 1989. p. 145). A sodomia consistia em
pecado mais grave que o homicdio na viso de estudiosos,
visto que este atenta apenas contra uma nica vida, enquanto
aquela destri a humanidade, impedindo-a de reproduzir--se
(BORRILLO, 1989, p. 52). O sexo que a teologia moral considerava

como natural, o sexo conjugal, foi estabelecido como norma e
qualquer meio distinto de manifestar a sexualidade era passvel
de punies, sendo entendido como um pecado contra Deus e
contra o Estado. Assim, a Igreja conseguia construir saber, pois
se apropriava dos discursos de reprovao a determinados atos
sexuais para fortalecer e fundamentar o seu poder, uma vez que
detinha controle sobre as condutas da populao, determinando
aquilo que seria considerado como aceitvel.
A partir do sculo XVII, o dispositivo das confisses surge
como o principal mecanismo de poder utilizado pela pastoral
crist como nova estratgia de dominao e controle da populao. Tudo deveria ser dito ao confessor, numa plena transformao de desejo em discurso. At mesmo os pensamentos
mais ntimos deveriam ser mencionados. Isso fazia com que se
estabelecesse uma relao de poder entre confidente e confessor, sendo que este teria a autoridade para avaliar, condenar,
perdoar e dominar aquele. Tratava-se de um mtodo de condicionamento da prpria conscincia da sociedade, que tinha seu
comportamento normatizado, visto que a confisso se qualificava como o mais eficiente artifcio do poder. (FOUCAULT, 1999,
p. 58-63)
J dizia Vieira no seu indefectvel estilo ameaador: [...] O pecado
tem muitas portas para entrar, e uma s para sair que a Confisso.
Pecar abrir as portas ao Demnio [mas] pecar e emudecer abrir-Ihes as portas para que entre e cerrar-lhe a porta para que no
possa sair [...]; e mudos era o que mais havia no confessionrio,
prosseguia o jesuta; mudos que silenciavam, negavam, omitiam,
dissimulavam, fazendo de suas falas imperfeitas a mais completa
homenagem ao Anjo das Trevas. A exigncia da contrio perfeita
no dispensava, pois, a atemorizao generalizada de todos os
penitentes. (VAINFAS, 1989, p. 34)
A sodomia passou a ser vista como pecado nefando, um

ato de luxria que relegava o ser humano a uma categoria de
completa degenerescncia e desviava-o ao mximo de sua
natureza (TREVISAN, 2000. p. 110). Muitos Estados assimilaram
Artigos 165

os conceitos religiosos para estigmatizar a homossexualidade
como crime, sendo que ela j era penalizada em diversas regies
mesmo antes da identificao como pecado mximo pela Igreja.
Contudo, com essa nova concepo, as penas difundiramse e tornaram-se mais rigorosas, sendo o papel das confisses
fundamental para o processo inquisitorial (VAINFAS, 1989,
p. 151). A criminalizao da homossexualidade no se valeu
apenas do dispositivo confessionrio adotado pela Igreja,
mas tambm instigava a prtica da delao, que deveria ser
realizada por todos os indivduos que tomassem conhecimento
da realizao de sodomia por terceiros. Dessa forma, tanto a
confisso como a delao configuravam-se ao mesmo tempo
como direito e dever da sociedade.
No perodo que compreende o sculo das luzes, iniciou-se
um forte movimento contrrio s prticas violentas e severas
utilizadas pelos tribunais inquisitivos e, consequentemente,
um processo descriminalizador das condutas homossexuais.
Para os iluministas, as relaes entre pessoas do mesmo sexo
no deveriam cair no domnio da lei quando o caso no
envolvesse violncia ou sasse da esfera privada. Isso no
significava que as condutas homossexuais estivessem livres da
viso preconceituosa to arraigada sociedade, visto que ainda
eram consideradas como adversas ao que seria adequado
natureza humana. No somente o pensamento ideal iluminista
influenciou a descriminalizao, mas a produo macia de
discursos cientficos sobre o sexo a partir do sculo XIX foi
crucial para a derrocada da tipificao da homossexualidade
e para a desconstruo de sua imagem pecaminosa. A cincia,
sempre envolta numa aura de neutralidade e imparcialidade, era
aceita como uma verdade incontestvel, que poderia ser validada atravs de provas empricas. (TREVISAN, 2000, p. 110)
O vocabulrio utilizado foi adaptado aos padres cientficos.
A homossexualidade tornou-se homossexualismo2 ao adentrar
2 Vocbulo formado pelo prefixo grego homo-, que significa semelhante e pelo sufixo ismo,
que designa doena.

nos domnios da cincia; tornou-se no mais desvio moral, mas
desvio biolgico da sexualidade humana, uma doena e, como
tal, passvel de tratamento mdico. Esse pensamento tem cunho
determinista, pois faz uso da noo de que o homossexual
nasce homossexual, no possuindo escolha, pois est doente
(FOUCAULT, 1999, p. 43-44). Essa viso contrria anlise no
campo moral, em que o sujeito teria a opo de ser homossexual,
o que denotava que a degenerescncia poderia e deveria ser
punida. No estudo cientfico, busca-se apreender todos os
aspectos que cercam o homossexual, sejam eles biolgicos,
psicolgicos ou fsicos, porque todos se enquadram na sua
sexualidade. O homossexual , antes de tudo, um anormal, e
tanto a medicina como o Direito viam no positivismo cientfico
a cura para todo tipo de anormalidade social. (GREEN, 2000.
p. 191-193)
A cincia tambm se utilizou das confisses como estratgia
de poder. No caso especfico da medicina e, mais precisamente,
da psiquiatria, criou-se a noo de um conjunto de anomalias
compreendidas como perverses sexuais, prticas reprovveis
que deveriam ser normalizadas. Surgem mais discursos para
se criar a verdade, o que estabelece um mecanismo em que se
fala cada vez mais sobre o sexo. Alm disso, desenvolve-se uma
nova fonte de prazer, simbolizada pela vontade de contar e de
ouvir. O poder e o prazer se entrelaam fortemente, um escapa
ao outro, mas tambm se conectam, reforando-se mutuamente.
(FOUCAULT, 1999, p. 44-45, 48, 58-69)
[...] se o homossexual culpado do pecado, sua condenao moral
aparece como necessria; portanto, a consequncia lgica vai
exigir sua purificao pelo fogo inquisitorial. Se ele aparentado
ao criminoso, ento, seu lugar natural , na melhor das hipteses,
o ostracismo e, na pior, a pena capital [...]. Considerado doente, ele
objeto da ateno dos mdicos e deve submeter-se s terapias
que lhe so impostas pela cincia. (BORRILLO, 1989, p. 16-17)
A instituio familiar, idealizada como o ponto central da

sociedade e alicerce de sua estrutura, o alvo para o qual se
Artigos 167

dirigem todos os discursos. Em todas as esferas de anlise,
considera-se que a famlia deve ser cercada de preocupaes
valorativas quanto s condutas sexuais. ela a principal responsvel pela continuidade dos discursos vigorantes, porque os
transmite hereditariamente. Ela o prprio saber que os discursos produzem, a essncia da heterossexualidade monogmica e reprodutivista. A partir do nascimento, o indivduo j
convive com o modelo imposto pelas verdades da Igreja e da
cincia, e tendo essas verdades comprovadas pelas palavras
de seus pais, considera-as como indiscutveis. A origem dos
discursos no est na famlia, mas a sua perpetuao est fundamentalmente nela. Ao mesmo tempo, so os discursos que
colocam a famlia como essncia, ento so eles que a tornam
capaz de perpetu-los. Os discursos definem claramente o
modelo que deve compor uma famlia, fruto de uma unio
heterossexual e monogmica. So eles que criam a instituio
familiar segundo os moldes reconhecidos, so eles que a colocam
no pedestal que lhe atribudo. A famlia legitima os discursos
e so eles que legitimam a famlia. O poder e o saber geram um
ao outro continuamente. (FOUCAULT, 1989, p. 103-107)
5 A Afirmao da Verdade Construda
A homossexualidade foi rotulada como comportamento
imprprio, inaceitvel e corruptor ao longo dos anos. Entretanto,
no se pode afirmar que isso sempre aconteceu. Houve pocas
em que foi observada a partir de uma perspectiva positiva.
Na Grcia Antiga, era pregado o livre exerccio da sexualidade.
A homossexualidade existia entre deuses, semideuses e heris
da mitologia, entre Zeus e Ganimede, entre Aquiles e Ptroclo,
sendo compreendida como demonstrao pura da libido,
entrega total aos prazeres da carne. Tambm era um ritual de
passagem de conhecimentos entre mestre e pupilo. No era uma
degenerao, no era um crime. Na realidade, no se tratava de
homossexualidade, mas sim de uma bissexualidade, diferente
da concepo usual de que o bissexual tem dois tipos diversos

de impulsos sexuais, um voltado para o desejo por homens e
outro pelo sexo feminino. A bissexualidade grega consistia na
ambivalncia sexual, existindo um nico desejo que se destina
ao ser humano, no se decompondo em ramificaes especficas voltadas para a sexualidade biolgica (FOUCAULT, 1998.
p. 168). Assim, o sexo em geral situa-se num meio em que o
gnero no tem voz, em que no se fala em homens e mulheres,
mas apenas em pessoas.
O quadro inverteu-se e at hoje a sexualidade encarada de
forma essencialmente dicotmica, em que homens e mulheres
tm seus papis definidos desde o momento do nascimento.
Por mais criticada e contestada que tenha sido a viso do
determinismo biolgico a partir do sculo XX, suas concepes
ainda mostram-se enraizadas na cultura social, eterna amante
do que dito como comprovado cientificamente, eternamente
fascinada pelo cientificismo lombrosiano3.
A viso naturalizante do sexo no admite contrariedade,
afinal, se a prpria natureza bipolarizou a espcie humana, como
alegar que pode haver igualdade entre homens e mulheres?
Como alegar que a homossexualidade no uma patologia
contrria natureza humana que deseja o sexo oposto?
A dicotomia sexual endossa a tese da heteronormatividade.
A conduta normal caracterizada pelo sexo reprodutivista,
heterossexual e monogmico, sendo a homossexualidade um
desvio da normalidade. A separao das sexualidades em
homossexual e heterossexual tem a funo primeira de hierarquizar as sexualidades de modo que os comportamentos
heterossexuais so fixados no topo da pirmide, sendo qualificados como modelo a ser seguido. Entende-se, neste caso,
que as sexualidades configuram uma pirmide invertida. Dessa
forma, os comportamentos homossexuais expressam uma
minoria, grupos sociais em inferioridade numrica em relao
3 O termo lombrosiano refere-se a Cesare Lombroso, mdico e criminologista italiano, precursor
da antropologia criminal e criador da figura do criminoso nato. Estudou delinquentes e
homossexuais do ponto de vista biolgico, visando provar a relao entre o desequilbrio
hormonal e a doena do homossexualismo. (GREEN, 2000, p. 198.)
Artigos 169

a outros de mesmo gnero, que seriam majoritrios dentro da
sociedade.
No bastando as hostilidades fsicas sofridas pelos indivduos
homossexuais ao longo da histria, adentrou-se tambm no
mbito da violncia psicolgica, que se exterioriza a partir
de ofensas diretas e indiretas e atravs de palavras irnicas,
travestidas de mera e ingnua brincadeira. A homofobia encontrase no mesmo patamar que a xenofobia ou o antissemitismo,
consistindo na manifestao social ou particular que defende
a superioridade dos indivduos heterossexuais em detrimento
dos homossexuais, baseando-se na compreenso de que h
sexualidades distintas que mantm uma hierarquia.
[...] uma manifestao arbitrria que consiste em designar o outro
como contrrio, inferior ou anormal; por sua diferena irredutvel,
ele posicionado a distncia, fora do universo comum dos
humanos. (BORRILLO, 1989, p. 13)
O homossexual aquele que no se submete regra, aquele

que sempre o outro, o diferente, com o qual no possvel
estabelecer uma forma de identificao.
A homofobia pode ser entendida no plano irracional, tal
qual a etimologia da palavra: homo- como prefixo derivado do
grego homs, que denota semelhana, igualdade, e, no caso da
homossexualidade, compreendido pelo afeto pelos seus iguais
em sexo e gnero; -fobia, sufixo originado do grego phoba, que
designa medo, averso instintiva e irracional. Nesse mbito,
a homofobia denotaria um horror irracional e plenamente
emotivo, uma repulsa justificada e compreendida inclusive
como uma problemtica psicolgica que requer tratamento.
Entretanto, sabe-se que esse sentido limita em demasiado o
fenmeno e seus efeitos. Assim, fala-se em homofobia afetiva,
que individual, e homofobia cognitiva, esta de cunho social,
que objetiva, principalmente, afirmar a diferena homossexual/
heterossexual, sendo uma forma eufemstica que tolera o
comportamento homossexual, mas no se surpreende com

sua desvalorizao e inferioridade em comparao com a
heterossexualidade. Pode, ainda, ser compreendida como uma
manifestao do sexismo, na qual o indivduo homossexual
visto como um traidor de seu sexo biolgico e social. (BORRILLO,
1989, p. 24-27)
A virilidade masculina construda socialmente, sendo
entendida como um artefato a ser fabricado, elemento constitutivo
da identidade do homem. Para tanto, o homem afirma-se como
tal quando age como os homens devem agir, baseando-se
numa deontologia dos gneros que implica comportamentos
pr-determinados. O homem, em primeiro e principal plano,
homem porque no mulher. O homem, em segundo,
homem porque se v como superior mulher, portanto,
deve menosprez-la. O homem, em terceiro, mas no menos
importante, homem porque tem uma averso supostamente
nata aos homossexuais. Afinal, no pode ser um homem de
verdade aquele que aceita como naturais comportamentos
to femininos efetuados pelos seus semelhantes. Dessa forma,
a sexualidade masculina manifesta-se de forma evidentemente
frgil, necessitando afirmar-se atravs do dio firmado contra
os homossexuais, pois negar a feminilidade presente em outros
homens significa negar a prpria feminilidade. Comenta
Elisabeth Badinter (2006, p. 82):
Nosso linguajar cotidiano trai nossas dvidas, quem sabe at nossa
preocupao, ao se referir masculinidade como a um objetivo e um
dever. Ser homem se diz mais no imperativo do que no indicativo.
A ordem ser homem, to freqentemente ouvida, implica que isso
no to natural quanto se pretende.
Outra corrente compreende o homossexual como uma

vtima, tal qual o deficiente fsico, o silvcola e as mulheres em
outrora. Encontra-se numa posio inferior, no desenvolvida
por completo, portanto, necessita de uma vigilncia para manter
sua proteo (BORRILLO, 1989, p. 36). detentor de uma
incapacidade relativa, portanto, necessita de assistncia e de
Artigos 171

um tratamento desigual, conforme o princpio da isonomia
que garante aos iguais um tratamento igual e aos desiguais um
tratamento desigual. Assim, a insero do homossexual no rol
das vtimas configura um mecanismo de dominao do poder,
que visa ocultar a discriminao efetiva.
O Estado, conforme a ideologia de ordem liberal, deve
assegurar o respeito pela vida privada dos homossexuais,
garantindo o respeito por sua vida dentro da esfera ntima.
Contudo, quando se adentra na esfera pblica, compreende-se
que no dever estatal garantir a igualdade entre homossexuais e
heterossexuais (BORRILLO, 1989, p. 76). Trata-se, ento, de uma
tolerncia que camufla a homofobia do liberalismo, responsvel
pelo posicionamento dos homossexuais margem dos direitos,
invisveis para o sistema, inexistentes para a realidade.
[...] os heterossexuais beijam-se e danam juntos na rua, mostram
publicamente as fotos dos/as parceiros/as, declaram em pblico
amor eterno e nunca fazem coming-out heterossexual, j que
o espao pblico lhes pertence. (BORRILLO, 1989, p. 77)
O homossexual excludo do Direito comum. Ora, dificilmente uma pessoa que se intitula heterossexual reconhecer um
casamento entre dois homens ou entre duas mulheres como algo
normal. Afirmar no ter preconceitos, mas justificar sua reao
na natureza das coisas. Os homossexuais so inscritos em um
regime de exceo e a homofobia, ao contrrio do racismo to
veementemente combatido e politicamente incorreto, uma
opinio de bom senso. Apenas em funo da sexualidade o direito
admite discriminao. Ao menos formalmente, o acesso aos
direitos elencados como fundamentais no sofre limitaes em
razo de etnia ou sexo, enquanto a categoria dos homossexuais
no tem acesso ao casamento, parentalidade, transmisso sucessria.4 Absurda a omisso legislativa. Ao omitir-se,
4 No Brasil, no dia 5 de maio de 2011, o Supremo Tribunal Federal reconheceu, por
unanimidade, a unio civil entre casais homossexuais, equiparando-os em direitos civis aos
casais heterossexuais. O reconhecimento da unio estvel confere aos pares homoafetivos os

o legislador infraconstitucional trata a homossexualidade como
inexistente, talvez alimentado pela esperana cruel de que a
cincia encontre a cura para a doena do homossexualismo, ou
mesmo pelo ameaador receio de que a sociedade lhe atribua
o adjetivo de homossexual, o que lhe tiraria significativa parte
do eleitorado e comprometeria seu retorno casa legislativa.
O mesmo se d na resistncia dos advogados em aceitar como
clientela o segmento homossexual, justificando-se por meio da
inexistncia normativa. O preconceito inveterado mascara-se
em argumentos inconvincentes.
A convico da dicotomia sexual homem/mulher, masculino/
feminino, homossexual/heterossexual justifica as desigualdades
conferidas em todas essas hipteses, baseando a prpria ordem
social nessa diferena entre os sexos. A classificao dos gneros e sexualidades no passa de rtulos que so atribudos a
essas pessoas, assim como ocorre na teoria criminolgica do
labelling approach5, na qual os indivduos recebem etiquetas que
indicam quem eles so na sociedade. Essa etiqueta pode conter
as palavras: criminoso, alcolatra, drogado, homossexual.
direitos penso alimentcia e previdenciria no caso de separao, pedidos de aposentadoria,
incluso do companheiro como dependente em planos de sade, licena mdica, comunho
parcial de bens, herana, entre outros (SANTOS, 2011). Outros pases tambm j conferem aos
casais homossexuais direitos semelhantes aos conferidos aos heterossexuais. Em nvel nacional,
o casamento civil reconhecido na frica do Sul, Argentina, Blgica, Canad, Espanha,
Islndia, Holanda, Noruega, Portugal e Sucia. J em nvel estadual, nos Estados Unidos, o
casamento permitido pelos estados de Massachusetts, Connecticut, Iowa, Vermont, New
Hampshire e Nova York, este cuja aprovao se deu no dia 24 de junho de 2011; e no Mxico
apenas a capital Cidade do Mxico reconhece o casamento civil. A unio estvel reconhecida
por Andorra, Alemanha, ustria, Brasil, Colmbia, Dinamarca, Equador, Eslovnia, Finlndia,
Frana, Hungria, Irlanda, Luxemburgo, Nova Zelndia, Reino Unido, Repblica Tcheca, Sua
e Uruguai. Nos Estados Unidos, os estados de Massachusetts, New Hampshire, Vermont, Iowa,
Washington, Connecticut e Hava reconhecem a unio civil, assim como a Tasmnia, na Austrlia
e alguns estados da Venezuela e do Mxico. (Os direitos dos casais homossexuais pelo mundo.
Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/mundo/mat/2011/06/24/os-direitos-dos-casaishomossexuais-pelo-mundo-924766275.asp>. Acesso em: 26 jun. 2011)
5 Labelling approach (do ingls, etiquetamento) uma teoria de base criminolgica surgida nos
EUA, na dcada de 1960. Contraria a ideia antropolgica de que o criminoso nasce criminoso,
ou desenvolve o comportamento tido como marginal por alguma anormalidade biolgica,
como uma doena. O labelling afirma que o indivduo recebe a etiqueta de criminoso pela
sociedade e o crime tambm no passa de uma conduta normal que a sociedade decidiu
perseguir, ou seja, uma conduta rotulada, etiquetada pelo adjetivo de criminosa.
Artigos 173

Ao receber um rtulo e descobrir quem se na sociedade,
as pessoas adquam seus comportamentos s expectativas
normativas, visto que a previsibilidade necessria para o
estabelecimento da normalidade (SELL, 2006, p. 57). Assim, uma
criana rotulada como homem no deve usar a cor rosa, nem se
interessar por roupas e bonecas, mas por esportes e carros. Uma
pessoa rotulada como homem e homossexual escandalosa,
gosta de roupas, gosta de rosa, veste-se extravagantemente, fala
alto e age como uma mulher. Um homem homossexual, conforme
o esteretipo, mais mulher do que homem, e seu gnero
poderia ser compreendido como o feminino, assim como uma
mulher homossexual age como um homem e pertence ao gnero
masculino. Uma pessoa rotulada como homem e heterossexual
deve adequar seu comportamento, agindo como um homem
e odiando as pessoas rotuladas como homens homossexuais.
As frmulas de comportamento preestabelecidas pelos
rtulos sociais tendem a cristalizar-se por fora do processo de
construo da normalidade, tornando-se modelos de como se
deve agir dentro da sociedade, conforme a posio que se ocupa
dentro dela. Essa cristalizao dos padres sociais implica uma
intolerncia para com o que se mostra contrrio ou apenas
diferente do imposto pelo rtulo. Conforme Durkheim, um
comportamento pode ser compreendido como em desacordo
com o que tido como normal quando for acompanhado
por uma reprovao social (DURKHEIM, 2004, p. 72-73).
Quando se faz esse etiquetamento a partir de uma nica viso
que tida como correta e verdadeira, a consequncia lgica
a discriminao do que diferente e a sua incluso no grupo
dos anormais. Dessa forma, tende-se continuamente a dividir
o ambiente social de forma dualstica, refletindo o conceito do
normal e do patolgico, atribudos, respectivamente, a ns
e a eles. Portanto, se uma pessoa no homem, mulher; se
no mulher, homem; se heterossexual, no homossexual;
se homossexual, no heterossexual. H uma necessidade de
enquadrar-se em um determinado grupo para poder reconhecer

aqueles que lhes so semelhantes e aqueles que se diferenciam,
definindo uma imagem para si prprio e uma contraimagem
para o outro. A existncia do que contrrio imperativo para a
definio de si prprio. (SELL, 2006, p. 81-82)
No se nega que h diferenas fsicas entre homens e mulheres, mas elas no constituem elemento fundamental para a
qualificao de um indivduo, que existe independentemente de
ter ou no o cromossomo Y, de ter ou no afeto pelo sexo oposto
ou pelo mesmo sexo. No h por que segregar a humanidade.
As relaes homossexuais foram descriminalizadas e retiradas do catlogo de doenas da medicina. O patolgico homossexualismo perdeu vez para a homossexualidade, que designa
um modo de ser, um dos estados da sexualidade humana.
O poder no visava reprimir a sexualidade, mas tentar
condicion-la de modo a facilitar o controle sobre a sociedade.
Para isso, criaram-se padres de normalidade para facilitar a
estratgia de dominao, que ocorria atravs de discursos, que
se revestiam da pretenso de criar verdades. Mas o poder no
esttico e a qualidade de opressor pode ser substituda pela
de oprimido a qualquer instante. Os discursos, to repressores
homossexualidade, permitiram que ela se manifestasse. Ao invs
de a ignorarem, colocaram-na em pauta, fizeram com que ela
fosse percebida e adquirisse um discurso prprio, o que lhe deu
voz. A normalidade pretendida afastou-se da realidade palpvel.
medida que a sexualidade posta em anlise, surgem inmeras
manifestaes que contestam o modelo estabelecido, o que torna
impossvel falar no que normal ou no. Assim, a mscara da
verdade, to alardeada pelos discursos do poder, finalmente
derrubada. A sexualidade constitui a identidade do ser humano
e atribui uma individualidade a cada um.
6 Concluso
A lgica dicotmica do masculino/feminino levou a sociedade compreenso de que haveria apenas uma sexualidade,
Artigos 175

sendo esta comum aos homens e s mulheres, caracterizada pela
heterossexualidade. Devido a tanto, um indivduo homossexual no encontraria respaldo para seu comportamento na ordem
dita natural. O homem nasceu com evidentes diferenas fsicas
em comparao com a mulher, logo, afirma-se que um o oposto do outro, complementando-se. Assim, entender-se-ia que a
heterossexualidade elemento constitutivo da vida e caracterstica essencial do que natural e correto: uma verdade e, como
tal, incontestvel.
Essa viso que naturaliza a sexualidade assume a heterossexualidade como sua nica forma de expresso. Ao se
compreender a realidade de forma dualstica, bipolarizando
eternamente o gnero e o sexo em masculino/feminino, homem/
mulher, simplifica-se o verdadeiro fenmeno da sexualidade,
que fruto da complexa rede que so as relaes sociais e as
relaes de poder que se manifestam por meio daquelas.
Ao negar a homossexualidade, visa-se negar a diferena. Ora,
os discursos manifestamente contrrios homossexualidade
afirmam ser ela quem nega as diferenas, entendendo que o
indivduo homossexual nada mais faz alm de repudiar o sexo
oposto e a pluralidade sexual. Seria ele um egosta, narcisista,
que se relaciona com seus semelhantes buscando apenas o prprio
prazer, esquecendo-se de que a reproduo uma exclusividade
heterossexual, e de que a perpetuao da vida depende da unio
entre homens e mulheres. Entretanto, o discurso homofbico
perde sustentao quando se tenta observar e compreender a
dinmica da sociedade. O homossexual no ameaa a civilizao
e no ameaa a diferena. Ele o outro, o estranho, a prpria
diferena, tal qual o estrangeiro de costumes sempre to adversos.
Admitir apenas uma sexualidade como verdadeira admitir
que a diversidade inexiste. Assim, a dicotomia ramifica-se num
novo ramo, o das sexualidades, que compreenderia a dualidade
heterossexual/homossexual.
Julgar algum em nome de sua sexualidade nada mais do
que julgar algum por este ser algum, por ter uma individua176 revista DISCENSO

lidade, por ele existir como pessoa. A aceitao da diversidade
implica a prpria aceitao do ser humano, sendo necessria
para o desenvolvimento da conscincia individual. Enquanto
perdurar a compreenso dicotmica que busca naturalizar a
sexualidade, no se pode realmente admitir a homossexualidade
como verdadeira. Ela estaria sempre renegada ao plano do imoral,
do doentio, do pecado, do inexistente. Ao compreender-se que
a diversidade pressuposto de existncia para a sociedade,
os pr-julgamentos no que a ela se referem so esmaecidos.
A atribuio de papis fixos a cada gnero contribui para que
caractersticas eminentemente sociais sejam entendidas como
naturais, prprias do sexo biolgico. Assim, no se contesta a
afirmao de que os homens so naturalmente agressivos e
insensveis, enquanto as mulheres so naturalmente sensveis
e submissas. Entretanto, sabe-se que esses adjetivos so fruto
de uma construo social, uma imposio da sociedade e da
conscincia coletiva que decide o que ou no considerado
normal. Logo, uma mulher bruta e um homem sensvel so
excees ao normal, configurando comportamentos vistos
como patolgicos. A homossexualidade foge da concepo da
normalidade e, por isso, assusta, ameaa, atenta contra os dizeres
da moral e dos sempre invocados bons costumes, nada alm
de construes sociais frutos das relaes de poder que ditam
o que correto e aceito.
Os indivduos buscam cristalizar suas posies sociais, mas
ao crer que o seu prprio modo de vida o nico possvel e
correto, a intolerncia surge de forma automtica para com a
diversidade, impondo um nico modelo de conscincia para
todos os demais. Dessa forma, surge uma necessidade de se
atribuir nomes a todas as manifestaes de individualidade:
mais um mecanismo do poder que se forma dentro da sociedade.
preciso estar includo numa determinada categoria social e
a rotulao tem a funo de definir o outro, porque ele serve
de base para a prpria definio de si mesmo. Ao afirmar que
se heterossexual, no se est dizendo nada alm de que se
Artigos 177

o oposto do homossexual. Assim, o homossexual serve de
parmetro comparativo para a possibilidade de um conceito
do heterossexual. preciso deixar claras as diferenas, caso
contrrio, o indivduo se sente perdido e no sabe em que
categoria deve encaixar-se.
Enquanto o ambiente permanecer sendo constantemente
dividido em grupos atravs da rotulao dos indivduos, o respeito pelo que diferente torna-se difcil de alcanar. A agresso
a membros do grupo oposto manifesta-se como uma forma de
fidelidade e confirmao do indivduo como membro de seu
grupo, portanto, essa excessiva nomeao e diferenciao que
precisa ser extinta. No se trata de negar as diferenas. Como
j afirmado, a diversidade pressupe a sociedade. Entretanto,
ser diferente no denota ser inferior. Todos so diferentes,
mas tambm so iguais enquanto pertencentes a uma mesma
espcie. Assim, a diferena pressupe a igualdade.
Referncias
ARON, Raymond. As etapas do pensamento sociolgico.
6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
BORRILLO, Daniel. Homofobia: histria e crtica de um
preconceito. Belo Horizonte: Autntica Editora, 2010.
DURKHEIM, mile.As regras do mtodo
sociolgico.Traduo de Eduardo Lcio Nogueira. 9. ed.
Lisboa:Editorial Presena, 2004.
FOUCAULT, Michel. Histria da sexualidade I: a vontade
de saber. 13. ed. Rio de Janeiro: Edies Graal, 1999.
______. Histria da sexualidade II: o uso dos prazeres. 8. ed.
Rio de Janeiro: Edies Graal, 1998.
______. Vigiar e punir: nascimento da priso. Traduo
de Raquel Ramalhete. 29. ed. Petrpolis: Vozes, 2004.

GREEN, James. N. Alm do carnaval: a homossexualidade
masculina no Brasil do sculo XX. So Paulo: Edunesp, 2000.
MOTTA, Manoel Barros da (Org.). tica, sexualidade, poltica.
Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004.
OS DIREITOS dos casais homossexuais pelo mundo.
[2011]. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/mundo/
mat/2011/06/24/os-direitos-dos-casais-homossexuais-pelomundo-924766275.asp>. Acesso em: 26 jun. 2011.
SANTOS, Dbora. Supremo reconhece unio estvel de
homossexuais. 2011. Disponvel em: <http://g1.globo.com/
brasil/noticia/2011/05/supremo-reconhece-uniao-estavel-dehomossexuais.html>. Acesso em: 26 jun. 2011.
SELL, Sandro Csar. Comportamento social e anti-social
humano. Florianpolis: Editora Digital Ijuris, 2006.
TREVISAN, Joo Silvrio. Devassos no paraso: a
homossexualidade no Brasil, da colnia atualidade. 4. ed.
Rio de Janeiro: Record, 2000.
VAINFAS, Ronaldo. Trpico dos pecados: moral, sexualidade
e inquisio no Brasil. Rio de janeiro: Campus, 1989.
Artigos 179
Reforma do Poder Judicirio:

do novo Cdigo de Processo Civil
padronizao decisria
Felipe Dutra Demetri1
Resumo: objetivo deste trabalho identificar as teorias que do azo reforma do
judicirio e que norteiam o novo cdigo de processo civil, passando do movimento
de Acesso Justia ao neconstitucionalismo. Depois, procura-se debater a tendncia
de padronizao decisria (stare decisis) chancelada no NCPC, demonstrando que a
celeridade almejada diz respeito ao momento em que o Judicirio passa a sofrer crticas
em funo de sua morosidade, de forma que se crie um melhor ambiente para os negcios
com reduo do chamado Custo Brasil, seguindo os ditames do Banco Mundial.
Palavras-chave: Poder Judicirio. Reforma. Neoconstitucionalismo. Acesso Justia.
Stare decisis.
Resumen: Es el objetivo de este trabajo identificar las teoras que dan lugar a la reforma
judicial y orientan el nuevo cdigo de procedimiento civil, pasando por el movimiento
del acceso a la justicia al neconstitucionalismo. Despus, hablamos de la estandarizacin
de las decisiones que trajo el NCPC, demostrando que la velocidad deseada se refiere
al momento que el sistema judicial sufre crticas por su lentitud, para que podamos
crear un mejor ambiente de negocios con una reduccin de lo llamado Costo Brasil,
siguiendo los dictados del Banco Mundial.
Palabras clave: Poder Judicial. Reforma. Neoconstitucionalismo. Acceso a la Justicia.
Stare Decisis.
1 Introduo
Tornou-se senso comum falar em crise do judicirio, tendo
como a morosidade da justia um dos seus principais aspectos.
recorrente o uso de estatsticas que apontam para o fracasso
da justia brasileira em realizar uma adequada prestao
jurisdicional, o que leva a pensar que o Poder Judicirio, como
um todo, est numa crise de eficincia e incapaz de atender
s demandas.2 No incio da dcada de 1990, Ada Pellegrini
1 Acadmico da 7 Fase do Curso de Graduao em Direito da UFSC.
2 O dado revelador: de cada 10 processos nas prateleiras do Judicirio, apenas trs so julgados
Reforma do Poder Judicirio: do novo Cdigo Civil padronizao decisria

Grinover escreve sobre o tema:
A crise da Justia est na ordem do dia: dissemina-se e serpenteia
pelo corpo social, como insatisfao dos consumidores da Justia,
assumindo as vestes do descrdito nas instituies; atinge os
operadores do direito e os prprios magistrados, como que
impotentes perante a complexidade dos problemas que afligem
o exerccio da funo jurisdicional; desdobra-se em greves e
protestos de seus servidores; ricocheteia, enfim, pelas pginas
da imprensa e ressoa pelos canais de comunicao de massa,
assumindo dimenses alarmantes e estimulando a litigiosidade
latente. A Justia inacessvel, cara, complicada, lenta, inadequada.
A Justia denegao de Justia. A justia injusta. No existe
Justia. [...] A crise que se generaliza apresenta vrios aspectos:
a crise estrutural, a crise institucional do equilbrio entre os
poderes, a mentalidade dos operadores da Justia, inadequao
dos controles sobre o exerccio da funo jurisdicional. (GRINOVER
apud PAULA, 2006. p. 42)
Nesse sentido, a falta de eficincia em atender s causas

judiciais torna-se objeto de estudo do Banco Mundial na dcada
de 1990, que apresenta o seguinte panorama:
Ao contrrio do ideal, o setor judicirio na Amrica Latina no
eficiente, tampouco efetivo na garantia da legislao existente.
Atualmente o sistema sofre de descrdito e morosidade processual
impedindo o desenvolvimento do setor privado e o acesso as
Cortes. [...] A populao em geral, bem como os juzes e advogados
consideram excessivo o tempo destinado para a resoluo de um
processo normal isto gera um dano aos indivduos e empresrios
que sofrem devido ao tempo prolongado para esta resoluo e
com a incapacidade em satisfazer as demandas da populao pelos
servios judicirios. (BANCO MUNDIAL, 1996)
no ano, significando que a taxa de congestionamento da Justia, em todos os ramos, de

70%. Quarenta e trs milhes de processos aguardam julgamento pela Justia de nosso pas.
Esses nmeros assustadores demonstram a gravidade da crise a que est submetido o Poder
Judicirio no Brasil. O que fazer para garantir aos cidados o acesso justia, requisito
fundamental na verdade o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico
moderno? (DURSO, 2008).
Felipe Dutra Demetri

Na Apresentao do Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil, o assunto assim tratado:
que aqui e alhures no se calam as vozes contra a morosidade da
justia. O vaticnio tornou-se imediato: justia retardada justia
denegada e com esse estigma arrastou-se o Poder Judicirio,
conduzindo seu desprestgio a ndices alarmantes de insatisfao
aos olhos do povo. Esse o desafio da comisso: resgatar a crena
no judicirio e tornar realidade a promessa constitucional de uma
justia pronta e clere. [...] Como desincumbir-se da prestao
da justia em um prazo razovel diante de um processo prenhe
de solenidades e recursos? [...] O tempo no nos fez medrar e de
pronto a Comisso enfrentou a tormentosa questo da morosidade
judicial. Queremos justia!!! Prestem-na com presteza, dizem os
cidados. (GUEDES, 2010)
Com efeito, em nome da celeridade, o Novo Cdigo de

Processo Civil apresenta-se como parte integrante da reforma do
Poder Judicirio, na senda criada pela Emenda Constitucional n.
45. Na sua exposio, l-se que foi levando em conta o princpio
constitucional da razovel durao do processo. Logo, para
que os processos nos tribunais sejam julgados com celeridade
e eficincia, o novo cdice processual conta com mecanismos,
especialmente seu artigo 847, que conferem jurisprudncia um
papel de maior relevncia, isto , os tribunais superiores devem
moldar(GUEDES, 2010), a partir de suas decises, todo o
ordenamento jurdico, convergindo com o sistema stare decisis
da Common Law.
Feito este introito, na primeira parte do trabalho vamos
realizar um breve apanhado histrico das reformas judiciais
de forma mais genrica, com especial escopo no movimento
de Acesso Justia. Depois, vamos levantar, a partir da exposio de motivos do NCPC, dois pontos que nos interessam:
a) A constitucionalizao do processo civil e como o neoconstitucionalismo, como Teoria do Direito, tem influncia neste
processo; b) A convergncia do sistema da Common Law
Artigos 183

com o nosso sistema estatutrio, que confere jurisprudncia
preponderncia das decises judiciais, criando um sistema
autorreferente.
2 Reformas Judiciais: da Europa Amrica Latina
Reformas e mudanas na Justia se operam desde a dcada de
1960, primeiro com o advento do movimento de Acesso Justia
(CAPELLETTI; GARTH, 1988, p. 9) no mbito global (afetando,
mesmo que anos mais tarde, o Brasil) e, posteriormente,
imposies de modificao na estrutura Judiciria, feitas
precipuamente atravs de Documentos Tcnicos do Banco
Mundial, aps o consenso de Washington. No movimento de
Acesso Justia, as transformaes so elencadas como trs
ondas renovatrias: 1) reforma do aparelho judicirio 2) tutela
de interesses difusos e coletivos e 3) uma reforma interna do
processo em sentido amplo. (CAPELLETTI; GARTH, 1988,
p. 31)
Dessa forma, a criao de Defensorias Pblicas e Juizados
Especiais se inserem na primeira onda renovatria do processo,
visando atender aqueles que, desprovidos de recursos, necessitam
da prestao jurisdicional de forma gratuita; a criao do Cdigo
de Defesa do Consumidor remete para a segunda e, por sua vez,
para a terceira onda renovatria refere-se a um movimento
mais amplo e genrico de acesso Justia que busca novos
mecanismos para a efetivao dos direitos materiais, de forma
que justia torne-se cada vez mais eficiente. (CAPELLETTI;
GARTH, 1988, p. 77)
Esse movimento de modulao da compreenso de
processo e do aparelho judicirio como um todo acompanha
o desenvolvimento das estruturas estatais. Portanto, partindo
de uma concepo de um Estado Liberal onde vige a primazia
da individualidade, no necessrio que o Estado atenda
aos interesses coletivos; em outras palavras, o laissez-faire
encarregarse- de reger a sociedade. A Justia, ento, atendia

aos interesses de uma classe mais abastada, visto que os
pobres no proviam de recursos para pagar custas judiciais
(CAPELLETTI; GARTH, 1988, p. 8). Com a transio para o
modelo de Estado Social, em meados do sculo XX, ele passa
a desempenhar um papel mais ativo na prestao jurisdicional.
Alm disso, as reformas constitucionais e legislativas apontam
para o surgimento dos direitos sociais e deveres sociais. Passam
a figurar nas cartas constitucionais da Europa Ocidental o
direito ao trabalho, sade, segurana material e educao.
(CAPELLETTI; GARTH, 1988, p. 10-11)3
Na dcada de 1990, com o avano da doutrina neoliberal e
com os pactos firmados no consenso de Washington, o Judicirio
passa a ser alvo de crticas na Amrica Latina. que a instalao
dos programas neoliberalizantes exige, por parte dos governos,
uma contrapartida no sentido de garantir que o ambiente para
investimentos esteja revestido de segurana e previsibilidade
jurdica.4 Nesse sentido, Luciana Gross Cunha e Frederico
Almeida comentam sobre os documentos expedidos pelo Banco
Mundial:
De forma geral, esses estudos procuram demonstrar em que
medida a morosidade do Judicirio, a pulverizao da jurisdio
e a ausncia de mecanismos de coordenao e padronizao
administrativa e jurisprudencial do Poder Judicirio representam
obstculos a uma atuao jurisdicional que garanta previsibilidade
e segurana jurdica para os investimentos e a atividade econmica.
(CUNHA; ALMEIDA, 2010, p. 7)
As recomendaes do Banco Mundial para as mudanas

do judicirio na Amrica Latina apontam no sentido da
reestruturao do Judicirio para que este se torne mais eficaz.
Portanto, o Banco Mundial apresenta o diagnstico de que as
justias so ineficientes, mostrando que 82% dos magistrados
brasileiros veem no excesso de formalidades no processo uma
3 Ver tambm Arruda Junior et al. (2009, p. 60).
4 Sobre esse assunto, ver: Zanatta (2010).
Artigos 185

das grandes causas para uma administrao da justia ineficiente; 72% indicam que o alto nmero de recursos o grande
culpado pela morosidade da justia. Sugere o Banco Mundial que
um estudo seja conduzido no sentido de apontar as principais
causas da demora na prestao jurisdicional e que isso seja
levado em conta no momento da reforma do cdigo. (BANCO
MUNDIAL, 1996)
Fez-se necessrio este histrico com o sentido de identificar
que as reformas propostas no Brasil surgem inseridas no bojo
das transformaes que ocorreram a nvel mundial, com especificidades prprias na Amrica Latina. Com efeito, a Emenda
Constitucional n. 45, chamada tambm de Reforma do Judicirio, visa dar uma resposta mais ampla crise de eficincia do
Poder Judicirio e insere no rol de garantias fundamentais: [...]
a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados
a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao. No tpico seguinte ser analisado como o neoconstitucionalismo, como Teoria do Direito,
influencia nas reformas do judicirio e, mais especialmente, do
Novo Cdigo de Processo Civil.
3 O Neoconstitucionalismo como Teoria do Direito
Em termos de Teoria do Direito, o positivismo normativista
vem recebendo duras crticas por parte significativa dos tericos
no Brasil que se filiam ao neoconstitucionalismo, que possui
o ps-positivismo (ou a superao do positivismo) como um
dos seus elementos. Entretanto, o termo empregado sem um
critrio adequado. Para melhor entender, faz-se necessria
outra breve retomada histrica. cio Oto Ramos Duarte e
Pozzolo (2010, p. 16) afirma que aps as guerras mundiais, surge
um clima de desconfiana em relao ao modelo de Estado-legislador e doutrina positivista liberal, no sentido de que eles
no so capazes de dar conta de uma realidade mais complexa
(DUARTE; POZZOLO, 2010, p. 17). Nesse sentido, Bonavides
aponta o desafio das constituies que renegam o Estado liberal:

O drama jurdico das Constituies contemporneas assenta,
como se v, na dificuldade, se no, impossibilidade de passar
da enunciao de princpios disciplina, tanto quanto possvel
rigorosa ou rgida, de direitos acionveis, ou seja, passar da esfera
abstrata dos princpios ordem concreta das normas. Quando
as constituies do liberalismo, ao constiturem um Estado de
Direito sobre bases normativas, pareciam haver resolvido a
contento, durante o sculo XIX, esse desafio, eis que as exigncias
sociais e os imperativos econmicos, configurativos de uma nova
dimenso da Sociedade a inserir-se no corpo jurdico dos textos
constitucionais, trouxe luz a fragilidade de todos os resultados
obtidos. As antigas constituies, obsoletas ou ultrapassadas, viram
ento criar-se ao redor de si o clima da programaticidade com que
os modernos princpios buscavam cristalizar um novo direito, por
onde afinal se operou a elaborao das Constituies do sculo XX:
inaugurava-se assim a segunda fase at agora no ultrapassada
de programaticidade das Constituies. (BONAVIDES, 2008, p. 232)
Em face dos horrores oriundos das grandes guerras, o

modelo constitucional da Europa ocidental sofre profundas
transformaes no sentido de ampliar o escopo das garantias
constitucionais e dos direitos humanos. importante ressaltar que
essas garantias surgem diante, at mesmo, do prprio legislador,
no sentido de que o rito necessrio para alterar o ncleo essencial
de direitos fundamentais (clusulas ptreas) resta dificultado.
Dessa forma, mais do que estabelecer procedimentos legislativos
e competncias, essas constituies oferecem um programa de
transformao social com forte contedo axiolgico. Alm do
tradicional rol de garantias individuais, temos tambm direitos
sociais que caracterizam este novo modelo de Estado como
Social ou Estado Providncia. (SARMENTO, 2009, p. 5)
Portanto, esses novos direitos, ou melhor, este aprimoramento
das constituies da Europa Ocidental exige uma mudana
hermenutica e processual a fim de levar a cabo as transformaes
que se propem. Identificamos no contexto Europeu, ento,
o surgimento de uma nova hermenutica, e, o que nos interessa, o avano do movimento de Acesso Justia. As teorias
que surgem para explicar e dar respostas para a nova realidade
Artigos 187

jurdica so identificadas, no Brasil, como neoconstitucionais.
Entretanto, o termo engloba uma srie de diferentes autores
com pensamentos distintos ou at mesmo contraditrios.
Como aponta Sarmento, estes autores no se identificam como
neoconstitucionalistas, muito pelo contrrio, pertencem a
doutrinas jusfilosficas completamente distintas. Digno de nota
que alm de autores da tradio estatutria, autores da tradio
americana da Common Law como Dworkin e Posner surgem
com frequncia entre os neoconstitucionalistas brasileiros.
Importadas para o Brasil e condensadas na forma de um
sincretismo metodolgico, (DUARTE; POZZOLO, 2010, p.
64) o neoconstitucionalismo acaba se tornando um conceito de
difcil compreenso justamente por condensar variadas matizes
de teorias contraditrias e elementos trazidos da doutrina
americana5. Assim condensa Pozzolo e Duarte (2010, p. 84):
Para esse direito (do Estado Constitucional) no seria adequada
a metodologia e o aparato terico juspositivista, pois para o mesmo
se adequariam outros e mais dcteis instrumentos conceituais.
O neoconstitucionalismo, portanto, afirma o arcasmo do positivismo jurdico, no por razes internas a esse, mas sim porque,
como um antigo instrumento de revelao cientfica, uma vez
aceita a maior complexidade do fenmeno que devia analisar,
tambm aceita, portanto, a sua impreciso e ineficincia descritiva,
e vem substitudo por instrumentos mais atualizados e sofisticados,
resultados da evoluo cientfica.
5 Os adeptos do neoconstitucionalismo buscam embasamento no pensamento de juristas que
se filiam a linhas bastante heterogneas, como Ronald Dorkin, Robert Alexy, Peter Hberle,
Gustavo Zagrebelsky, Luigi Ferrajoli e Carlos Santiago Nino, e nenhum destes se define hoje,
ou j se definiu, no passado, como neoconstitucionalista. Tanto dentre os referidos autores,
como entre aqueles que se apresentam como neoconstitucionalistas, constata-se uma ampla
diversidade de posies jusfilosficas e de filosofia poltica: h positivistas e no-positivistas,
defensores da necessidade do uso do mtodo na aplicao do Direito e ferrenhos opositores
do emprego de qualquer metodologia na hermenutica jurdica, adeptos do liberalismo
poltico, comunitaristas e procedimentalistas. Neste quadro, no tarefa singela definir o
neoconstitucionalismo, talvez porque, como j revela o bem escolhido ttulo da obra organizada
por Carbonell, no exista um nico neoconstitucionalismo, que corresponda a uma concepo
terica clara e coesa, mas diversas vises sobre o fenmeno jurdico na contemporaneidade,
que guardam entre si alguns denominadores comuns relevantes, o que justifica que sejam
agrupadas sob um mesmo rtulo, mas compromete a possibilidade de uma conceituao mais
precisa. (SARMENTO, 2009, p. 2)

O neoconstitucionalismo, ento, tido como uma tendncia
que fortalece o carter normativo da constituio a partir de sua
axiologia, confere elementos doutrinrios e tericos s reformas
no judicirio brasileiro. Partindo de uma concepo onde a
Constituio deixa de ter um carter puramente retrico e
se substancializa atravs de seu poder normativo na vida
concreta dos cidados, quer seja por programas normativos
ou por normas autoaplicveis, o efeito dessa doutrina no
anteprojeto do NCPC facilmente perceptvel quando este passa
a ser constitucionalizado, isto , os princpios constitucionais
passam a integrar explicitamente o rol dos artigos no
novo cdigo. No bastasse a superioridade hierrquica da
constituio, que serve como baliza jurdica e principiolgica
das leis infraconstitucionais, o neoconstitucionalismo supera o
positivismo no sentido que o Estado passa a ter papel mais ativo
no cumprimento dos seus objetivos e princpios estabelecidos.
Esta nova concepo de Estado (e, consequentemente, de
direito) perpassa a constituio, atingindo tambm o projeto de
novo Cdigo de Processo Civil.
Seno vejamos a exposio de motivos do novo CPC:
A coerncia substancial h de ser vista como objetivo fundamental,
todavia, e mantida em termos absolutos, no que tange Constituio
Federal da Repblica. Afinal, na lei ordinria e em outras normas
de escalo inferior que se explicita a promessa de realizao dos
valores encampados pelos princpios constitucionais. O novo
Cdigo de Processo Civil tem o potencial de gerar um processo
mais clere, mais justo, porque mais rente s necessidades sociais
e muito menos complexo. [...] A necessidade de que fique evidente
a harmonia da lei ordinria em relao CONSTITUIO FEDERAL DA
REPBLICA fez com que se inclussem no Cdigo, expressamente,
princpios constitucionais na sua verso processual. (FUX apud
GUEDES, 2010, p. 19, grifos do autor)
A emenda constitucional da reforma do judicirio aqui

desempenha papel fundamental. Se no neoconstitucionalismo,
como dito anteriormente, a constituio fonte emanadora de
Artigos 189

poder normativo atravs de seus princpios programticos e de
sua axiologia, necessrio que para levar tal tarefa a cabo a de
reformar o judicirio brasileiro , seria preciso que a constituio
estabelecesse um ideal do novo judicirio mais clere, eficaz
e democrtico. Em outras palavras, a partir do momento
que elevamos categoria de constitucional novos princpios
para o Judicirio, podemos lanar mo dos mecanismos
jurdicos e administrativos para efetiv-los e reivindic-los.
No prximo tpico, a partir do espao aberto deixando pelo
neoconstitucionalismo, vamos analisar a influncia da Common
Law no novo artigo introduzido pelo novo CPC que confere s
decises de tribunais superiores prevalncia em relao ao juzo
de primeiro grau.
4 A Convergncia entre o Sistema da Common Law
e Civil Law (Direito de Matriz Romano-germnica):
rumo padronizao decisria
A verso de 2010 do Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo
Civil traz, no Livro IV, Dos processos nos tribunais e dos meios
de impugnao das decises judiciais, o seguinte artigo (sem
correspondente no atual CPC):
Art. 847 Os tribunais valero pela uniformizao da jurisprudncia,
observando-se o seguinte:
I sempre que possvel, na forma e segundo as condies fixadas
no regimento interno, devero editar enunciados correspondentes
sumula da jurisprudncia dominante;
II os rgos fracionrios seguiro a orientao do plenrio, do
rgo especial ou dos rgos fracionrios superiores aos quais
estiverem vinculados, nesta ordem;
III a jurisprudncia pacificada de qualquer tribunal deve orientar
as decises de todos os rgos a ele vinculados;
IV a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais
superiores deve nortear as decises de todos os tribunais e juzos
singulares do pas, de modo a concretizar plenamente os princpios
da legalidade e da isonomia;

V na hiptese de alterao da jurisprudncia dominante do
Supremo Tribunal Federal e dos tribunais superiores ou daquela
oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver modulao
dos efeitos da alterao no interesse social e no da segurana
jurdica.
1 A mudana de entendimento sedimentado observar a
necessidade de fundamentao adequada e especfica, considerando o imperativo de estabilidade das relaes jurdicas.
2 Os regimentos internos prevero formas de reviso da jurisprudncia em procedimento autnomo, franqueando-se inclusive
a realizao de audincias pblicas e a participao de pessoas,
rgos ou entidades que possam contribuir para a elucidao
da matria.
Este artigo demonstra que o novo CPC chancela no sistema

brasileiro a doutrina do stare decisis, ou cumpra as decises
precedentes, vigente em pases da Common Law como os Estados
Unidos e Inglaterra; ou seja, a Common Law tem como principal
caracterstica, em termos de fonte do direito, o precedente
jurisprudencial como orientador das decises dos juzes. A isso,
portanto, se d o nome de stare decisis, que funciona como um
princpio, no uma regra. Na Common Law, esclarece Streck, a
[...] autoridade do precedente vai depender e ser limitada aos
fatos e condies particulares do caso que o processo anterior
pretendeu adjudicar. (STRECK, 2011). Mesmo nos casos onde
se leva em conta o precedente, o juiz precisa fundamentar
detalhadamente sua deciso. Apesar do NCPC ainda no estar
em vigor, j recorrente no Brasil a utilizao de verbetes
jurisprudenciais nas decises proferidas pelos juzes e ministros
dos tribunais superiores. Ainda com Streck (2011):
Ou seja, na common law no basta dizer, como se faz aqui, que
a soluo da controvrsia x, com fundamento no precedente y,
isto porque o precedente deve vir acompanhado da necessria
justificao (contextualizao). Isto significa dizer que, vingando
a tese, surgir no Brasil um perigoso ecletismo: no sistema da
common law, o juiz necessita fundamentar e justificar a deciso.
J no sistema da civil law, basta que a deciso esteja de acordo
Artigos 191

com a lei (ou com uma smula). Assim, acaso vencedora a tese
vinculatrio-sumular, bastar que a deciso judicial esteja de
acordo com um verbete sumular para ser vlida...!
Este amimus reformandi, que aproxima o direito brasileiro

(de origem romano-germnica) ao sistema anglo-americano
da Common Law, reflete justamente uma modulao na forma
como se entende o nosso prprio direito a partir da crtica ao
positivismo, conferindo ao precedente judicial valor igual ou
maior que a lei. Bobbio (2006, p. 162) afirma que
[...] a doutrina juspositivista das fontes baseada no principio da
prevalncia de uma determinada fonte do direito (a lei) sobre todas
as outras. Para que tal situao seja possvel so necessrias duas
condies: que num dado ordenamento jurdico existam vrias
fontes e que essas fontes no estejam no mesmo plano.
Portanto, o ataque ao positivismo empreendido pelos tericos

do neoconstitucionalismo deixa margem para que o sincretismo
metodolgico aberto pelo neoconstitucionalismo adote
mecanismos que no so, originariamente, da nossa tradio
romano-germnica. Nesse sentido, Posner (2010) escreve:
O Brasil, semelhana de outros pases cujo sistema jurdico
derivado do civil law da Europa continental, tradicionalmente
adotou uma concepo rigorosamente positivista do papel do
judicirio. O direito feito (positivado) pelo poder legislativo;
os juzes se limitam a identificar e aplicar as normas legisladas.
Nos ultimos anos, porm, seguindo a tendncia dos tribunais
constitucionais da Europa Ocidental depois da Segunda Guerra
Mundial, os constitucionalistas brasileiros comearam a adotar
uma concepo no positivista da interpretao constitucional,
orientando-se por teorias constitucionais como as da ponderao
de valores ou interesses, da proporcionalidade e do direito como
moral (direito natural). Alm disso, cada vez mais se reconhece
a textura aberta dos textos legislativos, o que permite e at
mesmo impe o exerccio da discricionariedade judicial.6
6 Nesse sentido, ver o prefcio para a edio brasileira em Posner (2010)..


5 Concluso: tempo dinheiro
De acordo com Arruda Junior et al. (2009, p. 34), problemas
como a [...] ineficincia, a morosidade, corrupo e insegurana
jurdica do sistema judicial brasileiro tm causado inclusive a
fuga de capitais produtivos de empresas nacionais e estrangeiras
para outros pases ou investimento no mercado financeiro [...],
de tal modo que esse diagnstico (j apresentado pelo Banco
Mundial) d ensejo a uma curiosidade (ARRUDA JUNIOR,
2009) no Brasil em relao ao sistema da Common Law
especialmente o americano , posto que ele capaz de atender
s demandas judiciais. Esses problemas levantados pelos autores
so comumente referidos como o custo Brasil. Por mais que
este conceito esteja normalmente relacionado s burocracias,
taxas de juros e spread bancrio, ultimamente, diante da crise de
eficincia, o judicirio passa a se tornar alvo de ateno7. Com
efeito, aduzem os autores, urgente uma reforma do sistema
processual brasileiro, reduzindo os procedimentos excessivos
uma vez que estes dificultam uma adequada e efetiva prestao
jurisdicional (ARRUDA JUNIOR, 2009). Nesse exato sentido
trabalhou a Comisso dos Juristas encarregados de propor o
Novo Cdigo de Processo Civil:
Para esse desgnio, a primeira etapa foi de detectar as barreiras
para a prestao de uma justia rpida; a segunda, legitimar
democraticamente as solues. No af de atingir esse escopo
deparamo-nos com o excesso de formalismos processuais, e com
um volume imoderado de aes e de recursos. Mergulhamos
com profundidade em todos os problemas, ora erigindo solues
genunas, ora criando outras oriundas de sistemas judiciais de
alhures, optando por instrumentos eficazes, consagrados nas
famlias da civil law e da common law, sempre prudentes com os
males das inovaes abruptas mas cientes em no incorrer no
7 Em crculos governamentais a reforma do CPC vista como uma iniciativa capaz de levar
reduo do chamado custo Brasil. Em certos meios forenses, contudo, o entendimento que
a comisso valorizou inovaes jurdicas determinadas apenas por razes econmicas e que a
reduo do nmero de recursos compromete o direito constitucional ampla defesa. (Editorial
do Jornal O Estado de So Paulo A polmica reforma do CPC. So Paulo, 13 fev. 2010).
Artigos 193

mimetismo que se compraz em repetir, ousando sem medo. (FUX
apud GUEDES, 2010, p. 13)
Nesse sentido, Boaventura de Souza Santos, em Para uma

Revoluo Democrtica da Justia, afirma que existe um campo
hegemnico que atua no movimento de reformas no Poder
Judicirio.
o campo dos negcios, dos interesses econmicos, que reclama
por um sistema judicirio eficiente, rpido, um sistema que permita,
efectivamente, a previsibilidade dos negcios, d segurana jurdica
e garanta a salvaguarda dos direitos de propriedade. (SANTOS,
2007, p. 23)
As reformas no Brasil so orientadas mais pela eficientizao

do que pela democratizao. Por mais que esta passe, necessariamente, por aquela, as reformas no podem levar em contas
apenas a rapidez na prestao jurisdicional. Explica Santos que
uma reforma no processo, com vistas democratizao, no
pode cingir-se pela quantidade de justia (nmero de decises
proferidas), mas tambm pela qualidade da justia. Portanto,
urgente debater as reformas em curso e problematizar o
fenmeno da convergncia entre os sistemas.
O manifesto apresentado pelas subsees da OAB-SP
contundente em realizar uma crtica ao NCPC, levantando
sete problemas estratgicos que ajudam a causar a morosidade
do Judicirio que no esto relacionadas ao cdigo vigente:
1. Ausncia da vontade poltica para criar um Judicirio
eficiente; 2. Falta de investimento de recursos oramentrios
para o aparelhamento da Justia; 3. Falta de informatizao
completa dos rgos jurisdicionais e administrativos do PJ; 4.
Falta de capacitao, motivao e remunerao do pessoal da
Justia. 5. Nmero relativamente baixo de juzes; 6. Falta de
capacitao especfica dos nossos magistrados para administrar
cartrios e secretarias; 7. Ausncia de padronizao da rotina

administrativo-cartorria. (ORDEM DOS ADVOGADOS DO
BRASIL, 2010)
Parece-nos, portanto, que o Novo Cdigo de Processo Civil,
muito antes de cumprir qualquer desgnio de democracia, no
ser sequer capaz de atender ao propsito que veio dar conta.
Referncias
ARRUDA JUNIOR, Edmundo Lima de et al.Reforma
judicial:elementos para uma crtica. Florianpolis: Cesusc,
2009.
BANCO MUNDIAL. Documento tcnico n. 319: o setor
judicirio na Amrica Latina e no Caribe: elementos para
a reforma. Washington, Banco Mundial, 1996.
BOBBIO, Norberto.O positivismo jurdico:lies de filosofia
do direito. Compilado por Nelson Morra; traduo e notas de
Mrcio Pugliesi. So Paulo: cone, 2006.
BONAVIDES, Paulo.Curso de direito constitucional.
So Paulo: Malheiros Editores, 2008.
CAPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant.Acesso
justia.Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris Editor, 1988.
CUNHA, Luciana Gross; ALMEIDA, Frederico de.
Justia e desenvolvimento econmico na reforma do
judicirio brasileiro.So Paulo. 2010. Disponvel em:
www.direitogv.com.br. Acesso em: 1o jul. 2011.
DUARTE, cio Oto Ramos; POZZOLO,
Suzana.Neoconstitucionalismo e positivismo jurdico:
as faces da teoria do direito em tempos de interpretao moral
da constituio. 2. ed. Com posfcio de Lenio Luiz Streck
So Paulo: Landy, 2010.
Artigos 195

DURSO, Luiz Flvio Borges. Crise do Poder Judicirio.
So Paulo, 2008. Disponvel em: <http://www.oabsp.org.br/
palavra_presidente/2008/113/>. Acesso em: 1o jul. 2011.
EDITORIAL do Jornal O Estado de So Paulo. A polmica
reforma do CPC. So Paulo. 13 fev. 2010. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,a-polemicareforma-do-cpc,511050,0.htm>. Acesso em: 1o jul. 2011.
GUEDES, Jefferson Cars et al. (Org.).Novo cdigo de
processo civil:Comparativo entre o projeto do novo CPC e o
CPC de 1973. Belo Horizonte: Frum, 2010. (Prefcio de Dias
Toffoli)
ORDEM dos Advogados do Brasil. Presidentes de subseces
divulgam manifesto e criticam novo projeto do CPC. Seco
de So Paulo, 2010. Disponvel em: <http://www.oabsp.org.br/
noticias/2010/11/03/6540>. Acesso em: 1o jul. 2011.
PAULA, Maria Erenice de. Poder judicirio: crise e reforma.
Monografia (Aprovao no curso de mestrado). UFRGS, Porto
Alegre, 2006. Disponvel em: <http://www.lume.ufrgs.br/
bitstream/handle/10183/13181/000598349.pdf?sequence=1>.
Acesso em: 1o jul. 2011.
POSNER, Richard A.A economia da justia. Traduo de
Evandro Ferreira e Silva; reviso da traduo Anbal Mari.
So Paulo: Wmf Martins Fontes, 2010.
SANTOS, Boaventura de Souza.Para uma revoluo
democrtica da justia.So Paulo: Cortez, 2007.
SARMENTO, Daniel. O neoconstitucionalismo no Brasil:
riscos e possibilidades. 2009. Disponvel em: <http://www.
editoraforum.com.br/sist/conteudo/lista_conteudo.asp?FIDT_
CONTEUDO=56993>. Acesso em: 1o jul. 2011.
STRECK, Luiz Lenio. O fahrenheit sumular brasileiro:
o controle panptico da justia. Disponvel em:
<http://leniostreck.com.br/index.php?option=com_
docman&Itemid=40>. Acesso em: 1o jul. 2011.

ZANATTA, Rafael Augusto Ferreira. Direito, economia e
desenvolvimento:a influncia do Banco Mundial nas recentes
reformas do judicirio brasileiro. Monografia (Bacharelado).
UEM, Maring, 2010. Disponvel em: <http://usp-br.academia.
edu/RafaelZanatta/Papers/394394741/Direito_Economia_e_
Desenvolvimento_a_influencia_do_Banco_Mundial_nas_
recentes_reformas_do_Judiciario_brasileiro>. Acesso em:
1o jul. 2011.
Artigos 197
Justia Ambiental: uma nova abordagem

crtica das questes socioambientais
Germana Noronha Moreira1
Raiane Santos Pinheiro2
Resumo: O presente trabalho pretende analisar o ponto de vista do movimento de
Justia Ambiental quanto aos problemas socioambientais e estabelecer seus principais
marcos histricos e tericos, a fim de se verificar o papel de tal movimento como uma
alternativa crtica aos movimentos ambientais tradicionais, enfatizando sua atuao
no Brasil.
Palavras-chave: Justia Ambiental. Desigualdade Ambiental. Equidade. Direitos
Ambientais.
Abstract: This work intents to analyze the point of view of the moviment of Environmental
Movement in what concerns socioenvironmental problems and to establish its principal
historical and theoretical marks, aiming to verify the paper of this movement as a critical
alternative to the traditional environmental movements, emphasizing its action in Brazil.
Key words: Environmental Justice. Environmental Inequality. Equity. Environmental
Rights.
1 Introduo
O movimento de Justia Ambiental surge em meio s lutas
por direitos civis levadas pelas comunidades de populaes
negras americanas, na dcada de 1980, nos Estados Unidos da
Amrica. A incorporao das reivindicaes ambientais nas
pautas dos movimentos por direitos das comunidades negras se
deu a partir das reivindicaes pela conquista e ampliao de
direitos civis, que foi associada luta pelo direito a um meio
ambiente sadio.
Em 1978, os moradores de Love Canal, em Niagara Falls,
estado de Nova York, fundaram a associao Love Canal
Homeowners Association (LCHA), aps constatarem uma srie
1 Estudante do 5 semestre da graduao em Direito na Universidade Federal do Cear (UFC).
2 Estudante do 5 semestre da graduao em Direito na Universidade Federal do Cear (UFC).
Justia Ambiental: uma nova abordagem crtica das questes socioambientais

de ocorrncia de doenas no Sistema Nervoso dentre os prprios
moradores, tendo como principais vtimas as crianas, alm de
sofrerem abortos espontneos e da ocorrncia de nascimentos
de crianas defeituosas. Essas graves ocorrncias estavam
relacionadas com o fato de a comunidade ter sido construda
sobre um canal, no qual foram aterrados diversos resduos
qumicos industriais e blicos, depositados tanto por empresas,
sendo a principal chamada Hooker Chemical Corporation,
quanto pelo prprio exrcito norte-americano, ainda na dcada
de 1950.
A partir do caso de Love Canal, houve mobilizao da prpria
comunidade, procurando inclusive os meios acadmicos, em
busca de apoio e da coleta de dados, a fim de confrontar os
dados do governo. A criao da associao foi uma forma de
articulao, a fim de pressionar o governo, fazer manifestaes
e, de forma mais imediata, levantar fundos para realocar a
populao.
Em 1982, d-se o verdadeiro marco inicial do movimento por
Justia Ambiental: ao descobrirem que um aterro para depsito
de solo contaminado por policloretos de bifenilas (PCBs) seria
instalado na vizinhana, por deciso do governo, os moradores
da comunidade de Afton, no condado de Warren County, na
Carolina do Norte, promoveram diversos protestos no violentos,
sendo duramente reprimidos e havendo centenas de prises.
Os moradores j tinham buscado as vias judiciais, uma vez que
perceberam que o aterro atingiria os lenis freticos, de extrema
importncia para o consumo e sade daquela comunidade
alm de temerem uma grande desvalorizao do preo de seus
imveis, em decorrncia da proximidade de um aterro. Como
as aes movidas contra o Estado no resultaram em xito para
os moradores, estes optaram por uma ao de enfrentamento
no violento aos primeiros caminhes carregados de solo
contaminado por PCB. O enfrentamento no violento e sua
consequente desproporcional represso tiveram grande ateno
da mdia, dando repercusso nacional ao primeiro protesto
nacional contra o que se chamou de racismo ambiental.
Germana Noronha Moreira e Raiane Santos Pinheiro

Vale ressaltar que o fato de este ltimo acontecimento, e
no o caso de Love Canal ser considerado o marco inicial do
movimento de Justia Ambiental, deve-se ao elemento racial ter
sido essencial gnese do movimento. Enquanto Love Canal era
composto com pessoas brancas, em Afton se teve a expresso
dos elementos agregadores do movimento. Para uma melhor
compreenso, importante termos em mente o contexto de
forte racismo americano, que era inclusive legitimado por leis
segregacionistas.
A expresso cunhada racismo ambiental desmascarava
uma aparente coincidncia: apesar de a populao negra no
Estado da Carolina do Norte corresponder, na poca, a menos
de um quarto da populao total, especificamente em Afton,
local especfico escolhido para o aterro do solo contaminado, a
populao negra chegava a pouco mais de 80%. A partir dessa
constatao,
Surgiu, ento, a necessidade de analisar se havia de fato uma
relao entre a cor da pele e a destinao de resduos perigosos
nos EUA ou se o caso de Afton correspondia a um episdio isolado
[...] (FROTA, 2009, p. 19)
sendo realizados estudos de carter regional pelo Escritrio

de Contabilidade Geral dos Estados Unidos, em 1983, que
reiteraram apontavam estatisticamente a relao de maioria
dos depsitos de resduos perigosos nos EUA estarem nas
proximidades de comunidades negras, mesmo quando elas
representavam minoria numrica em relao aos Estados
estudados.
O primeiro estudo de carter nacional, contudo, s foi
realizado em 1987 por Robert D. Bullard, a pedido da Comisso
de Justia Racial da United Church of Christ. No referido estudo,
concluiu-se a composio racial (cor da pele ou origem tnica)
ser a maior determinante para a existncia, ou no, de instalaes
de depsitos de resduos perigosos nos Estados Unidos e que
Artigos 201

[...] o fator racial revelou-se mais fortemente correlacionado com
a distribuio locacional dos rejeitos perigosos do que o prprio
fator baixa renda. (ACSELRAD; MELLO; BEZERRA, 2009, p. 20).
A caracterizao racial engloba no somente os negros, mas

tambm comunidades latinas e indgenas, sendo vtimas de
aterros e incineradores.
A partir da dcada de 1980, ocorreu uma srie de lutas que
articularam a questo ambiental com a questo da desigualdade
social. Nos Estados Unidos, foi fundamental a organizao dos
cidados em coalizes nacionais.
Na academia americana foram sendo criados diversos
programas de ps-graduao na rea da Sociologia, como
resultado da aproximao do movimento com os meios
acadmicos. Outras consequncias da atuao do movimento,
visivelmente no campo poltico, puderam ser observadas na
produo de legislao nos Estados Unidos: o Right to know
Act, que se trata do direito de obter informao sobre o que
existe ou possa vir a existir nos arredores, legislao a respeito
dos procedimentos de descontaminao, alm da criao de fundos para as comunidades afetadas por esses procedimentos.
2 E o que Justia Ambiental?
O termo Justia Ambiental, como bem se v em seu
histrico, surgiu em meio s articulaes dos movimentos
populares de base, como uma resposta necessidade desses
movimentos de uma nova definio da questo ambiental capaz
de incluir em seu bojo as lutas sociais e a distribuio desigual de
riscos ambientais como elementos fundamentais para o debate.
Assim, o conceito de Justia Ambiental fruto de experincias
ativistas de luta social, em situaes concretas de enfrentamento,
e no fruto de uma crtica abstrata, formulada por proposies
acadmicas. de se deixar claro que o conceito trabalhado

dentro da academia, porm sua origem prtica, diferentemente
de outras abordagens da questo ambiental.
Podemos definir como Justia Ambiental a condio de
existncia baseada no tratamento justo para todas as pessoas,
sem excluso de raa, cor ou renda, no que tange ao acesso a
um meio ambiente equilibrado. Entende-se por meio ambiente
todas as dimenses que atuam na vida das pessoas, ou seja,
[...] dimenses ecolgicas, fsicas construdas, sociais, polticas, estticas e econmicas. (ASCELRAD; MELLO; BEZERRA,
2009, p. 16). Nesse contexto, o movimento de Justia Ambiental
apresenta-se como um nexo inovador entre a questo social
e a questo ambiental. No se trata, pois, de Justia como
sinnimo de Direito, e sim como sinnimo de equidade e de
democracia.
Conceito que antecede o de Justia Ambiental, e a partir
do qual este foi proposto, o de Injustia Ambiental, que
segundo Bullard, a imposio desproporcional de consequncias negativas resultantes da operao de empreendimentos
comerciais e industriais, da execuo de polticas e programas
governamentais, ou da ausncia e omisso destes, a grupos
de pessoas menos dotadas de recursos financeiros, polticos e
informacionais.
Por ltimo e no menos importante, o conceito de Racismo
Ambiental, primeiro a surgir no contexto dos movimentos de base
dos EUA. Verificou-se que ainda mais forte que a discriminao
por classe, era a discriminao por raa na determinao dos
locais onde seriam depositados resduos txicos. Assim, entende-se por racismo ambiental [...] a imposio desproporcional,
intencional ou no, de rejeitos perigosos s comunidades de
cor. (PINDERHUGHES, 1996, p. 24). Embora o conceito de
Justia Ambiental englobe o Racismo Ambiental, inegvel a
importncia deste conceito para se compreender os processos de
distribuio geogrfica das pessoas no ambiente fsico e a forma
como os recursos ambientais so por elas utilizados. Para a Rede
Brasileira de Justia Ambiental, no convite para o I Seminrio
Brasileiro contra o Racismo Ambiental: Chamamos de Racismo
Artigos 203

Ambiental s injustias sociais e ambientais que recaem de
forma desproporcional sobre etnias vulnerabilizadas.
3 Justia Ambiental: uma alternativa ao mito do
atingimento democrtico e proporcional dos efeitos
da degradao ambiental
Atendo-se ao principal objeto deste trabalho, que a
visualizao do movimento de Justia Ambiental como uma nova
abordagem metodolgica crtica das questes socioambientais,
se faz importante contrapor esta abordagem s outras vises a
respeito das questes ambientais. Embora haja pelo menos trs
correntes mais conhecidas que abordam a partir de pontos de
vista distintos as questes ambientais, nos limitaremos aqui a
diferenciar a abordagem de Justia Ambiental da abordagem de
Modernizao Ecolgica, hoje predominante no senso comum.
A concepo de Modernizao Ecolgica surgiu na dcada
de 1980 como resultante de diversos fatores, entre eles, a crise
econmica por que passavam os pases capitalistas centrais no
fim da dcada de 1970, que colocou o discurso econmico no
centro das preocupaes polticas, atuando na consolidao
do pensamento neoliberal em escala global. Temos ainda nesse
perodo a necessidade de enfrentar o impasse ecolgico a que
se chegava, perceptvel diante das crises ambientais de escala
global que comeavam a se apresentar e da ineficcia das
polticas ambientais governamentais existentes para resolver tais
problemas. Assim, Modernizao Ecolgica apresenta-se como
um esforo no sentido de compatibilizar a questo ambiental
com o pensamento neoliberal em escala global.
Nessa perspectiva, a modernizao ecolgica prope-se a
compatibilizar crescimento econmico e resoluo de problemas
ambientais atravs da superao da fase de superproduo, em
que o crescimento se d pelo aumento biofsico da produo e
consequente utilizao indiscriminada dos recursos ambientais,

alcanando-se novos padres de crescimento econmico pela
agregao de valor aos produtos atravs da utilizao de novas
tecnologias de controle e tecnologias limpas.
Muito difundida nos meios acadmicos, polticos-governamentais e iniciativas do setor privado, essa corrente caracterizase pelo discurso tcnico, com a integrao de elementos da
linguagem econmica s questes ambientais, pela profissionalizao do movimento ambiental, pautando suas formas
de ao nas negociaes polticas e no desenvolvimento de
tecnologias novas, e pela nfase dada adaptao tecnolgica,
celebrao da economia de mercado, crena na colaborao
e no consenso como fatores determinantes na resoluo das
questes socioambientais.
A modernizao ecolgica preconiza que o mercado regular-se- sozinho, no sentido de excluir os que no se adaptarem
s novas tecnologias limpas, ao mesmo tempo em que coloca o
Estado como responsvel por impulsionar essas mudanas dos
processos produtivos atravs de investimentos em pesquisas
cientficas para o desenvolvimento de novas tecnologias, de
regulamentao e de incentivo a uma conduta socioambiental
responsvel por parte dos produtores e consumidores. H, na
realidade, a crena por parte dos tericos dessa corrente em um
capitalismo com perfil ecolgico.
Dentre as muitas crticas que temos a tal concepo, to
bem aceita nos meios polticos e empresariais dominantes,
e at mesmo nos meios acadmicos, a busca por dissociar a
degradao ambiental das prticas de mercado capitalistas,
como bem frisa Lenzi (2006). Assim, relega-se ao industrialismo
a culpa pela degradao, sem fazer a necessria anlise de que
h o contexto econmico por trs deste processo produtivo, ou
seja, o industrialismo, assim como a desigualdade econmica,
resultante do capitalismo.
Outra crtica pertinente, sob a qual se funda a diferena
principal entre a abordagem da Modernizao Ecolgica da
abordagem da Justia Ambiental, a falsa ideia propagada pela
Artigos 205

Modernizao Ecolgica de atingimento igualitrio de todas
as pessoas pelos efeitos da degradao ambiental. Tal ideia,
muitas vezes encontrada dentro da prpria academia, esconde
a desigualdade resultante do sistema de mercado, desigualdade
esta que ultrapassa os aspectos econmicos e sociais, atingindo
mesmo o aspecto ambiental. Segundo Ascelrad, Mello e Bezerra
(2009, p. 14), o discurso predominante busca omitir essa
realidade sociolgica que h por trs dos problemas ambientais,
focando a discusso no tema do desperdcio ou da escassez de
matrias e energia, predominando a mesma utopia j existente
em relao s questes econmicas e sociais de um bem-estar
alcanvel a partir do livre jogo das foras de mercado.
Como alternativa abordagem da Modernizao Ecolgica,
o movimento de Justia Ambiental v como enfoque principal
da questo ambiental o atingimento dos efeitos da degradao
ambiental desproporcionalmente maior para pessoas ou grupos
vulnerveis por questes tnicas ou sociais. Em contrapartida,
so essas mesmas pessoas as excludas do acesso aos recursos
ambientais mais qualificados. importante esclarecer que a
abordagem da Justia Ambiental no deixa de pautar a questo
referente necessidade de um uso consciente e econmico dos
recursos ambientais, porm busca ir alm, questionando ainda
para quem e como h de se dar esse uso consciente.
Dentre os fatores explicativos da injustia ambiental
cometida contra grupos ou comunidades de pessoas por razes
de discriminao por raa, etnia ou classe social, tem-se a
facilidade de aquisio de terras baratas nas proximidades onde
essas comunidades se localizam; a falta de mobilidade espacial
dessas minorias, presas aos locais marginalizados por razes
socioeconmicas; a fraqueza em termos de organizao poltica;
a falta de representao poltica dentro do mbito governamental;
e, principalmente, as prtica discriminatrias dos agentes
governamentais e das foras de mercado, que concorrem de
forma articulada para a produo de desigualdades.
A abordagem de Justia Ambiental pauta em sua discusso

acerca das questes ambientais tambm as questes de
cunho socioeconmico, entendendo que no h como haver
separao entre elas, j que ambas so produtos do modelo de
desenvolvimento excludente. Trata-se de um dos princpios que
orientam o movimento de Justia Ambiental:
O movimento levado a contestar esse modelo de desenvolvimento que orienta a distribuio espacial das atividades. At
aqui o modelo de desenvolvimento tido como ambientalmente
perverso viria se mantendo porque configurou um padro sociopoltico que sobrecarrega de malefcios sade e ao bem-estar
as populaes destitudas de recursos financeiros ou poltcos.
(ASCELRAD; MELLO; BEZERRA, 2009, p. 27)
Outros princpios gerais que orientam o movimento de

Justia Ambiental tambm trazem um carter renovador para
o debate das questes socioambientais, como o princpio de
solidariedade, que busca denunciar uma lgica promotora
de desigualdades ambientais em todo o mundo, unificando o
movimento e se solidarizando com os problemas ambientais de
outros locais, de outros pases, se opondo a postura individualista
to difundida em alguns movimentos ambientalistas, que
visualizam a proteo ambiental somente de sua rea de atuao.
O princpio que apregoa uma justa e gradual transio de
modelo de desenvolvimento tem como objetivo no penalizar
os trabalhadores das chamadas indstrias sujas com o fim de
seus empregos, ou seja, busca-se enxergar a questo ambiental,
mas sem dissoci-la dos problemas sociais, entrevendo uma
viso dinmica e interligada entre ambos os problemas. Busca-se, por fim, um acesso democrtico e participativo na construo
e na implementao de polticas ambientais, no deixando ao
bel-prazer e interesse dos agentes econmicos em decidirem
onde implementar atividades e obras danosas.
A luta do movimento de Justia Ambiental por uma nova
abordagem dos problemas ambientais trouxe baila a necessidade de produo de um conhecimento que se contraponha a
Artigos 207

teoria dominante, em grande parte embasada por conhecimento
tcnico e acadmico. Tendo isso em vista, iniciou-se um processo de produo de conhecimento independente e alternativo,
incorporando dimenses sociais, culturais, econmicas e institucionais dos grupos diretamente atingidos pela degradao
ambiental, buscando levar em conta os aspectos subjetivos das
comunidades. Incorporou-se tambm a essa produo o conhecimento que os prprios grupos possuam, transformandoos
em agentes dessa produo, o que difere muito da postura de
produo de conhecimento predominante. H, assim, uma
busca por horizontalidade e compreenso de troca de saberes
como forma enriquecer o conhecimento a ser produzido pela
diversidade de pontos de vista, elaborando-se critrios de Avaliao de Equidade Ambiental condizentes com a realidade,
capazes de evidenciar os efeitos das injustias ambientais em
diversos aspectos da vida dos grupos atingidos.
Por fim, diferentemente da abordagem da Modernizao
Ecolgica, que age no mbito da negociao poltica, o
movimento de Justia Ambiental incorporou elementos das
lutas sociais, agindo tambm atravs de aes diretas, como
protestos e ocupaes em reas de obras dos grandes empre
endimentos, buscando dar visibilidade para as questes socio
ambientais. Infelizmente, o meio miditico, impregnado de
opinies do senso-comum e agindo de acordo com os interesses
governamentais e do grande capital privado, termina por
criminalizar essas aes. H atuaes do movimento tambm
atravs de presses para que as leis existentes sejam aplicadas
de forma igualitria, sem que haja excees na aplicao e
fiscalizao por parte do poder pblico nos casos em que os
prejudicados sejam etnicamente ou socioeconomicamente
vulnerveis. Observa-se que h um aparato do Estado no
desrespeito legislao protetiva dos direitos desses grupos,
inclusive com o aval do Poder Judicirio, que em grande parte
das vezes interpreta as leis de forma a possibilitar a produo
de desigualdades ambientais. No mesmo sentido, a presso se

d para que novas leis protetivas sejam criadas e para que haja
uma mudana na lgica do exerccio estatal, que hoje funciona
de acordo com a viso desenvolvimentista, relegando a segundo
(terceiro, quarto...) plano o bem-estar da populao em que
empreendimentos de impacto ambiental negativo se instalam.
4 A Justia Ambiental no Brasil
O Brasil, pas de reconhecidas profundas desigualdades
socioeconmicas, desde muitos anos, j apresenta um contexto
de enorme potencial para o Movimento de Justia Ambiental. A
questo da desigualdade social e suas consequncias criam um
ambiente em que, aparentemente, o risco gerado pela exposio
desproporcional devido a resduos qumicos apresenta-se de
forma secundria diante das condies de vulnerabilidade
decorrentes da vida de extrema pobreza a que muitas
comunidades so submetidas. Como identificado anteriormente
nos Estados Unidos, o fato de esses grupos socioeconmicos
terem pouca influncia na esfera poltica determinante no
processo de gerao de injustia ambiental.
Em verdade, no Brasil j se encontravam diversas aes
e movimentos que pautavam lutas que se enquadram
conceitualmente no que se chama de Justia Ambiental, como o
Movimento dos Atingidos por Barragens (MAB), o Movimento
dos Trabalhadores Rurais Sem-Terra (MST), movimentos de
trabalhadores extrativistas na Amaznia, que resistem contra o
avano do capital nas fronteiras florestais. Apesar de pautarem
a questo ambiental, faltava aos movimentos sociais uma
teorizao e apropriao do conceito de justia ambiental.
A Rede Brasileira da Justia Ambiental (RBJA) foi criada em
setembro de 2001, no I Colquio Internacional sobre Justia
Ambiental, Trabalho e Cidadania, realizado em Niteri, no
Estado do Rio de Janeiro, sendo resultado conjunto do encontro
de organizaes no governamentais, ambientalistas, sindicatos
de trabalhadores, movimentos indgena e afrodescendente e
Artigos 209

pesquisadores universitrios. J em 1998, representantes de
alguns movimentos de Justia Ambiental dos Estados Unidos
estiveram no Brasil, a fim de estabelecer relaes com os movimentos locais e difundir suas experincias. Tentava-se formar
uma espcie de resistncia aos processos de exportao da
injustia ambiental.
No Manifesto de lanamento da RBJA ficaram estabelecidos
uma srie de princpios e objetivos. Conceituou-se Justia
Ambiental o conjunto de princpios e prticas que garantem a
distribuio equitativa das consequncias ambientais negativas
decorrentes do desenvolvimento, o acesso justo e equitativo aos
recursos naturais, o acesso s informaes relevantes sobre o uso
dos recursos ambientais e a destinao de rejeitos e localizao
de fontes de riscos ambientais, se pautando nos princpios da
democracia participativa e no protagonismo dos movimentos
sociais.
Alm disso, foram apontados como objetivos criar um ou mais
centros de referncias de justia ambiental a fim de promover
a democratizao de informaes, promover o intercmbio
de experincias, ideias, dados e estratgias de ao entre os
mltiplos atores de lutas ambientais, produzir metodologias de
Avaliao de Equidade Ambiental, argumentos conceituais e
evidncias empricas em favor da sustentabilidade democrtica
e da justia ambiental, dentre outros.
Desde o incio de sua existncia, a Rede organizou trs
encontros nacionais, dentre outros regionais, alm da produo
de um banco de dados sobre racismo ambiental e do mapeamento
de conflitos envolvendo injustia ambiental e sade no Brasil,
mantm disponvel na internet.
Dentre suas diversas aes, vale destaque a mobilizao dos
trabalhadores urbanos ligados luta contra a contaminao
ambiental e ocupacional, em 2003, contra a transferncia de
resduos txicos de So Paulo para a Bahia, em que a legislao
ambiental menos rgida. No ano seguinte, houve o lanamento
de uma campanha em protesto inteno da Petrobrs em

explorar petrleo no Parque Nacional Yasuni e no territrio
indgena Huaorani, no Equador, o que seria ilegal no Brasil.
Em 2006, houve uma mobilizao contrria tentativa da
Organizao Mundial do Comrcio (OMC), em obrigar o Brasil
a importar pneus reformados.
As aes da Rede a legitimam como produtora de dados
cientficos acerca do tema Justia Ambiental e como articuladora
de mobilizaes contra os fatores geradores de injustia
ambiental no Brasil.
5 Para No Concluir...
A importncia do movimento de Justia Ambiental
inegvel. Pela primeira vez, temos um movimento que busca
unir a luta contra a desigualdade, contra a excluso, contra um
sistema promotor de injustias numa s abordagem, unificando
as demais lutas existentes com a reivindicao por um ambiente
equilibrado para todos, com a distribuio equnime dos
danos. Isso exige uma nova leitura dos movimentos sociais, que
no devem dissociar suas demandas da luta por um ambiente
saudvel. Exige, do mesmo modo, uma nova leitura por parte
dos movimentos ambientais, que no deve dissociar os aspectos
ambientais tcnicos dos aspectos sociolgicos.
A histria do movimento por Justia Ambiental expressa
uma evoluo de formulaes tericas que possibilitaram
uma conceituao mais abrangente e mais fiel realidade dos
fatores e agentes envolvidos no acesso a um ambiente realmente
equilibrado.
O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado est
disposto no artigo 225 da Constituio Federal Brasileira de
1988. Entende-se que, para a efetivao do mesmo artigo, que
reza ser o meio ambiente bem de uso comum do povo, deva
haver uma srie de aes do Estado no sentido de promover uma
igualdade no acesso ao meio ambiente equilibrado, tanto no
que diz respeito a uma distribuio justa dos danos ambientais
Artigos 211

quanto ao acesso equnime aos recursos ambientais. Espera-se,
outrossim, uma mudana na racionalidade dos rgos estatais,
no sentido de no produzir mais injustias e de no permitir que
elas sejam produzidas por parte do mercado capitalista, havendo
uma efetiva regulamentao e fiscalizao da iniciativa privada.
H uma forte demanda em relao ao Estado, no que
concerne produo de leis que efetivem o acesso ao ambiente
equilibrado em todas as suas dimenses, sejam elas ecolgicas,
sociais ou econmicas. Faz-se necessria, portanto, a ao
integrada dos Poderes na produo e efetivao de normas
e programas que levem em considerao as demandas do
Movimento de Justia Ambiental.
O engajamento da academia na luta por Justia Ambiental
tambm essencial, a fim de se alcanar um dos objetivos
do prprio movimento, que a produo de conhecimento
prprio e transdisciplinar.
Em verdade, os Movimentos Sociais, como verdadeiros
protagonistas na luta e na efetivao de direitos, apresentam
seus enormes potenciais na luta por um ambiente equilibrado.
A abordagem crtica do movimento ambientalista fundamental
para desmistificar conceitos outrora formulados e legitimar
a luta de forma ampla, efetiva e inovadora.

Referncias
ASCELRAD, Henri; MELLO, Ceclia C. A.; BEZERRA, Gustavo
N. O que Justia Ambiental? Rio de Janeiro: Garamond,
2009.
FROTA, Henrique Botelho. Acesso Terra e Injustia
Ambiental em Fortaleza/CE: a Constituio de reas
socioambientalmente vulnerveis na bacia do rio
Maranguapinho. Dissertao submetida Coordenao do
Programa de Ps-Graduao em Desenvolvimento e Meio
Ambiente, da Universidade Federal do Cear. Fortaleza, 2009.
HERCULANO, Selene. Resenhando o debate sobre Justia
Ambiental: produo terica, breve acervo de casos e criao
da Rede Brasileira de Justia Ambiental. In: Desenvolvimento
e Meio Ambiente: riscos coletivos ambiente e sade, n. 5.
Curitiba: Editora da UFPR, 2002.
PINDERHUGHES, Rachel. The Impact of Race on
Environmental Quality: an empirical and theoretical
discussion. Sociological Perspectives, v. 39, n. 2, p. 24, 1996.
Artigos 213

Guilherme Milkevicz1
Renata Volpato2
Resumo: Enquanto no imaginrio hegemnico da sociedade e dos juristas prevalece,
ainda que implicitamente, a concepo terico-jurdica contratualista, em que o Direito
se manifesta como a interdio das expresses violentas dos indivduos, h tericos que
nos indicam caminhos distintos e nos interrogam: e se Direito e violncia estivessem
mais prximos do que se supe? Aqui, nosso desafio propor uma investigao contrahegemnica, entendendo as possibilidades de insubmisso violenta contra o Direito.
Palavras-chave: Direito. Violncia. Insubmisso. Tolerncia.
Abstract: While in the hegemonic imaginary of the society and of the jurists still
remains, even though in an implicit form, the contractualists theoretical and legal
conception, wherein the Law manifests itself as an interdiction of individuals violent
expressions, there are theorists who point us distinct paths and ask: and if Law and
violence were much closer than what they were supposed to be? Our challenge here is
to propose a counter-hegemonic investigation, comprehending the possibilities of violent
refractoriness against the Law.
Key words: Law. Violence. Refractoriness. Tolerance.
1 Introduo
Quando as minorias empregam a violncia, no do
incio a uma nova cadeia de violncia, e sim tentam
suprimir a existente. Uma vez que sero punidas,
sabem o risco que correm e, quando esto dispostas
a assumi-lo, nenhuma terceira pessoa, e ainda
menos o educador e o intelectual, tem o direito
de pregar-lhes a absteno.
(MARCUSE; MOORE JR.; WOLFF, 1970)
1 Acadmico da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran, terceiro ano. Bolsista

do PET-Direito/UFPR.
2 Acadmica da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Santa Catarina, 4a Fase.
Bolsista do PET-Direito/UFSC.

Devotamos a epgrafe desse breve texto a Marcuse, porquanto
qualquer conduta diversa trairia a inspirao no referido autor
que, recusando circunlquios, escreveu Tolerncia Repressiva
exumando os dogmas democrticos, esteticamente problemticos
imediatamente pelo fato de se apresentarem dogmaticamente.
Experimentalmente detectamos a aptido jurdica ao
engessamento, ao flerte com o dogma. Partindo desse pressuposto
emprico pretendemos abordar o Direito interdisciplinarmente
ou, principalmente, transdisciplinarmente a partir da Literatura
ou do Direito na Literatura3. Esta, ao contrrio do Direito,
persegue a inovao e a surpresa a epifania. Destarte, gostaramos de injetar uma dose de Literatura no Direito, permitindo-nos discutir os fundamentos da insubmisso a partir de uma
obra literria constitutiva do Ocidente cultural: Antgona.
2 Insubmisso ao Governo Totalitrio
O que vale para os indivduos vale tambm para
a humanidade em geral: se se quiser saber o que eles so,
no se deve acreditar naquilo que pensam de si mesmos.
(HORKHEIMER, 2006, p. 28)
Da estirpe maculada de Laio, dipo e Jocasta, Antgona

surpreendida pelo mtuo derramamento de sangue dos dois
jovens irmos. O prfido Polinices lutando por Argos e Etocles
defendendo Tebas:
Para Etocles, que morreu nobremente pela ptria e pelo direito,
3 Franois Ost distingue em trs categorias as relaes assumidas entre Direito e Literatura: Direito
da Literatura; Direito como Literatura; Direito na Literatura: (i) Direito da literatura, que estuda
a maneira como a lei e a jurisprudncia tratam os fenmenos da escrita literria; (ii) Direito
como literatura, que aborda o discurso jurdico com os mtodos da anlise literria; (iii) Direito
na literatura, que se debrua sobre a maneira como a literatura trata de questes de justia e
de poder subjacentes ordem jurdica. (OST, 2007, p. 48). (O autor desenvolve essas distines
no Prlogo entre as pginas 48 e 59.). Quando entendemos transdisciplinarmente Direito
e Literatura, pretendemos nos aproximar de uma abordagem de Direito como Literatura.
Trata-se de analisar ambas as disciplinas com os mesmos marcos metodolgicos.
Guilherme Milkevicz e Renata Volpato

Creonte ordenou pompas de heri, respeito total e detalhado a
todos os ritos e costumes. Mas o corpo do desgraado Polinices, o
traidor, no ter sepultura. (SFOCLES, 2003, p. 6).
Esse o fato desencadeador da tragdia sofocleana: outorga

um dito obstando o zelo funeral a Polinices, legando a carcaa
aos abutres e podrido.
Diante dessa forma jurdica, Antgona rebela-se e exige
ilegalmente contra as ordens do soberano4 a possibilidade
de tratar seu irmo de acordo com os costumes que ela entende
respeitosos aos mortos. A reivindicao de Antgona est fora da
lei e, mais do que isso, contra a lei. A partir desse ponto podemos
discutir infindavelmente legalidade, legitimidade, justia etc.
A primeira aproximao que pode ser feita se refere ao
fato de que o Estado totalitrio est fulcrado na fora. Sem
dvida, a fora e a violncia so elementos bvios e necessrios
ao governo totalitrio, justificando-se de diferentes formas
embora nem to diferentes assim, porquanto a matriz da
sintaxe argumentativa preserva semelhanas, maiores ainda
so as similaridades pragmticas, mudam-se apenas os signos
componentes, num eterno retorno do mesmo sob distintas
aparncias (o inumano/inominvel/irracional/fantico j foi
o comunista, assim como hodiernamente o terrorista e, no
Brasil contemporneo, a panaceia o combate ao traficante5).
Citemos dois desses discursos justificadores, ambos de juristas
aludindo ao golpe de 64: i) em manchete do Jornal do Brasil de
4 Primeiramente na esteira de Carl Schmitt, soberano quem decide pelo Estado de exceo;
complementando com Vladimir Safatle, soberano aquele que define quem terrorista,
ou seja, quem ser excludo da possibilidade mesmo de ser sujeito de direitos. (SAFATLE,
apud SAFATLE;. TELES, 2010, p. 239)
5 No cerne de todo totalitarismo, haver sempre a operao sistemtica de retirar o nome daquele
que a mim se ope, de transform-lo em um inominvel cuja voz, cuja demanda encarnada
em sua voz no ser mais objeto de referncia alguma. Este inominvel pode, inclusive, receber,
no um nome, mas uma espcie de designao impronuncivel que visa isol-lo em um
isolamento sem retorno. Subversivo, terrorista. A partir desta designao aceita, nada mais
falaremos do designado, pois simplesmente no seria possvel falar com ele, porque ele, no
fundo, nada falaria, haveria muito fanatismo nestes simulacros de sons e argumentos que ele
chama de fala, haveria muito ressentimento em suas intenes, haveria muito niilismo em
suas aes. Ou seja, haveria muito nada. (SAFATLE apud SAFATLE; TELES, 2010, p. 238)
Artigos 217

6 de abril de 1964: Pontes de Miranda diz que Foras Armadas
violaram a Constituio para poder salv-la!; ii) Trcio Sampaio
Ferraz na Folha de S. Paulo em 16 de agosto de 2008: Houve
tortura e assassinato, mas estvamos em uma guerra contra
terroristas que queriam transformar o pas em uma sucursal do
comunismo internacional6.
Notemos que 44 anos separam os discursos dos dois
juristas de destaque na elaborao terica predominante do
Direito brasileiro, ou seja, contrariando o senso comum,
h coisas (discursos) que nem o tempo repara. A perfdia a
Polinices assemelha-se condenao aos terroristas que se
esforaram no combate a ditadura militar brasileira. A inpcia
de tal situao nos remete Tese VI de Benjamin, ao mencionar
que sequer os mortos esto seguros enquanto os inimigos
permanecerem vitoriosos, [...] e esse inimigo no tem cessado
de vencer. (LWY, 2010, p. 65). Diante dessa forma excntrica
de defender a legalidade (Suspendemos a lei para preserv-la.
E, pasmemos, em vez de militares so juristas defendendo tal
discurso!) relembramo-nos das advertncias de Horkheimer na
epgrafe supracitada.
Antgona pode ser representada como evocao do direito
natural frente s arbitrariedades do poder institudo ou do
direito positivo. Ou seja, frente aos abusos do soberano, seria
possvel apelar ao direito natural, remetendo-nos perspectiva
de que o direito positivo seria uma especificao daquele. Isso
quer dizer que as normas positivadas destoantes do direito
natural no devem ser aplicadas, visto que no so legtimas7.
Essa interpretao de Antgona como a reivindicao de uma
6 Ambos os excertos foram retirados de Safatle e Teles (2010, p. 243-245).
7 No adentraremos neste vasto emaranhado a respeito do conceito de direito natural. Relegamos
apenas a uma nota de rodap um comentrio superficial, limitando-nos a indicar algumas das
sendas orientadoras: o direito natural pode ser interpretado de modo idealista a la Plato;
aristotelicamente, como mtodo experimental, como observao das diferentes formas de
organizao das polis, culminando numa sntese que aponta a melhor forma possvel de
vivncia humana; ontologicamente, enquanto apreenso da imanncia, do ser; como razo
prtica kantiana, o que significa a extrao de princpios (ou imperativos) a partir da estrutura
da razo etc. Para esse debate consultamos Villey, (2009).

normatividade transcendental pode ser extrada da passagem
em que a protagonista alega contra Creonte:
A tua lei no a lei dos deuses; apenas o capricho ocasional de
um homem. No acredito que tua proclamao tenha tal fora que
possa substituir as leis no escritas dos costumes e os estatutos
infalveis dos deuses. Porque essas no so as leis de hoje, nem de
ontem, mas de todos os tempos: ningum sabe quando apareceram.
(SFOCLES, 2003, p. 25)
Afastando-se dessa viso hbrida que define o direito como

a unio dessas duas manifestaes normativas direito natural
e direito positivo coloca-se Montaigne. Esse autor argumenta:
Ora, as leis se mantm em crdito, no porque elas so justas, mas
porque so leis. o fundamento mstico de sua autoridade, elas
no tm outro [...]. Quem a elas obedece porque so justas no lhes
obedece justamente pelo que deve. (DERRIDA, 2010, p. 21)
O fundamento mstico da autoridade da lei justamente

a inexistncia de fundamentao extralegal, a autopoiesis8
jurdica. A lei no tem fundamento, sua autoridade
autorreferente. Destaquemos, pretendendo anteceder s crticas,
que o fundamento mstico da autoridade do direito no a
negao da historicidade jurdica, menos ainda rejeitamos a
concepo histrica conflitiva, trata-se do avesso, a afianamos
(em oposio s teorias organicistas, para as quais o conflito a
patologia social).
Esse fundamento mstico da lei evidencia-se na ditadura
militar brasileira, assim como se reala na Tebas de Creonte.
Citemos um trecho do Ato Institucional (AI-1) que demonstra o
Poder Constituinte que se legitima por si mesmo:
8 O conceito de autopoiese tem sua origem na teoria biolgica de Maturana e Varela.

Etimologicamente, a palavra deriva do grego auts (por si prprio) e poiesis (criao,
produo). Significa inicialmente que o respectivo sistema construdo pelos prprios
componentes que ele constri. [...]. Trata-se, portanto, de sistemas homeostticos, caracterizados
pelo fechamento na produo e reproduo dos elementos. (NEVES, 1992)
Artigos 219

A revoluo vitoriosa se investe no exerccio do Poder Constituinte.
Este se manifesta pela eleio popular ou pela revoluo. Esta a
forma mais expressiva e mais radical do Poder Constituinte. Assim,
a revoluo vitoriosa, como Poder Constituinte, se legitima por si
mesma.
Evidentemente ultrajante uma ditadura militar definir-se

como revolucionria. Revoluo supe tomada do poder estatal
violentamente e, ao contrrio do que possa parecer, o problema
no est na violncia recordemos que mesmo os republicanos
de planto sadam as conquistas da Revoluo Francesa,
acontecimento sabidamente violento , reside no emprego desta
violncia: Quem so os atores? Em nome do que agem?
Respaldamos a distino revoluo/golpe, progresso/
regresso, tolerncia verdadeira/falsa a partir da perspectiva
de que as possibilidades de libertao humana dependem dos
recursos materiais e intelectuais existentes, so quantificveis
e calculveis ou seja, de nada adiantaria defender que todos
devem comer se no houvesse comida suficiente para todos;
tendo em vista que a produo de alimentos chega a ser excessiva,
encontramo-nos diante de um problema tico: todos poderiam
comer, no entanto h famintos (muitos)9.
notrio que Joo Goulart pretendia realizar as reformas de base, isto , reforma agrria, urbana, tributria,
educacional, administrativa. O Estatuto do Trabalhador Rural
(Lei n. 4.214/63), estendia-lhes garantias semelhantes s dos
trabalhadores das cidades, por exemplo, salrio mnimo, repouso
semanal remunerado, frias remuneradas, no caso das mulheres,
segurana no contrato de trabalho durante a gravidez e direito
amamentao da(o) filha(o) etc. Ademais, em 1963 realizou-se
o Seminrio de Habitao e Reforma Urbana, culminando nas
Resolues do Seminrio, em que se coloca o direito habitao
como direito fundamental, prope limitaes ao direito de
propriedade e uso responsvel e ordenado do solo urbano,
9 Estamos a parafrasear Marcuse, inclusive copiando algumas palavras do prprio autor.
O desenvolvimento original dessas ideias pode ser encontrado em Marcuse (1970, p. 108-110)

desapropriaes, supresso da especulao urbana e enfatiza a
importncia da participao do povo. (SILVA, 2003 p. 16-25)
Percebe-se que neste momento histrico a conjuntura tendia
ao atendimento das necessidades da parcela mais necessitada da
sociedade j que, como sustentamos antes, as possibilidades
de supresso das desigualdades chegam a ser quantificveis e
calculveis. a reformas sociais como essas que os militares se
opuseram reformas defendidas em 1963/1964 que at hoje,
2011, no foram realizadas! O que caracteriza a ditadura militar
como golpe, ao invs de revoluo. Portanto, no o uso da
violncia que os desqualifica (de revolucionrios a golpistas),
porm a instrumentalidade dada a ela, ou seja, em nome dos
proprietrios de terra, insatisfeitos com a extenso de direitos
aos trabalhadores rurais e temerosos das desapropriaes
prometidas por Jango; dos especuladores urbanos, na iminncia
da mitigao do sagrado direito propriedade (etc.), os militares
instituram um governo militar.
Como rebeldia ou smbolo do direito natural, Antgona
representa, no mnimo, a vigilncia crtica (OST, 2007, p. 206)
atenta lei autorreferencial que no cessa de se (re)afirmar.
3 Insubmisso ao Governo Democrtico
A justia sem fora impotente; a fora sem a justia tirnica.
A justia sem fora contradita [...]. preciso pois colocar juntas
a justia e a fora; e, para faz-lo, que aquilo que justo seja
forte, ou aquilo que forte seja justo. [...]. E assim, no podendo
fazer com que aquilo que justo fosse forte, fizeram
com que aquilo que forte fosse justo
(BLAISE PASCAL)10
Indicamos anteriormente o protagonismo da fora e da

violncia no Estado totalitrio, todavia no podemos nos exi10 Excerto citado em Derrida (2010, p. 19).
Artigos 221

mir de questionar o papel dessa mesma fora nos Estados
democrticos de direito. De acordo com Derrida, toda lei, para
ter aplicabilidade, deve ter fora
[...] direta ou no, fsica ou simblica, exterior ou interior, brutal ou
sutilmente discursiva ou hermenutica , coercitiva ou reguladora
etc. (DERRID, 2010, p. 9)
Max Weber tambm notara que teleologicamente os Estados

podem ser distintos, o que os agrega numa categoria comum
a mediao utilizada: o monoplio estatal legtimo da fora/
violncia. A pea sofocleana representa a tenso entre essa fora
de lei, personificada em Creonte, e os aspirantes a desconsiderla, simbolizados por Antgona.
Um Estado totalitrio governa em nome do povo, como a
oniscincia benevolente que toma para si a responsabilidade de
realizar o bem comum ou o bem da nao. Na teoria liberal,
pretendendo romper essa heteronomia tutorial dos Estados
totalitrios, nos Estados democrticos o governo governa
representando os interesses do povo. Quem governa, pois,
ainda que indiretamente, o povo. Num Estado totalitrio toda
oposio pode ser avaliada pelo soberano como patolgica, j
que predomina a viso terica organicista de sociedade ainda
que os atores desse Estado sequer conheam tal teoria , segundo
a qual a sociedade, como um corpo biolgico, composta por
rgos distintos e desiguais e desempenham funes distintas e
desiguais. O funcionamento do corpo social est condicionado
normalidade dos rgos, em caso de grave patologia prefervel
que o membro ou rgo patolgico seja extirpado para que no
comprometa a unidade e a harmonia do corpo. Isso quer dizer
que, para o bem maior, a ptria, seria admissvel a realizao
de alguns sacrifcios.
Nos Estados democrticos liberais no pode haver submisso
no sentido forte do vocbulo, toda submisso existente
submisso consentida, acordo. Esse acordo nos remete ao
momento a-histrico e pr-social em que os indivduos, de

mltiplas nuances, firmam o pacto sinalagmtico primordial: o
contrato social. Algumas anlises arguem que o contrato social
injusto porque no incluiu a todos da uma das anlises
possveis da expresso excluso social , nos parece mais
interessante colocar a questo noutros termos, no excluso
social, mas incluso total.11 No h espao para excludos,
todos cumprem os respectivos papeis sociais, seja na misria
ou na riqueza. Representando todo o povo, sem excludos,
que o governo governa. Portanto, se no Estado totalitrio a
reivindicao popular poderia ser sacrificada em nome de um
bem maior, na democracia o povo no pode ser sacrificado, sob
pena de sacrificar-se o fundamento do governo. Isso quer dizer
que num governo democrtico reivindicaes como de Antgona
tornam-se ainda mais legtimas, mesmo que minoritrias, pois o
governo subsiste representando todo o povo.
Empiricamente, entretanto, a democracia coleciona traies
ao fundamento popular. Se durante esses ltimos meses de
2011 os estudantes (alm de pais e professores) chilenos saem
s ruas para reivindicar a melhoria do sistema educacional,
a democracia chilena responde com cassetetes, jatos dgua,
prises, bombas de gs lacrimognio. (Isso s para exemplificar
as contradies entre prtica e teoria democrtica.) No nos
limitemos observao dos estudantes chilenos, tenhamos em
vista a atual greve dos servidores tcnico-administrativos das
Univerdidades Federais, que em algumas localidades tambm
a greve de alunos e de professores. No caso brasileiro, at o
momento, no h casos de represso policial, o que s torna a
situao ainda mais interessante porque a represso jurdica.
O ministro do STJ Arnaldo Esteves Lima determinou que pelo
menos 50% dos servidores tcnico-administrativos devam
permanecer trabalhando, sob pena de multa diria de 50 mil
reais. Segundo o ministro atenta contra o Estado Democrtico
de Direito, a ordem pblica e os princpios da legalidade, da
11 E como so cada vez menos vistos, como alguns os querem ainda mais apagados, riscados,
escamoteados dessa sociedade, eles so chamados de excludos. Mas, ao contrrio, eles esto l,
apertados, encarcerados, includos at a medula! (FORRESTER, 1997, p. 15)
Artigos 223

continuidade dos servios pblicos e da supremacia do interesse
pblico sobre o privado12.
V-se a contingencialidade da lei, pois ainda que a
Constituio estabelea no artigo 9 o direito greve, resta
pouca valia a esse texto legal diante da liminar do ministro do
STJ. Assegura-se o direito deontologicamente e este parece ser
resguardado somente enquanto hiptese ou abstrao, vez que
a demanda real por tal direito culmina na suspenso ftica em
nome da ordem e do interesse pblico. misterioso o que o
ministro entende por greve, parece-nos que para ele a greve est
usando a expresso de iek descafeinada: greve que atenda
ordem (lembremos a amplitude semntica desse vocbulo!),
continuidade dos servios pblicos, supremacia do interesse
pblico sobre o privado (se se tratasse de direito propriedade,
questionamos, o ministro falaria em supremacia do interesse
pblico!?), isto , greve sem greve.
O problema est bem enunciado por Montesquieu no
fundamento mstico da lei, mas no exaustivamente. H toda a
dificuldade hermenutica que est mais no intrprete do que na
lei, mas a lei tem existncia autnoma em relao ao intrprete?
Esse um dos grandes problemas jurdicos, todavia j devamos
reconhecer essa periculosidade muito bem depois que Hitler
levou o nazismo adiante sem revogar a Constituio de Weimar,
to saudada pelos constitucionalistas como diploma legislativo
expoente em matria de direitos sociais.
Tudo que expusemos parece indicar a necessidade da
tolerncia diversidade, dado que ela a precondio para
erigir uma sociedade humanitria. H que se advertir, contudo,
no se trata de tolerncia irrestrita, pois A tolerncia que
ampliou o escopo e contedo da liberdade sempre foi partidria
intolerante para com os protagonistas do status quo repressivo
(MARCUSE; WOLFF, 1970, p. 91). A tolerncia pura (ou
12 Reportagem acessada em: 7 de julho de 2001. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/portal_stj/
publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=102770>.

tolerncia repressiva) ou seja, a tolerncia indiscriminatria/
imparcial/no partidria deve ser afastada, pois toda reivin
dicao de tolerncia provm do oprimido e a contraface no
contraditria da tolerncia a intolerncia! Tolerar sempre
tolerar o oprimido e, concomitantemente, ser intolerante com
o opressor, tendo em vista que a preservao do oprimido exige
a obliterao do violentador. Nesse exato sentido, a tolerncia
pura a degenerao da genuna tolerncia, na medida em que
tolerar combater, tolerar oprimir s avessas, ter em vista que
nem tudo concilivel. E orwellianamente arrematamos: oprimir
libertar.
No se deve tolerar que um Deputado Federal na teoria
democrtica, um representante do povo! profira palavras
de dio aos homossexuais como o faz Bolsonaro13 (no sem
motivo que um grupo neonaziata de So Paulo divulgou evento
em incentivo ao deputado14), ou o humor violento de Rafinha
Bastos15, pois a violncia discursiva est inelutavelmente
esposando o castigo fsico e mesmo a morte. Sob a tutela do
dogma liberdade de expresso permitem-se as manifestaes
mais esprias.
Senso comum bem assentado diz: para todas as questes
sempre h dois lados. Dessa forma, h a Marcha da Maconha
pela descriminalizao da droga e as marchas da famlia
contra as drogas; h a Parada Gay e as marchas da famlia
contra o homossexualismo; nos tempos da ditadura, havia
13 Se posso mudar o comportamento de um filho agressivo ou desrespeitoso por que no poderia
mudar o efeminado com a mesma atitude? Homossexualismo, como regra, comportamento e
no gentica. Acessado em: 29 de julho 2011; Disponvel em: <http://revistaepoca.globo.com/
Revista/ Epoca/0,,EMI245890-15223,00.html>.
14 Exaltando aquele que chamam de nico poltico honesto do pas, eles organizam um ato
cvico em favor do parlamentar em So Paulo, no prximo sbado. Entre os divulgadores esto
neonazistas que defendem a supremacia da raa branca. Acessado em: 31 de julho de 2011.
Disponvel em: <http://veja.abril.com.br/blog/politica/camara-dos-deputados/evento-probolsonaro-e-divulgado-por-neona zistas-em-sp/>.
15 Toda mulher que eu vejo na rua reclamando que foi estuprada feia pra caralho. T reclamando
do qu? Deveria dar graas a Deus. Acessado em: 29 de julho de 2011. Disponvel em: <http://
www1.folha. uol.com.br/ilustrada/926924-rafinha-bastos-encoraja-estupro-diz-conselho-dacondicao-feminina.shtml>.
Artigos 225

os movimentos dissidentes e a Marcha da Famlia com Deus,
pela Liberdade16. Certamente h, em muitos debates, diferentes
pontos de vista, todavia noutros casos h dois lados somente
em aparncia. Indiscutivelmente, h pessoas que defendem a
livre orientao da sexualidade, ao revs, h outros que julgam
a homossexualidade antinatural, em desacordo com Deus,
ou mesmo um comportamento a ser corrigido (tal qual a
agressividade, afirma o behaviorista Bolsonaro). Nessa situao
proposta temos, de um lado, cidados reivindicando, entre
outros, o direito unio homoafetiva legalizada, tratada sem
hostilidade jurdica; do outro lado esto cidados saindo s
ruas para defender o qu? A restrio do direito unio afetiva
tutelada juridicamente? Esse um dos casos em que s h um
lado racionalmente defensvel, o da ampliao da concesso
de direitos, vez que do outro lado temos apenas um conjunto
de preconceitos regressivos impassveis de argumentao laica
e racional, por isso mesmo apelam divindade ou moral
mesquinha da famlia17.
O mesmo raciocnio aplica-se a diversas outras situaes,
com especial evidncia evidncia em nossa perspectiva, j
que Pontes de Miranda, Trcio Sampaio Ferraz, Bolsonaro
etc. balbuciam discordncia no embate entre todo aparato
coercitivo da ditadura militar brasileira e os dissidentes.
Toda violncia cometida pelos dissidentes propunha-se a
interromper uma cadeia de violncia existente (lembrando
a epgrafe de Marcuse), de tal forma que afianamos Safatle,
Teles (2010, p. 245):
16 Sobre a Marcha, consulte-se no acervo on-line da Folha de S. Paulo: So Paulo parou ontem
para defender o regime de 20 de maro de 1964. Acessado em: 1 de agosto de 2011. Disponvel
em: <http://almanaque.folha.uol.com.br/brasil_20mar1964.htm>.
17 Devemos esclarecer que essa argumentao proveniente de Marcuse, quando este antev os
ataques que sofrer ao afirmar que o desequilbrio j institudo entre esquerda e direita s pode
ser reequilibrado concedendo privilgios esquerda, por isso: sustento que h problemas em
que no h outro lado seno no sentido formal, ou em que ele demonstravelmente regressivo
e impede o possvel melhoramento da condio humana. (MARCUSE; MOORE JR.; WOLFF,
1970, p. 123)

[...] toda ao contra um governo ilegal uma ao legal. O
tradicional argumento apedeuta de combate aos terroristas/
comunistas a cpia abrasileirada do argumento nazista que acusa
os rebeldes alemes de serviais bolcheviques18.
A lei heterossexual reprime os homossexuais, a lei ditatorial

ofusca os dissidentes, sem que se permita juridicamente a
insubmisso? A rebeldia de Antgona, que transcende a lei,
no o sustentculo da violncia conservadora da opresso
cometida pelos atores do status quo repressivo. Antgona pe-se na ilegalidade para reivindicar a ampliao de direitos,
para conceder direitos a quem so negados, o que comumente
implica a restrio de direitos dos opressores, da o carter
inerentemente conflituoso da reivindicao. Adotando o paradigma marcuseano, o que legitima a insubmisso (e o uso da
violncia) a governo democrtico a tolerncia partidria:
tolera-se o herege, os indivduos jurdica ou faticamente
desprovidos de direitos, ou seja, em outros termos, nem toda
ao defensvel publicamente:
A sociedade, porm, no pode ser indiscriminatria nos casos
em que esto em perigo a pacificao da existncia, e a prpria
liberdade e felicidade: nesse caso, certas coisas no podem ser
ditas, certas idias no podem ser expressadas, certas polticas
no podem ser propostas, certa conduta no pode ser permitida
sem transformar a tolerncia num instrumento de continuao
da servido. (MARCUSE; MOORE JR.; WOLFF, 1970. p. 93)
18 Lembremos que a sublevao contra o Estado ilegal est presente na tradio liberal, no
apenas nas teorias revolucionrias de esquerda. Ver: Safatle e Teles, (2010, p. 245-246). Citemos
ainda a Declarao de Independncia dos Estados Unidos: Consideramos estas verdades como
evidentes por si mesmas, que todos os homens so criados iguais, dotados pelo Criador de
certos direitos inalienveis, que entre estes esto a vida, a liberdade e a procura da felicidade.
Que a fim de assegurar esses direitos, governos so institudos entre os homens, derivando seus
justos poderes do consentimento dos governados; que, sempre que qualquer forma de governo
se torne destrutiva de tais fins, cabe ao povo o direito de alter-la ou aboli-la e instituir novo
governo, baseando-o em tais princpios e organizando-lhe os poderes pela forma que lhe parea
mais conveniente para realizar-lhe a segurana e a felicidade.
Artigos 227

4 Marcos Regulatrios: vida digna de ser chorada?
Agora, escuta: sabemos que s nosso inimigo.
Por isso vamos encostar-te ao paredo. Mas tendo
em conta os teus mritos e boas qualidades vamos encostar-te
a um bom paredo e matar-te com uma boa bala de uma boa
espingarda e enterrar-te com uma boa p na boa terra.
(BERTOLT BRECHT)19
Destaca-se na obra de Sfocles a incomensurvel diferena

de tratamento oferecido a Etocles e a Polinices. Enquanto ao
primeiro lhe proporcionado um luto digno e coerente aos
costumes fnebres, ao segundo no se reconhece20 uma vida
digna de ser chorada (BUTLER, 2010). Enraza-se, ento, o
questionamento de quais so os marcos que definem quais vidas
devem ou podem ser choradas e quais no podem.
Antes de adentrarmos nesta questo primordial, cabe
ressaltar a importncia simblica do ritual fnebre negado
a Polinices, mas desenvolvida por Judith Butler em sua obra
Marcos de guerra:
Precisamente porque un ser vivo puede morir es necessario cuidar
de ese ser a fin de que pueda vivir. Slo en unas condiciones em
las que pueda tener importncia la prdida aparece el valor de
la vida. As pues, la capacidade de ser llorado es um presupuesto
para toda vida que importe. (BUTLER, 2010, p. 32)
De certa forma, a negao ao luto de Polinices nada mais

do que a afirmao da no vida. Afirmao esta que parte
de um marco normativo proveniente de um ato soberano.
Acusa-se, aqui, o soberano de possuir determinado papel no
reconhecimento da vida de seus sditos, papel este que se agrava
quando atentamos para as polticas executadas ou viabilizadas
19 Bertolt Brecht citado em: iek (2009. p. 41).
20 Hegel afirmara que a autoconscincia, ou seja, a conscincia de si, no se devia manter em um
plano singular, pois s atingiria a plena satisfao ao se reconhecer em outra autoconscincia,
ao se tornar objeto de outras conscincias, em sntese, ao ser reconhecido por outro homem.
Revela-se aqui, de certa forma, a natureza social do ser humano.

pelo poder estatal. Mais do que negar o culto fnebre a um
corpo, negar-lhe a possibilidade de abrigo, alimentao
e acesso a atendimentos bsicos a qualquer vida. Trata-se,
portanto, de uma questo fundamentalmente material, sendo
que os elementos da realidade material afetam diretamente
o reconhecimento de vidas, ou que, paradoxalmente e
concomitantemente, a percepo e o reconhecimento de vidas
conduzem a uma determinada existncia material. Assim, pois,
o no reconhecimento de uma vida digna de duelo21, ou digna de
ser chorada, implica a alguns povos ou classes a confirmao de
uma vida precria22 dependente de outros, sejam esses outros
conhecidos ou no , de servido e misria. Exemplifica-se esse
no reconhecimento da vida nas condies de trabalho indignas
oferecidas a imigrantes, os quais no so tidos como sujeitos
dignos de serem protegidos por polticas pblicas e jurdicas de
permanncia, regularizao e humanizao de seus trabalhos23.
Tal como a existncia em determinada realidade socioeconmica
fundamenta certas aes de no reconhecimento por parte
do Estado e de outros aparelhos de poder. Sendo que o no
reconhecer implica no apenas atos passivos, mas tambm ativos,
inclusive de violncia e coero, para a manuteno da no vida,
pois no se conhece no outro um sujeito com uma vida prpria
e que deve ser preservada. No nos faltam exemplos de prticas
abusivas de policiais como a tortura, o arrombamento de casas
e o roubo contra moradores de comunidades marginalizadas
socioeconomicamente24.
21 A vida indigna de duelo aquela vida no reivindicada, indefesa. (BUTLER, 2010, p. 32)
22 Judith Butler conceitua a vida precria como o viver em uma ordem social de forma que esta
vida esteja sempre sob a interferncia de outras vidas, sejam elas conhecidas e familiares ou
totalmente desconhecidas. Este significante confirma as idealizaes hegelianas de que o corpo
constitutivamente social e interdependente e nos faz pensar novamente a mxima hegeliana
da dominao: A vitria tem de assegurar o reconhecimento por intermdio da imposio
do vencedor, deixando com vida o vencido em troca de este reconhec-lo e de renunciar ele
mesmo a ser reconhecido. Essa relao de dominao, por um lado, e de servido, por outro,
a relao do senhor e do escravo. (VZQUEZ, 2007, p. 76)
23 o caso deflagrado na produo de roupas da loja Zara, em So Paulo, atravs de mo de obra
escrava de imigrantes bolivianos e peruanos. Reportagem acessada em: 25 de agosto de 2011.
Disponvel em: <http://noticias.uol.com.br/cotidiano/2011/08/17/flagrantes-mostram-roupasda-zara-sendo-fabricadas-por-escravos.jhtm>.
24 A conjuntura recente frutfera em exemplos, gostaramos rememorar uma imagem marcante
Artigos 229

No hesitemos, contudo, em ultrapassar os limites do
poder estatal para compreender que os marcos normativos que
determinam quais vidas podem ser choradas se encontram em
todos os mbitos da vida social e regulatria do homem. Esses
marcos agem ativamente na definio de grupos tnicos, raciais,
culturais e sociais, os quais determinam quais vidas podem ser
de fato vividas ou no e influenciam e demarcam nossa zona de
interpretao a um certo modelo que condiz aos interesses de
classes. Essa uma forma de controle social das mais esprias,
pois age de forma que o seu receptor no perceba o domnio
sobre ele exercido. Trata-se de uma eliminao simblica que,
atravs da incorporao de estigmas (fantico, maconheiro,
vagabundo etc.), deslegitima qualquer agrupamento social e
impede o reconhecimento do outro como igual, suspendendo-lhe, inclusive, o direito fala a qual deveria se propor
igualitria desde o princpio, e no em desequilbrio de foras
com a imposio violenta de um significante sobre outro atravs
da deslegitimao simblica de um dos polos do discurso.
Os marcos normativos definidores de identidades culturais
tambm possuem um importante papel de justificao ou no
de determinados atos coercitivos ou violentos. o caso, por
exemplo, da atual campanha repressiva contra a imigrao,
principalmente de asiticos, que se intenta justificar atravs do
medo25 ao terrorismo, inclusive com suspenso de determinados
sistemas jurdicos e com a maximizao de decretos/atos
executivos. Da mesma forma, encontramos outro exemplo
das operaes de pacificao em 2010 na Vila Cruzeiro, Rio de Janeiro. Referimo-nos a uma
cena em que um grupo de pessoas desloca-se por uma estrada de cho no meio do mato.
Essa cena to comentada como o momento da fuga dos bandidos ilustra um desses atos
estatais coercitivos to presentes nas comunidades que mais necessitam de polticas pblicas
progressistas. No entanto, essa parcela da populao recebe imediatamente a alcunha de
bandido, alijando-os automaticamente de qualquer auxlio estatal.
25 O medo um grande fator de coeso social, inclusive para a aprovao de atos pouco nobres
ou que, em condies supostamente normais, seriam alvo de maior reprovao. Endossamos
iek: O nico meio de introduzir paixo nesse tipo de poltica, o nico meio de ativamente
mobilizar o povo, atravs do medo: o medo dos imigrantes, o medo do crime, o medo da
depravao sexual ateia, o medo do Estado excessivo (com sua alta carga tributria e natureza
controladora), o medo da catstrofe ecolgica, assim como o medo do assdio (o politicamente
correto a forma liberal exemplar da poltica do medo). (IEK, 2009)

no prprio territrio tupiniquim, em que atos coercitivos do
Estado se fazem fortemente presentes em favelas e comunidades
marginalizadas da sociedade brasileira justificando-se no
combate violncia e s drogas, de forma a estigmatizar os
grupos raciais e sociais l presentes, como se eles fossem os
portadores e representantes dos problemas de nossa sociedade
da ordem e do progresso, quando, ao contrrio, so esses grupos
que deveriam ser assistidos e protegidos do controle coercitivo
estatal ou das misrias do capitalismo presente. Aqui, tambm,
o Estado rompe com qualquer ordem normativa anterior, em
nome de uma urgncia por medidas supostamente eficazes no
combate marginalizao. o estado de exceo26como regra e
conduta rotineira dos Estados contemporneos.
Porm, tentemos fazer uma anlise que ultrapasse os
marcos tericos do ps-modernismo27 e que se fundamente
no marxismo como paradigma terico para compreender que,
apesar de no negarmos que exista um poder de normatizao
presente em vrios grupos sociais dominantes, ainda assim
o poder advm preponderantemente de determinaes mais
simples e essenciais do sistema (como a existncia de classes,
o trabalho assalariado e, por consequncia, a apropriao da
mais valia) e so estas que assentam sobremaneira os termos da
dominao social de uns sobre outros. A lio de Marx, neste
sentido, nos fundamental, pois rechaa tanto um materialismo
tradicional o qual nega a interveno prtica dos sujeitos na
realidade dos objetos , quanto um idealismo especulativo o
qual apenas engloba uma interferncia abstrata da conscincia
26 Consultar a obra homnima de Agamben.
27 Tomemos como base a crtica de iek ao ps-modernismo para compreender a necessidade
de uma distino terica fundamental, que nos permita uma transformao social e poltica
real: La poltica posmoderna definitivamente tiene el gran mrito de que `repolitiza una serie
de mbitos antes considerados apolticos o privados; lo cierto es, sin embargo, que de hecho
no repolitiza el capitalismo, por la misma nocin y forma de lo poltico dentro de la cual
opera est fundada em la despolitizacin de la economa. Si jugamos el juego posmoderno de
la pluralidad de subjectivaciones polticas, es formalmente necessario que no hagamos ciertas
preguntas (sobre cmo subvertir el capitalismo como tal, sobre los limites constitutivos de la
democracia poltica y/o el Estado democrtico en tanto tales...). (BUTLER; LACLAU; IEK,
2011, p. 105-106)
Artigos 231

do homem na construo e percepo de objetos, e no sua
interferncia material e objetiva (o que se d no materialismo
histrico) (VZQUEZ, 2007, p. 144). Assim, defendemos que a
distino das vidas dignas de serem choradas das no dignas se
d devido a prticas humanas reais e concretas, fundamentadas
em uma realidade histrica socioeconmica, que demarcam os
limites de superioridade de uma classe sobre outra. S ento,
com a demarcao de fronteiras de dominao bem definidas,
que se dar lugar aos discursos de justificao de determinadas
prticas coercitivas e discriminatrias, sendo um destes discursos
o da normatividade tnica e cultural (produtora de definies e
categorias de sujeitos). O Direito, inserido nesta perspectiva, no
passa de mais um instrumento de asseverao desta realidade
material, produzindo tambm seus marcos discriminatrios e
justificadores de prticas de explorao material dos homens.
5 Necessariamente, Violncia!
O que um assalto a um banco comparado com
a fundao de um banco?
(BERTOLT BRECHT)28
O paradigma atual da esquerda a negao de sua prpria

histria. Nega-se uma prtica virtuosamente revolucionria
e necessariamente violenta, como se fossem fatos externos
aos princpios revolucionrios e da prxis social, quando, no
entanto, sabe-se que, para a transformao radical de qualquer
objeto, necessria a ruptura abrupta de sua matria, expondo-a
a outros padres normativos e violentando sua legalidade
anterior29. Mais especificamente, no caso da prxis social, visa28 Bertolt Brecht citado em: iek (2009, p. 181)
29 iek (2009, p. 371) Cabe distinguirmos, ainda, a violncia da fora, pois, segundo este autor:
[...] a violncia um atributo humano, mas no se mostra apenas pela presena da fora. Na
natureza h foras naturais, mas a violncia no a fora em si, ou em ato, seno o uso da fora.
[...]. Da o carter exclusivamente humano da violncia. (IEK, 2009, p. 372)

se a transformao das relaes sociais entre si, de suas relaes
de dominao e subordinao, assim como das instituies que
permitem ou viabilizam tais estados de submisso30.
Uma atenta considerao histrica da poltica nos permite
apreender que no raramente os perodos de transformao
social no puderam prescindir de um momento de violncia31.
E essa a tarefa que a esquerda no pode se refutar de cumprir,
a fim de que no incorra no erro de defender a realizao de
uma revoluo descafeinada, tal como jaz a crtica de Slavoj
iek. No se trata aqui de fazer apologia violncia tendo
esta como um fim em si mesmo , mas de compreender que
a violncia se far necessria em determinado contexto histrico em que se presenciaro as contradies inconciliveis
entre classes a violncia se faz presente justamente porque
h contradies de classes e de interesses, porque h uma
tentativa de transformar a ordem social e outra de conserv-la.
Lembremos que, muitas vezes,
[...] perde-se de vista que essa violncia, que aparece claramente
na superfcie dos fatos e vivida diariamente, a expresso de uma
violncia mais profunda: a explorao do homem pelo homem, a
violncia econmica a servio da qual aquela est. (VZQUEZ, 2007,
p. 386)
No podemos nos limitar a fazer uma crtica das exploses

e atos violentos sem reconhecer a histria que a precede,
seus antecedentes. claro que h formas de violncia mais
perceptveis que outras, porm, a compreenso total de todas as
formas permite afastarmo-nos de percepes mais superficiais e
imediatistas e apreender a realidade das irrupes de violncia
30 Ainda segundo Adolfo Snchez Vzquez: A violncia busca dobrar a conscincia, obter seu
reconhecimento, a ao que se exerce sobre o corpo dirige-se, por isso, a ela. No interessa a
alterao ou destruio do corpo como tal, mas sim como corpo de um ser consciente, afetado
em sua conscincia pela ao violenta de que objeto. (VZQUEZ, 2007, p. 376)
31 Entendamos a violncia no s em seu aspecto subjetivo, de violncia fsica destinada ao
outro, mas tambm de violncia objetiva (da linguagem e sistmica), segundo os preceitos
encontrados no livro Violncia, de Slavoj iek.
Artigos 233

subjetiva32 como resposta a outras formas de violncia e opresso,
e no como meros atos irracionais. Assim, assevera iek que a
violncia subjetiva a qual normalmente analisada em relao
a um marco zero, de no violncia (estado pacfico) , na
verdade, resposta e efeito de um estado normal tomado por
uma violncia objetiva e invisvel (IEK, 2009, p. 10), formada
pelas relaes mais srdidas de coero, explorao e dominao.
Qual o papel de um movimento ou prtica social que,
visando a transformao radical da sociedade, no se dispe a
ultrapassar os limites mesmos deste aparelhamento social ou
de sua normatividade, seja ela moral ou jurdica? Arriscamos
afirmar que, no fundo, a funo de tais organismos conservar
ao mximo a composio social hodierna, pois no intenta
a derrubada da ordem, e sim sua renovao, ainda que seja
necessria uma nova roupagem, de acordo com os mandamentos
modernos (defesa aos direitos humanos, desenvolvimento
sustentvel, responsabilidade social etc.). Falta-nos a precisa
compreenso e reivindicao de uma violncia divina33, segundo
o conceito de Walter Benjamin, que a define como uma violncia
representativa do movimento revolucionrio, executada por
um indivduo em nome de si, e no de um grande Outro; ao
contrrio da violncia mtica, a qual se justifica em nome de
um mito que sustente o regime (prtica recorrente de regimes
totalitrios). Nas palavras do prprio Benjamin:
La violencia divina constituye en todos los puntos la antteses de
la violencia mtica. Si la violencia mtica funda al derecho, la divina
lo destruye; si aqulla establece lmites y confines; sta destruye
sin lmites; si la violencia mtica culpa y castiga, la divina exculpa; si
aqulla es tonante, sta es fulminea; si aqulla es sangrenta, sta es
letal sin derramar sangre. (BENJAMIN, 2001, p. 126)34
32 Compreendida como a violncia fsica dirigida a outrem. Distingue-se, segundo iek, da
violncia objetiva (a qual compe a violncia da linguagem e a violncia sistmica).
33 A <<violncia divina>> representa as intruses brutais de uma justia para alm da lei.
(IEK, 2009, p. 155).
34 A violncia divina constitui em todos os pontos as anttese da violncia mtica. Se a violncia
mtica funda o direito, a divina o destri; se aquela estabelece limites e fronteiras, esta destri

Retomemos a distino entre direito natural e direito
positivo fazendo, desta vez, referncia s suas diversidades no
uso da violncia e tomando como base o escrito Para la critica
de la violencia, de Walter Benjamin. O direito natural distinguese basicamente do positivismo devido a sua aceitao da
violncia como meio natural para a consecuo de fins justos,
enquanto que o ltimo preconiza o uso de meios legtimos para
a execuo de tais fins. Assim, segundo Benjamin, o direito
natural intenta justificar seus meios atravs da justeza de seus
fins, e o direito positivo procura garantir a legalidade de seus
meios para chegar a fins justos. Mas, entre as duas concepes
jurdicas, permanece o dogma fundamental da justificao da
violncia seja atravs da nobreza de seus fins ou da legalidade
de seus meios , e no de sua necessidade apriorstica. No
se pode pensar o direito sem o uso da mesma, j que tanto a
fundao quanto a manuteno da ordem jurdica recaem no
uso estratgico da violncia. No entanto, no acreditemos que a
mesma se faz necessria para combater os males do mundo e os
inimigos da humanidade, mas sim para salvaguardar a ordem
normativa vigente, ou seja, prevenir-se e defender-se da irrupo
da violncia divina advinda do povo. (IEK, 2009, p. 174)
A violncia divina no nada mais do que a deciso soberana
(de matar, ferir, resistir etc.) de um indivduo na sua mais pura
solido. No representa, pois, um ato mtico proveniente de outro
que vise a defesa de um povo, e que conduza, necessariamente,
manuteno e conservao de um status quo. A violncia
divina condiz, portanto, ao ato em que [...] os que se encontram
fora do campo social estruturado ferem s cegas, reclamando e
impondo justia/vingana imediata. (BENJAMIN, 2001, p. 175).
, segundo iek, um meio sem fim, pois irrompe do nada, sem
um objetivo inicial, mas que no passa de um crime ruidoso
que destri outro crime35.
sem limites; se a violncia mtica culpa e castiga, a divina exculpa; se aquela estrondosa,
esta fulminante; se aquela sangrenta, esta letal sem derramar sangue (traduo nossa).
(BENJAMIN, 2001, p. 126)
35 Maximilien Robespierre citado em: iek (2009).
Artigos 235

No podemos analisar a violncia abstendo-nos da estrutura
histrica na qual ela se insere. Esquecermos os reais motivos
da irrupo de determinada violncia realidade material,
socioeconmica e o conflito entre classes seria cometer o erro
de desviar a ateno dos fatores sociais que engendram os atos
coercitivos para uma anlise superficial do mero acontecimento
violento (VZQUEZ, 2007, p. 386). Como bem ressalta Adolfo
Snchez Vzquez, esquecemos que a violncia existe no s com
o mero intuito de transformao social (prxis), mas tambm
porque esse intuito tem como resposta uma ao violenta oposta
que resiste transformao da sociedade e que procura mantla nos moldes da explorao capitalista (antiprxis). desse
embate que se faz necessria a violncia como resposta.
Nesse ponto, cabe ressaltar a analogia realizada por iek
entre violncia e fsica quntica, mais especificamente, o campo
de Higgs. Diz o autor:
[...] quanto mais massa tirarmos de um sistema, mais se reduz a
sua energia, at chegarmos ao estado de vazio em que a energia
de grau zero. Todavia, existem fenmenos que obrigam a pr
a hiptese de que existe alguma coisa (uma substncia) que no
podemos tirar de um sistema dado sem ELEVAR o grau de energia
desse sistema a esse <<alguma coisa>> chama-se o campo de
Higgs. [...] Recorrendo a uma analogia crua, o <<nada>> social
(a estase de um sistema, a sua simples reproduo sem
transformaes) <<custa mais do que alguma coisa>> (uma
transformao), ou seja, requer uma grande quantidade de energia,
de tal maneira que o primeiro gesto a fazer para provocar uma
transformao do sistema abandonar a atividade, no fazer nada.
(IEK, 2009, p. 185)
Mostra-se aqui, claramente, que a violncia ou energia

demandada para a manuteno de um sistema (no nosso caso,
social) , muitas vezes, maior, mais avassaladora e brutal que a
violncia que surge como resposta a esta primeira e que almeja
a transformao o caso, por exemplo, das ditaduras na
Amrica Latina, as quais mostraram um alto nvel combativo
na manuteno da ordem militar, com um aparelhamento

coercitivo que extrapolava os nveis de um mero combate
interno entre foras polticas, tendendo mais a uma guerra
de matiz internacional; assim como no podemos nos furtar
da lembrana dos estados de exceo modernos, fulcrados na
ordem neoliberal que tende a uma maximizao dos sistemas de
controle social formal e informal.
Ressaltemos que, segundo iek, a transformao social que
procuramos se d, algumas vezes, com a mera absteno em
determinados sistemas de explorao capitalista ou de democratismos liberais, j que algumas aes hodiernas de conscincia
social ou eleitoral tendem a agravar e perpetuar a manuteno
dos sistemas que supostamente procuram combater. o
caso das prticas exercidas pelos comunistas liberais, homens
de Porto Davos36, os quais, preocupados com a realidade
socioeconmica de uma parcela marginalizada, procuram
exculpar-se atravs de numerosas doaes em prol do interesse
pblico, e que, na realidade, permitem a criao de alternativas
de reestruturao e manuteno do prprio capitalismo
explorador, desigual e opressor.
6 Concluso
Propomo-nos neste ensaio a romper as correntes da rendio
poltica e da acomodao, num constante fluxo contra a inrcia.
preciso nos incumbirmos da tarefa da transformao; faz-se premente uma disputa poltica concreta que se proponha
a ir alm das imposies e limites colocados pelas instituies
jurdico-burocrticas. Antgona, em suas limitaes e em sua
demanda a princpio particular, representa esta insubordinao
ao status quo repressivo, ainda que embasada em argumentos
msticos ou de direito natural.
36 Expresso cunhada por Slavoj iek, em sua obra Violncia, para designar a nova onda de
responsabilidade social que acomete a ponte area entre Davos (capital do capitalismo global)
e Porto Alegre (capital alternativa ao capitalismo, vinculada ao Frum Social Mundial e ao
lema Um outro mundo possvel), a qual procura defender a possibilidade de prosperar
no capitalismo como empresrios de sucesso e, ao mesmo tempo, participar de causas
anticapitalistas de responsabilidade social e ecolgica.
Artigos 237

Nesse sentido, cabe a ns reivindicar uma tolerncia
partidria, tal como nos aponta Marcuse, capaz de nos advertir
at mesmo sobre as displicncias da igualdade de fato, pois
no estado avanado e fortemente arraigado de discrepncia
social, garantir iguais espaos para todos os atores no
suficiente. Igualdade significa privilegiar a mobilidade social em
detrimento do status quo, ou privilegiar posturas progressistas
que interditem as regressivas. Um exemplo de igualdade so
cotas universitrias que, a partir da desigualao dos aspirantes
a universitrios, privilegiam as parcelas mais necessitadas da
populao.
Mesmo a violncia e o terror tero horizontes estreitados se
no seguirem o legado de Marx, isto , se no forem capazes
de politizar as esferas da vida naturalizadas, como a economia,
alicerce fundamental da explorao capitalista. Ainda que na
Revoluo Francesa o terror e a violncia tenham rompido
vnculos opressores, tornaram-se, benjaminianamente, msticos,
pois passaram a fazer o exato oposto do que se propunham,
ou seja, mantiveram o status quo com o deslocamento
poltico-ideolgico: o terror deixou de enfrentar o problema
da desigualdade e transformou-se no sintoma da hesitao
do prosseguimento do projeto poltico37. Contra ambos os
deslocamentos poltico-ideolgicos temos que lutar: terror
mstico ou burocracia de instituies; ambos so inaptos
libertao-igualitarizao reais.
37 O que foi o recurso dos jacobinos ao terror radical seno uma espcie de acting out histrico
que d testemunho de sua incapacidade de alterar os prprios fundamentos da ordem
econmica (propriedade privada etc.)? (IEK, 2008, p. 23)

Referncias
BENJAMIN, Walter. Ensayos escogidos. Mxico: Ediciones
Coyoacn, 2001.
BUTLER, Judith. Marcos de guerra: las vidas lloradas. Buenos
Aires: Paids, 2010.
BUTLER, Judith. LACLAU, Ernesto. IEK, Slavoj.
Contingencia, hegemona, universalidad: dilogos
contemporneos em la izquierda. Buenos Aires: Fondo de
Cultura Econmica, 2011.
DERRIDA, Jacques. Fora de Lei. So Paulo: Martins Fontes,
2010.
FORRESTER, Viviane. O horror econmico. So Paulo:
Unesp, 1997.
HORKHEIMER, Max. Teoria Crtica I. So Paulo:
Perspectiva, 2006.
LEI n. 4.214, de 2 de maro de 1963. Disponvel em: < http://
www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/42/1963/4214.htm>.
Acesso em: 1 jan. 2012.
LWY, Michel. Walter Benjamin: aviso de incndio: uma
leitura das teses Sobre o conceito de histria. So Paulo:
Boitempo, 2010.
NEVES, Marcelo. Da autopoiese alopoiese do direito.
Em: Anurio do Mestrado em Direito, Recife, Universidade
Federal de Pernambuco, n. 5, 1992.
MARCUSE, Herbert; MOORE JR., Barrington; WOLFF,
Robert Paul. Crtica da tolerncia pura. Rio de Janeiro:
Zahar, 1970.
OST, Franois. Contar a lei: as fontes do imaginrio jurdico.
So Leopoldo: Unisinos, 2007.
SAFATLE, Vladimir; TELES, Edson. (Org.) O que resta da
ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010.
Artigos 239

SILVA, der Roberto da. O movimento nacional pela reforma
urbana e o processo de democratizao do planejamento
urbano no Brasil. So Carlos, 2003. Dissertao de Mestrado
apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Engenharia
Urbana da Universidade Federal de So Carlos.
SFOCLES. Antgona. So Paulo: Paz e Terra, 2003.
VZQUEZ, Adolfo Snchez. Filosofia da prxis. So Paulo:
Expresso Popular, 2007.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico
moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2009.
IEK, Slavoj. Robespierre: virtude e terror. Rio de Janeiro:
Zahar, 2008.
IEK, Slavoj. Violncia: seis notas margem. Lisboa: Relgio
dgua, 2009.
Direitos do Bem Viver e Modelo de

Desenvolvimento no Constitucionalismo
Intercultural
Guilherme Ricken1
Resumo: O presente artigo visa exibir alguns elementos do constitucionalismo
intercultural latino-americano, quais sejam, os direitos do bem viver e o novo
modelo de desenvolvimento. Para tanto, mostrar-se- a insero de tais componentes
na Constituio da Bolvia de 2009 e na Constituio do Equador de 2008, ambas
pautadas pela interculturalidade, de modo a ressaltar a factibilidade de uma juricidade
emancipatria na Amrica Latina.
Palavras-chave: Bem viver. Desenvolvimento. Constitucionalismo Latino-americano.
Interculturalidade. Povos indgenas.
Abstract: This article aims to exhibit some elements of the latin-american intercultural
constitutionalism, the living well rights and the new development model. To do so,
we will show how these components were inserted in the Bolivian Constitution of 2009
and in the Ecuadorian Constitution of 2008 both with intercultural characteristics ,
in order to point the feasibility of an emancipatory legality in Latin America.
Key words: Living well. Development. Latin-American Constitutionalism. Interculturality. Indigenous peoples.
1 Introduo
As estratgias jurdicas dos Estados latino-americanos em
relao aos povos indgenas variaram entre os perodos: colonial,
ps-independncia e contemporneo. As ideias assimilacionistas
e integracionistas prevaleceram at um passado prximo, com
a proclamada superioridade da cultura dos colonizadores tendo
estimulado polticas de ingresso dos silvcolas comunho
nacional2.
1 Acadmico da 8 Fase do curso de graduao em Direito da UFSC. Membro do GPAJU Grupo
de Pesquisa em Antropologia Jurdica (CCJ/UFSC). Integrante do Ius Commune Grupo
Interinstitucional de Pesquisa em Histria da Cultura Jurdica (CCJ/UFSC). Bolsista PIBIC/
CNPq, orientado pela Professora Dra. Thais Colao.
2 Diz o artigo 1 do Estatuto do ndio: Esta Lei regula a situao jurdica dos ndios ou silvcolas
e das comunidades indgenas, com o propsito de preservar a sua cultura e integr-los, progressiva
e harmoniosamente, comunho nacional. (BRASIL, 1973, grifos nossos)

Novas concepes, contudo, embasadas em estudos culturais,
sociolgicos, histricos e jurdico-antropolgicos, bem como
nas manifestaes de novos atores sociais, contriburam para
transformar a relao entre o Estado e os indgenas. Assim,
apresentam-se como marcos de uma transio paradigmtica
as atuais Constituies da Bolvia e do Equador, ambas dotadas
de caractersticas inovadoras acerca do tratamento das diversas
culturas que integram o mosaico demogrfico latino-americano.
O novo constitucionalismo latino-americano, que recebeu
o influxo das ideias de plurinacionalidade e interculturalidade,
supera as iniquidades das Cartas Magnas anteriores no que tange
s minorias subalternizadas. As Constituies do Equador e da
Bolvia clamam pela refundao dos seus respectivos Estados,
negando as estruturas de matriz colonial, abrindo caminho
para a livre determinao das naes e garantindo a paridade
institucional entre elas.
Novos elementos foram agregados configurao tradicional
do Estado. Entre eles, destacam-se a reterritorializao de ambos
os pases, a jurisdio indgena e a oficializao do pluralismo
jurdico. Outrossim, houve a insero direta de princpios
da filosofia indgena andina nos textos constitucionais, que
devero servir de guias para uma hermenutica emancipatria
e pluralista dos textos jurdicos, alm de embasarem uma prxis
transformadora.
Nesse sentido, o presente artigo tem por escopo exibir alguns
elementos do constitucionalismo intercultural latino-americano,
quais sejam, os direitos do bem viver e o novo modelo de
desenvolvimento. Assim, por intermdio da anlise dos textos
legais, mostrar-se- como tais componentes esto inseridos nas
novas ordens constitucionais e quais so suas implicaes.
2 Os Direitos do Bem Viver na Constituio do Equador
A Constituio do Equador, buscando superar as estruturas
coloniais3, traz o reconhecimento das razes milenares dos
3 A necessidade de superar as estruturas coloniais parte de dois pressupostos: de que a
Guilherme Ricken
povos indgenas. Ao proclamar o carter plurinacional do
Estado, o constituinte compreendeu os indgenas enquanto
pertencentes a naes originrias, com direitos autonomia e
autodeterminao. No se trata de uma mera concesso de
direitos, mas da converso dos indgenas em atores polticos
com poderes para definir o novo modelo de Estado e as relaes
entre os povos que dele fazem parte. (FAJARDO, 2010. p. 14)
A influncia da interculturalidade foi determinante para
a adoo do sumak kawsay4 como princpio normativo da
Constituio e objetivo do Estado equatoriano. No prembulo
da Carta Magna, o constituinte afirmou que o povo soberano do
Equador decidiu construir [...] una nueva forma de convivencia
ciudadana, en diversidad y armona con la naturaleza, para
alcanzar el buen vivir, el sumak kawsay. (EQUADOR, 2008)
O sumak kawsay um ideal importado da cosmoviso
indgena andina, inserindo, portanto, as perspectivas dos povos
originrios no projeto poltico do Estado. Passa-se ento a haver
um questionamento dos princpios que guiaram historicamente
os exerccios do poder e da democracia, transformando as
estruturas em prol da pluralidade. (SANTAMARA, 2008. p. 114)
A cosmogonia comunitarista que originou o pensamento do
sumak kawsay capaz de projetar em nvel de Estado um sistema
social e jurdico de direitos e de sociabilidade, superando as
matrizes constitucionais tradicionais. O bem viver, por meio
da ideia de harmonia csmica, prope uma viso jurdica da
integridade, a qual abrange no somente os direitos do homem,
mas tambm os direitos da natureza, a partir de uma perspectiva
biocntrica. (SANTAMARA; JIMNEZ; DALMAU, 2008. p. 42)
descolonizao poltico-econmica dos pases latino-americanos foi incompleta e de que
a descolonizao epistmica ainda est por ser feita. [...] pensar na concretizao de uma
poltica a partir do povo latino-americano como alteridade oprimido e excludo, atividade
que se direciona constituio de algo novo, que necessita irromper os poderes hegemnicos
que dominam as estruturas de hoje. A criao de categorias cujo fundamento e fonte esteja
na vida negada desses sujeitos histricos torna-se imprescindvel para uma teoria que se
proponha descolonial e de libertao. (HUZIOKA; PAZELLO, 2010. p. 208)
4 Expresso originria da lngua quchua tambm conhecida como quechua ou quchua
cuja traduo mais prxima bem viver.
Artigos 243

As nacionalidades indgenas e os povos ancestrais podem
reivindicar sua identidade cultural e, como corolrio, o reconhecimento de sistemas jurdicos prprios5. O sumak kawsay,
por manifestar o princpio da complementariedade, compatvel
com a aceitao de manifestaes jurdicas que visem restaurao do equilbrio e da harmonia entre os membros da
comunidade e entre o indivduo e a natureza. No mais restrito
aos indgenas, agora o bem viver ver sua esfera de abrangncia
atingir toda a sociedade. (GALLEGOS-ANDA; TAPIA, 2009,
p. 221)
A adoo do bem viver supera a postura integracionista
que vigorou por muito tempo nos pases latino-americanos. As
classes polticas da regio, tomando como dogma o progresso
inexorvel da civilizao ocidental, estimulavam atitudes
para incorporar os povos tradicionais sociedade nacional, de
modo que o avano da cultura moderna no fosse barrado
pelas necessidades da cultura atrasada, fazendo, assim, com
que indgenas fossem retirados de suas terras tradicionais e
despojados de seu modo de reproduo da vida. (LOUREIRO,
2010, p. 504)
A Constituio Equatoriana dedica o Captulo Segundo
do Ttulo III aos direitos do bem viver. Nele esto contidos
relevantes avanos em comparao com a Constituio de
1998, embora, primeira vista, os direitos assegurados paream
semelhantes. Agora os direitos do bem viver tornaram-se o
objetivo do regime de desenvolvimento do Estado, que no est
mais restrito a finalidades puramente econmicas. (PORTERO,
2008, p. 131)
5 A consolidao do paradigma da modernidade impediu, ao longo do tempo, o reconhecimento
de sistemas jurdicos prprios, fora da estrutura oficial do Estado: La modernidad cierra toda
posibilidad de vigencia de un derecho intercultural al optar por la construccin de un estado y
un derecho unificado, celular. A partir del esto, el derecho ser solo el del Estado. Su produccin,
aplicacin, vigencia y la estructura institucional derivada de l estar concentrada y controlada en
los lmites del Estado nacional y en los del derecho como crculo cerrado. Con esto, el derecho solo
ser lo que diga el derecho qu es derecho. (SANTAMARA; JIMNEZ; DALMAU, 2008. p. 76)
Guilherme Ricken
O artigo 12 da Constituio garante o direito gua.
Por ser um direito humano fundamental, a gua ser patrimnio
nacional estratgico de uso pblico e inalienvel. J o artigo
13 assegura o direito alimentao. Os alimentos devero ser
produzidos preferencialmente em nvel local e corresponder s
diversas identidades e tradies culturais. (EQUADOR, 2008)
O direito ao meio ambiente saudvel apresentado no artigo
14. Para atingi-lo, o Estado promover entre os setores: pblico e
privado o uso de tecnologias ambientalmente limpas e da energia
renovvel. Alm disso, probe-se o desenvolvimento, a posse e o
uso de armas qumicas, biolgicas e nucleares, bem como o de
organismos geneticamente modificados que prejudiquem a sade
humana ou que atentem contra o equilbrio dos ecossistemas.
(EQUADOR, 2008)
Os artigos 16 e 17 trazem os direitos comunicao e
informao. Aquela dever ser livre, intercultural, inclusiva,
diversificada e participativa, tendo os cidados o direito de se
comunicarem em sua prpria lngua e com smbolos prprios.
Quanto informao, facultado a todos produzi-la e intercambi-la, submetendo-se ao princpio da responsabilidade
ulterior. So estimulados os meios de comunicao comunitrios
e proibidos monoplios e oligoplios na imprensa. (EQUADOR,
2008)
O direito cultura vem garantido no artigo 21 da Carta
Magna. Conforme o texto constitucional, as pessoas tm
direito a construir e a manter sua prpria identidade cultural,
alm de decidir acerca de seu pertencimento a um ou mais
grupos culturais. A cultura, contudo, no poder ser invocada
para atentar contra direitos reconhecidos pela Constituio.
(EQUADOR, 2008)
No artigo 24, o constituinte inseriu os direitos recreao, ao
esporte e ao tempo livre. Tal dispositivo deve ser lido juntamente
com os artigos 381 e 383, os quais afirmam que o Estado
estimular as atividades esportivas em nvel local e fomentar
Artigos 245

a participao de pessoas com deficincia, bem como ampliar
as condies fsicas, sociais e ambientais para o desfrute do
direito ao tempo livre. (EQUADOR, 2008)
O direito aos benefcios provindos do progresso cientfico
assegurado no artigo 25. No regime de bem viver, os conhecimentos dos povos tradicionais tm sua importncia igualada
quela da cincia ocidental. (EQUADOR, 2008)
A educao direito das pessoas e dever inexcusvel
do Estado, estando presente no artigo 26. Ela dever garantir
o desenvolvimento holstico do ser humano, no marco do
respeito aos direitos humanos, ao meio ambiente e democracia.
A educao ser participativa e intercultural, estimulando
a equidade de gnero, a justia e a solidariedade. (EQUADOR,
2008)
O direito moradia e a um ambiente seguro esto presentes
no artigo 30. O ambiente saudvel reconhecido na Constituio
corresponde s condies fsicas e biolgicas dos locais em
que viva a pessoa e a comunidade cultural a qual ela pertena.
Alm disso, compreende o direito cidade, entendido como
o pleno desfrute dos espaos pblicos urbanos, respeitados os
princpios da sustentabilidade e da justia social. (PORTERO,
2008, p. 148)
O artigo 32 responsvel por definir o direito sade. Ele est
relacionado de maneira intrnseca com outros direitos, como
gua, alimentao e ao trabalho. Os servios de sade sero
regidos pelos princpios da interculturalidade, da precauo
e da biotica. (EQUADOR, 2008)
Ao Estado incumbe garantir os direitos ao trabalho e
seguridade social, conforme preceituam os artigos 33 e 34,
respectivamente. Para a Constituio, o trabalho um dever
social, sendo igualmente um direito econmico que a fonte de
realizao pessoal e base da economia. Por sua vez, a seguridade
social um direito universal irrenuncivel, o que inclui seu gozo
tambm por parte das pessoas que exercem trabalho domstico
no remunerado, das pessoas que trabalham no campo apenas
Guilherme Ricken
para sua subsistncia, dos trabalhadores autnomos e dos
desempregados. (EQUADOR, 2008)
Inspirados pelo sumak kawsay, os direitos supramencionados apresentam diferenas se comparados ao tradicional
constitucionalismo social europeu. No regime do bem
viver os direitos sociais no aparecem individualizados, mas
pertencentes a um sistema que busca aprofundar a articulao
e a conexidade. O Estado exercer um papel social pr-ativo,
buscando dinamizar a sociedade no a partir do individualismo
e da competio, mas de uma forma comunitria e solidria.
(ROMEO, 2008, p. 46)
A Carta Magna intenciona que a justia constitucional no
seja dominada por um carter formalista, ampliando o acesso
aos direitos por parte dos cidados. O artigo 11.1 afirma que
todos os direitos podem ser exigidos de forma individual ou
coletiva, enquanto o artigo 86.1 garante a qualquer pessoa, grupo
de pessoas, comunidade, povo ou nacionalidade o direito de
propor as aes previstas na Constituio (EQUADOR, 2008).
O regime do bem viver supera, dessa forma, iniquidades
presentes no Texto Magno anterior, que permitia que o Tribunal
Constitucional no reconhecesse as demandas dos povos
indgenas por entender que eles careciam de legitimao ativa
para certas aes. (VERDUM, 2009. p. 126)
3 Os Direitos do Bem Viver na Constituio da Bolvia
O processo constituinte boliviano, baseado no dilogo
intercultural, colocou em debate o pluralismo jurdico igualitrio
e o Estado plurinacional. Os povos indgenas passaram a
ser reconhecidos no mais como meras culturas diversas,
mas como naes originrias. A elas cabe agora o controle de
suas instituies polticas, sociais e de seu desenvolvimento
econmico, superando o tratamento tutelar, o qual colocava
tais naes como objetos de polticas formuladas por terceiros.
(VERDUM, 2009. p. 30)
Artigos 247

O Estado boliviano foi reconhecido como plurinacional
e comunitrio, com uma organizao interna baseada em
autonomias territoriais indgenas, regionais e interculturais.
Agora requer-se que o Estado seja pensado a partir da maioria
campesina e indgena, de modo a deixar para trs o passado
colonial e construir a interculturalidade. (WALSH, 2009. p. 85)
A Constituio afirma em seu prembulo que o regime
do bem viver um dos objetivos do Estado boliviano. Este
dever ser
[...] un Estado basado en el respeto e igualdad entre todos, con
principios de soberana, dignidad, complementariedad, solidaridad,
armona y equidad en la distribucin y redistribucin del producto
social, donde predomine la bsqueda del vivir bien. (BOLVIA, 2009)
Os princpios tico-morais da sociedade plural foram

inseridos no artigo 8.I. Diz a Constituio que tais princpios so
[...] ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso
ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa),
teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino
o vida noble) (BOLVIA, 2009)6
A Constituio da Bolvia garante a maioria dos direitos

reconhecidos como de bem viver por sua congnere
equatoriana. A exceo o direito ao tempo livre, que no
encontra previso na Carta Magna boliviana.
Os direitos gua e alimentao aparecem no artigo
16, embora a Constituio Boliviana no designe a primeira
como patrimnio natural estratgico e inalienvel, como fez o
constituinte equatoriano. (BOLVIA, 2009)
O direito moradia e a um ambiente de vida adequado
surge no artigo 19. Os planos de moradia do Estado privilegiaro
as famlias de poucos recursos e os grupos da zona rural.
(BOLVIA, 2009)
6 Nesse sentido, [...] pode-se perceber que entre os povos indgenas no existe uma separao
ntida entre direito e moral, entre o tico e o jurdico, em alguns casos inclusive vinculando a
moral, o religioso-mstico e o propriamente jurdico em seus costumes. (ALMEIDA, 2009)
Guilherme Ricken
As pessoas tm direito a um meio ambiente sadio, conforme
preceitua o artigo 33. A qualidade ambiental deve orientar o uso
presente dos recursos naturais, de modo a garantir que tal direito
seja usufrudo tambm pelas geraes futuras. (BOLVIA, 2009)
A sade direito garantido no artigo 35, o qual afirma que
o sistema nacional de sade inclui a medicina tradicional das
naes e povos indgenas originrios campesinos. (BOLVIA,
2009)
O artigo 45 da Constituio garante o acesso previdncia
social que ser controlada pelo Estado, com superviso e
participao social, atendidos os princpios da universalidade, da
integralidade e da interculturalidade. Os servios da previdncia
no podero ser privatizados7 nem transferidos iniciativa
privada mediante concesso. (BOLVIA, 2009)
O dispositivo seguinte trata do direito ao trabalho. Pela Carta
Magna, toda pessoa tem direito a um trabalho sem discriminao
e com remunerao que assegure uma vida digna para si e sua
famlia. (BOLVIA, 2009)
O direito educao aparece no artigo 77, o qual afirma
que ela ser a primera responsabilidad financiera del Estado.
(BOLVIA, 2009)
A educao dever ser participativa, comunitria e
descolonizadora, alm de ser intercultural e plurilingustica em
todo o sistema, de modo que promova o bem viver e no se
converta em um privilgio. (PORTERO, 2008, p. 149)
Correlatos ao direito educao so os direitos cultura
e cincia. O primeiro, colocado no artigo 99, afirma ser
7 Privatizaes, desjuridificaes e desregulamentaes de setores estratgicos foram e, embora
de maneira tcita, continuam sendo em vrios pases prticas correntes na Amrica Latina, no
tendo trazido, conforme afirmam os defensores do constitucionalismo intercultural, grandes
benefcios s populaes locais. (...) a desjuridificao se d por meio de um processo de
deslegalizao e desconstitucionalizao de direitos e de criao de mecanismos alternativos de
resoluo de conflitos, que costuma ocorrer paralelamente ruptura dos monoplios estatais,
alienao de empresas pblicas, privatizao de servios essenciais, entrega de redes sociais
de proteo e demais instituies de bem-estar coletivo ao chamado terceiro setor, abdicao
do poder de regulao ou interferncia na fixao de preos, salrios e condies de trabalho,
por parte do poder pblico. (FARIA, 2009. p. 314)
Artigos 249

inalienvel o patrimnio cultural do povo boliviano. J o segundo
afirma que o desenvolvimento cientfico ser realizado no
interesse geral, prevendo cooperao entre Estado, universidades,
empresas e naes indgenas na pesquisa, divulgao e aplicao
dos conhecimentos obtidos. (PORTERO, 2008, p. 149)
Os direitos do bem viver do esporte e da recreao esto
contidos no artigo 104. O acesso ao esporte ser garantido
sem qualquer distino, com especial nfase no que tange s
pessoas com deficincias. (PORTERO, 2008, p. 149)
Por fim, a comunicao e a informao so direitos
assegurados no artigo 107. Os meios de comunicao os quais
no podero ser monopolizados devero oferecer programas
educativos plurilingusticos. O Estado apoiar a criao de
meios de comunicao comunitrios e em igualdade de condies e oportunidades. (PORTERO, 2008, p. 149)
4 O Bem Viver e o Novo Modelo de Desenvolvimento
A cincia econmica convencional nos apresenta desde
as matizes liberais at as intervencionistas um conceito de
desenvolvimento que, usualmente, se confunde com o mero
crescimento econmico. O desenvolvimento tornou-se um
termo no apenas paradigmtico, mas paradogmtico, cujo
sentido foi retirado das experincias histricas dos pases
do Norte e utilizado para medir os pases da periferia do
capitalismo, os subdesenvolvidos ou em desenvolvimento.
(WALSH, 2010. p. 15)8
Tal compreenso do movimento do processo econmico
ignora os pressupostos da alteridade, impedindo o etnodesenvolvimento das comunidades tradicionais. Estas acabam por
se encontrar refns de um modelo que lhes nega a gesto dos
8 A colonialidade do saber realiza uma subalternizao dos saberes, hierarquizando-os na
medida em que no correspondam aos parmetros dominantes de racionalidade e tornando
certas categorias Estado, mercado, desenvolvimento universais. A colonialidade do saber
pode ser considerada como um dispositivo que organiza a totalidade do espao e do tempo
de todas as culturas, todos os povos e os territrios do planeta, o presente e o passado,
em uma grande narrativa universal. (COLAO; DAMZIO, 2010. p. 92-93)
Guilherme Ricken
prprios interesses, o estabelecimento de instituies prprias
de poder e a preservao cultural, sendo foradas a participar de
uma forma de reproduo da vida que lhes estranha. (BRITO,
2010. p. 204)
A colonialidade trao caracterstico desse tipo de
desenvolvimento. Ele fundado sobre ideias lineares de
civilizao e progresso, conformando uma frmula de julgamento
e controle da vida. A colonialidade dificulta a visualizao de
um modelo de desenvolvimento dissociado do capital e do
mercado mundializados, bloqueando perspectivas alternativas
de conduo da economia. (WALSH, 2010, p. 15)
O modelo de desenvolvimento apresentado nas Constituies
do Equador e da Bolvia, em contrapartida, mostra-se como
uma alternativa frente s posturas adotadas no passado. Passa
a existir agora um slido componente intercultural, que vem
a inserir o desenvolvimento integral da populao como meta
do Estado e como fundamento de legitimidade das polticas
pblicas. (WALSH, 2010, p. 15)
O regime do bem viver faz com que o desenvolvimento no
fique restrito aos objetivos tradicionais, voltados exclusivamente
ao aspecto econmico. Ao contrrio, ele prope, alm da
dimenso econmica, ateno aos aspectos polticos, sociais,
ambientais e culturais. A anlise de apenas um dos fatores
mostra-se insuficiente, pois
[...] as explicaes puramente econmicas no percebem os
processos institucionais e polticos que condicionam as foras
econmicas e podem facilitar ou dificultar reajustes necessrios.
(BERCOVICI, 2010. p. 33)
O desenvolvimento, sob a tica do sumak kawsay, est

subordinado aos esforos de construo de uma nova sociedade,
na qual participao popular, igualdade, solidariedade e complementariedade so conceitos centrais. O desenvolvimento
a realizao do bem viver, e a construo e realizao do bem
Artigos 251

viver o que possibilita essa nova viso de desenvolvimento
humano e social. (WALSH, 2010, p. 19, traduo nossa)
No Equador, o artigo 275 da Carta Magna afirma que
[...] el rgimen de desarrollo es el conjunto organizado, sostenible
y dinmico de los sistemas econmicos, polticos, socio-culturales
y ambientales, que garantizan la realizacin del buen vivir, del sumak
kawsay.
O Estado dever promover planos de desen-volvimento,

os quais sero participativos e descentralizados, propiciando
assim que a populao exera seus direitos conforme a
interculturalidade e a convivncia harmnica com a natureza.
(EQUADOR, 2008)
O bem viver impe limites atuao dos agentes
econmicos, uma vez que compreende ser imprescindvel para o
desenvolvimento a relao entre Estado, mercado e populao.
Tanto o setor pblico quanto o privado tm responsabilidades
em relao s pessoas, colaborando para a distribuio equitativa do produto do desenvolvimento. (RUALES, 2008, p. 209)
A construo coletiva de um novo equilbrio econmicosocial tem reflexos na adoo de uma tica biocntrica, em que
a natureza aparece como sujeito de direito. Conforme o artigo 71
da Carta Magna do Equador,
[...] la naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la
vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y
el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura,
funciones y procesos evolutivos. (EQUADOR, 2008)
O bem viver cria barreiras ao crescimento econmico

que faz uso de prticas predatrias, facultando a toda
pessoa ou comunidade o poder de demandar em favor
do cumprimento dos direitos da natureza.
Guilherme Ricken
Em seu artigo 96, a Constituio da Bolvia incumbe ao Estado
promover e garantir o aproveitamento responsvel e planificado
dos recursos naturais, bem como impulsionar a industrializao.
Por sua vez, com base no artigo 307, fica assegurada a proteo
das organizaes econmicas comunitrias, que compreendem
os [...] sistemas de produccin y reproduccin de la vida social,
fundados en los principios y visin propios de las naciones y
pueblos indgena originario y campesinos. (BOLVIA, 2009)
Essa juridicidade inclui uma nova forma de lidar com as
terras indgenas. O sumak kawsay opera a partir de uma prxis
comunitria, que valoriza a pluriculturalidade do Estado e
concebe a terra como espao de vida e cultura. Ele supera a
racionalidade comercial que, sob a viso de mercado, enxerga
as terras indgenas apenas pelo carter econmico a terra-mercadoria , opondo o [...] crescimento econmico nacional
ao primitivismo indgena. (LOUREIRO, 2010, p. 509.)
Deixa de haver, portanto, o apoio estatal s polticas desenvolvimentistas que resultaram no estmulo ao aproveitamento
das terras indgenas por pecuaristas, garimpeiros, madeireiros e
empresas mineradoras (BRITO, 2010, p. 209). Em atuao mais
direta, no raro o prprio poder pblico abria estradas prximas
a reas de comunidades tradicionais, acarretando uma frico
intertnica, agora condenada pela adoo dos princpios do
bem viver.
O reconhecimento de formas econmicas diversificadas
mostra, portanto, como possvel proteger constitucionalmente
sistemas produtivos que reservam ao ser humano os papis de
sujeito e fim da economia (RUALES, 2008, p. 213). A concepo
monoltica e centralizadora do poder do Estado tradicional
(SANTOS, 2010, p. 69) abre espao para estruturas insurgentes,
as quais se organizam de maneira espontnea e apresentam
propostas de desenvolvimento tambm em nvel local.
Artigos 253

5 Concluso
A Constituio da Bolvia de 2009 e a Constituio do Equador de 2008 contam com elementos inovadores em relao
teoria poltico-constitucional convencional. Buscando
a superao das estruturas estatais de matriz colonial, elas
apresentam uma alternativa jurdica que consubstancia as transformaes econmicas, sociais e culturais advindas dos aspectos
da interculturalidade, da alteridade e da plurinacionalidade.
A insero do bem viver nas Constituies supracitadas fez
com que fosse adotada, em ambos os pases, uma ampla gama
de direitos individuais e coletivos. Tais direitos, ao contrrio
daqueles consagrados pelo constitucionalismo tradicional,
so regidos pelas ideias da sistematicidade, da conexidade e
da articulao, pois as cosmovises indgenas contemplam o
equilbrio, a complementariedade e a harmonia entre os diversos
aspectos da realidade.
Os regimes de desenvolvimento adotados pelas Cartas
Magnas da Bolvia e do Equador tambm sofreram o influxo da
filosofia do bem viver. O desenvolvimento integral, a partir da
perspectiva biocntrica de indissociabilidade entre o bem-estar
do homem e da natureza, passa a ser o objetivo do Estado, o qual
no mais movido somente pela lgica economicista. Intenta-se atingir um modelo de desenvolvimento compatvel com a
realidade perifrica latino-americana, sem uma dissociao
entre o econmico, o social, o cultural e o ambiental.
Guilherme Ricken
Referncias
ALMEIDA, Marina Corra de. O pluralismo jurdico na
Amrica Latina: uma teoria para a descolonizao do Direito
demonstrada na experincia indgena. 2009. 134 f. Monografia
(Bacharelado) Curso de Direito, Departamento de Direito,
Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis, 2009.
LVARES, Diego Zambrano. Justicias ancestrales: analogas
y disanalogas entre sistemas jurdicos concurrentes. In:
GALLEGOS-ANDA, Carlos Espinosa; TAPIA, Danilo
Caicedo (Ed.). Derechos ancestrales: justicia en contextos
plurinacionales. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2009. p. 219-249.
BERCOVICI, Gilberto. Petrleo, recursos minerais e
apropriao do excedente: a soberania econmica na
Constituio de 1988. Tese apresentada ao Concurso
de Professor Titular junto ao Departamento de Direito
Econmico, Financeiro e Tributrio rea de Direito
Econmico e Economia Poltica da Faculdade de Direito da
USP, So Paulo, 2010.
BOLVIA. Constituio, 7 fevereiro 2009. Constitucin
Poltica del Estado. Disponvel em: <http://www.presidencia.
gob.bo/download/constitucion.pdf>. Acesso em: 24 abr. 2009.
BRASIL. Lei n. 6.001, de 19 de dezembro de 1973. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm>.
Acesso em: 11 dez. 2010.
BRITO, Antonio Jos Guimares. Direito e barbrie: a
alteridade como juzo de valor jurdico e reconhecimento do
Outro a partir do discurso (des)colonialista latino-americano.
2010. 258 f. Tese (Doutorado) Curso de Ps-Graduao em
Direito, Departamento de Direito, Universidade Federal de
Santa Catarina, Florianpolis, 2010.
Artigos 255

COLAO, Thais Luzia; DAMZIO, Elose da Silveira Petter.
Um dilogo entre o pensamento descolonial e a antropologia
jurdica. Revista Seqncia, Florianpolis, n. 61, p. 85-109,
dez. 2010.
EQUADOR. Constituio, 24 julho 2008. Constitucin del
Ecuador. Disponvel em: <http://www.asambleanacional.gov.ec/
documentos/constitucion_de_bolsillo.pdf>. Acesso em: 25 abr.
2009.
FAJARDO, Raquel Yrigoyen. Aos 20 anos do Convnio 169
da OIT: Balano e desafios da implementao dos direitos dos
Povos Indgenas na Amrica Latina. In: VERDUM, Ricardo
(Org.). Povos Indgenas: constituies e reformas polticas
na Amrica Latina. Braslia: Instituto de Estudos ScioEconmicos, 2009. p. 9-62.
FAJARDO, Raquel Yrigoyen. El horizonte del
constitucionalismo pluralista: del multiculturalismo a la
descolonizacin. Artigo apresentado no VII Congresso do
RELAJU, Lima, 2010.
FARIA, Jos Eduardo. Poucas certezas e muitas dvidas: o
direito depois da crise financeira. Revista Direito GV, So
Paulo, v. 5, n. 2, p. 297-324, jul./dez. 2009.
GRIJALVA, Agustn. O Estado plurinacional e intercultural
na Constituio equatoriana de 2008. In: VERDUM, Ricardo
(Org.). Povos Indgenas: constituies e reformas polticas na
Amrica Latina. Braslia: Instituto de Estudos Scio-Econmicos, 2009. p. 113-134.
HUZIOKA, Liliam Litsuko; PAZELLO, Ricardo Prestes.
Movimentos sociais e descolonialismo: aportes para um
pluralismo jurdico insurgente. Captura Crptica: revista
discente do Curso de Ps-Graduao em Direito, Florianpolis,
v. 2, n. 2, p. 189-226, jan./jun. 2010.
Guilherme Ricken
LOUREIRO, Violeta Refkalefsky. Desenvolvimento, meio
ambiente e direitos dos ndios: da necessidade de um novo
ethos jurdico. Revista Direito GV, So Paulo, v. 6, n. 2, p. 503526, jul/dez. 2010.
PORTERO, Carolina Silva. Qu es el buen vivir en la
Constitucin? In: SANTAMARA, Ramiro vila (Ed.). La
Constitucin del 2008 en el contexto andino: anlisis desde la
doctrina y el derecho comparado. Quito: Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos, 2008. p. 111-154.
ROMEO, Francisco Palacios. Constitucionalizacin de un
sistema integral de derechos sociales: de la Daseinvorsorge al
Sumak Kawsay. In: SANTAMARA, Ramiro vila; JIMNEZ,
Agustn Grijalva; DALMAU, Rubn Martnez (Comp.).
Desafos constitucionales: la Constitucin ecuatoriana del
2008 en perspectiva. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2008. p. 41-65.
RUALES, Nicole Prez. Hacia un nuevo modelo de desarrollo.
In: SANTAMARA, Ramiro vila (Ed.). La Constitucin del
2008 en el contexto andino: anlisis desde la doctrina y el
derecho comparado. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2008. p. 201-223.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Refundacin del Estado en
Amrica Latina: perspectivas desde una epistemologa del Sur.
Lima: Instituto Internacional de Derecho y Sociedad, 2010.
VALLEJO, Gina Chvez. El derecho propio: destapando la
Caja de Pandora! In: SANTAMARA, Ramiro vila; JIMNEZ,
Agustn Grijalva; DALMAU, Rubn Martnez (Comp.).
Desafos constitucionales: la Constitucin ecuatoriana del
2008 en perspectiva. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2008. p. 67-87.
WALSH, Catherine. Development as Buen Vivir: Institutional
arrangements and (de)colonial entanglements. Development,
Nairobi, v. 53, n. 1, p. 15-21, 2010.
Artigos 257

WALSH, Catherine. Interculturalidad, Estado, Sociedad:
luchas (de)coloniales de nuestra poca. Quito: Universidad
Andina Simn Bolvar/Ediciones Abya-Yala, 2009.
Para uma Epistemologia Jurdica

de Combate
Jud Leo Lobo1
Illusion du beau qui est une convention
humaine! Illusion du laid qui est une
opinion changeante! Illusion du vrai
jamais imuable! Illusion de lignoble
qui attire tant dtres! Les grands
artistes sont ceux qui imposent
lhumanit leur illusion particulire.2
(GUY DE MAUPASSANT, 2010)
Resumo: Os discursos e mecanismos jurdicos participam do processo poltico de

reintroduo de um desequilbrio de foras na paz social, perpetrando a guerra por
outros meios. Essa conflituosidade reinante anulada, na constituio simblica do
Real, pelo poder da verdade. No plano epistemolgico, predomina a cientificidade como
grande Outro que realiza a economia da vontade de verdade. Contra tal organizao
complexa de poder e legitimao, uma epistemologia de combate e suas contracondutas
so essenciais.
Palavras-chave: Guerra. Verdade. Epistemologia. Poder. Contraconduta.
Abstract: The legal speeches and mechanisms participate in the political process of
reintroduction of an imbalance of forces in the social peace, perpetrating war by other
means. This prevalent conflict is abolished in the symbolic formation of the Real by the
power of truth. In the epistemological context the scientificity predominates as a big
Other which performs a saving of the will to truth. Against such a complex organization
of power and legitimacy an epistemology of combat and its insurgencies are essential.
Key words: War. Truth. Epistemology. Power. Insurgency.
1 Acadmico do 4 ano noturno do Curso de Graduao em Direito da UFPR e bolsista do PETDireito UFPR
2 2 Iluso do belo, que uma conveno humana! Iluso do feio, que uma opinio mutvel!
Iluso da verdade, jamais durvel! Iluso do ignbil, que atrai tantos seres! Os grandes artistas
so aqueles que impem humanidade suas iluses particulares. [Traduo livre].

1 Introduo
Uma civilizao que se revela incapaz de resolver os
problemas que suscita seu funcionamento uma civilizao
decadente. (CESAIRE, 2004, p. 7, grifos nossos). Como todo
pensador perifrico deveria fazer, Aim Cesaire3 questiona a
sociedade hegemnica. Procura destacar suas contradies
inerentes e a desafia a resolv-las. O enunciado, porm, carrega
em si uma dvida terrvel: esse revelar-se (savre) no teria, em
seu avesso, o contedo inaceitvel de um no querer? H que
se considerar tal hiptese. De fato, talvez as contradies no
sejam efeito acidental do sistema civilizacional dominante, mas
inerentes a ele, sua outra face necessria, ainda que hedionda!
Essa deveria ser a pedra de toque da teoria crtica inserida
nesse espao de disputa discursiva, que chamamos direito.
Comodamente, a maior parte da crtica jurdica busca, a
todo o custo, continuar sonhando para no ter de encarar o
deserto do real (IEK, 2003); ou, ainda, como se concretizam
monstruosamente, na prtica, suas teorizaes mais libertrias.
Criam-se teorias sob a gide da inovao, das transformaes
profundas, das inverses de perspectiva; contudo, podemos
tranquilamente questionar: e se forem necessrias? (IEK,
2010). E se o sistema hegemnico lhes reserva um locus prvio,
pronto para englob-las e instrumentaliz-las, de modo que se
torne mais operacional e legtimo? Nessa linha, como possvel,
nos tempos atuais, construir um pensamento apto a ocupar,
realmente, a posio dialtica da crtica (que escape s estruturas
dominantes)? Se a realidade nua o suporte material para se dar
o salto em direo efetiva teoria crtica, a forma de saltar
primordial.
3 Aim Cesaire um intelectual da Martinica, antiga colnia francesa que se tornou territrio
de ultramar (territoires doutre-mer), ou seja, passou a integrar o territrio do Estado francs.
Contudo, a populao jamais cessou de reivindicar a igualdade de fato.
Jud Leo Lobo

2 Os Novos Josus Socializados?
Poucas so as reflexes, no mundo jurdico (entendido como
complexo de discursos em disputa), sobre a relao entre tempo
e direito. No mais das vezes, o tema tratado de forma bastante
secundria e, sobretudo, de maneira especfica. Tais divagaes
so mais comuns no mbito principiolgico, em que se abre largo
espao para o trabalho dos sujeitos inseridos nesse complexo
discursivo, suas construes tericas, suas invenes. Para eles,
poucas elucubraes filosficas podem ser empreendidas a
respeito da questo. De fato, o que haveria de mais objetivo, de
mais neutro, de mais bvio e lgico do que o tempo?
Nessa linha, pode-se encontrar em Bandeira de Mello, a
propsito do princpio da igualdade e de como manej-lo, que
O fator tempo no jamais um critrio diferencial, ainda
que em primeiro relance aparente possuir esse carter (MELLO,
2002, p. 30). Como critrio neutro, sem contedo, mera abstrao
lgica, no poderia distinguir situaes. Ora, no se pretende,
diretamente, questionar tal enunciado, apenas a concepo
adotada. Como demonstrou Benjamin, o tempo mecnico e
vazio fenmeno localizado no tempo e no espao. Alm disso,
vem carregado de certos preceitos, como a linearidade do tempo
histrico e seu rumo certo em direo ao progresso. (LOWY,
2005, p. 116)
Contra tal compreenso do fenmeno temporal, apresenta
o tempo de agora (Jetztzeit), compreendido enquanto dimenso
qualitativa e carregada de valoraes simblicas. avesso
neutralidade, pois pleno de vida e de valorao histrica (LOWY,
2005, p. 119). Essas concepes, expostas nas XIII e XIV Teses
sobre o conceito de histria, condensam-se na XV, em que se
revela um exemplo de redeno histrica, fato inexplicvel e
envolto por uma aura quase mstica:
Quem acreditaria! Dizem que irritados contra a hora/ Novos Josus,
ao p de cada torre,/Atiravam nos relgios para parar o dia (LOWY,
2009, p. 123, traduo livre)4
4 Qui le croirait! On dit quirrits contre lheure/ De nouveaux Josus, au pied de chaque tour,/
Artigos 261

De fato, qual sujeito, constitudo nos discursos jurdicos
hegemnicos, poderia crer que, na revoluo dos trs dias
gloriosos (1830), sem prvio acordo, investiu-se contra o principal
smbolo do tempo linear e mecnico, tpico do capitalismo
assujeitante: o relgio. Sem dvida, tal demonstrao tem
inestimvel valor para os conhecimentos humanos (entendase filosofia, sociologia, etc.). Contudo, o direito, que tambm
um saber humano, parece deter imunidade natural contra
um elemento valorativo que ultrapassa suas possibilidades
axiolgicas. Como se diria, com base nas atuais teorias
sistmicas, o fato excepcional no legvel pela linguagem
da esfera jurdica, pertence outra instncia. Assim, podese justificar a indiferena do direito rememorao simblica
(LOWY, 2009, p. 119) 5 e criao das novas possibilidades.
possvel explicar tal insensibilidade a partir do funcionamento desse sistema, da maneira como opera. Nesse quadro,
acima de tudo, importa destacar sua relao com a realidade
ftica. Ou seja, faz-se imperioso sublinhar a forma especfica
de interao entre o mundo das normas e o mundo dos fatos.
De incio, h o problema da racionalidade, que de maneira
alguma neutra: nada mais do que uma das perspectivas
possveis (a vencedora), cujas pretenses so a universalidade e
a superioridade6. Os dispositivos jurdicos, como instrumentos
de ordenao, veiculam amplamente o discurso racional sem
atentarem s consequncias dessa prtica7. Sem dvida, h uma
Tiraient sur les cadrans pour arrter le jour.
5 A histria objeto de uma construo, cujo lugar no formado pelo tempo homogneo e
vazio, mas por aquele saturado pelo tempo-de-agora (Jetztzeit). Assim, a antiga Roma era,
para Robespierre, um passado carregado de tempo-de-agora, passado que ele fazia explodir do
contnuo da histria.
6 Puisque la raison dcide du raisonable, et puisque le raisonable est universel, est exclu de
luniversel ce qui nest pas raisonable. Fonder une morale universelle sur la raison, revient
exclure de la morale un tre humain qui nest pas raisonable. Lombroso, en son temps, ne disait
pas autre chose [] (Como a razo decide sobre o racional e como o racional universal, o
que no racional excludo do universal. Fundar uma moral universal sobre a razo significa
excluir da moral um ser humano que no racional. Lombroso, em sua poca, no pensava
diferente [...] (EDELMAN, 1999, p. 367, traduo livre)
7 O discurso jurdico aparece vinculado a uma cincia do sagrado que mantm em silncio
uma zona infernal de produo do saber: um conhecimento que fala da liberdade e da
justia sem tomar conscincia de que est servindo mentalidade opressora de uma poca.
(WARAT, 1988. p. 31).
Jud Leo Lobo

coero racionalidade8, imposio de parmetros de ao
(que, certamente, esto muito distantes do desinteresse). A inovao torna-se ingenuidade.
Impe-se uma solidariedade social inventada, justamente para
ocupar o lugar daquela que fora extinta (a da vida tradicional).
Ora, o capitalismo necessita de um habitus especfico para seu
pleno desenvolvimento e, em suma, a racionalidade imposta pelo
direito restringe-se a um pequeno quadro de opes lucrativas
(nem sempre para o sujeito que opta)9, todas previamente
constitudas. Esse contexto serve como pano de fundo, como
quadro geral, para o processo de qualificao. Assim funciona a
esfera jurdica em relao realidade ftica. No se trata de uma
classificao taxionmica10, a qual pretende apreender seu objeto
de maneira imparcial, sem o modificar em sua essncia ao
molde das cincias naturais, ainda assim bastante questionvel
para certas perspectivas tericas11.
A classificao jurdica no busca a ordem natural das
coisas, como as afinidades entre plantas. Antes detm seus
prprios parmetros de organizao e, alm disso, interfere no
contedo de seu objeto. Tal , de uma perspectiva sociolgica,
8 [] quoique nous fassions, quoique nous disions, nous sommes indubitablement,
inexorablement, infernalement raisonables. Tel est notre destin: ne pas pouvoir penser outre et
hors raison, et le droit en est un des plus beaux emblmes. [] [no importa o que faamos,
o que digamos, ns somos indubitavelmente, inexoravelmente, infernalmente racionais. Este
nosso destino: no poder pensar para alm e fora da razo, o direito um dos mais belos
exemplos disso]. [Traduo livre]. (EDELMAN, 2007. p. 106)
9 Chez les juristes modernes, la logique est devenue la nouvelle mystique du droit mais le conte,
en son fond, est demeur le mme: linvention dune cohrence sociale impose par le droit.
Rien ne peut chapper au droit puisquil est, soi-mme, son propre fondement et que son
auto-dfinition dtermine la conduite sociale des hommes [...]. [Para os juristas modernos,
a lgica se tornou a nova mstica do direito, mas o conto, em sua essncia, continuou o mesmo:
a inveno de uma coerncia social imposta pelo direito. Nada pode escapar dele, posto
que o direito seu prprio fundamento e sua autodefinio determina a conduta social [...].
[Traduo livre]. (EDELMAN, 2007. p. 130)
10 [...] on sait bien que le droit nest point un systme neutre, je veux dire quil ne se borne
pas enregistrer les pratiques socials telles quelles. [[...] sabe-se bem que o direito no ,
absolutamente, um sistema neutro, quero dizer que ele no se limita a registrar as prticas
sociais tais quais]. [Traduo livre]. (EDELMAN, 1999. p. 38)
11 Pode-se perguntar [] como os botnicos ou bilogos do sculo XIX puderam no ver que
o que Mendel dizia era verdade. Acontece que Mendel falava de objetos, empregava mtodos,
situava-se num horizonte terico estranhos biologia de sua poca. (FOUCAULT, 2009. p. 34)
Artigos 263

a forma de interao entre direito e realidade. Por isso se fala
em processo de qualificao12: no apenas se classifica segundo
uma forma predeterminada, mas, ao mesmo tempo, qualificase (legal/ilegal, civilizado/selvagem, permitido/proibido). Em
outras palavras, a esfera jurdica ordena e rotula a realidade
(e, consequentemente, a verdade), confere-lhe um locus, segundo critrios estabelecidos por suas prprias normas, num
movimento circular e de fechamento sobre si mesma13.
Exemplo inesperado o filme Almas Venda (Cold souls),
onde se expe a hiptese de um mercado de almas humanas h,
inclusive, trfico proveniente dos pases perifricos. Tal somente
seria possvel com o devido suporte jurdico, o que implicaria
a classificao da alma como coisa (em contraposio pessoa,
que, por definio, est fora de comrcio). Por bvio, esse
rearranjo implicaria conceder-lhe uma natureza completamente
diversa daquela que lhe confere o senso comum e, claro, na
realizao do sonho mais secreto do capitalismo: sendo a alma
objeto vendvel, at mesmo a essncia mais ntima do ser
humano se torna mercadoria apta a produzir lucro. Ou seja, aps
o ingresso das expresses da personalidade (EDELMAN, 2008),
da imagem (EDELMAN, 1973), do corpo (EDELMAN, 2009)
e da prpria morte (EDELMAN, 2010), no mercado, o direito
teria colocado tambm a alma em circulao!
Trata-se, por um lado, de uma fantasia que somente a esfera
jurdica e a tecnocincia, juntas, poderiam realizar: esta tornaria
12 Par la qualification, le droit se met en rapport avec le non-droit, cest--dire avec ce qui na pas
encore rvl sa nature de droit. [Pela qualificao, o direito se relaciona com o no direito, ou
seja, com aquilo que ainda no revelou sua natureza jurdica]. [Traduo livre]. (EDELMAN,
1999, p. 31)
13 Ainsi, par lopration de qualification, le droit apprivoise le monde, il le classe selon son
ordre, il le range dans ses catgories, en deux mots, il le socialise. [] En dautres termes, si la
qualification ntait pas elle-mme soutenue par des norms, et si ces normes ne constituaient pas
um ensemble qui aurait valeur de systme leou de totalit le droit ne pourrait avoir as pleine
efficacit. [Assim, atravs da operao de qualificao, o direito adestra o mundo, classifica-o
segundo sua ordem, aloca-o em suas categorias, em poucas palavras, torna-o socivel. [...]
Em outros termos, se a qualificao no fosse sustentada por normas e se essas normas
no constitussem um conjunto com valor de sistema leou de totalidade leo direito no
teria plena eficcia]. [Traduo livre]. (EDELMAN, 2007, p. 134)
Jud Leo Lobo

possvel extrair almas, aquela as qualificaria como mercadoria.
Por outro, depara-se com algo que somente o sistema
capitalista capaz de sonhar. Ao contrrio dos legendrios
pactos com o demnio, em que se oferecia a alma em troca
de alguma vanta-gem e s a entregava aps a contrapartida
o mercado capitalista de almas as toma antecipadamente
e cobra periodicamente para ficar com elas! Nem o demnio
capaz de escapar lgica do sucateamento/renovao
(BERMAN, 2007): torna-se rapidamente obsoleto aos ps do
capital.
Pode-se dizer que o direito inventa a realidade, de forma
consoante com as teorizaes de Bourdieu sobre o poder
simblico: ele oferece a resposta pelo enunciado (BOURDIEU,
2009). Em outras palavras, possui um campo simblico prprio.
Da decorre que
sempre possvel dizer o verdadeiro no espao de uma exterioridade
selvagem; mas no nos encontramos no verdadeiro seno
obedecendo s regras de uma poltica discursiva que devemos
reativar em cada um de nossos discursos (FOUCAULT, 2009, p. 35)
Os novos Josus, como outro selvagem, no so reconhecveis

pelo direito (salvo pelo penal, como vndalos), pois suas
reivindicaes e sua prpria existncia no esto previamente
alocadas, so o no jurdico, o espao da negatividade exterior.
nesses discursos exteriores e negativos que se encontra a mais
profunda possibilidade de transgresso do estabelecido.
No se trata de uma verdade objetiva, mas de adentrar as
fronteiras do jurdico, ser por elas apreendido, remanejado
e socializado (de dizer, afinal, a verdade que se quer ouvir).
Em suma, ser visto e ouvido pelo direito (ganhar um espao
na ordem discursiva) , ao mesmo tempo, ter o potencial
transformador e libertrio mutilado, ser domesticado e ganhar
uma natureza jurdica. Caso evidente o do grevista14, um tipo
14 Une nouvelle frontire est donc trace entre le monde du droit, de lharmonie et de lquilibre et
le monde du fait, de lanarchie et de la violence: si la greve sort de son cadre lgal, si elle prtend
Artigos 265

de novo Josu qualificado juridicamente: ele s reivindicar em
sua data base (e sem abusos)! Este no um funcionamento
necessrio do direito. Pelo contrrio, relativo (adaptado) a
certa forma de organizao social, de exerccio de poder e,
portanto, de uma dominao especfica. Contudo, essa relao
no , de forma alguma, explcita ou evidente, considerando-se
o modus operandi de criao da verdade jurdica. Aqui, a cincia
do direito (como ente simblico garantidor de legitimidade), tem
papel fundamental.
3 O Perverso Direito
Os discursos dominantes da esfera jurdica possuem relao
sui generis com uma verdade especfica (como j visto, no
aquela dos novos josus). Trata-se de veridio produzida no
espao que se convencionou chamar cincia do direito, da qual
derivam duas formas de funcionamento, que, ademais, so
profundamente complementares e constituem uma totalidade.
Uma delas ser tratada no prximo tpico. A outra ser vista,
por enquanto, na medida necessria. Busca-se elucidar como
a esfera jurdica se relaciona com o verdadeiro e dele extrai
sua legitimidade. Sobretudo no que diz respeito legitimidade
interna, ou seja, para os sujeitos embotados da prtica e/ou da
teoria jurdicas. O fenmeno de legitimao externo, aquele que
cumpre sua funo diante dos indivduos ordenados, integra
indiretamente o tema proposto, motivo pelo qual no tratado
de forma intensiva e sim ao longo de todo o texto.
Procura-se, ento, desvelar as relaes de legitimao
internas ao mundo jurdico. Para tanto, alguns instrumentos
da psicanlise parecem ser teis. A perverso, ou o perverso,
compartilha com o direito a maneira de se relacionar com o
verdadeiro:
dicter sa loi au politique, alors elle recouvre sa sauvagerie originaire. (Uma nova fronteira
traada entre o mundo do direito, da harmonia e do equilbrio e o mundo do fato, da anarquia
e da violncia: se a greve sai de seus limites legais, se ela tentar ditar sua lei ao poltico, ento ela
readquire seu estado selvagem originrio). [Traduo livre]. (EDELMAN, 2007, p. 156).
Jud Leo Lobo

Para Lacan, um perverso no definido pelo contedo do que
est fazendo (suas prticas sexuais estranhas). A perverso,
fundamentalmente, reside na estrutura formal de como o perverso
se relaciona com a verdade [...]. O perverso reivindica acesso direto
a algumas figuras do grande Outro (que vai de Deus ou da histria
ao desejo de seu parceiro), de modo que, dissipando todas as
ambiguidades da linguagem, ele seja capaz de agir diretamente
como instrumento da vontade do grande Outro. (IEK, 2010.
p. 142)
Um fundamentalista religioso, por exemplo, perverso na

medida em que acredita ter acesso direto verdade e vontade
divinas. Como essa representao lhe Real, est justificado,
legitimado, a tomar as atitudes mais drsticas e desumanas: ele
sustentado pelo querer e pelo verdadeiro do grande Outro.
Este, de maneira bastante rudimentar, pode ser compreendido
como a ordem simblica subjetivada15 (e no, portanto, somente
introjetada). Basta, por hora, compreend-lo como um ente
simblico. Ora, o que sustenta a atividade jurdica, em sua
qualificao/excluso do mundo, seno o grande Outro cincia?
O que permite estabelecer o que legal e o que no o , seno um
acesso direito verdade cientfica? Afinal, o direito nada mais
do que o paladino da ordem, seja ela baseada na divindade,
na razo humana, ou em pretenses de cientificidade.
Nessa medida, o aporte literrio pode ser muito interessante.
A literatura tem uma relao intrigante com a verdade. Ela segue a
lgica do duplo embuste, est fingindo fingir ser (IEK, 2010,
p. 139). Quer isso dizer que se revela, dissimuladamente, como
uma fico sobre a realidade, quando no o . Ou seja, enquanto
finge ser a realidade, est, de fato, sendo o real. O raciocnio no
to complicado. Provas dele se podem encontrar em diversas
obras literrias, nas quais o autor interrompe a narrativa para
justificar que suas afirmaes so meramente ficcionais e no se
referem a fatos ou sujeitos concretos. Ora, qual o motivo de tais
15 O que , ento, o grande Outro? o mecanismo annimo da ordem simblica [...]. (IEK,
2010, p. 53). a ordem simblica condensada num sujeito, trata-se de um Outro simblico,
diferente do eu e do voc. Um terceiro annimo, que nos transcende.
Artigos 267

adendos, se, realmente, disso no se tratasse? Em Le rouge et le
noir16, de Stendhal, o autor se justifica mais de uma vez! Assim,
o discurso literrio aproxima-se muito mais do verdadeiro, de
uma forma que o discurso jurdico, como se institui atualmente
(cientfico), no poderia apreender17.
A literatura francesa do sculo XIX, sobretudo na segunda
metade (mas tambm na primeira, como o caso do autor j
citado), vai sofrer o reflexo dos discursos que ento emergiam:
a pretenso de objetividade, de cientificidade, etc. A tradio
realista/naturalista, em geral, pode ser resumida no jargo Rien
que la verit et toute la verit18, o qual condensa as adjetivaes
possveis. A ruptura com a tradio literria anterior to
profunda que se pode dizer: Ento, aps as escolas literrias
que quiseram nos dar uma viso desfigurada, sobre-humana,
potica, comovente, charmosa ou magnfica da vida, veio uma
escola realista ou naturalista que pretendeu nos mostrar a
verdade, nada alm dela e ela toda [traduo livre]. 19
Nada de absurdo para o perodo histrico em que os
apangios do positivismo estavam em pleno vigor. Contudo,
como j esclarecido, a estrutura literria de relao com a
verdade (duplo embuste) leva a uma viso muito mais profunda.
Pode-se encontrar relevante exemplo em Maupassant, quando se
expressou contra a ignbil crtica literria da poca (parte dela,
obviamente), no prefcio a Pierre et Jean, livro de sua prpria
autoria. Apesar de destacar a ruptura entre as escolas literrias
anteriores20 e a realista, toda sua construo crtica destinada
16 A obra ser melhor vista no tpico seguinte, sobretudo na forma como apreende seu esprito
de poca.
17 [] o que, ento, o perverso no entende em seu esforo de separar Verdade de Mentiras?
A resposta , evidentemente: a verdade da prpria mentira, a verdade que proferida no
prprio ato de mentir a atravs dele. (IEK, 2010, p. 136)
18 Nada alm da verdade e toda a verdade [traduo livre]. (MAUPASSANT, 2010).
19 Donc, aprs les coles littraires qui ont voulu nous donner une vision dcorne, surhumaine,
potique, attendrissante, charmante ou superbe de la vie, est venue une cole raliste ou
naturaliste qui a prtendu nous montrer la vrite, rien que la vrit et toute la verit.
(MAUPASSANT, 2010, p. 6)
20 Note-se que a reduo de toda a tradio anterior a um s termo poderia revelar a pretenso
Jud Leo Lobo

a revelar que a vontade de dizer o discurso verdadeiro (vontade
de verdade)21 desta escola uma elaborada construo: apesar de
ser muito parcial, oferece a iluso da mais completa realidade22.
Assim, o escritor realista deve corrigir os acontecimentos
em proveito da verossimilhana e em detrimento da verdade,
pois O verdadeiro pode, algumas vezes, no ser verossmil23
[traduo livre]. Numa de suas concluses, o autor afirma que
os realistas (de talento) no deveriam ser chamados escritores,
mas ilusionistas24. Pode-se perguntar, nessa linha, qual o
melhor nome para o sujeito embotado de discursos jurdicos
hegemnicos. Muito menos conscientes de sua condio (pelo
menos boa parte, pois sempre existem os cnicos) do que os bons
escritores, no poderiam ver a qualificao/excluso jurdica
com outra face seno a da verdade cientfica.
Na nsia de dizer o discurso verdadeiro, fundados em
pretenses de cientificidade, os tteres da esfera jurdica so
enredados por sua prpria iluso25. So cegos em face da injuno
veridio que os constitui em agentes da discursividade social
dominante, enquanto esta gere, em seu mago, sua realidade mais
inaceitvel26! No lhes possvel enxergar que Fazer a verdade
de uma ruptura qualitativa, de um progresso. Definitivamente, no essa a vontade do autor.
21 O conceito de Foucault. Ser esclarecido e trabalhado adiante.
22 Le raliste, sil est un artiste, cherchera, non pas nous montrer la photographie banale
de la vie, mais nous en donner la vision plus complte, plus saisissante, plus probante que
la ralit mme. (O realista, se le um artista, buscar no a nos mostrar a fotografia banal
da vida, mas a nos dar a viso mais completa, mais abrangente, mais probatria que a prpria
realidade. [Traduo livre]. (MAUPASSANT, 2010, p. 9).
23 [] corriger les vnements au profit de la vraissemblance ET au dtriment de la vrit, car
Le vrai peut quelquefois ntre ps vraissemblable. (MAUPASSANT, 2010, p. 9). A frase em
itlico, na traduo, foi destacada pelo autor em pargrafo distinto e comeando com letra
maiscula, ainda que no fosse comeo de frase.
24 Jen conclus que les Ralistes de talent devraient sappeler plutt des Illusionistes. (Da, concluo
que os Realistas deveriam, antes, chamar-se Ilusionistas. [Traduo livre]. (MAUPASSANT,
2010, p. 10)
25 Desta maneira, poderemos dar-nos conta de que o ficcional no s tema dos contos
fantsticos. As fices formam parte de nossos vnculos simblicos. A fora alienante de
um discurso depende de um potencial persuasivo das fices que o sustentam, das fices
que terminamos admitindo como dados naturais do mundo: absurdos negados pelo real.
(WARAT, 1988, p. 25)
26 o emprego do fantstico que permite ver como muito do que se convencionou chamar
Artigos 269

consiste, portanto, em dar a iluso completa do verdadeiro,
conforme a lgica ordinria dos fatos e no em transcrev-los
servilmente na desordem de sua sucesso27.
4 O Grande Outro Jurdico ou a Cincia do Direito
Viu-se que o grande Outro um ente simblico e que, como
tal, estrutura a realidade28, assim como legitima essa estruturao
como evidente. Trata-se de uma organizao significante
(LEITE, 2010), ou seja, algo que, ao mesmo tempo em que produz
o real, gera seu sentido, confere-lhe legitimidade. No plano
terico, funciona como instncia de sustentao do discurso, de
sua veracidade. o terceiro transcendente29, para o qual se dirige
toda a ao discursiva, ainda que esteja, por exemplo, por trs de
um auditrio repleto de ouvintes30. Nesse sentido, muitas figuras
culturais ocupam a posio do grande Outro31. Na sociedade
realidade no outra coisa que um territrio de fices apresentadas como dados naturais para
conseguir que os homens neguem seus desejos. Fetiches que ocultam os absurdos que integram
a sensatez cotidiana. (WARAT, 1988, p. 31)
27 Faire vrai consiste donc donner lillusion complete du vrai, suivant La logique ordinaire des
faits, et non les transcrire servilement dans le ple-mle de leur succession. (MAUPASSANT,
2010, p. 10)
28 O que o cnico que acredita apenas em seus olhos no percebe a eficincia da fico
simblica, o modo como essa fico estrutura nossa realidade. Um padre corrupto que prega
sobre a virtude pode ser um hipcrita, mas se as pessoas dotam suas palavras da autoridade da
Igreja, isso pode incit-las a praticar boas aes. (IEK, 2010, p. 46)
29 o que temos aqui, um estranho sujeito que no simplesmente um outro ser humano, mas
o terceiro, o sujeito que se eleva acima da interao de indivduos humanos reais [...]. (IEK,
2010, p. 54)
30 Si lon salue une personne, cette personne est un petit autre, cest--dire son semblable. Si lon
salue une foule dans son ensemble, cest le grand Autre. Dieu, la science, la politique, la doxa sont
des formes du grand Autre. Prcisment, un locuteur prononce un nonc un interlocuteur et
au-del de la personne laquelle le locuteur sadresse, le sujet suppose une instance le grand
Autre quil pense tre en mesure de confirmer ou derfuter la vracit de son discours. (Se se
cumprimenta uma pessoa, ela um pequeno outro, ou seja, um semelhante. Se se cumprimenta
uma multido em seu conjunto, o grande Outro. Deus, a cincia, a poltica, a doxa so formas
do grande Outro. Precisamente, um locutor pronuncia um enunciado a um interlocutor e,
para alm da pessoa a que se dirige o locutor, o sujeito supe uma instncia - o grande Outro
- que ele pensa ser capaz de confirmar ou refutar a veracidade de seu discurso. [Traduo
livre]. Disponvel em: <<www.akadem.org/photos/contextuels/4005_2_grandAutre.pdf>>.
Consultado em: 12 de julho de 2010.
31 O caso exemplar a divindade: no seria o que chamamos de Deus o grande Outro
personificado, dirigindo-se a ns como uma pessoa maior do que a vida, um sujeito alm
Jud Leo Lobo

atual, predomina, como relao social dominante, a cincia
como organizao significante do conhecimento (estabelece
regras, padres e mtodos vlidos para produo do discurso
verdadeiro), no sendo o direito uma exceo.
A Cincia32 no o primeiro e, provavelmente, no ser o
ltimo ente simblico legitimador da esfera jurdica. De fato,
houve outros. Pode-se encontrar em Michel Villey (2005)
interessante estudo sobre o processo de ruptura com o direito
natural aristotlico (jusnaturalismo), fundamentado na natureza
das coisas (ius suum cuique tribuere) e sua variante medieval,
baseada em critrios divinos. Seu sucessor foi o jusracionalismo,
o qual busca um direito a priori na razo humana, muito mais
duvidoso que seu precedente, na concepo autor. Certamente,
tal deslocamento no se mostra como melhoria qualitativa,
talvez nem mesmo como ruptura negativa (de um esquema mais
justo para outro que menos).
Ora, que seriam essas duas formas de direito natural seno um
reflexo do grande Outro jurdico predominante em cada poca?
Assim, trata-se de fundamentos que detm a mesma finalidade
sob as roupagens diferentes: pretende-se velar algo de inaceitvel
na esfera jurdica, legitim-la, em ltima anlise. H, ainda, um
segundo deslocamento, no trabalhado por Villey, porm muito
mais relevante para o direito contemporneo sem querer,
obviamente, subtrair a importncia do primeiro. O recurso
literatura francesa novecentista, mais uma vez e segundo o
modus operandi j exposto, de fundamental importncia.
Em Le rouge et le noir, num s pargrafo (aparentemente
inofensivo), Stendhal capta a imagem jurdica de sua poca.
Julien (personagem principal, j perto da loucura e da morte,
trancafiado numa pequena cela, mida e escura, da masmorra
de Besanon, condenado por tentar matar a mulher que
mais amava) afirma, numa de suas divagaes permeadas de
insanidade:
de todos os sujeitos? (IEK, 2010, p. 54)
32 O termo, com letra maiscula, visa a designar a cincia como grande Outro.
Artigos 271

No existe, absolutamente, direito natural: este termo no passa de
uma antiga ingenuidade digna do advogado geral que me acusou
outro dia, cujo ancestral se enriqueceu por uma confiscao de
Luis XIV. S existe direito quando h uma lei para proibir de fazer
algo, sob pena de punio. Antes da lei, no h outro direito natural
alm da fora do leo, ou da necessidade do ser que tem fome, que
tem frio, a necessidade, numa s palavra... no, as pessoas a quem
se honra no passam de salteadores que tiveram a felicidade de
no serem pegos em flagrante delito. O acusador que a sociedade
me contrape foi enriquecido por uma infmia... Eu cometi um
assassinato e sou justamente condenado, porm, comparado
a esse dano, o Valenod que me condenou cem vezes mais nocivo
sociedade. (STENDHAL, 1960, p. 498, traduo livre)33
Primeiramente, deve-se destacar que, nesse trecho, a lgica

do duplo embuste redobrada sobre si mesma. Existe aquele da
estrutura literria, mas tambm outro: o da loucura. Trata-se de
uma realidade to profunda e inaceitvel que no basta ser dita
pelo mecanismo fingindo fingir, h de ser pronunciada por um
personagem fora da razo, que perdeu sua racionalidade. Assim,
torna-se possvel abordar uma verdade nada agradvel, j que se
trata de fico e, alm disso, do discurso de um louco. Como j
demonstrou Foucault, a loucura uma das formas de excluso
discursiva (FOUCAULT, 1997), de negar a palavra ao no racional.
Revela-se um real inaceitvel: o direito a lei do mais forte, ou
seja, exerccio de poder e violncia.
O trecho em destaque ataca em duas frentes. Na primeira,
quando se fala do ancestral do advogado geral, o qual fora
enriquecido de maneira infame sob o reinado de Luis XIV,
trata-se do direito natural divino, em que a garantia de
33 Il ny a point de droit naturel: ce mot nest quune antique niaiserie bien digne de lavocat general
qui ma donn chasse lautre jour, et dont laeul fut enrichi par une confiscation de Louis XIV. Il
nya de droit que lorsquil ya une loi pour dfendre de faire telle chose, sous peine de punition.
Avant la loi, Il ny a de naturel que la force du Lion, ou le besoin de ltre qui a faim, qui a froid, le
besoin en un mot...non, les gens quon Honor ne sont que des fripons qui ont eu le bonheur de
ntre pas pris en flagrant dlit. Laccusateur que la socit lance aprs moi a t enrichi par une
infamie... Jai commis un assassinat, et je suis justement condamn, mais, cette seule action
prs, le Valenod qui ma condamn est cent fois plus nuisible la socit. (STENDHAL, 1960.
p. 498)
Jud Leo Lobo

legitimidade, em ltima instncia, estava em Deus. Ele era a
origem e o fundamento do poder: Ele era o grande Outro. Na
segunda, aparece o desagradvel Valenod. Este personagem
no um nobre propriamente dito, ainda que tenha contatos
e certo status social. Pelo contrrio, sua figura ignbil
e lamentvel, seus modos e sua mania de dizer o preo dos objetos
de sua casa so deplorveis. Em poucas palavras, representa a
figura do burgus ascendente.
A Revoluo Francesa, em fim de contas, foi um movimento
burgus, que representou a ruptura com a ordem natural divina,
a qual, at ento, havia sustentado a monarquia. Procura-se
instaurar um novo fundamento. Sob o prisma da laicidade, a
razo humana assume o lugar do grande Outro. O direito natural
racional e pretende-se universal: antes deveria haver uma s
religio, agora se trata de um s direito. Valenod era o responsvel
por uma instituio (dpt de mendicit), onde eram recolhidos e
alimentados os miserveis. No se encontra literalmente escrito, mas
fica subentendido que fez fortuna subtraindo recursos que lhes eram
destinados. Ou seja, uma infmia ainda maior do que a primeira,
pois antes se confiscou (imagina-se que seja de um rico), agora
se rouba daqueles que menos tm. Por isso, um Valenod, que
representa a burguesia, muito mais nocivo sociedade.
A obra foi escrita em 1830, o ano dos novos Josus, em que
Carlos X perde o poder para a burguesia liberal. Da a preveno
do autor: um Valenod no a soluo; ele, talvez, seja ainda pior
do que a dominao anterior. Ora, ambos os fundamentos estavam
deslegitimados. So despidos de seu vu agradvel, de sua fico
verossmil. Nem o direito natural divino, nem o racional poderiam
continuar muito mais tempo no lugar que ocupavam anteriormente.
Contudo, o vazio simblico (ou o que em breve viria a ser) foi
rapidamente preenchido, emerge uma nova estrutura significante.
por isso que, no sculo XIX, consolida-se um novo grande Outro,
muito mais adaptado ao esprito de poca34: a Cincia.
34 Cada sociedade tem seu regime de verdade, sua poltica geral de verdade: isto , os tipos
de discurso que ela acolhe e faz funcionar como verdadeiros: os mecanismos e as instncias
Artigos 273

Todo e qualquer conhecimento s ser vlido se passar por
seu crivo simblico, ele pode confirmar ou desacreditar o
discurso, ou seja, ditar parmetros e objetos aceitveis ou
no, situ-los dentro ou fora da verdade. Na discursividade
jurdica, assim como em outros saberes, o grande Outro
torna imperceptvel a vontade de verdade35 que o permeia em
seu profundo contato com o poder e com a dominao. Ou
melhor, no permite maioria perceber que a esfera jurdica
poder, dominao e violncia. Ora, a Cincia, com toda sua
epistemologia de neutralidade e objetividade, essencial para
uma sociedade que encena a igualdade e, sobretudo, para um
ramo do conhecimento que se pretende uma verdade universal
(com ponto de referncia na sociedade, obviamente).
necessrio fazer uma diferenciao. Sua finalidade
meramente didtica, pois se trata do mesmo objeto visto de
dois prismas diferentes: cincia do direito, entendida como
aparato de produo de veracidade, investidura material da
vontade de verdade36 (de pronunciar o discurso verdadeiro
e, consequentemente, de excluir a exterioridade selvagem)
diferente de Cincia do direito, que de certa forma, aquela em
sua forma sublimada, com funes legitimadoras, no somente
para o exterior (leigos), mas tambm para o interior (agentes
da esfera jurdica). a ordem simblica subjetivada, o grande
Outro sobre o qual se apoia o discurso verdadeiro.
Ela mascara a distribuio desigual de poder realizada pela
cincia do direito (suporte institucional e terico), naturaliza a
que permitem distinguir os enunciados verdadeiros dos falsos, a maneira como se sanciona
uns e outros; as tcnicas e os procedimentos que so valorizados para a obteno da verdade;
o estatuto daqueles que tm o encargo de dizer o que funciona como verdadeiro. (FOUCAULT,
2008, p. 12)
35 Ora, essa vontade de verdade, como os outros sistemas de excluso, apia-se sobre um suporte
institucional: ao mesmo tempo reforada e reconduzida por todo um compacto conjunto
de prticas como a pedagogia, claro, como o sistema dos livros, da edio, das bibliotecas,
como as sociedades de sbios outrora, os laboratrios hoje. (FOUCAULT, 2009. p. 17)
36 Enfim, creio que essa vontade de verdade assim apoiada sobre um suporte e uma distribuio
institucional tende a exercer sobre os outros discursos estou sempre falando de nossa
sociedade uma espcie de presso e como que um poder de coero. (FOUCAULT, 2009,
p. 18)
Jud Leo Lobo

vontade de verdade, torna-a um dado evidente e incontestvel
quando, de fato, revelam-se escolhas, ou qualificaes, muito
parciais e predeterminadas. Ora, a verdade cientfica, em sua
realidade brutal, no funciona de outra forma. Ela retroage sobre
os fundamentos que lhe conferiram possibilidade37, confirmando-os e a si mesma como necessrios e incontornveis38. Nessa linha,
fica invisvel a batalha social pela definio, ou pela imposio
do verdadeiro, o qual est intimamente ligado a efeitos ditados
pelo poder hegemnico. Em outros termos, pode-se afirmar que
verdade poder e assume um papel de extrema relevncia na
sociedade, pois, ao assumir uma forma circular e universal39,
transfigura-se em algo obviamente correto.
Sob a sombra da verdade encobridora da Cincia do direito,
o estabelecido parece justo e razovel, enquanto o discurso do
verdadeiro permanece com seu regime de distribuio/excluso,
baseado no procedimento de qualificao do mundo segundo uma
ordem cientfica40. No se trata de um caminho contnuo e sem
sada, ainda que verdade e poder no possam ser separados. Os
sujeitos embotados de discurso hegemnico necessitam liberar-se da restrio que lhes foi imposta, cruzar o vu do grande
Outro cincia e a encarar a verdade cruel do que se passa na esfera
37 Porm, a cincia jurdica no a cristalografia: o jurista estuda um objeto que um produto
no da natureza, mas da sociedade; alis, dos juristas. A cincia jurdica tem por objeto as
normas jurdicas, cuja gnese , por sua vez, influenciada pela cincia jurdica [...]. (LOSANO,
2008. p. 410)
38 Como se para ns a vontade de verdade e suas peripcias fossem mascaradas pela prpria
verdade em seu desenrolar natural. (FOUCAULT, 2009, p. 19-20)
39 On voit que luniversalisme, ds lors quil se dveloppe sous le signe de la rationalit, pche
par nature mme en mettant lcart ce qui fait obstacle la raison pour quelle devienne une
raison universelle. Si ce qui est universel est rationnel, Il faudra dmontrer que seul le rationnel
est rel (Hegel) et que le non-rationnel est un rel que signore. (V-se que o universalismo,
assim que se desenvolve sob o signo da racionalidade, peca em seu fundamento por deixar
de lado o que faz obstculo razo para que ela se torne uma razo universal. Se o que
universal racional, ser necessrio demonstrar que somente o racional real (Hegel) e que
o no racional um real que se ignora. [Traduo livre]. (EDELMAN, 1999. p. 363)
40 Assim, s aparece aos nossos olhos uma verdade que seria riqueza, fecundidade, fora doce
e insidiosamente universal. E ignoramos, em contrapartida, a vontade de verdade, como
prodigiosa maquinaria destinada a excluir todos aqueles que, ponto por ponto, em nossa
histrica, procuraram contornar essa vontade de verdade e recoloc-la em questo contra a
verdade, l justamente onde a verdade assume a tarefa de justificar a interdio e a loucura.
(FOUCAULT, 2009, p. 20)
Artigos 275

jurdica: trata-se de uma consolidao institucional da vontade de
verdade, justificao da alocao desigual do discurso. Faz-se de
suma importncia desvincular o poder da verdade das estruturas
sociais hegemnicas.
A esfera jurdica, portanto, somente tomar o rumo em direo
do justo quando puder trabalhar com a realidade despida, quando
se livrar do grande Outro cincia e enfrentar seu real mais infame,
promovendo contracondutas. Ento, talvez o agente dialogue
com a negatividade e se torne o ser privilegiado do qual falava
Baudelaire, em seu poema lvation:
Derrire les ennuis et les vastes chagrins
Qui chargent de leurs poids lexistence brumeuse,
Heureux celui qui peut dune aile vigoureuse
Slancer vers les champs lumineux et sereins;
Celui dont les pensers, comme des alouettes,
Vers les cieux le matin prennent un libre essor,
- Qui plane sur la vie et comprend sans effort
Le langage des fleurs et des choses muettes!41
5 Salto sobre Rochas ou Cientificidade?

Para Foucault, o que se convencionou chamar direito
moderno, assim como suas continuidades atuais, ao contrrio
do que geralmente se prega, um retrocesso no equilbrio entre
41 Por trs dos problemas e das vastas aflies/ Que carregam com seus pesos a existncia
brumosa,/ Feliz aquele que pode de uma asa vigorosa/ Lanar-se em direo dos campos
luminosos e serenos;/ Aquele cujos pensamentos, como passarinhos,/ Em direo do cu
pela manh livremente ascendem,/ - Quem plana sobre a vida e compreende sem esforo/
A linguagem das flores e das coisas mudas. [Traduo livre]. (BAUDELAIRE, 2010, p. 18)
O termo essor, traduzido por ascendem, merece maiores esclarecimentos. Ele intraduzvel,
visto que sua ambiguidade utilizada pelo autor para produzir um agradvel efeito potico.
Por um lado, trata-se de algo que os pssaros fazem naturalmente quando voam, como
uma curva ascendente. Por outro, no sentido figurado, trata-se de um avano importante,
significativo certamente deste ltimo que se trata!
Jud Leo Lobo

vida e ordem constituda. Sua consolidao sela a aliana com o
poder (poltico e econmico). Passa a ordenar a sociedade, como
nunca antes o fizera, de acordo com interesses e necessidades
especficas42. Viu-se que essa estruturao do mundo das leis
vem acompanhada da Cincia do direito (do discurso cientfico),
a qual busca velar o exerccio de dominao atravs do
procedimento de qualificao/excluso.
Nessa linha, o direito seria, ele prprio, um fator real de poder
(LASSALLE, 2001) e no mero reflexo superestrutural das foras
socialmente predominantes. Ele, de fato, age sobre a sociedade,
qualifica o mundo de acordo com as finalidades do poder, com
suas necessidades de reproduo e expanso. Em suma, fornece
algumas das condies necessrias para a saudvel existncia
da sociedade capitalista43: seja domesticando o trabalhador,
qualificando a alma como objeto lucrativo, ou exigindo uma
tica mnima (segurana) nas relaes de troca. Assim, a questo
relevante no sobre a existncia de fora normativa (HESSE,
1991), mas sobre o momento de sua efetividade, quando e em
quais pontos atua. Ou seja, o que realmente age sobre a realidade
ftica e o que no passa de mero bibel jurdico.
No se deve buscar a causa da brutalidade dos discursos
jurdicos dominantes em seu mau funcionamento, em defeitos
que devem ser corrigidos. Pelo contrrio, ao funcionarem
como devem (segundo os ditames do poder), geram resultados
inaceitveis e profundamente paradoxais com sua discursividade
42 Par rapport aux socits que nous avons connues jusquau XVIII sicle, nous sommes entres
dans une phase de rgression du juridique; les Constitutions crites dans le monde entier depuis
la Rvolution Franaise, les Codes rdigs et remanis, toute une activit lgislative permanente
et bruyante ne doivent pas faire illusion: ce sont l les formes qui rendent acceptable un
pouvoir essentiellement normalisateur. (Com relao s sociedades que conhecemos at o
sculo XVIII, entramos numa fase de regresso do jurdico: as Constituies escritas no mundo
inteiro desde a Revoluo Francesa, os Cdigos redigidos e remanejados, toda uma atividade
legislativa permanente e barulhenta no devem nos iludir: so formas que tornam aceitvel
um poder essencialmente normalizador. [Traduo livre]. (FOUCAULT, 2006. p. 18)
43 Isto porque, para que existam as relaes de produo que caracterizam as sociedades
capitalistas, preciso haver, alm de um certo nmero de determinaes econmicas, estas
relaes de poder e estas formas de funcionamento de saber. Poder e saber encontram-se
assim firmemente enraizados; eles no se superpe s relaes de produo, mas se encontram
enraizados muito profundamente naquilo que as constitui. (FOUCAULT, 2008. p. 126)
Artigos 277

cientfica44. Visando a efetivas transformaes, seria suficiente
manter as estruturas atuais do direito, a forma como atua na
prtica? Parece-nos que as remanejar contra a barbrie que as
constituram um movimento que necessita de mudanas mais
profundas.
Certamente, esta uma escolha de suma importncia para
o complexo de discursos jurdicos em constante disputa pela
definio, pois implicaria na mudana de modus operandi e,
portanto, na transformao do edifcio cientfico construdo.
Um trecho de Nietzsche capaz de elucidar a questo:
As bases de que parte [a filosofia] para dar seus saltos para frente
so bem reduzidas. A esperana e o pressentimento lhe do asas.
O entendimento calculador arqueja penosamente atrs dela e
procura melhores apoios para alcanar igualmente aquele objetivo
sedutor, ao qual sua companheira, mais divina, j chegou. Dir-se-ia
ver dois viajantes ao sabor das guas de uma torrente selvagem, que
corre rolando pedras com ela: o primeiro, com ps leves, salta por
sobre ela, usando as pedras e apoiando-se nelas para se lanar frente,
embora elas afundem bruscamente atrs dele; o outro permanece na
margem, procurando em vo ajuda; deve primeiramente construir
fundaes que possam sustentar seu passo pesado e cauteloso;
no h deus que o ajude a transpor a torrente. (NIETZSCHE, 2004, p. 32)
Se o problema da esfera jurdica , realmente, livrar-se da

vontade de verdade, cuja contraface necessria a vontade de poder,
ento a cientificidade, o mtodo cientfico, revela-se profundamente
insuficiente. Ora, deixou-se claro que no se trata de negar a
existncia da Cincia do direito, como se fosse uma iluso ideolgica
e ingnua. Ela efetivamente existe e manifesta-se concretamente
ao cumprir funes especficas: tornar natural um dos tipos de
organizao social possvel. O problema da cientificidade no est
no rigor, na sistematicidade, etc.; mas na forma como teve seu
discurso apropriado, nos fundamentos que construiu a servio do
44 Num dos encontros do PET-Literatura, atividade realizada pelo Grupo PET-Direito UFPR em
2010, em que se discutia Na colnia penal, de Kafka, surgiu a seguinte questo: seria o direito
uma mquina kafkiana somente por no funcionar bem?
Jud Leo Lobo

poder e, especialmente, nos efeitos de sua reivindicao. Como
mostrou Nietzsche, essa epistemologia no facilmente readaptvel:
uma vez estabelecidas as bases, no se pode mudar seu rumo. Faz-se
necessrio combat-las e buscar novos meios de atuao. Tambm
no possvel prosseguir com um p nos fundamentos e outro nas
pedras.
Tendo em vista os apontamentos que Foucault oferece, por
ocasio dos seminrios no Collge de France que deram lugar a Em
defesa da sociedade (1975-1976), segundo os quais o poder poltico
e jurdico teria a funo essencial de constantemente reinserir uma
relao de fora em situaes de paz social45, as possibilidades
de contraconduta devem estar inscritas no horizonte da guerra e
necessitam assumir a forma de estratgias de combate. Ora, se os
discursos e aparatos de poder hegemnicos tratam de introduzir
uma guerra velada (cujos resultados so materiais e evidenciam-se
na dominao e na excluso) nos diversos aspectos da vida social e
individual, ento urge estabelecer, nos diversos planos da realidade,
instrumentos e dispositivos aptos a disputar e vencer batalhas, a
contraditar a ordem constituda.
Abre-se, portanto, um paradigma da conflituosidade, apto
a desmascarar a mitologia da paz social, em que os conflitos se
resolvem de maneira pacfica e a violncia est banida das relaes
interindividuais, sendo exercida excepcionalmente pelo monoplio
estatal. As instituies, que transmitem uma aparncia de segurana
e estabilidade, assumem a moldura contingente que lhes confere
a dissimetria das relaes de fora num determinado contexto
histrico e social. Assim, reproduzem a dominao tacitamente
em seus smbolos e suas definies. De fato, a violncia exercida
de maneira difusa no tecido social, produzindo-se e reproduzindose por meio dos smbolos dominantes e que constituem a prpria
aparncia de realidade partilhada pelos sujeitos em determinados
contexto e tempo. O salto filosfico, na perspectiva de uma
45 O poder poltico, nessa hiptese, teria como funo reinserir perpetuamente essa relao
de fora, mediante uma espcie de guerra silenciosa, e de reinseri-la nas instituies, nas
desigualdades econmicas, na linguagem, at nos corpos de uns e de outros. (FOUCAULT,
1999. p. 23)
Artigos 279

epistemologia de combate, uma estratgia de guerra contra as
prticas hediondas que se comete em nome da cincia e por meio de
seus aparatos constitudos.
Havendo a possibilidade de adot-lo, enquanto forma adaptada
guerra poltica, parece demasiado ingnuo insistir na busca
cientfica de libertao. A opo cientfica, ou dogmtica (como se
diz na esfera jurdica), j destinada aos caminhos da hegemonia,
a representao da luta em nome dos vencedores. Ademais, caso se
insistisse na neutralidade do cientfico e se buscasse todo um processo
de reconstruo de fundaes (como se tal forma de saber fosse um
a priori histrico, independente de determinaes materiais), seria
muito mais simples e rpido retirar os calados pesados da cincia,
pular da plataforma e comear a correr, por sobre as pedras, na
direo contrria. Qualquer nova necessidade de se mudar o rumo
da travessia poderia ser facilmente empreendida: basta saltar para
uma rocha que arrastada em sentido diverso.
Uma epistemologia de combate situa-se, necessariamente, no
plano das contracondutas. Visa a produzir saberes subversivos
ordem, cujo alicerce a pilha de destroos acumulados pela
atuao contnua da barbrie. Se a linha foucaultiana legou
contemporaneidade a evidncia dos conflitos e a atuao opressora
do poder, no lcito a interpretar, como tantas vezes se insiste em
fazer ou em proclamar, como um conformismo ideolgico que
leva passividade em termos de transformao total. Do micro ao
macropoder, sublinhando como se entrelaam essas perspectivas e
renunciando a qualquer maniquesmo, Foucault traou, em linhas
gerais, as caractersticas da moderna gesto da vida pelo poder
poltico, que se capilariza ao moldar os corpos e se concentra na
economia gerencial da populao (FOUCAULT, 2008). Destacou-se
a complexidade da dominao e, consequentemente, do obstculo
oposto efetividade da crtica. Porm, nunca se perdeu de vista a
possibilidade do dissenso.
A epistemologia de combate, por meio do salto filosfico e de
suas contracondutas, no rechaa a razo e o rigor do saber. Antes,
Jud Leo Lobo

evidente que quando se combatem os efeitos perniciosos da
razo, no se est combatendo a prpria razo. No fundo, procurase um novo modelo de razo para equipar o homem contra as foras
que asfixiam a vida e a prpria razo. No se cai no irracionalismo
e iluses que cercam a razo quando se os combate. (WARAT,
1988, p. 60)
O modus operandi filosfico, portanto, no se revela incompatvel

com a racionalidade, mas apenas com uma de suas modalidades,
quando se pretende absoluta: aquela cujos adeptos detm um
pequeno quadro de opes lucrativas, ou, numa outra modalidade,
racionais46.
Alm disso, procura-se designar a liberdade e a agilidade
conferidas pela forma do salto filosfico, no a associando a uma
filosofia, pois no se pretende indicar, como estratgia geral de
batalha, uma teoria filosfica especfica. Destaca-se o proceder geral
desse tipo de pensamento. As necessidades no so provenientes
de ideias previamente estabelecidas, mas da conjuntura histrica
e material do conflito. No se busca outra forma de hegemonia e
sim, justamente, desvencilhar-se de suas restries. Em outros
termos, combater os centros hegemnicos de produo de verdade e
centrar a atuao transgressora em focos de negatividade discursiva,
interpelando-os a confrontar a estruturao ficcional da realidade
simblica.
Predominaria, assim, uma racionalidade prismtica na esfera
jurdica, com diversas facetas, inmeras abordagens. E o agente,
finalmente desembotado, seria, desde ento, algo muito prximo
do que descreveu Baudelaire: artista de mpeto e combatente
incisivo, habilidoso em seus saltos, cujos movimentos rigorosos
sobre cada rocha produziriam efeitos previamente inspirados,
em contraposio ao cientista assustado que, a cada movimento
brusco e inesperado das guas, agarra-se a sua rgida plataforma
como se representasse a nica salvao possvel47.
46 No racional o comportamento que exige o ressarcimento na forma especfica quando
o seu custo no justifica a opo por esta modalidade de ressarcimento. [Grifos nossos].
(MARINONI, 2001. p. 175-176). Nesse caso, h uma feliz unio: o lucrativo racional!
47 [] a jurisprudncia reflete o direito e este, por sua vez, reflete a sociedade, mas no de forma
Artigos 281

6 Concluso
Pouco se pode concluir do que se apresenta como uma
proposta aberta, a qual procura trabalhar de maneira diferenciada
com o conhecimento e sua produo. No se trata dos contedos
possveis, tangveis, e sim da forma de constru-los: evadirse do mbito das esferas de poder hegemnicas, escapar do
lugar comum da crtica jurdica no sistema dominante atual.
O saber crtico deve ir de encontro exterioridade, ou seja,
ultrapassar as barreiras que lhe so impostas. Como realizar tal
empreendimento sem transformar as prprias bases sobre as
quais se caminha?
O direito como cincia, com seus aparatos e postulados,
oferece uma via estrita e unilateral para a produo e reproduo
de saberes. Est comprometido com os interesses do poder
hegemnico; a vontade de saber, que o permeia, incumbe-se de
direcionar a atividade criativa a fins pouco produtivos para a
crtica: encaixa-a em lugares previamente estabelecidos, onde
no pode oferecer perigo algum ao desenrolar da barbrie.
A Cincia, como grande Outro, legitima o empobrecido conhecimento jurdico crtico como o mais acertado a se propor.
Da a necessidade de expurg-la, adotar uma epistemologia de
combate e interpelar o real terrificante em que se vive: assim se
pode buscar, efetivamente, agir junto a ele.
imediata. Gerber, estudioso e legislador, est ciente deste jogo de espelhos deformadores.
Ao contrrio, os juristas, muitas vezes, trocam a realidade por esse reflexo de um reflexo.
(LOSANO, 2008, p. 410). A nica ressalva que se faz necessria que o direito no reflete a
realidade em si, mas um real inventado por ele mesmo atravs do procedimento de qualificao.
Logo, seria necessria mais uma instncia reflexiva na frase, o reflexo de um reflexo baseado,
tambm ele, num reflexo prvio.
Jud Leo Lobo

Referncias
BAUDELAIRE, Charles. Les fleurs Du mal. [2010]. Disponvel
em: <http://www.ebooksgratuits.com/pdf/baudelaire_les_
fleurs_du_mal.pdf>. Acesso em: 22 jul. 2010.
BERMAN, Marshall. Tudo que slido desmancha no ar: a
aventura da modernidade. So Paulo: Companhia das letras,
2007.
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. 12. ed. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2009.
CESAIRE, Aim. Discours sur le colonialisme. Paris: Prsence
Africaine, 2004.
EDELMAN, Bernard. La raison, le droit, lhumanit. In:
EDELMAN, Bernard. La personne en danger. Paris: PUF,
1999.
______. La proprit littraire et artistique. Paris: PUF, 2008.
______. Le droit saisi par La photographie. Paris: Franois
Maspero, 1973.
______. Ni chose ni personne. Paris: Hermann, 2009.
______. Morts crdit. [2010]. Disponvel em: <http://www.
dalloz.fr/>. Acesso em: 21 jul. 2010.
______. Quand les juristes inventent le rel. La fabulation
juridique. Paris: Hermann, 2007.
______. Thorie et pratique juridiques. In: EDELMAN,
Bernard. La personne em danger. Paris: PUF, 1999.
FOUCAULT, Michel. A Histria da Loucura na Idade
Clssica. So Paulo: Perspectiva, 1997.
______. A ordem do discurso. 18. ed. So Paulo: Edies
Loyola, 2009.
______. A verdade e as formas jurdicas. 3. ed. Rio de Janeiro:
NAU Editora, 2008.
Artigos 283

______. Em defesa da sociedade. So Paulo: Martins Fontes,
1999.
______. La volont de savoir. Droit de mort et pouvoir sur la
vie. Paris: ditions Gallimard, 2006.
______. Microfsica do poder. Rio de Janeiro: Edies Graal,
2008.
______. Segurana, territrio, populao. So Paulo: Martins
fontes, 2008.
HESSE, Konrad. A fora normativa da constituio. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1991.
LASSALLE, Ferdinand. A essncia da constituio. 6. ed.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001.
LEITE, Mrcio Peter de Souza. Interpretao, conceito
de grande Outro e de objeto a. [2010]. Disponvel em:
<http://www.marciopeter.com.br/links/ensino/direcao/010_
interpretacao.pdf>. Acesso em: 12 jue. 2010.
LOSANO, Mario G. Sistema e estrutura no direito: das
origens escola histrica. So Paulo: Martins Fontes, 2008.
(v. I)
LOWY, Michael. Walter Benjamin: aviso de incndio uma
leitura das teses Sobre o conceito de histria. So Paulo:
Boitempo, 2005.
MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela especfica. Artigos.
461, CPC e 84, CDC. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2001.
MAUPASSANT, Guy de. Pierre e Jean. [2010]. Disponvel em:
<http://www.ebooksgratuits.com/pdf/maupassant_pierre_et_
jean.pdf>. Acesso em: 23 jul. 2010.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. O contedo jurdico do
princpio da igualdade. 3. ed. So Paulo: Malheiros Editores,
2002.
Jud Leo Lobo

NIETZSCHE, Friedrich. A filosofia na poca trgica dos
gregos. So Paulo: Escala, 2004.
STENDHAL. Le rouge et le noir. Paris: d. Garnier Frres,
1960.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico
moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
WARAT, Luis Alberto. Manifesto do surrealismo jurdico.
So Paulo: Acadmica, 1988.
IEK, Slavoj. Aprs la tragdie la farse! ou Comment
lhistoire se rpte. Paris: Flammarion, 2010.
______. Bem-vindo ao deserto do real. So Paulo: Boitempo
Editorial, 2003.
______. Como ler Lacan. Rio de Janeiro: Zahar, 2010.
Site consultado: <www.akadem.org/photos/
contextuels/4005_2_grandAutre.pdf>. Acesso em: 12 de julho
de 2010.
Artigos 285
Polcia Contra Poltica: um ensaio para

a compreenso do Direito na obra
O Desentendimento, de Jacques Rancire
Marja Mangili Laurindo1
Resumo: O presente ensaio pretende perscrutar, por meio dos meandros rancierianos,
o posicionamento e a funo do direito em relao subjetivao do poltico e resoluo
do dano fundamental provocado pela falsa contagem das partes da comunidade.
Palavras-chave: Litgio. Dano. Subjetivizao poltica. Direito. Democracia.
Abstract: This essay intends to seek by the Rancires winding ways the position and
function of law in relation to the political subjectivity and fundamental resolution of
the damage caused by the false counting of parts of the community.
Key words: Litigation. Damage. Political Subjectivity. Law. Democracy.
1 Introduo
Buscar a compreenso do Direito na obra de Jacques Rancire
no das coisas mais fceis: procura-se, assim, desenvolver
ensaio sobre as querelas deste autor sobre sua compreenso do
poltico na obra O Desentendimento.
Para Rancire, a comunidade constituda por atores que,
devido s circunstncias em que se inserem, podem representar
um ou outro papel que a contingncia tenha lhes proporcionado.
Assim, o desentendimento que d nome obra em questo
faz referncia peculiar situao em que os interlocutores,
isto , atores que representam a parte que lhes cabem, podem
compreender-se, mas no se entender. Tal situao prpria de
um verdadeiro (ou falso) desentendimento: ainda que as partes
tenham discernimento para compreender toda a estrutura
lgica contida no argumento, fazem-se de desentendidas, ou,
ainda, de fato no podem compreender em seu sentido prprio
1 Aluna da 5 Fase do Curso de Direito da Universidade Federal de Santa Catarina e bolsista
do Programa de Educao Tutorial PET.
Polcia Contra Poltica: um ensaio para a compreenso do Direito na obra

por estarem em posio distinta da do interlocutor. O que est
em jogo a prpria afirmao de existncia de uma parcela
da comunidade que est sob a aparncia de todo quando, em
realidade, no possui qualquer parcela, isto , o povo (demos).
O ato fundamental que pode reconfigurar esta partilha
desigual do sensvel o qual deve estar acompanhado da
subjetivao do poltico a instaurao da dramaturgia, ou
seja, do modo de interpretao que torna visvel a distncia
entre aquilo que est posto que queira fazer entender-se como
demos, e, no entanto, corresponde sua fragmentao em
indivduos e problemas atomizados (objetivao do dano).
Rancire afirma, portanto, a necessidade de demonstrar o dano
por meio da afirmao radical das inscries que conferem a tal
parte qualidade no vazia que lhe foi negada.
Em momento tal que a globalizao assume a funo de
multiculturalizar em termos zizekianos2 consensualmente as
relaes entre as partes, Rancire atenta para uma nova forma
de compreenso do dispositivo3 poltico e policial, conflito
que dispor sobre as formas de conteno do litgio e a (im)
possibilidade da subjetivao do dano. Para tanto, tratar-sede
abordar o tema com o intento de esclarecer a relao entre as
partes, especialmente no que diz respeito quela sem parte, o
comum e a funo desempenhada pelo direito na configurao
da ordem.
2 A Poltica Rancieriana
A proposta de Rancire a retomada de uma problemtica
pouco refletida com certa originalidade: a da filosofia poltica.
Pode-se falar deveras na existncia de uma? A poltica, diz,
carece de evidncia. O que h de especfico para ser pensado sob
2 Nesse sentido, a multiculturalizao a qual se ateve compreendida como dispositivo capaz
de instaurar a idia de inexistncia de qualquer parcela se-parcela na comunidade global,
tema da obra En defensa de la intolerncia, de Slavoj iek.
3 O poltico e o policial como formas antagnicas de configurao do comum ou do sensvel.
Marja Mangili Laurindo

o nome de poltica? Sero investigadas, a partir de Aristteles, as
origens da poltica e de seus parceiros inerentes: o dano, o litgio
e o desentendimento em essncia. Est-se, em verdade, a jogar
as cartas da democracia e da justia sobre a mesa.
De que desentendimento se fala? Trata-se de situao tal em
que as partes se entendem, mas no se compreendem. Explicase: ainda que tenham pleno discernimento para compreender
toda a estrutura lgica contida no argumento, as partes se fazem
de desentendidas ou, ainda, de fato no podem compreender
em seu sentido prprio por estarem em posio distinta da do
interlocutor. Diz-se que
[...] as estruturas de desentendimento so aquelas em que a
discusso de um argumento remete ao litgio acerca do objeto da
discusso e sobre a condio daqueles que o constituem como
objeto. (RANCIRE, 1996, p. 13)
O retorno aos filsofos e polis gregos basilar para a

construo de um entendimento sobre a querela. No seio da
comunidade grega, Aristteles aponta para a relao entre o
til e o justo: a justia no se faz ao mesmo tempo em que o
nocivo, uma vez que a nocividade se d pela injustia. A diviso
do comum se encontra estabelecida em medidas prprias,
certamente em harmonia, das partes da plis. A comunidade
est de acordo com o bem. A cada parte caberia uma parcela,
de acordo com seu valor, ou axia, em relao ao comum; no
haveria, portanto, que se falar em dano.
A categorizao aristotlica das partes da plis grega se d
de acordo com os axiai que se manifestam enquanto ttulos
os quais conferem s partes carter especfico. Havia os oligoi,
entendidos como detentores da riqueza; os aristoi, reconhecidos
pela virtude e excelncia; e, finalmente, o demos, caracterizado
pela liberdade, reconhecido pelo epteto de povo. Para o grego,
essas partes esto assim dispostas em razo de um bem comum,
dado pela combinao exata de tais ttulos.
Artigos 289

Quanto liberdade ser caracterstica do demos, Rancire
explica que
[...] No s esse prprio do demos que a liberdade no se deixa
determinar por nenhuma propriedade positiva. Mas ele ainda no
lhe absolutamente prprio. O povo nada mais que a massa
indiferenciada daqueles que no tm nenhum ttulo positivo
nem riqueza, nem virtude mas que, no entanto, tm reconhecida
a mesma liberdade que aqueles que os possuem. (RANCIRE,
1996, p. 23)
Isto , em verdade, a liberdade enquanto propriedade

imprpria entrementes apropriada como prpria, restando-lhes
nem virtude nem riqueza, seno o litgio. A parte sem parte no
toma parte em nada. A ausncia daquelas qualidades identifica
o povo, marcado pelo dano e pelo porte do litgio. O demos
no toma qualquer parte do comum: a parte no-parte de um
sistema axiolgico. No pode ser de outra maneira a ligao
entre tais ttulos: a qualidade restante, por ser imprpria e por
no dar qualquer parte ao povo, e a ausncia das demais, o
ponto tocante desta parte no-parte em relao s demais.
A construo de Rancire parte da anlise da classificao
das partes da plis grega. Quer-se deixar claro que poltica
no assunto de indivduos, tampouco relao entre sujeito e
comunidade, mas das partes e das suas contagens. Em se tratando
de poltica, a contagem ser sempre falseada. A verdadeira
universalidade est, portanto, na diviso entre includos e
excludos. Nesse sentido, h poltica quando h uma parcela dos
sem parcela.
Mas tambm mediante a existncia dessa parcela dos sem
parcela, desse nada que tudo, que a comunidade existe enquanto
comunidade poltica, ou seja, enquanto divida por um litgio
fundamental, por um litgio que afeta a contagem de suas partes
antes mesmo de afetar seus direitos. O povo no uma classe
entre outras. a classe do dano que causa dano comunidade
e a institui como comunidade do justo e do injusto. (RANCIRE,
1996, p. 24)

O demos parte indistinta, que, travestida do nome de povo
expoente de uma liberdade vazia que tem a aparncia de todo,
mas no passa de uma grande [...] massa indistinta de pessoas
de nada reunidas em assemblia. (RANCIRE, 1996, p. 25)
O carter poltico do animal humano o fundamento
da plis: ele possui a palavra e o discurso, a capacidade de
manifestar-se pela posse da voz (aquilo que indica) e do logos
(aquilo que manifesta). Partiu-se da noo de que os outros
animais partilham deste instrumento de voz sem, contudo,
possurem o logos. Podem apenas demonstrar prazer e
sofrimento. Nesse sentido, a voz serve como exteriorizao que
indica dor ou prazer, comum a todos os seres dotados de voz.
O logos, distintamente, a origem do discurso, da articulao,
da compreenso que faz indicar entendimento, juzo sobre o
bem e o mal, o til e o nocivo. So, portanto, duas formas de
partilha do sensvel.
preciso atentar questo do til (sympheron) e do nocivo
(blaberon) enquanto retorno ao entendimento de dano e de
sua importncia na plis descrita por Aristteles. Trata-se de
compreender que no andamento das coisas na plis, Blaberon
, sobretudo, o conflito entre os indivduos conviventes, entre
partes individualizadas. Blab , propriamente, o dano entre
indivduos, o dano em seu sentido judicirio. O til e o bom,
designados por Sympheron, so de tal sorte qualquer vantagem
individual ou coletiva no mbito da sorte individual, j
que [...] no implica pois em uma relao com o outro
(RANCIRE, 1996, p. 19). A acepo de justo trazida por
Plato e Aristteles o reino do til, pelo qual no h em
contrapartida qualquer dano. As funes da plis esto
harmoniosamente em reciprocidade. Justo , por si mesmo, a
excluso de certo regime de dano. Por conseguinte, a Justia a
prpria configurao social homognea na qual as funes e os
interesses no so meros acordos equilibrados de interesses dos
indivduos, mas a escolha de um modelo atributivo, perfeito, no
qual h uma medida correspondente a cada parcela especfica.
Artigos 291

Justia poltica a ordem que determina a diviso do comum.
(RANCIRE, 1996, p. 20). no momento preciso em que se
inicia a repartio do comum, do sensvel, que comea a poltica.
Retome-se, pois, a denominao dada partilha do sensvel:
Denomino partilha do sensvel o sistema de evidncias sensveis
que revela, ao mesmo tempo, a existncia de um comum e dos
recortes que nele definem lugares e partes respectivas. Uma
partilha do sensvel fixa, portanto, ao mesmo tempo, um comum
partilhado e partes exclusivas. Essa repartio das partes e dos
lugares se funda numa partilha de espaos, tempos e tipos de
atividade que determina propriamente a maneira como um
comum se presta participao e como uns e outros tomam parte
nesta partilha [...] Os artesos, diz Plato, no podem participar das
coisas comuns porque eles no tm tempo para se dedicar a outra
coisa que no seja o seu trabalho. Eles no podem estar em outro
lugar porque o trabalho no espera. A partilha do sensvel faz ver
quem pode tomar parte no comum em funo daquilo que faz, do
tempo, e do espao em que essa atividade se exerce. (RANCIRE,
2009, p. 16)
Dessa forma, a configurao da sociedade parece estar

regida por contratos de troca de bens e servios. preciso,
entretanto, que ela seja mais que isso: necessrio que a dita
igualdade que se pe como fundamento de existncia das tais
funes de troca seja radicalmente diferente da dominante.
necessrio que s partes da comunidade sejam atribudos os
axiai que lhes caibam, que correspondam verdadeiramente ao
seu valor, de forma que o nmero de axiai seja o mesmo que
o de partes. Cada uma das partes leva comunidade um valor
peculiar; Rancire prope a tomada do direito que tal valor lhe
confere de tomar parte do poder comum at ento contido na
estrutura do logos dos patrcios, visto que s os bons o possuam.
A origem do dano fundamental, que tambm a origem da
prpria poltica, o erro de contagem das partes. O erro est na
atribuio de ttulos s partes j mencionadas (oligoi, aristoi e
demos): a liberdade, supostamente trazida pelo demos ao restante
das parcelas, valor imprprio, propriedade indeterminvel.

Portanto, liberdade palavra chave da poltica, visto ser a
liberdade do povo somente pretexto de dominao natural dos
nobres. No h mrito ou riquezas para a massa indistinta que
livre para ser explorada, livre para no tomar parte em coisa
alguma. A massa indistinta traz comunidade sua propriedade
litigiosa, instauradora do litgio como decorrncia da existncia
de uma parte sem parte
A massa dos homens sem propriedades identifica-se comunidade
em nome do dano que no lhe cessam de causar aqueles cuja
qualidade ou propriedade tm por efeito natural relan-la na
inexistncia daqueles que no tomam parte em nada. em nome
do dano que lhe causado pelas outras partes que o povo se
identifica com o todo da comunidade. (RANCIRE, 1996, p. 24)
Nesse mesmo sentido, Slavoj iek defende que [...]

el proceder de izquierdas reivindica enfaticamente (y se
identifica com) el punto de excepcin/exclusin, el residuo
proprio del orden positivo concreto, como el nico punto de
verdadera universalidade [...] (IEK, 2008, p. 66), isto , que
a excluso (parte no parte) a verdadeira universalidade no
caos da globalizao, na medida em que esta procura reafirmar
brutalmente a igualdade entre as partes. Para Rancire, demos
est ligado a um doxa (aparncia) que lhe confere a imagem falsa
de ser o todo da comunidade enquanto ponto de concentrao
de dor e alegria, quando, em verdade, continua sendo parcela
sem parcela.
Mas tambm mediante a existncia dessa parcela dos sem
parcela, desse nada que tudo, que a comunidade existe enquanto
comunidade poltica, ou seja, enquanto dividida por um litgio
fundamental, por um litgio que afeta a contagem de suas partes
antes mesmo de afetar os seus direitos. (RANCIRE, 1996, p. 24)
Est-se, com a evidncia da comunidade poltica, situado sob

a contingncia da ordem social do justo e do injusto: trata-se,
em suma, de litgio e de poltica, excluindo-se a ideia de simples
Artigos 293

dominao. O erro de contagem sobre as parcelas, o qual prev
uma igualdade aritmtica ao invs de geomtrica, pelo qual no
h identificao do povo para consigo, a origem. A poltica se
d pela interrupo desta ordem de dominao. A manifestao
da parcela dos sem parcela v-se em [...] contingncia da
igualdade, na compreenso do universal, do singular como
universal, na lgica dos includos e dos excludos (RANCIRE,
1996, p. 32). A ruptura essencial.
3 Dano e Subjetivao Poltica
Um dos fatores que influenciam diretamente na questo do
poltico e de sua subjetivao a polcia. Quem e de que forma
ela se manifesta? Rancire procura fazer uma clara distino
entre o conceito usual de polcia que se refere, sobretudo, ao
aparato institucional da sociedade daquele a que se pretende
em sua obra O Desentendimento. A compreenso costumeira
nos remete ao que o autor denominar baixa polcia, visvel e
facilmente definvel na quotidianeidade. O novo entendimento
dado a tal conceito confere polcia, enquanto parte do aparelho
estatal, maior poder de interveno na ordem e manuteno do
comum. Fala-se de um ente regulador da ordem dos corpos,
de forma a definir seus modos de ser e fazer, designando-lhes
lugares especficos em sua comunidade e as determinadas
funes a serem exercidas. Trata-se de ordem implcita que
define as parcela (ou a ausncia dela) das partes.
De que modo possvel fugir lgica policial? A subjetivao poltica, segundo Rancire, uma quebra da aparncia que
qualifica as partes: este afastamento corresponde a uma espcie
de desidentificao, o ato sectrio em relao ao consenso pelo
qual vige a qualificao da parcela dos sem parcela como animais
meramente dotados de voz e, finalmente, a tomada de uma
funo distinta daquela previamente designada. H, sobretudo,
o encontro violento da igualdade do logos (RANCIRE, 1996,
p. 49), pelo qual se perfaz a contagem dos no contados que
desmente a lgica policial da igualdade aparente. O discurso

faz-se em mesmo tempo do desmanche das divises do sensvel,
da quebra dos campos da experincia.
En sntesis, el conflito poltico es la tensin entre el cuerpo social
estructurado en el qual cada parte tiene um lugar, y la parte de
ninguna parte que perturba esse orden em nombre del principio
vaco de la universalidad, de lo que Balibar denomina galibert,
la igualdad de pricipio de todos los hombres en cuanto seres
hablantes. De modo que la poltica propriamente dicha siempre
involucra uma especie de cortocircuito entre el universal y lo
particular: la paradoja de un singular universal, un singular que
aparece como sustituto del universal, desestabilizando el orden
funcional natural de las relaciones en el cuerpo social. Esta
identificacin de la no-parte con el todo, de la parte de la sociedad
sin ningn lugar adecuado definido em su seno (o que se resiste
a ocupar el lugar subordinado que se le asigna), con lo universal,
es el gesto elemental de la politizacin, discernible en todos los
grandes acontecimientos democrticos, desde la Revolucin
Francesa (em cual le troisime tat se proclamo idntico a la nacin
como tal, contra la aristocracia y el clero), hasta el derrumble del
llamado socialismo real en Europa (en el cual los foros disidentes
se proclamaron representantes de toda la sociedad contra la
nomenklatura del Partido). (IEK, 2001, p. 202)
Dessa forma, o dano promove, por meio de tal subjetivao

da igualdade ou da fico desigualitria a instaurao de
um singular como universal e a exposio do litgio como
latncia do dano causado pela falsa contagem das parcelas da
comunidade. Por conseguinte, as corriqueiras formas dantes
reguladas de ser, fazer e situar-se ponto este em que a polcia
cumpre sua funo de guardi da ordem contingencialmente
reinante desfazem-se e provocam, por consequncia, nova
forma de percepo do comum.
Resta saber se os possveis modos de subjetivao poltica,
meio pelo qual o dano e o litgio se tornam visveis, podem dar-se
por meio de certo consenso resultante de certa discusso negocial
promovida pelas partes. Seria possvel a regulao de tal litgio
por meio do direito, isto , de um sistema consensual, a que nos
Artigos 295

se apresenta hodiernamente pela democracia parlamentar?
Dar comunidade uma arkh, isto , uma natureza social,
uma das formas de ocultamento da poltica. Se por um lado
o litgio est fundado na sociedade com a instaurao da
prpria democracia da qual mais tarde se falar no h que
se deixar de falar nas formas de manifestao da antipoltica e
das afirmaes constantes de igualitarismo social. A poltica se
encontra no mago mesmo da sociedade figurada como a prpria
manifestao do dano e do litgio provocado pela falsa contagem
das partes. O consenso estabelecido pelo direito, como forma
razovel de proposio de resposta aos problemas comunitrios
como um todo no possvel. Essa resoluo dos litgios apenas
se d na esfera dos indivduos, no mbito das relaes privadas.
A tentativa de conferir comunidade uma arkh por meio
de um acordo entre as partes sob o signo do direito pode ser
forma de diluio do poltico e o retardamento de sua possvel
subjetivao por imposio policial. A factualidade da poltica
antecede qualquer princpio da comunidade: a proposta que o
litgio seja resolvido em seu princpio.
O dano fundador da poltica portanto de uma natureza muito
particular, que convm distinguir das figuras s quais se costuma
assimil-lo, fazendo assim desaparecer a poltica no direito,
na religio ou na guerra. Distingue-se antes de mais nada do
litgio jurdico passvel de se objetivar como relao entre partes
determinadas, regulvel por procedimentos jurdicos apropriados.
Isso se deve simplesmente ao fato de que as partes no existem
anteriormente declarao do dano [] Ele no pode ser regulado
porque os sujeitos que o dano poltico pe em jogo no so
entidades s quais ocorreria acidentalmente esse ou aquele dano,
mas sujeitos, cuja prpria existncia o modo de manifestao
desse dano [] o dano poltico no se regula por objetivao do
litgio e compromisso entre as partes. (RANCIRE, 1996, p. 51)
H na demonstrao do direito ou, nos termos rancierianos,

na manifestao do justo uma forma de reconfigurao
da diviso sensvel, isto , da reconfigurao do comum.

Parece tratar-se no de qualquer direito, mas de um direito
demonstrvel, acontecido aps uma subjetivao poltica em
que as partes reivindicam o entendimento de suas falas como
discurso, como a valorao devida na repartio das qualidades
ou ttulos que lhe so devidas.
4 Renegaes Polticas
Rancire propor trs formas de entendimento daquilo
que iek chamar de renegaes do momento poltico e de
sua lgica, as quais esto denominadas como arquipoltica,
parapoltica e metapoltica. Seriam estas os intentos de regular
o movimento desordenado trazido pela poltica. Tratar-sede
delimitar suas formas e de que maneira atuam no sentido de
impedir sua subjetivao por imposio de lgica diversa.
A primeira destas formas, isto , a da arquipoltica platnica,
manifesta-se atravs da organicidade estrutural concebida
pela ordem do kosmos, regente que confere comunidade
um humor prprio pela ideia de um esprito das coisas e da
lei. A homogeneidade caracterstica deste regime cerceia a
reconfigurao do sentido de tal ordem, visto ter sido a physis
realizada em nomos. Deste modo, substitui-se a poltica e a
evidncia de um resto para o qual no h a devida partilha do
comum por um instrumento sensvel que legitime quem sabe
em termos msticos a disposio das coisas no kosmos. Faz-se
lei comunitria a atribuio das funes do demos, virtuoso no
pela estimada liberdade, mas em razo de ser aquele que faz.
Plato se props a estabelecer a idealidade de uma repblica
livre do dano e da poltica, livre, portanto, da democracia,
servindo-lhe, em verdade, como contraponto, j que esta uma
maneira de ser do poltico. A repblica a comunidade onde a
lei (o nomos) existe como logos vivo. (RANCIRE, 1996, p. 76)
A questo que envolve a arquipoltica e a renegao de
qualquer poltica o basilar entendimento do esprito da lei e
das coisas enquanto representante da boa ordem do kosmos, do
Artigos 297

humor da comunidade; a resultante fundamental de tais espritos,
provenientes da boa educao e do ethos (costumes, maneiras
de ser) da plis, a conciliao entre as maneiras de ser e fazer.
A harmonia desse ethos est em todo ligada lei. Tambm o
papel da educao no sentido assimilar a lei ao esprito csmico.
Os elementos essenciais constituintes da arquipoltica so a soma
dos fatores projeto de educao, ideia de repblica, e a inveno
das cincias sociais e psicologia, os quais agregam substncia
quele entendimento.
Se, por certo vis a physys se realiza em nomose a poltica
a interrupo da physis (RANCIRE, p. 78), ento o nomos,
como afetado pela poltica, deve ser interrompido assim como a
prpria physis. A quebra, a ruptura ou interrupo da harmonia
estabelecida pelo nomos essencial para que a poltica possa
valer como subjetivao de uma segunda realidade, a do dano.
A parapoltica opera por outros meios para garantir que o
estado de latncia poltico prossiga como vir-a-ser fracassado.
Criam-se as condies determinantes naquilo que se refere
adaptao e reconhecimento da existncia de partes de um todo.
Impera a lei da diviso dada nos termos da parte que governa
a polis: a manuteno do poder est diretamente ligada
submisso lei. Ora, enquanto o tirano est de fato submetido
aos ditames da lei, um dos fatores que possibilitam a suposta
homogeneidade do comum, o favorecimento da parte excluda
a sada sorrateira de perderem-se os anis e manterem-se os
dedos. A satisfao de algumas exigncias do povo e o governo
da polis outorgado s pessoas de bem garantem que toda
ordem esteja justificada na abrangncia comum de uma lei que,
em verdade, a subjugadora da parte que est sob tal governo de
outra que no a indistinta. Afinal, o [...] bom regime aquele
que faz os oligarcas verem a oligarquia e o demos a democracia
(RANCIRE, 1996, p. 82). A poltica faz-se, absolutamente,
como coisa esttica, e a prova disso a aparncia da disposio
das partes em comunidade.

As condies sob as quais a lei comando se do pela
concepo ideal de um regime de diviso, racional, onde no
h que se falar em litgio, uma vez que as partes integram-se
nesta mediania. Est-se a falar em um ausentar-se do demos, da
reduo da sua superfcie litigiosa em sociedade: deixado s
pessoas de bem o exerccio da soberania conferida ao demos.
-lhe permitida existncia conquanto que no experimente de
qualquer litgio.
Aristteles criou forma distinta de renegar a poltica:
primeiramente, substitui-se a qualidade do demos, dantes
liberdade, para a to igualmente vazia qualidade do fazer
(sophrosyn). Fundamentalmente, Aristteles rompe com a
ideia arquipoltica ao repartir a arkh comunitria atravs
do reconhecimento do exerccio de certo poder (kurion).
O poltico est em relao direta com o exerccio de um poder
especfico. Modernamente, a parapoltica bem representada
pelo que introduz os termos contrato e soberania. Por serem
os bons aqueles que exercem o poder soberano popular para
fins de governo da polis, tal modo de ser no caracterstico
do representado, j que a ocupao que lhe devida deve
ser cumprida (camponeses no campo, artesos na oficina, etc.).
A disposio das funes estabelece o modo de ser da ordem.
Hobbes, expoente da parapoltica moderna, transfigura
as formas e reduz o conflito entre as partes ao conflito entre
indivduos e das relaes privadas por eles desenvolvidas. A
liberdade, dantes ao nvel das partes, est agora ao nvel dos
indivduos e somente pode ser compreendida enquanto assunto
de indivduos, mas nunca de partes. Est-se, portanto, sob o
a reduo do conflito problemtico entre partes aos problemas
que contrapem indivduo contra indivduo e sua relao com
o Soberano. Tal afastamento provocado entre o ser soberano
do povo e o exerccio poltico implica na ausncia deste na
configurao daquilo que determina o sensvel: no cabe, como
Hobbes faz entender, que as pessoas privadas (parcela dos sem
parcela) faam consideraes a cerca do justo e do injusto. Diz
Artigos 299

Rancire que
[...] Aristteles guardava o ttulo de povo adequando a distncia do
nome povo soberano realidade do poder das pessoas de bem.
Ainda aqui as coisas se invertem: o nome vazio do povo tornase o poder subjetivo de julgar a distncia entre a realeza e a sua
essncia e de considerar esse julgamento para reabrir o litgio.
O problema , ento, suprimir essa contagem flutuante do
povo que coloca em cena a distncia entre um regime e a sua
norma. (RANCIRE, 1996, p. 84, grifo nosso)
Dessa forma, descabido qualquer julgamento que recaia

sobre a validade do direito e, de outra forma, o questionamento
que atenta figura do dano. O direito a forma temporal
afirmadora da inexistncia de qualquer dano ou excluso. No
existem partes; a soberania no a demonstrao de um domnio
conflituoso entre classes, mas a separao entre indivduos
e o poder do Estado. Trata-se de fragmentao, disperso do
demos e da subjetivao poltica. No intento de impedi-la, (a
modernidade) [...] inventa o direito como princpio filosfico
da comunidade poltica (RANCIRE, 1996, p. 86). Importa
salientar que Aristteles apenas compreende e distingue
justo e injusto, isto , no reconhece o direito como princpio
estruturador da coletividade; tal concepo absolutamente
moderna.
A metapoltica distingue-se radicalmente das outras
polticas na medida em que faz vir tona a distncia
reveladora de uma injustia fundamental (RANCIRE, 1996,
p. 89), recusando-se a crer na proporcionalidade que designa o
nome das coisas. Sobre o sentido da metapoltica rancieriana,
iek afirma:
La metapoltica marxista: el conflicto poltico se afirma sin reservas,
pero como um teatro de sombras em el qual se despliegam (se
desenvolvem) acontecimientos cuyo lugar proprio esta en otra
escena (la dos processos econmicos); la meta final de la verdadera
poltica es entonces su autocancelacin, la transformacin de la

administracion del pueblo en la administracion de las cosas, en
el seno del orden de la voluntad colectiva, racional y perfectamente
transparente para si mismo. (IEK, 2001, p. 205, grifo nosso)
Declara-se a existncia de uma no verdade constitutiva,

pela qual o dano se manifesta e o litgio se contm. Marx
quem pe os termos da metapoltica. A poltica faz-se mentira
frente sociedade dos homens. Nesse sentido, a sociabilidade
a essncia fundamental do homem que deve romper o
conceito de cidadania poltica burgus, aquilo que parece
estar entre os conceitos de cidado rousseauniano e hobbesiano.
O homem cidado, ento, desfeito de sua aparncia, reconhecido
radicalmente enquanto trabalhador, parte do movimento da
produo e da luta de classes. Entrementes, o que indica o
termo Classe? neste sentido que a subjetivao, em Marx, vai
ao encontro da mentira fundamental, no momento em que h a
declarao da existncia de uma classe distinta de uma diviso
propriamente policial, a exemplo do entendimento que adquire
ao se falar em classes profissionais, originada da distribuio
das funes em sociedade. A classe declarada por Marx , em
essncia, a prpria parcela dos sem parcela. No se trata de uma
classe, mas a classe, instituidora da polmica e instauradora do
singular universal.
No entanto, diz Rancire (1996, p. 91) que
Marx renomeia, por assim dizer, essas classes que a fico do
homem e da soberania queria liquidar [...] Faz, em suma, de uma
categoria da poltica o conceito de no-verdade da poltica.
A partir da, o conceito de classe entra numa oscilao indefinida
que tambm a oscilao do sentido da metapoltica entre um
radicalismo da verdadeira poltica simtrico ao da arqui-poltica
platnica e um niilismo da falsidade de toda coisa.
Quer-se dizer que a proposio de Marx de por um fim

mentira poltica elevando a classe ao sujeito principal da exposio radical de uma verdade poltica em contramo tem como
Artigos 301

consequncia a pressuposio de um alm poltico. Enuncia-se
uma mentira e logo em seguida uma verdade da poltica capaz
de elevar condio de universal tal classe no policial e a incorporao das demais. O conceito de Ideologia marxiano trazido
por Rancire parece querer indicar que a metapoltica pode trazer em seu cerne a idealizao de uma sociedade na qual haver
acordos e eles sero sempre consensuais, de maneira que haver
a concretizao de um interesse geral, um modo de metapoltica
policial, baseada em uma filosofia poltica.
A metapoltica vislumbra certo para alm do demos
uma sociedade sem classes ou partes, ligadas entre si pela
humanidade. Rancire vai de encontro a tal entendimento de
uma sociedade ps-poltica. Segundo o autor,
[...] entre os indivduos e a humanidade h sempre uma diviso do
sensvel: uma configurao que determina a maneira como partes
tem parcela na comunidade (RANCIRE, 1996, p. 124).
A figura de um regime de totalizao parece ser o fantasma

que impe ao autor a necessidade de esclarecer os fins ltimos
do ps-poltico. Neste sentido, cabe tecer algumas consideraes
sobre a utilizao do termo humanidade. Quando o consenso pe que o todo tudo e o nada no nada, fora-se
o reconhecimento por uma identidade global. Para iek,
na era da globalizao, em nome de tal humanidade objeto
dos ditos Direitos Humanos h, sobretudo, a legitimao
das mais variadas formas possveis de interveno policial,
dentre as quais figuram as restries comerciais e as conhecidas
intervenes militares; quer-se dizer que, em se tratando de
uma ps-poltica, o conceito de humanidade a justificativa
para uma uniformizao que elimina qualquer carter poltico,
a eliminao da universalidade:
La paradoja est en que no existe ningn verdadero universal
sin conflito poltico, sin una parte sin parte, sin una entidad
desconectada, desubicada, que se presente y/o se manifieste como
representante del universal. (IEK, 2008, p. 34)

As linhas que Rancire muitas vezes se utiliza para demonstrar essa compreenso da metapoltica acabam por, em verdade,
descrever um sistema de totalidade que aparente excluir uma
de suas caractersticas, qual seja a do verdadeiro ato poltico.
Cabe perguntar: qual a linha que separa a definio da metapoltica essencialmente enquanto uma forma de negao do poltico e as consequncias da atual globalizao, fruto do regime
neoliberal? O alm do demos descrito por Rancire parece por
em nveis semelhantes as consequncias de tal humanizao do
capitalismo global e o intento marxiano da formao de uma sociedade sem classes. provvel que o entendimento de Rancire
queira fazer da problemtica trazida pelo fim da poltica uma
estrada de duas sadas. Nesse sentido, resta obscura a leitura do
texto.
Para Rancire, a questo que envolve a democracia parece
envolver uma srie de acasos e ritos de passagem formais para
uma democracia real, lcus de um estado de latncia do litgio.
problemtica a compreenso do projeto de democracia real
proposto. A soma das partes comunitrias nunca ser igual a
um inteiro. Haver, portanto, sempre algum resto. Se a poltica
rara, o seja, resultado de alguns pontos de apreenso dessa
estrutura de dano, de que maneira pode existir efetivamente,
de maneira no efmera, a democracia real, poltica de Jacques
Rancire? A resposta estaria na afirmao da simples possibilidade
e mesmo a contingncia da subjetivao poltica? Afirma-se que
o verdadeiro dano no reside na misria, mas na questo da
igualdade entre os seres falantes. A questo parece se ater a certa
revoluo esttica de partilha do sensvel, questo de performance
lingustica da declarao da falsa contagem das partes. Entende-se que o alm dos demos enquanto era humanitria censura a
polmica de certa parcela com relao subjetivao do dano.
A democracia no um regime ou um modo de vida social. a
instituio da prpria poltica, o sistema das formas de subjetivao
pelas quais se questiona, se entrega sua contingncia toda
ordem da distribuio dos corpos em funes que correspondem
Artigos 303

sua natureza e em lugares que correspondam as suas funes.
(RANCIRE, 1996, p. 93)
No a construo de um modo de ser, mas, pelo contrrio,

a destruio de um modo de ser, de um ethos. Toda poltica,
por tal ponto de vista, , portanto, democrtica. A democracia
a manifestao poltica da declarao de igualdade que faz do
singular um universal em confronto com a ordem policial.
A ps-democracia em que nada tem a ver com um
tempo ps-moderno constitui a forma de uma democracia
consensual, qual seja a maneira pela qual o cerne poltico
da democracia real desaparea ao mesmo tempo em que o
prprio dano e a litigiosidade do lugar a uma forma social
definida. A inexistncia de um resto, de uma parcela dos sem
parcela, que querem propor aqueles modos de renegao do
poltico em especial, figura da metapoltica marxiana
explica Rancire, comprova a necessidade daquela objetivao
cientfica da contagem das partes e do dano, eliminando-se
uma espcie de propriedade litigiosa inegvel em qualquer
comunidade. Haveria, nestas formas, a imposio de uma
ideia de consenso constituda e mantida por um regime de
opinio agregado a um regime de direito. Nessa compreenso,
a comunidade sempre correspondente a si mesma, estatstica
fruto do intento de conceber certa comunidade homognea.
O social, nos termos da metapoltica, o nome de uma verdade
da poltica. Em se tratando de democracia real, o povo no
pode ser pr-determinado, ser idntico a si mesmo. Ocorre
que as classes seriam meramente resultantes de uma apurao
de lgica policial: classes profissionais, etrias, tnicas, etc.
Todo litgio, neste sistema, torna-se o nome de um problema.
E todo problema pode ser reconduzido simples falta ao simples
atraso dos meios de sua soluo (RANCIRE, 1996, p. 109)
Nesse sentido, propriamente poltico, a metapoltica

marxiana se aproximaria em muito da arquipoltica platnica.

O Estado adquire as caractersticas de gestor competente para
resoluo de tais problemas e o Estado de direito legitima tal
regime ps-democrtico no qual o demos se ausenta. A inexistncia de um dano, de um pretexto para a reconfigurao
do sensvel a oportunidade para a homogeneidade instaurada
pelo direito no seio da comunidade. Quando o direito est
livre de qualquer rompimento causado por um dissenso, d-se
ocasio aliana entre a ordem jurdica e a ordem econmica.
O consenso estabelecido como regime do sensvel a prpria
homogeneidade provocada pelo direito como esprito da lei
platnico, isto , como arkh da comunidade. Dessa forma quer
fazer parecer a ps-democracia que onde h direito no h dano.
No entanto, diz Rancire (1996, p. 110) que
Como cada uma das palavras implicadas na poltica, a palavra
direito o homnimo de coisas muito diferentes: disposies
jurdicas dos cdigos e das maneiras de p-las em prtica, idias
filosficas da comunidade e do que a funda, estruturas polticas
do dano, modos de gesto policial das relaes entre o Estado
e os grupos e interesses sociais.
Qual a funo e o posicionamento que o direito pode tomar

nessas perspectivas?
5 Concluso: da impossibilidade de resoluo do litgio
pelo Direito
Em prosseguimento compreenso de ps-democracia, o
autor concede ao direito um papel fundamental: tomar a tarefa
da poltica ao conferir ao litgio carter de problema jurdico.
O recorrer s cortes constitucionais mera pardia do litgio
democrtico que [...] punha o texto igualitrio prova dos casos
de desigualdade. (RANCIRE, 1996, p. 112). Toda e qualquer
questo estar inscrita quer seja na Declarao do Direito dos
Homens e dos Cidados, quer seja na Constituio do Estado.
Trata-se de soluo autorreferencial, soluo incrustada na
lgica policial pela qual a identidade unitria e reconhecida
Artigos 305

nos escritos jurdicos enquanto demonstrao do cientfico,
fundamento da comunidade homognea. Portanto, no regime
ps-democrtico, onde h direito, no h ausncia do demos
e h inexistncia do poltico. Veja-se: no seria toa que o direito
mantm-se, a todo instante, a se fazer valer perante aquelas
em que no havia qualquer espcie de regulao a dirigi-las.
Como exemplo cita-se a regulao das relaes que envolvem
negros, homossexuais, mulheres e etnias diversas de toda
comunidade, as diversas parcelas sem parcela da comunidade
que trazem em si a propriedade litigiosa em estado de latncia.
O direito torna-se, neste momento, flexvel para atender s
demandas que lhe surgem como desreguladas, enquanto
passveis de serem direcionadas a certo fim. Tal flexibilidade vai
alm: atende, tambm, s demandas do mercado que exigem
a relativizao dos direitos trabalhistas e de promoo livre
circulao de mercadorias. , por conseguinte, adaptvel a
qualquer demanda que lhe propicie sua expanso e a consequente conteno do elemento danoso.
A possvel ruptura do lugar a que estava designado
determinado corpo, a possibilidade de que o rudo da fala da
parte sem parte se fizesse ouvir enquanto discurso que permitisse
o desfazimento das divises do sensvel da ordem policial se torna
sempre adivel pela soluo jurdica. Tal soluo encontra sua
espera os ditos eufemismos contemporneos, a exemplo das
ditas maiorias e minorias sociais, categorias socioprofissionais
e comunidades. Nesse entendimento, especialmente quando se
fala nos termos de um direito especfico, at mesmo insurgente
ou plural, h a aceitao e a concordncia de que as partes devam
ser parceiras. As formas de afirmao de igualdade trazidas
pelas concepes de um direito neoconstitucional e garantista
receitam esta frmula da igualdade e a prpria resoluo do
litgio.
A extenso desse processo a crescente identificao do real com o
racional, do jurdico com o cientfico, do direito com um sistema de
garantias que so acima de tudo as garantias de poder do Estado, a

garantia sempre reforada de sua infabilidade, da impossibilidade
de que seja injusto, a no ser por um erro, um erro do qual ele no
cessa de garantir-se mediante a consulta incessante de peritos
sobre a dupla legitimidade do que faz. H ento uma conjuno
entre trs fenmenos: a juridicizao proliferante, as prticas de
percia generalizada e as da sondagem permanente. O direito e o
fato tornam-se to indiscernveis quanto a realidade e sua imagem,
quanto o real e o possvel. O Estado perito suprime todo intervalo
de aparncia, de subjetivizao e de litgio na exata concordncia
da ordem do direito com a ordem dos fatos. Aquilo que o Estado
se desfez ao ser constantemente averiguado, o que ele reconhece
continuamente aos indivduos e aos grupos em direito sempre
novos, ele readquire como legitimao. E o poder do direito se
identifica cada vez mais com essa espiral de superlegitimao
do Estado cientfico, na equivalncia crescente da produo
de relaes de direito e da gesto dos equilbrios mercantis,na
recorrncia permanente do direito e da realidade cujo termo final
a pura e simples identificao da forma democrtica com a
prtica administrativa de submisso necessidade mercantil. Em
ltima instncia, a prova do direito do poder estatal identifica-se
com a prova de que ele no faz nada alm do que possvel, nada
alm do que a estrita necessidade no contexto do enredamento
crescente das economias no seio do mercado mundial recomenda.
(RANCIRE, 1996, p. 114)
No h, sobretudo, a subjetivao do distanciamento do

direito aos fatos (distanciamento do nome s coisas, em termos
rancierianos, indispensvel ecloso poltica democrtica),
ainda que a sua aproximao constante vise justamente a
dissociabilidade entre ambos. O sistema consensual gerado a
partir da lgica policial do Direito e do Estado gestor estabelece
um modelo de comunidade em que includos e excludos esto
conciliados pela impossibilidade de subjetivao poltica destes
ltimos, visto ter-se criado um sistema consensual, supostamente
cientfico, pelo qual a manifestao do consenso gera a satisfao
de uma comunidade sem restos.
O Direito, finalmente, pode ser conceituado como parte da
estrutura policial que garante o devido processo de consenso
e determinao das formas de ser e fazer na comunidade, e,
Artigos 307

sobretudo, a legitimao da insuficincia Estatal. Parece claro
que no possui a funo de resolver o litgio em seu princpio,
mas apenas nos estabelecidos mbitos individuais em que se cria
a sua insero. Nesse sentido, alguns dos espaos abertos por
Rancire em O Desentendimento principalmente naquilo que
se refere ao direito de uma maneira geral, clamam por respostas
satisfatrias.
Hodiernamente a tentativa por parte da comunidade
acadmica a conferncia da capacidade do direito de resoluo
do dito dano atravs de projetos alternativos de construo de
formas interpretativas, pluralistas, garantistas e de assessoria
(esta como uma extenso capaz de promover o restabelecimento
de parcelas sem parcela junto comunidade, dentre as quais
configuram a vitimologia, a justia restaurativa, dentre outras.).
H que se perguntar, sem pudores, at que ponto -se capaz de
resolver tais litgios por meio deste instrumento.
Rancire no parece inserir o direito na possvel subjetivao
poltica. Ao que se viu, o direito est enlaado lgica do
policiamento, lgica de manuteno do apoltico, do consenso.
Na arquipoltica e na parapoltica, o direito suportava a arkh
da comunidade (no primeiro, sob o nome de justia) pela em
detrimento de um dano, de uma contagem falsa das partes.
A abordagem metapoltica traz um novo elemento, que ,
primeiramente, o desmascaramento daquela contagem, o
da exposio do dano. Entretanto, a metapoltica vai alm do
demos, isto , prev a totalidade da comunidade e o consequente
fim da poltica. Em todos estes casos, o direito tem a importante
funo de legitimar a ordem do Estado e o consenso pela
instaurao da arkh comunitria ou da objetivao do dano
em problemas inferiores de ordem econmica, administrativa,
etc. O direito parece diluir o poltico.
Nessa perspectiva, levando-se em conta que [...] a democracia a dramaturgia do litgio [...] (RANCIRE, 1996, p. 95),
Rancire defende o reforo dos vestgios de reconhecimento
do poder do demos nas inscries do direito. A dramaturgia

modo de interpretao que torna visvel a distncia entre
aquilo que est posto que queira fazer entender-se como
demos, e, no entanto, corresponde sua fragmentao em
indivduos e problemas atomizados (objetivao do dano).
A metapoltica falha precisamente neste sentido, afirma
Rancire. Primeiramente, v-se a no verdade na afirmao da
existncia de um povo soberano; a realidade no corresponderia
quilo que se inscreve pelo direito: as inscries jurdicas e a
instituio policial sustentam a lgica da democracia formal,
visto que no h correspondncia com o real. O ator deste
drama pode agir em dois sentidos: reivindicar, por via
intrassistmica, a representao da parcela sem parcela, ou,
inversamente, desmanchar a lgica que movimenta tal
formalidade. Os atores so os Movimentos Social e Operrio.
Est-se a tratar, principalmente, da ciso essencial entre a
compreenso que une homem e cidado. No homem est a
propriedade do trabalho, a sua realidade visvel. O direito s faz
criar certa aparncia de soberania ao criar a figura do cidado.
O que faz a metapoltica negar tal aparncia. Para Rancire,
urge confirm-la e ampli-la; no h que se falar na dualidade
de um povo real ou ideal. Exemplo disso seria no a negao,
mas a prpria afirmao radical daquilo que est contido na
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado justamente
por ali estar contida a inscrio de poder do demos.
O recorrer ao direito no a exigncia de um atributo prprio
de certo sujeito ideal da comunidade, mas a possibilidade de
que um dano possa ser argumentado. O dano, nos moldes da
compreenso esttica do autor, demonstrvel por argumentao.
Tal entendimento se compreende melhor quando se atenta
definio de dramaturgia do dano e de sujeito comunitrio como
ator. A argumentao e a demonstrao esto de acordo com
a lgica esttica, encenao em que os holofotes se voltam para
a evidenciao de uma no relao, de um no lugar. Por isso,
as confirmaes das inscries igualitrias so maneira radical
de tornar claro o jogo esttico das aparncias do povo.
Artigos 309

Ao jogo meta-poltico da aparncia e de seu desmentido, a poltica
democrtica ope essa prtica do como se que constitui as formas
de aparecer de um sujeito e que abre uma comunidade esttica,
maneira kantiana, uma comunidade que exige o consentimento
daquele mesmo que no o reconhece. (RANCIRE, 1996, p. 96)
O desentendimento dissecado pela dramaturgia na medida

em que a situao dos interlocutores de no reconhecimento, de
no entendimento da manifestao existencial de uma parcela
sem parcela se torna visvel.
Rancire nos pe diante de um problema fundamental
para o entendimento das tramas do comum, especialmente
naquilo que se refere contextualizao do sujeito coletivo e seu
papel enquanto personagem principal da dramaturgia poltica.
A compreenso das relaes que evidenciam uma importante
discusso a respeito de uma comunidade democrtica possvel,
livre das formalidades que a prendem ao campo policial.
Fala-se, sobretudo, de uma possvel emancipao ao menos
no campo esttico. A reside uma das grandes problemticas
que rondam a obra do autor: at que ponto a declarao de
igualdade da qual a poltica se faz intrnseca pode, efetivamente,
promover uma sociedade livre dos problemas cruciais que
assolam a maior parte das comunidades globais? Certamente,
a subjetivao poltica da qual fala o autor o cerne de toda e
qualquer emancipao. Naquilo que toca o direito, a maior parte
de suas reflexes leva a crer que, como parte de um aparelho
institucional cuja lgica a ordem do policiamento, o direito
intenta diluir a poltica e a ocultao do litgio fundamental que
regula a partilha do comum. Por outro lado, a ideia de que [...]
o direito no o atributo ilusrio de um sujeito ideal, mas o
argumento de um dano [...] (RANCIRE, 1996, p. 94), isto ,
que seria possvel ferramenta argumentativa no empenho de
demonstrar-se o dano, parte de um suporte puramente esttico
que parece esquecer-se que a estrutura prpria do direito est
dizimada pela lgica do policial. O autor v na atribuio de
soberania ao povo conferida pelo direito no uma segunda

realidade, ou uma realidade falseada, mas a caracterstica prpria
do povo. A dramaturgia democrtica no se pode dar atravs da
problematizao objetiva da esfera do direito, visto estar este a par
da legitimao da ordem Estatal e da sua prpria incapacidade
de ater-se questo da partilha do sensvel democraticamente.
Assim, ao se afirmar aquilo que est posto pela Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado est-se a recorrer a um
instrumento que, em 1793, fora revolucionrio ao declarar os
homens iguais em direitos. Uma de suas principais funes foi
a de conferir o carter comum, nas formas em que a garante o
direito, da propriedade privada. A provocao de demonstrao
do dano por meio do inscrito pelo direito parece desconsiderar
o reformismo que proposto, ou seja, a afirmao radical da
prpria lei posta que contm o discurso, ou, paradoxalmente, uma
conciliao entre as partes envolvidas no litgio.
Um homem no deveria estar pronto a mostrar-se capaz de viver
como um animal mal alimentado. Deveria recusar-se a viver assim,
e deveria ou roubar ou viver s expensas do Estado, o que muitos
consideram uma forma de roubo. Quanto a pedir esmolas, mais
seguro pedir do que tomar, mas bem mais digno tomar do que
pedir. (WILDE, 2003, p. 22)
Quando se est a falar em um dano que se manifesta na

prpria existncia sujeito, necessrio retomar o dito de Oscar
Wilde.
Referncias
RANCIRE, Jacques. A partilha do sensvel (esttica e
poltica). 2. ed. So Paulo: Editora 34, 2009.
______. O desentendimento (poltica e filosofia). So Paulo:
Editora 34, 1996.
WILDE, Oscar. A alma do homem sob o socialismo. Porto
Alegre: L&PM, 2003.
Artigos 311

IEK, Slavoj. En defensa de la intolerncia. Madrid:
Sequitur, 2008.
______. El espinoso sujeto (el centro ausente de la ontologia
poltica). Buenos Aires: Paids, 2001.
Ab Iure Condito: um esforo por definir a

legitimidade do direito romano clssico
como contraponto histrico1
Mrlio Aguiar2
Resumo: O presente artigo visa indagar qual a legitimidade do Direito Romano,
e em particular, do Direito Romano Clssico como contraponto histrico. Buscase ressaltar importantes conceitos consagrados pela historiografia: o direito
romano sendo questionado a partir de dvidas de orientao temporal, e como se
utiliza da desmistificao, relativizao e recusa do anacronismo, respeitando as
particularidades da Antiguidade.
Palavras-chave: Direito Romano. Histria do Direito.
Abstract: This article aims to inquire as to the legitimacy of Roman law, and in
particular the Classic Roman law as history counterpoint. It seeks to highlight important
concepts in historiography: looking the Roman law from a temporal point of view,
and the concepts of desmystification, relativism and denial of anachronism are used,
respecting the Ancientys particularities.
Key words: Roman Law. Legal History.
1 Introduo
Talvez da pergunta mais simples3 extraiamos a mais difcil
das questes. Por que e para qu direito romano? Essa reflexo
no pouca: embora os historiadores em geral estejam
acostumados a esse questionamento, os juristas que se ocupam
a pensar o direito enquanto experincia temporal mormente
os historiadores do direito raras vezes detm tal sorte.
1 O presente trabalho foi desenvolvido dentro do projeto Direito Romano Ps-Moderno:
Releitura de Fontes no mbito de projeto de iniciao cientfica (PIBIC/CNPq), sob orientao
do Prof. Dr. Jos Isaac Pilati.
2 Acadmico da 5 Fase do curso de graduao em Direito da UFSC.
3 E ela foi sintetizada da forma mais brilhante por Marc Bloch: Papai, ento me explica para
que serve a histria, na introduo de seu Apologia da Histria ou o Ofcio do Historiador,
escrito durante o crcere sofrido em 1944.
Ab Iure Condito: um esforo por definir a legitimidade do direito romano clssico como
contraponto histrico
A pertinncia deste porqu reafirmada constantemente
nos domnios regidos por Clio4. Afinal, para que serve o direito
romano? Para que serve a extensa historiografia e dogmtica
jurdica criada ao redor de si? Qual sua aptido, legitimidade,
utilidade? A pretenso desta reflexo consiste, inicialmente,
em apontar algumas respostas dadas questo da utilidade
da cincia histrica em geral e sua conexo com o direito
romano enquanto disciplina a ser historicizada. No se tem
como objetivo esgotar a questo; como j bem colocou Ricardo
Marcelo Fonseca, um saber torna-se justamente mais instigante
na proporo de sua capacidade de formular mais questes
que as respostas diante de uma mesma realidade. (FONSECA,
2010, p. 22)
Desse modo, eis o panorama: pensar a legitimidade e os
usos da cincia histria em si para a vida prtica; em seguida, a
abordagem especfica da histria do direito, e entender quais as
principais crticas e ferramentas que se utiliza o jurista na anlise
historiogrfica, em particular a relativizao, a desmitificao,
a rejeio do anacronismo: o inventrio das diferenas. Por fim,
cabe analisar como esta construo terica tem sido e pode
ser utilizada especificamente no saber romanstico. Urge no
Brasil um novo tratamento da disciplina do direito romano,
indispensvel ao jurista. Nesse intento, o direito romano precisa
ser visto com seus prprios olhos, descontinualizado perante
o que dele foi feito pela Modernidade Jurdica e visto em suas
prprias camadas originais: assim imprime a tentativa do romanista brasileiro para sua revitalizao.
4 Paul Veyne considera sobre a pergunta indispensvel repor a questo, a julgar pelo que se
ouve dizer a nossa volta, (VEYNE, 2008, p. 7). Para Marc Bloch, o historiador precisa prestar
contas de seu ofcio: [...] que arteso envelhecido no ofcio no se perguntou algum dia, com
um aperto no corao, se fez de sua vida um uso sensato? Mas o debate supera, em muito, os
escrpulos de uma moral corporativa. Nossa civilizao ocidental inteira est interessada nele,
(BLOCH, 2002, p. 32)
Mrlio Aguiar
2 Papai, ento me explica para que serve a histria
Antes de nos preocuparmos com a especificidade do saber
romanstico e mesmo do saber historiogrfico jurdico, contudo,
devemos voltar para a questo prima sobre a legitimidade
da cincia histrica em geral. Polbio, Tito Lvio e Salstio j
moviam as engrenagens da escrita da histria mais de milnios
atrs, desde a inveno da histria atribuda por muitos ao grego
Herdoto. A maneira de abordar a histria como cincia ou,
pelo menos como mtodo, , no entanto, relativamente recente:
data do fim do sculo XVII e comeo do sculo XVIII, junto
s ondas racionalistas, empiristas e objetivistas que tomam
a cincia como um todo (PINSKY, 2006, p. 291-300) a partir
da Europa. A clebre frmula de Leopold van Ranke em sua
busca pela histria como realmente aconteceu frase um tanto
quanto incompreendida marcava o cume de uma maneira de
fazer Histria preocupada em imitar o modelo das cincias
naturais, o mtodo de observao emprico e a anlise imparcial
do cientista.
J se sabe que a histria como cincia no uma cincia
como as outras: cincia na infncia, dizia Marc Bloch; cincia
em marcha, continuou Jacques Le Goff. Foi em particular
a linhagem dos Annales que trouxe baila algumas das
terminologias e metodologias mais caras ao historiador. A crtica
da historiografia tradicional e do positivismo, o desdm pela
pura histria dos grandes homens e acontecimentos explosivos;
esses fatores geraram os conceitos-chave da historiografia
contempornea: a histria-problema (Bloch), a histria total
(Braudel), a histria nova (Le Goff). Veio tambm o alargamento
do conceito de fonte histrica e do objeto de sua cincia, a
relativizao dos documentos oficiais, a interdisciplinaridade,
a questo da impossibilidade duma neutralidade normativa
total do historiador. No cabe aqui lidar com todas essas questes
(LE GOFF, 2005, p. 32-84), pela sua profundidade e extenso;
no se pode negligenciar, contudo, sua influncia no modo de se
fazer a histria nos tempos hodiernos.
Artigos 315
2.1 O que a Histria no , como Cincia
Em primeiro lugar, devemos entender que a histria em

si, como qualquer uma de suas fontes, no pura. A disputa
entre a primeira gerao dos Annales contra a histria polticainstitucional em Frana no era gratuita. Com a linha de viso
na longa durao, os pontos culminantes dos acontecimentos
passaram a ser enxergados na histria como tomos num estudo
que s possvel a nvel molecular. Noutras palavras: uma
histria total, em que fatores sociais, polticos, econmicos,
culturais e intelectuais so vistos e decantados conjuntamente.
Em segundo lugar, a histria no uma cincia que forme
leis e postulados nos sentidos mais tradicionais do termo. Assim,
ingnuo pensar numa histria geral ou em A Histria
como uma soma das histrias particulares. Jrn Rsen bem
sintetizou: Pois a histria , como construto mental e como
uma experincia temporal interpretada, inevitavelmente
particular [...] (RSEN, 2001, p. 58), e gera histrias inevitavelmente relativas. O conhecimento do passado, ao contrrio
do prprio passado, algo que incessantemente se transforma,
se modifica; justifica, mas no explica.
Em terceiro lugar, a histria no uma simples busca
pelas origens, um retrocesso ad infinitum ao comeo de toda e
qualquer relao, instituto, norma, saber. Foi particularmente
Bloch quem se preocupou contra esta obsesso das origens,
este dolo da tribo dos historiadores (BLOCH, 2002, p. 56-60).
Um fenmeno histrico nunca poder ser explicado ou narrado
fora do estudo do seu momento histrico especfico, dizia em
Apologia da Histria, entrando no sentido do velho provrbio
rabe: Os homens se parecem mais com sua poca do que
com seus pais.
2.2 A Histria Como Narrao da Diferena
A narrativa histrica, produto da pesquisa histrica, na

essncia uma sntese de acontecimentos, uma narrativa dos
Mrlio Aguiar
acontecimentos verdadeiros5. Quando, em renomado escrito, Paul
Veyne6 afirma que acontecimento histrico tudo o que no
evidente, quer dizer que o historiador se ocupa destes quadros
particulares, dos inventrios das diferenas. Os acontecimentos
so individualizados no per si, mas pelo
[...] facto de acontecerem, quer dizer, acontecerem num dado
momento; a histria no se repetir nunca, mesmo que lhe acontea
repetir a mesma coisa. (VEYNE, 2008, p. 17)
Toda histria nica em seu objeto, em sua seleo de fontes e,

tambm, nica porque escrita por um algum individualizado,
marcado e datado.
A histria nada pode predizer; ademais, o historiador
historiador, nunca vidente7. No opera a criao de leis; antes
de se preocupar verdadeiramente, v. g., em analisar uma possvel
relao universal do trabalho escravo e a obliterao de imprios,
o historiador contenta-se em observar que em Roma havia uma
preocupao jurdica na criao de institutos de manumisso
que no havia na Grcia, descrever seus pormenores a partir das
fontes por exemplo, do Digesto e questionar-se acerca das
relaes dessas mudanas com os contextos que iam mudando
na sociedade romana.
2.3 O que a Histria Pode Ser: relativa, desmitificada, diacrnica
Naturalmente, se extraem algumas concluses prticas do que

se disse at aqui. Uma histria que se entenda como problema
5 Como o romance, a histria selecciona, simplifica, organiza, faz resumir um sculo numa
pgina e esta sntese da narrativa no menos espontnea do que a da nossa memria, quando
evocamos os dez ltimos anos que vivemos. (VEYNE, 2008, p. 12)
6 necessrio ressaltar, embora no caiba faz-lo aqui pormenorizado, as diferenas do
posicionamento de Veyne. Para ele, a histria no uma cincia no por isso deixa de ter
rigor, de se fazer a partir das intrigas da extenso do histrico. No deixa de ir, contudo,
no mesmo vis crtico dos Annales sobre as questes da histria do acontecimento, da
interdisciplinaridade e da longa durao.
7 O aviso de cunho e uso do Prof. Dr. Emerson Csar de Campos, em particular, nos cursos
de Teoria da Histria e Histria Moderna ministrados na Universidade do Estado de Santa
Catarina (FAED/UDESC).
Artigos 317
no pode, por bvio, surgir do nada. Nenhum historiador
retira, por osmose, um contedo pronto de suas fontes. Muito
pelo contrrio, o prprio ato de seleo das fontes j indica no
o incio de uma pesquisa histrica, mas a mesma j em curso.
Jrn Rsen analisa como conceitos iniciais e referenciais da
histria o que chama de interesses e ideias, nascidos intimamente
da vida prtica, das carncias das dvidas fundamentais,
no interesse cognitivo do passado e no desejo humano de se
inserir no fluxo temporal. Quando determinados interesses e
curiosidades comeam a se especificar, as ideias tomam a forma
de perspectivas gerais sobre aspectos relevantes desta mesma
vida prtica, que dotam o passado e a memria com o nome
de histria. A histria s pode nascer por carncias e interesses
de orientao da vida prtica, mais tarde direcionados pelos
mtodos de pesquisa e formas de apresentao. Gera-se um
ciclo interdependente porque assim como na vida prtica
tudo comeou com as ideias, a histria s se completa quando
volta para a vida prtica para cumprir funes. Inerentemente,
as funes no so sempre as mesmas (RSEN, 2001, p. 67)
nem puras; muito pelo contrrio, as ideias que inicialmente
moldam as funes sempre tm como objetivo mesclar inteno
e experincia, constituir e interpretar com sentido a experincia
das sociedades humanas no tempo.
Para o mesmo historiador, fundamental a fuga das
dicotomias simplistas que se deram na histria entre objetividade
e subjetividade. Rsen categrico:
Mediante a narrativa histrica so formuladas representaes
de continuidade da evoluo temporal dos homens e de seu
mundo, instituidoras de identidade, por meio da memria, e
inseridas, como constituio de sentido, no quadro de orientao
da vida prtica humana. (RSEN, 2001, p. 67)
Como interpretao do passado, entendimento do presente
e expectativa do futuro, a histria narra a tradio, e a critica
na medida em que produz representaes de continuidade
instituidoras de identidades que respondam ao homem e ao seu
Mrlio Aguiar
tempo, a suas carncias, indiquem por onde passou e, assim,
auxilie-o a pensar o que pode ser feito. A cincia histrica
enquanto mtodo procede por fundamentao e interpretao.
Sempre relativa, a histria a antpoda do dogma. A passagem da
tradio e da simples memria para a histria [...] a passagem
de uma certeza insegura para uma certa insegurana. (RSEN,
2001, p. 104). Se para a velha historiografia tradicional a histria
era o resultado de intenes e motivos de elites dominantes,
vemos que o todo de uma histria no permite a prognose.
Nem fazendo parte da trade de causa, lei e efeito; nem como
produto das vontades sob aes, a histria produz esquemas de
explicaes racionais que podem ser explicadas (RSEN, 2007, p.
35-55) luz da relao dialtica entre fatos, contexto e intenes.
Cada obra historiogrfica tem uma ntima relao com as fontes
do passado e sua problemtica do seu tempo, de sua sociedade,
buscando antes de qualquer coisa explicar, situar.
A base procurada aqui na teoria da histria foi bem
clarificada pelos autores franceses: h funo social na tarefa
do historiador, que vai muito alm do conhecimento dogmtico
e terico da sua disciplina. O trabalho historiogrfico sempre
tende, com o olhar no passado e respondendo s inquietaes
do presente direcionar o historiador e aqui ainda cabe o
jurista, o cidado os homens e mulheres como um todo ao
futuro. O historiador no um recluso eremita das bibliotecas,
a alimentar-se do p das civilizaes j inexistentes, dos ecos
vazios das lnguas mortas; muito mais para um caador8
num jeep safari. Enquanto mantm os olhos frente, seguindo
seu caminho muitas vezes em velocidades cada vez maiores a
partir dos resqucios de caminhos abertos da selva, no deixa
de precaver-se, de olhar pelo espelho retrovisor, contemplando
a trilha que deixou com seus vestgios, pensando o que faro
deste rastro os prximos que ali passarem.
8 sempre singular e nica a contribuio de Bloch: Por trs dos grandes vestgios sensveis da
paisagem, por trs dos escritos aparentemente mais inspidos e as instituies aparentemente
mais desligadas daqueles que as criaram, so os homens que a histria quer capturar. Quem
no conseguir isso ser apenas, no mximo, um servial da erudio. J o bom historiador se parece
com o ogro da lenda. Onde fareja carne humana, sabe que ali est a sua caa. (BLOCH, 2002, p. 54)
Artigos 319
3 A Legitimidade da Histria do Direito
Os mtodos da histria geral e da histria do direito no
diferem (WIEACKER, 2010, p. 1-14): assim j escreveu Franz
Wieacker. A histria do direito a priori uma especializao como
qualquer outra, e um historiador do direito age como especialista
assim como o faz um medievalista, como o faz um classicista.
A historiografia jurdica em si busca a estrutura orgnica de um
conjunto [...] na qual as normas jurdicas isoladas representam
elementos dinmicos e intermutveis [...] (WIEACKER, 2010,
p. 5), a residindo sua especificidade. Ricardo Marcelo Fonseca
denota, contudo que a definio disciplinar da histria do
direito no precisa e depende, em essncia, no de se utilizar
uma fonte jurdica como uma lei ou uma pea processual
mas, uma problemtica (FONSECA, 2010, p. 34-35) jurdica.
Assim, histria e histria do direito esto intimamente ligadas e
inexoravelmente conectadas. O direito fenmeno que espelha
a mxima de Ulpiano: ubi homo ibi societas; ubi societas ibi ius;
e no pode prescindir do estudo do contexto de determinada
norma, instituio, jurisprudncia, doutrina ou costume.
Respondendo a mesma metodologia da histria em geral, a
histria do direito opera a partir de um problema, de interesses
que surgem naturalmente de dvidas e carncias de orientao
especficas do saber jurdico. Como um saber formativo
(HESPANHA, 2005, p. 20-25), a histria do direito deve
problematizar e questionar o pressuposto implcito, por vezes
acrtico das outras disciplinas jurdicas e de sua dogmtica.
A histria do direito nasce das questes jurdicas e se banha nas
guas das mentalidades9, se apega ao tecido jurdico do coletivo
9 O conceito de mentalidade na historiografia designa o conjunto de atitudes mentais, valorativas,
sentimentais, em suma, o inconsciente de determinada poca, a insero cultural que est
implcita nos atores histricos, geralmente no consciente destes. Mescla-se a abordagem
antropolgica, etnolgica e psicolgica. Inicialmente trabalhada por Lucien Febvre, mereceu
ateno de importantes nomes, de J. Huizinga e do socilogo Norbert Elias aos historiadores
Philippe Aris, Jacques Le Goff e Georges Duby. No Brasil, a corrente historiogrfica das
mentalidades foi inaugurada com a obra de Laura de Mello e Souza. este o conceito de
mentalidade entendido pelo autor. (SILVA; SILVA, 2008, p. 279-283), verbete Mentalidades.
Mrlio Aguiar
e da sociedade, invade os territrios de organizaes jurdicas
muito distintas entre si no decorrer dos tempos. Tomando
assim o esquema ordenador do devir histrico da experincia
jurdica (GROSSI, 1996, p. 39-56), o historiador do direito
observa no apenas os episdios, mas as experincias mltiplas
e com variedade de vozes, as elsticas e completas estruturas
das construes tericas, das disputas e conquistas jurdicas.
3.1 E sua Funo Crtica: estratgia naturalizadora, progressista e
anacrnica
A Histria do Direito em si tambm uma experincia

jurdica. O que se entendia por uma histria jurdica nos tempos
dos quattuor doctores de Bolonha no o que se entendia
nos tempos de Grcio, que certamente no correspondem
inteiramente aos tempos de Savigny, que tambm no so
antpodas as motivaes de Wieacker, Grossi ou Hespanha.
No decorrer do sculo XIX, os primeiros estudos histricojurdicos que traziam em seu bojo a essncia do sistema
do positivismo histrico visavam legitimao das regras
normativas e questes dogmticas de suas construes; por
vezes, compreender e constituir a identidade da nao do ponto
de vista jurdico, o papel de frum de um contnuo plebiscito
(HESPANHA, 2005, p. 1-97) do tempo. Teleologicamente, boa
parte da produo historiogrfica dessa marca naturalizante
tambm linear e evolucionista, acrtica, no sentido que sacraliza
e glorifica o presente como um horizonte, um fim nico e
desejvel do ponto de vista jurdico. Era basicamente uma cincia
de introdues. A historiografia jurdica hoje justamente se
contrape a este modelo porque evita ler o passado sob a ptica
servil do presente. No s as situaes, os fatores, as motivaes
e os atores no so os mesmos; a mudana radical at nas sutis
mudanas semnticas de conceitos, categorias, linguagens e
discursos.
Artigos 321
3.2 A Relao do Historiador do Direito e o Presente
Na esteira da modificao inserida pelos Annales na histria

geral mesmo que no ao mesmo tempo no se h mais dvida
que a histria do direito nunca neutra, nem totalmente objetiva.
O historiador do direito no no pode ser um operador
distante e frio que contempla do alto de sua torre de marfim a
evoluo jurdica da sociedade em anlise revelia. O historiador
do direito est encarnado na mentalidade e na sociedade a que
pertence, respira o mesmo ar, conta com semelhantes aspiraes
e com dvidas, parte de suas preocupaes, anseios, devaneios.
No a toa que diz Hespanha ser a realidade histrica sempre
artificial, poitica e embebida de razes culturais10, porque em
si um produto social. O historiador do direito no age somente
na relao de extrema objetividade com as antigas fontes oficiais
da historiografia positivista; ele avana sob outras perspectivas
descentralizadas dentro de outros sistemas normativos, crente
que ao escrever a histria do direito ele prprio se circunscreve
na histria.
Tambm advinda das crticas mais recentes do campo
historiogrfico, a histria do direito hoje tem conscincia que
o fenmeno histrico no linear, teleolgico, escatolgico
ou meramente agregativo; um novelo de descontinuidade e
ruptura, constituda de sistemas jurdicos sincrnicos, tal qual
uma colcha de retalhos. O presente no cativo do passado.
Da mesma forma, o passado no pode ser retratado unicamente
sob a viso severa e utilitarista do presente, nem posto a trabalhar em servio passivo da legitimao da dogmtica vigente.
Entre seus componentes objetivos e subjetivos, o passado
analisado e a histria criada luz das questes hodiernas,
mas, nunca a partir pura e simplesmente de afirmaes e prconceitos. na rejeio do anacronismo que o historiador do
10 O presente no seno mais um arranjo aleatrio, dos muitos que a bricolage dos elementos
herdados podia ter produzido. (HESPANHA, 2005, p. 43)
Mrlio Aguiar
direito se junta ao historiador geral na funo de relativizador,
de desmitificador, bem evidenciado por Grossi11.
Pertence propriamente ao historiador do direito o papel
de constantemente reportar aos juristas contemporneos
que a normatividade e a lei estatal so reflexos em si de uma
representao muito mais profunda. A defesa de Grossi pela
presena do historiador do direito justamente a contribuio
de uma saudvel desmitificao, de revitalizao das fontes
e da dimenso do direito para alm da ingenuidade implcita
no cotidiano; no menos importante, papel do historiador do
direito manter a vida jurdica de um momento histrico especfico
e particular numa viso unitria, revelando-o [...] antes de tudo
como um emaranhado intrincado de relaes e correlaes [...],
permitindo ao cultivador do direito positivo que, sem sair de seu
delimitado campo de saber jurdico seja um ramo do direito
privado, seja do direito pblico manter [...] conscincia do
que est sendo feito no terreno ao lado e jamais abandonando
esta ateno, nem a disponibilidade de aprendermos com ela
[...] (GROSSI, 2010, p. 10), da unidade complexa do universo
jurdico. Da indagao produo historiogrfica, a histria
do direito olha para o passado dirigindo seu discurso para os
receptores do presente.
4 A Histria do Direito Atingindo a Crtica da
Modernidade: do apontar de mitos ao despontar
de uma nova conscincia crtica
Aqui, cuida-se de inserir a necessria historicizao que
os tempos modernos trouxeram na cincia histrica e jurdica
dentro de seu prprio paradigma e seu leque de fatores, da
teoria poltica liberal ao positivismo jurdico, do cientificismo
racionalista criao dos Estados.
11 Consoante lio, cabe citar na ntegra: O historiador, que por profisso um relativizador
e, consequentemente, um desmistificador, sente-se no dever de advertir o jurista que um n
como esse pode e deve ser feito, e que seu olhar deve ser liberado da lente vinculante colocada diante de seus olhos por duzentos anos de habilssima propaganda (GROSSI, 2007,p. 14)
Artigos 323
Um dos primeiros a fazer a necessria crtica historiografia
jurdica moderna certamente foi o florentino Paulo Grossi.
Na sua importante obra Mitologias Jurdicas da Modernidade,
Grossi traz o retrato da modernidade jurdica, cujo cume est
na ordem legicntrica e legoltrica (GROSSI, 2007, p. 47-84)12,
calcada na mxima do princpio da legalidade formal. Pretensa
destruidora de mitos, Grossi denuncia que foi a Modernidade
uma de suas maiores produtoras a partir do sculo XVII: o
estado de natureza, o contrato social, a igualdade jurdica, o
direito natural e as doutrinas jusnaturalistas, o princpio da
diviso de poderes, a codificao e a lei como fontes sumas do
direito, etc. De formas geomtricas, o Estado ocupa o centro
desse palco monista, cuja pretenso de verdade axiomtica
a de encerrar na criao e aplicao da lei todo o fenmeno
jurdico. Ressuscitando as importantes lies institucionais
de Santi-Romano, Grossi ressalta que o direito mais que
aplicao da norma; o direito ordenamento, e diferentemente
da simplicidade jurdica moderna, um fenmeno que d vazo
para a espontaneidade de criao medida das necessidades
rpidas de uma sociedade.
No toa que, ao referir-se a Paolo Grossi, Antnio M.
Hespanha considera que o florentino ps em prtica na histria
do direito a leitura das fontes
[...] por cima do ombro daqueles que os escreveram... L o que eles
liam, com um olhar paralelo, mas ele, tambm, o prprio ato de
leitura (ou de escrita) original. (HESPANHA, 2005, p. 61)
Em ambos os autores encontramos um apelo relativizao

da Histria do Direito e em particular, aos aspectos da lei e
do Estado. Entendido o direito como fenmeno histrico e
primordial, anterior e radical da sociedade portanto, nascido
muito antes da instituio de uma autoridade estatal dotada
12 o que comanda Grossi: a lei, a legalidade e a segurana jurdica so os edifcios vazios da
cultura jurdica moderna.
Mrlio Aguiar
de poder de coero , a leitura histrica s pode se dar com
[...] uma leitura em profundidade, que respeite tudo que dito
(e no dito), que recuse o sentido comum [...] (HESPANHA,
2005, p. 72), enxergando alm das evidncias as prprias pocas,
o estrato profundo das mentalidades que tencionou a redao
das palavras, o erguer de monumentos doutrinrios. Significa
sempre a leitura de um contexto e a busca de um carter
consensual de uma poca. Na Modernidade, essa configurao
se formou numa realidade estruturada e estruturante nos
textos de teologia, moral e direito (HESPANHA, 2005, p. 6197). Metodologicamente, significa pensar a histria do direito
tambm como uma histria das ideias jurdicas, comportando
necessariamente uma grande dose de relativismo, de pontos de
vista minimamente substanciais acerca das fontes, sempre de
carter provisrio.
Desamarrar o passado da leitura modernizante. A partir de
sua problemtica, a histria do direito autnoma. O material
histrico do historiador do direito , portanto, grande, mas
no ilimitado: so instituies, problemas jurdicos e solues
(estruturas problemticas) que s podem estar relacionadas
tambm com limitadas estruturas sociais, polticas, culturais
e econmicas do recorte temporal e espacial estudado. Como
cincia histrica, histria do direito no retira das fontes
os contedos vlidos de um dever ser tico-jurdico, isto
, concluses do que ou no bom, perfeito e acabado;
ela se contenta com a observao das posturas e solues
histricas das carncias de orientao produzidas pela vida
prtica jurdica. Fornece com os problemas e respostas, em
suas estruturas histricas, uma interpretao histrica, papel
em si idntico ao de qualquer trabalho historiogrfico. Franz
Wieacker, em particular, defende a tarefa da histria do direito
como permanente e prioritria pertencendo ao jurista; eis que
[...] que s ele pode se aproximar do material histrico com
uma suficiente experincia atual dos problemas jurdicos
(WIEACKER, 2010, p. 489). justamente na emancipao
Artigos 325
que o historiador do direito capaz de visionar os problemas
jurdicos no decorrer de sua narrativa histrica e os transpor
ao jurista prtico, de forma a corresponder s funes atinentes
aos problemas cotidianos do direito. Se o jurista atua na vida
prtica de forma legislativa ou jurisprudencial a partir de
pontos de vista valorativos, ressalta Wieacker que o papel do
historiador do direito outro:
A histria do direito pode desenterrar do fundo dos tempos
problemas e solues como o direito comparado os desencanta
na vastido da multiplicidade espacial das ordens jurdicos.
Este auxlio no se circunscreve aos pormenores da dogmtica:
antes serve muitas vezes ao jurista para descobrir estruturas
problemticas complexas e, com isto, poder tambm dar o maior
contributo para uma teoria geral das estruturas ou dos princpios
do direito. (WIEACKER, 2010, p. 490)
Em mesmo sentido, sempre pertinente o apontamento de

P. Grossi (2010, p. 9):
No se trata de infundir, no animo do publicista, e muito menos do
privativista, linhas de um ceticismo corrosivo; assim como no se
trata, nem muitssimo de um ceticismo corrosivo; assim como no
se trata, nem muitssimo menos, de destruir um patrimnio tico-cultural que resulta por tantos motivos admirvel. Trata-se, sim,
de discuti-lo, de dialeticamente relacion-lo a solues diferentes;
de criticamente fortalec-lo, fazendo dele, contudo, algo bem
diferente da mitologia passivamente aceita. O historiador, estando
ao lado do cultivador do direito positivo, oferece uma contribuio
insubstituvel a esta saudvel desmistificao: a simplificao do
direito de ontem aparece, agora tambm, como simplificao
excessiva de uma realidade que cabe, antes, considerar em toda
sua complexidade. Especialmente hoje, quando urge uma reviso
da terica tradicional das fontes do direito, pode ser realmente
fecunda uma voz que remita harmonia das fontes com as que um
passado remoto, aparentemente remoto, edificou a grandeza da
prpria mensagem.
Mrlio Aguiar
No s sobre a metodologia e a produo histrica, as lies
que o campo da histria em geral traz histria do direito
a conscincia crtica da produo historiogrfica apresentada.
Talvez parea bvio para os leitores atentos de autores conscientes tais quais P. Grossi, F. Wieacker, Antnio M. Hespanha,
Antnio C. Wolkmer, Arno Dal Ri Jnior. Mas quando consideramos o que apontou Ricardo Marcelo Fonseca, quando reflete
que os juristas em geral, em particular os brasileiros, no esto habituados a pensar a dimenso histrica do direito, mais se
destaca a utilidade da disciplina historiogrfica para mostrar
[...] que todo historiador sob presses ideolgicas, polticas e
institucionais, comete erros e tem preconceitos [...] A historiografia seria assim a melhor vacina contra a ingenuidade [...],
como consideram Kalina Silva e Maciel Silva (2008, p. 189-193).
Este papel desmitificador pungente. O direito deixa de ser
visto como mera dimenso formal, como simplista e obediente
reflexo de uma autoridade emanada do poder estatal, donde a lei e
o legislador ocupam pedestais. Convocando o olhar de Clio para
seus domnios, a dimenso histrica do direito salta aos olhos,
relembra o jurista que aquelas convenes to familiares no
foram sempre daquele jeito, que mesmo to grande o Leviat no
uma criao eterna13, e mais precisamente que as orientaes
do agir e sofrer do cotidiano no so melhores simplesmente por
acontecerem no presente, como as anteriores no eram piores
apenas porque ocorreram durante o raiar de outros sis j findos.
Essas lies da oficina da histria so pertinentes, [...] sempre
tendo presente a ideia de que todos estes processos e conceitos
so provisrios, no tendo, to pouco, um sucesso garantido no
ensimo caso [...] (HESPANHA, 2005, p. 97) e que o jurista,
assim consciente, sai do papel de mero peo de um sistema sua
revelia para se constituir ele prprio se no num participante,
num crtico do jogo desse imenso tabuleiro.
13 Nas palavras de Pietro Costa, O estado de direito , portanto, sim, uma forma caracterstica da
moderna civilizao jurdica, mas no uma estrutura inamovvel, um imanente destino, e sim
a expresso de um equilbrio frgil e precrio. (FONSECA; SEELAENDER, 2009)
Artigos 327
5 O Direito Romano Atingindo a Crtica da Modernidade
At aqui, props-se no uma completa tomografia, mas ao
menos, uma radiografia parcial de alguns conceitos tericos
e metodolgicos da historiografia e da historiografia jurdica
contemporneas. No so, no entanto, ensinamentos aleatrios
a guisa de inchao cientfico reunidos ao capricho: so elementos de uma mistura homognea que emergem juntas a um
mesmo ponto de ebulio terico. Na medida em que a presso
da Modernidade Jurdica, seus questionamentos e problemas
aumentam, na medida em que o jurista se coloca no papel de
desvendar possveis respostas na histria jurdica, essa mesma
presso e esta mesma busca enriquecem o arcabouo da antiga
mesa de trabalho secular do romanista.
A partir do aceite que a metodologia e as funes relativizadora, desmitificadora e de rejeio ao anacronismo so
compartilhadas pela histria geral e pela histria do direito, no
h porque achar que delas so exclusivas. Na verdade, so um
ponto comum que dividem histria, histria do direito e direito
romano. Todas elas, junto das demais cincias humanas, so
requisitadas a oferecer respostas. Tem-se vista que a tradio
romanstica caracterstica marcante da modernidade jurdica14;
a partir das incurses anteriores, pode-se chegar com o direito
romano a outro patamar de criticidade, de forma a coloc-lo novamente no papel ativo de postergar e litigar sobre os
problemas jurdicos do presente.
5.1 Da Histria Antiga ao Direito Romano: diferena e peculiaridade
de um mundo vivo, um mundo novo e prprio
J se reiterou que a histria desmitifica; que ao faz-lo,

o historiador tem papel de relativizador, crtico, que no se
14 Nas palavras de um importante romanista brasileiro: A tradio romanstica impregna
a modernidade jurdica e, por extenso, o nosso dia-a-dia de uma forma mais intensa do
que aquela pela qual a matriz filosfica grega impregna o nosso pensamento, ou os valores
tico-religiosos da tradio judaico-crist pautam o nosso agir e a nossa conduta. (VELASCO,
2009, p. 143)
Mrlio Aguiar
contenta com a ingenuidade de um discurso anacrnico. Que
deve observar as diferentes camadas dos discursos histricojurdicos e lig-las a um contexto. Ao abandonar a linha
naturalizante, o primeiro impacto que a legitimao do discurso
romanista impregnado cegamente pela Modernidade a de
uma falta de cho. Isto porque o senso de familiaridade que a
historiografia tradicional tratou antiguidade greco-romana
com sua lngua, com seus institutos jurdicos, posta em difcil
posio de defesa. Pierre Cabanes, insigne professor parisiense,
deixou-nos isto muito claro, exps os cantos escuros perdidos
em meio ao ofuscamento das luzes modernas: Para quem
quer compreender o mundo antigo, indispensvel que o tome
como era, sem traspor dados da poca contempornea para um
universo radicalmente diferente [...] (CABANES, 2009, p. 14), e
continua: Se desistirmos de compreender a Antiguidade atravs
de nossos prismas deformantes e esta deciso no fcil ,
ento ela deve aparecer-nos como um mundo novo a descobrir
[...] (CABANES, 2009, p. 15), um canteiro histrico aberto em
permanente evoluo,
[...] um mundo vivo, um mundo que se move, que coloca pouco
a pouco disposio fragmentos ou retalhos de informaes
novas e o historiador se esfora por associ-los s fontes ... para
avanar no conhecimento deste passado longnquo. (CABANES,
2009, p. 16)
Na fiel lio, retomando o discurso de Vernant e Momigliano,

o francs afirma que a Antiguidade assim este mundo vivo, este
mundo novo e alerta: o convm tratar com muita humildade.
Mais recuado no tempo, de fontes mais clebres, o prprio
termo Antiguidade foi moldado pela Modernidade (SILVA;
SILVA, 2008, p. 19-23) e mais especificamente, pela revalorizao
da cultura greco-romana pelas elites do Renascimento, vista
como marco da civilizao e da barbrie15. O mesmo vale para
15 Essa marca que distingue a civilizao da barbrie nos domnios da vida poltica, econmica e
social notvel nos clssicos de Edward Gibbon em sua obra de 1776 e, Michail Rostovtzeff em
1926. Para o romanista italiano Aldo Schiavone estas so as duas primeiras e mais consolidadas
Artigos 329
o termo clssico. A partir do sculo XVI, julgando-se viver num
mundo novo e de ruptura com o obscurantismo medieval, a Era
Moderna se constituiu agregando e redimensionando valores
antigos, como o prprio termo modernitas. O peculiar olhar que
a Modernidade trata a Antiguidade descrita de forma precisa
no fim de uma das obras do jurista Aldo Schiavone:
Determinava-se o estatuto de uma dupla razo; ou melhor, de
uma razo com duas faces. De um lado, a antiguidade concluda
e definhada das caractersticas humanas das relaes vitais, o
eterno teatro da histria e do poder, uma anatomia elementar
da natureza poltica. De outro, a modernidade aberta e ilimitada
das cincias, das tcnicas, do trabalho em contnua transformao.
Essa ambigidade at hoje a posio do Ocidente diante do
prprio passado: o seu modo de viv-lo. (SCHIAVONE, 2005,
p. 288)
At o comeo do sculo XX e a revoluo historiogrfica

dos Annales, os historiadores da Antiguidade consolidavam
uma imagem de vizinhana e contiguidade entre o mundo
antigo e o moderno (SCHIAVONE, 2005, p. 33-53), viviam num
aparente paralelismo de instituies e crenas. Mesmo porque,
o rtulo de Antiguidade era carimbado igualmente para todas
as manifestaes gregas e romanas, indistintamente temporal
e espacialmente. Como se pode falar de um homem romano
substancialmente igual a si prprio desde a cidade dos Tarqunios
cidade de Augusto ou de Teodsio o Grande? perguntou-se
Andrea Giardina (1992, p. 10), respondendo que, por evidncia,
isso impossvel. A histria romana em particular, escreveu
o mesmo Giardina, uma mistura da rigidez do imperium e
do talento das solues maleveis e pragmticas, distinta nas
diversas fases de Roma.
interpretaes modernas do universo antigo e romano. (SCHIAVONE, 2005, p. 33-53). Uma das
caractersticas que Schiavone apresenta sobre sua prpria linha interpretativa a necessidade de
entender uma descontinuidade entre Antiguidade, Idade Mdia e Modernidade, em uma forma
profunda, dos estratos da mentalidade poltica e economia, dotados de formas especficas e
prprias. o que faz, por exemplo, ao considerar uma reconstruo insustentvel as clebres
teorizaes de Henri Pirenne sobre a constituio de lenta transio de uma sociedade da Roma
tardo-antiga para o medievo. (SCHIAVONE, 2005, p. 45-46)
Mrlio Aguiar
A estrutura da sociedade assentava numa complexa rede de
factores em que pesavam os privilgios de sangue mas, tambm,
as capacidades pessoais, a posse de terras e de dinheiro, a
influncia poltica conferida pela qualidade de membro do Senado
e, em especial, pelo acesso aos cargos pblicos, alm do estatuto
conferido pela cidadania e pela liberdade pessoal, da participao na
produo agrcola ou noutros sectores da economia e, finalmente,
das relaes polticas das diferentes comunidades itlicas em
Roma. Fruto deste sistema de estratificao era a existncia de toda
uma gama de camadas sociais, desde a aristocracia senatorial at
aos escravos, as quais, mesmo a nvel interno, no se pode dizer
que fossem completamente homogneas. (ALFLDY, 1989, p. 47)
Mesmo aps a extenso da cidadania romana em 212 d.C.,

no faz sentido pensar num nico perfil de um tipo romano
ou dot-lo de esteretipos essa maneira de proceder, redutora
e simplista, justamente o que a historiografia contempornea
se prope a no ser.
5.2 A Histria do Direito e do Direito Romano, juntas, na crtica da
Modernidade
Nos meandros da histria do direito, puramente, pde-se

observar tanto na historiografia estrangeira (j to citada) quanto
na que emerge no Brasil a pretenso que se estabelece ao focar
um olhar histrico mais crtico, despido de velhos preconceitos.
Neste nterim, o direito romano permaneceu quase inerte por
muito tempo, sem acompanhar o movimento que se dava nas
outras duas esferas. Variando seja na perspectiva institucional
ou nacional, Pierangelo Catalano caracteriza um carter comum
da doutrina romanstica na Amrica Latina em meio a tantas
diferenas: de uma estreita relao com o direito civil codificado
(CATALANO, 2008, p. 166-199) do sculo XIX. O destaque
doutrinrio foi a obra profcua de Abelardo Saraiva da Cunha
Lobo, dos primeiros a buscar uma ampla viso histrica da
evoluo do direito romano e, em particular, a afirmao nacional
do prprio direito e sua legitimidade frente ao que agregou
Artigos 331
das velhas estruturas do Lcio. desta poca o notvel esforo
romanstico de Teixeira de Freitas, que fez dever Consolidao
das Leis Civis e o Esboo do Cdigo Civil (MOREIRA ALVES,
2008, p. 200-231). No foi toa que Gaetano Sciascia, discpulo
de Riccobono, afirmou que a tradio civilista brasileira
desenvolveu suas linhas gerais na obra pandectstica do sculo
XIX, reflexo muito semelhante a outras anteriores de Cunha
Lobo e Clvis Bevilcqua (MOREIRA ALVES, 2008, p. 230231). Essa ressalva inicial colocada para, j a priori, bloquear
qualquer fantasiosa ideia de que o direito brasileiro pode ser
estudado e compreendido em profundidade, historicamente,
sem a base romanstica que viveram alguns de seus principais
autores. De certo, no se pode provar de um vinho sem antes
conhecer o vinhedo. Se so em geral pacficos tais acertos, ao
menos nos crculos de historiadores e romanistas, ficaram
para os tempos recentes os apontamentos da contribuio do
direito romano sob perspectivas que se libertassem dos crceres
anteriores.
Salvatore Riccobono consagrou em seu Roma: madre delli
leggi (1954) o direito romano e o prprio Corpus Iuris Civilis
como a marca e obra que separavam o antigo mundo romano dos
tempos medievais (RICCOBONO, 1975, p. 5). Numa primeira
vida, o direito romano se desenvolveu ao longo de treze sculos
para, aps a queda do Imprio Romano do Ocidente, ter uma
segunda vida de quatorze sculos duma expanso contnua,
uma marcha triunfal (RICCOBONO, 1975, p. 9)16. Hoje
contudo vai-se bem alm. J se h plena conscincia, aquela
mesma conscincia livre da passividade e da servilidade
dogmtica que se referia F. Wieacker, de que o direito romano
e em particular seus resqucios justinianeus foram utilizados e
16 Em sntese, Riccobono repassa a segunda vida do direito romano pelo itinerrio dos glosadores,
comentadores, humanistas, jusnaturalistas, at culminar no Ius Commune e na confeco dos
Cdigos Modernos. Para Riccobono (1975, p. 37) a legislao da Europa central que se
encarrega de levar a boa parte do resto do mundo os cdigos romansticos: Por agora somente
se quer e se pode afirmar como certo, que o mito do direito germnico, fonte imediata do
direito moderno e contra o lugar do direito romano, se h de deixar para o mundo dos contos
afirma o autor.
Mrlio Aguiar
reutilizados de diferentes perspectivas, de maneiras diversas,
por atores diferentes nos perodos da histria17. Comeando
com o renascimento italiano em Bolonha, passando pelo
advento do Humanismo e da jurisprudncia elegante francesa,
os trabalhos holandeses do sculo XVII, a doutrina alem no
XIX e a codificao, Peter G. Stein tem profunda conscincia
que o direito romano foi, para todas essas variadas pocas e
sociedades, um supermercado legal (STEIN, 2001, p. 3)18,
cujas prateleiras repletas de princpios e regras eram (e foram)
adaptveis em mais de uma ocasio. No cabe aqui analisar em
pormenor o uso do direito romano em cada uma dessas fases,
tarefa que certamente urge ser constantemente repensada por
romanistas e historiadores.
A partir deste pensamento, contudo, h uma nova consequncia prtica ao romanista e, em geral, a todo jurista que
sabiamente decide voltar-se ao direito romano em busca de
satisfaes dos mecanismos do presente. que a imediata leitura
de quaisquer romanistas sai da inicial posio inerte, de pura
assimilao, para se perguntar e posicionar diretamente sobre a
situao, a sociedade e o tempo em que imergia o autor. Seja o
Sistema do Direito Romano Atual de Savigny, o Tratado Elementar
de Direito Romano de Eugne Petit, mesmo a Historia de Roma
de Theodor Mommsen, o Curso de Direito Romano de Abelardo
Saraiva da Cunha Lobo ou A Luta pelo Direito de Rudolf von
Ihering, o romanista precisa reduzir a marcha, observar os
sinais, intentar ao mesmo tempo contexto e texto, rio e afluente.
Entende-se que sob o rtulo de Direito Romano, um enorme
liame de doutrinas polticas e civilistas entranha-se sem fazer
aluso de sua presena.
17 O professor britnico Peter G. Stein assim pontificou de maneira clara: Los textos justinianeos
han sido contemplados desde diferentes perspectivas por diferentes personas en diferentes
perodos de la historia europea. (STEIN, 2001, p. 2)
18 Intenta dar uma ideia del carcter del antiguo Derecho romano y describir cmo sus textos
han constitudo una espcie de supermercado legal, en el que los juristas de diferentes periodos
han encontrado lo que necessitaban en cada momento.
Artigos 333
5.3 O Direito Romano como Prprio dominus na Crtica da
Modernidade: a revitalizao pelo direito romano clssico
Os problemas evocados pela doutrina da Modernidade

e muitas das suas bases de legitimao provindas do direito
romano pouco a pouco esto despertando aos juristas. Prova
viva disso a lio sem igual de Jos Isaac Pilati, notvel smbolo
dessa renovao do paradigma do direito romano:
Esse descompasso, entre a mquina legislativa estatal e a magnitude
dos problemas de hoje, drama para o jurista. Depois de sculos
de Modernidade, a formao jurdica parece ter-lhe desativado o
ouvido especial, aquele de escutar as mudanas que chegam de
fora do paradigma. A audio dos hipoptamos alerta-os para o que
ocorre ao mesmo tempo dentro e fora da gua; previne-os contra
os perigos maiores, que so justamente aqueles que vm alm das
margens; sabem por instinto que de l de fora que podem provir
os riscos capitais. O jurista no. A tragdia da civilizao bate-lhe
porta, mas seu ouvido jurdico j no escuta (PILATI, 2011, p. 2)19
Tratando em especial a questo da propriedade e da funo

social, Pilati aponta que constante que mesmo os mais ilustres
civilistas culpem as concepes dos jurisconsultos romanos
pelo descaso com as finalidades sociais. O primeiro desafio
justamente este: o de recolocar o direito romano no mesmo
patamar daquele mundo novo, vivo, a ser tratado com humildade
a que se referia Pierre Cabanes; um conhecimento que longe
de pronto, de ser inteiramente conhecido, mais do que apto a
novamente recepcionar os questionamentos dos juristas, atrs
de solues que a mscara romanstica da Modernidade no
19 O Professor Jos Isaac Pilati faz, nesse sentido, um raro exemplo de trabalho que explora muito
e alm do que foi exposto at aqui. Motivado ao resgate do coletivo e sua tutela frente as
simplificaes modernas (Pblico X Privado, a simplicidade da propriedade dominial de matriz
francesa, a diferena crucial entre a liberdade da democracia representativa da Modernidade
e o papel da democracia participativa antiga), Pilati enxerga no direito romano clssico um
exemplo completo no a ser imitado, mas, a se espelhar. O coletivo naquele modelo dos
romanos, e no de Roma (PILATI, 2011, p 4), salienta. Ainda: Duas constataes fundamentais,
portanto: a primeira de que o Direito romano clssico contraponto e no origem (linear)
da Modernidade; a segunda de que a dimenso poltica precede a dimenso judicial; melhor,
a forma poltica que define a propriedade em sua estrutura. (PILATI, 2011, p. 22)
Mrlio Aguiar
tem sido mais capaz de abater. o mesmo dizer de Pilati:
A reao deve comear, inevitavelmente, pelo resgate do Direito
Romano, perante acusaes infundadas que apenas mascaram
e camuflam a verdadeira dimenso do problema (PILATI,
2005, p. 54).
De forma semelhante, o italiano Aldo Schiavone tambm
faz um apelo necessrio ao tratamento da histria de Roma e
do direito romano de forma propriamente descontinusta. Isto
porque, em suas formas jurdicas a atividade dos jurisconsultos e
magistrados durante o perodo clssico um caso juridicamente
e sociologicamente nico em todos os tempos. Exemplifica de
forma ilustre o tratamento dos jurisconsultos sobre a escravido,
a abertura de minuciosas regras sobre a manumisso e o peclio,
caminhos que podiam significar no espao de uma gerao a
elevao de nvel social numa sociedade marcadamente feita
de ordens sociais (SCHIAVONE, 2005, p. 245-279). No to
distante, o tratamento de Fritz Schulz sobre o direito das pessoas
e de famlia no direito romano clssico caminha de maneira
anloga. Descaracterizando o rtulo arcaico do matrimnio
romano, lembrando que o poder incondicional do paterfamilias
em sua domus no o mesmo que o poder totalitrio da famlia
burguesa, Schulz demonstra ser o carter humano do matrimnio
desenvolvido a partir do movimento de humanitas da Repblica
a maior prova do sentido humano do direito romano20.
Partindo do reiterado pressuposto que a histria se faz
perante as questes da vida prtica, do mesmo se vale o direito
romano. Perante os desafios da modernidade, das mudanas de
paradigma, da crtica sacralidade da lei e do Estado, operou
apenas um ou talvez, alguns, mas certamente no todos direito
romano, que serviu a determinada poca e doutrina. Quando as
20 Concebido como uma unio livre e dissolvvel em que vivem ambos os cnjuges, em p de
igualdade, e que convive junto com o velho matrimnio do direito arcaico. A celebrao pela
mxima Nuptias non concubitus sed consesus facit e a diferenciao do casamento sine manu
e in manu (filiae loco) provam no apenas a influncia dos costumes sobre a plasticidade
desse direito, mas sua capacidade de adequar-se as novas situaes sociais. (SCHULZ, 1960,
p. 99-134.
Artigos 335
questes se tornam outras, devem ser feitas antigas perguntas
junto com novas na possibilidade que tem o romanista hoje de
beber da fonte, de tentar estudar o aparato do direito romano
clssico em si, esboar seus ulteriores usos, suas potenciais
falhas e mais precioso, ainda sua imensa possibilidade. Quando
a complexizao do real fica mais evidente, em contraponto
s inmeras simplificaes da modernidade, o direito romano
histrico aparece como releitura que se contrape linearidade
histrica moderna (SCHULZ, 1960, p. 4). O direito romano
clssico, com sua fabular histria, seu comeo, meio e fim,
oferecem ao jurista todo um laboratrio: as lies da democracia
participativa e das magistraturas romanas; a constante
atualizao do direito pelo ius honorarium e dos remdios
jurdicos dos editos; o equilibro das instituies polticas e
jurdicas; o equilbrio das diversas fontes de direito21.
Ao se maturar o olhar, retirando-o das lentes vinculantes
da modernidade e do jacobinismo jurdicos, as possibilidades
do direito romano recebem com renovado vigor a liberao
do dogmatismo-historicista de at ento, para um complexo
conhecimento histrico-jurdico que pode moldar-se agora livre
das cordas que antes o atavam ao servio do direito positivo;
o romanista deve comear voltado a um novo questionar
das fontes, busc-las em seus prprios contextos e termos e
assim, permitir ao direito romano mais uma vez respirar sua
originalidade e reclamar o papel ativo e prprio que ele tem com
as questes da problemtica jurdica.
6 Concluso
Fez-se aqui um panorama que, comeando do fim do
positivismo histrico revoluo historiogrfica dos Annales
na cincia histrica, passando a suas conquistas na disciplina
da histria do direito e possibilitando a crtica da historiografia
21 J presente em Gaio. As fontes do direito do povo romano so: as leis, os plebiscitos, os sentusconsultos, as constituies imperiais, os edictos dos magistrados que possuem o direito de emitir
edictos, as respostas dos jurisprudentes (Institutas, I, 1, 2).
Mrlio Aguiar
tradicional, mune de um novo arsenal terico e metodolgico
quele que pretende se voltar ao direito romano. Em carter
comum, todo trabalho de histria, seja institucional, seja
jurdica, seja cultural, nasce das carncias, dvidas e interesses
da vida prtica do historiador, necessariamente atreladas a uma
mentalidade, um estrato de sociedade, um contexto e um tempo
especficos. Justamente por isso, a historiografia fala tanto por
seus prprios tempos e autores quanto pelos seus objetos de
estudo.
As principais caractersticas comuns e necessrias dessa
abordagem comum Histria, Histria do Direito e ao Direito
Romano so a relativizao, a desmitificao e a rejeio do
anacronismo por parte do historiador. Assim, contra a tentao
de uma naturalizao da histria do direito e do direito romano,
deve-se buscar uma nova relao com as fontes que permita seu
olhar original, que respeite o tecido social e jurdico prprio das
fontes e daqueles que sobre ela escreveram. Para tanto, deve-se
estar ciente dos vcios que a Modernidade Jurdica traz de forma
implcita em seus discursos, que criou muitas categorias que hoje
so tratadas, inadvertidamente, como axiomas e postulados.
Enquanto disciplina jurdica, o direito romano indispensvel. Tratado de maneira a respeitar sua autonomia, de
forma consciente de seus muitos usos e reformulaes no
decorrer da cincia jurdica, o romanista pode percorrer novas
e antigas perguntas de forma completamente original. Pode
buscar aquele mundo novo, vivo e prprio que foi a Antiguidade.
em particular, a partir do direito romano clssico que tal tarefa
pode e deve ser feita e, consequentemente, de libert-lo das
correntes e calabouos modernos, por mais ureos que sejam
seus tons.
Artigos 337
Referncias
AGUIAR, Mrlio. Direito romano e histria do direito:
ampliando horizontes metodolgicos entre novas posturas e
dilogos. In: Ordenamentos jurdicos e a dimenso da justia
na experincia jurdica moderna e contempornea: dilogos
entre histria, direito e criminologia. Florianpolis: Boiteux,
2010.
BLOCH, Marc. Apologia da histria ou o ofcio do
historiador. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001.
CABANES, Pierre. Introduo histria da antiguidade.
DAL RI Jnior, Arno; DAL RI, Luciene. Latinidade da
Amrica Latina: enfoques histrico-jurdicos. So Paulo:
HUCITEC, 2008.
FONSECA, Ricardo Marcelo. Introduo terica histria
do direito. Curitiba: Juru, 2010.
GAIO. Instituies: direito privado romano. Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 2010.
GIARDINA, Andrea (Org.). O homem romano. 1. ed. Lisboa:
Presena, 1992.
GROSSI, Paolo. El orden juridico medieval. Madrid: Marcial
Pons Ediciones Juridicas y Sociales, 1996.
GROSSI, Paolo. Mitologias jurdicas da modernidade.
Florianpolis: Boiteux, 2007.
GROSSI, Paolo. O Direito entre poder e ordenamento.
Belo Horizonte: Del Rey, 2010.
HESPANHA, Antnio Manuel. O Direito dos letrados no
imprio portugus. Florianpolis: Boiteux, 2006.
HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura jurdica europeia:
sntese de um milnio. Florianpolis: Boiteux, 2009.
Mrlio Aguiar
LE GOFF, Jacques (Org.). A Histria nova. 5. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 2005.
PETIT, Eugne Henri Joseph. Tratado elementar de direito
romano. Campinas: Russel Editores, 2003.
PILATI, Jos Isaac. Funo social e tutelas coletivas:
contribuio do direito romano a um novo paradigma. Revista
Sequncia, Florianpolis, n. 50, p. 49-69, jul. 2005.
PILATI, Jos Isaac. Propriedade e funo social na psmodernidade. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.
PINSKY, Carla Bassanezi (Org.). Fontes histricas. 2. ed.
So Paulo, 2008.
RICCOBONO, Salvador. Roma, madre de las leyes. Buenos
Aires: Ediciones Depalma, 1975.
RSEN, Jrn. Razo Histrica. Braslia: UnB, 2001.
RSEN, Jrn. Reconstruo do Passado. Braslia: Unb, 2007.
SCHIAVONE, Aldo. Uma histria rompida: Roma Antiga e
Ocidente Moderno. So Paulo: Edusp, 2009.
SCHULZ, Fritz. Derecho romano clsico. Barcelona: BOSH,
Casa Editorial, 1960.
SEELAENDER, Airton C. Leite; FONSECA, Ricardo Marcelo.
Histria do direito em perspectiva. Curitiba: Juru, 2009.
SILVA, Kalina Vanderlei; SILVA, Maciel Henrique. Dicionrio
de conceitos histricos. So Paulo: Contexto, 2008.
STEIN, Peter G. El derecho romano en la historia de Europa:
historia de uma cultura jurdica. Madrid: Sieglo veintiuno
de Espaa Editores, 2001.
VEYNE, Paul. Como se escreve a histria. Ed. rev. Lisboa:
Edies 70 Ldta, 2008.
WIEACKER, Franz. Histria do direito privado moderno.
4. ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2010.
Artigos 339
Justia Transicional no Brasil e

O caso dos denunciantes invejosos
Nayara Aline Schmitt Azevedo1
Resumo: Este artigo se prope a apresentar modelos de justia transicional e seus
fundamentos jurdicos com base na obra O Caso dos Denunciantes Invejosos,
originalmente elaborada por Lon Fuller, com traduo e adendo de Dimitri Dimoulis.
O objetivo principal estabelecer relaes entre as opinies dos deputados e professores
de direito fictcios da obra e as medidas adotadas no Brasil aps o regime militar,
como a Lei de Anistia (Lei n. 6.683/79) e leis acerca do acesso (ou no) a documentos
pblicos elementos de um processo de esquecimento imposto.
Palavras-chave: Justia Transicional. Teoria do Direito. Brasil.
Abstract: This article aims to present transitional justice models and their juridical
basements supported on the work O Caso dos Denunciantes Invejosos, originally
written by Lon Fuller, with the translation and an extra text of Dimitri Dimoulis.
The major objective is to establish some relations between the opinions of the fictional
congressmen and Law teachers of the book and the measures that were taken in Brazil
after the military rule, like Lei de Anistia (Law n 6.683/79) and laws about the access
(or not) to public documents elements of an forced forgetfulness process.
Key words: Transitional Justice. Law Theory. Brazil.
1 Introduo
Em 2008, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil OAB interps, junto ao Supremo Tribunal Federal,
uma Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
ADPF 153 , por meio da qual buscava uma reviso da Lei
de Anistia (Lei n. 6.683/1979), no que tange ao 1 do seu
artigo 1. Esse dispositivo prev que a anistia alcana crimes
conexos, entendidos como crimes de qualquer natureza
relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao
poltica. A OAB requereu que o STF declarasse a no recepo
desse pargrafo pela Constituio de 1988, a fim de que crimes
1 Acadmica da 6 Fase do curso de Direito da UFSC e bolsista PIBIC/CNPq do Literato
Grupo de Pesquisa em Direito e Literatura.
Justia Transicional no Brasil e O caso dos denunciantes invejosos

comuns praticados pelos agentes da represso contra opositores
do regime militar no fossem considerados crimes conexos.
O STF, porm, julgou a referida ADPF improcedente.
A Lei de Anistia fez parte do processo de restabelecimento da
ordem democrtica no Brasil aps vinte e um anos (1964 1985)
de ditadura. As medidas tomadas em um perodo de alterao
de regimes polticos compem o que se convencionou chamar de
justia transicional. Nem sempre, porm, os pases que passam
por essa situao, optam pelo caminho brasileiro. Na verdade,
o esquecimento que se imps no Brasil constitui exceo, ao
menos entre os pases do Cone Sul que tambm enfrentaram
perodos de governos autocrticos. Alis, cabe indagar: houve
de fato justia de transio no Brasil?
O presente artigo tem por objetivo, inicialmente, apresentar
as dificuldades que surgem na passagem de um regime poltico
para outro e as solues que podem ser aplicadas, bem como
os fundamentos jurdicos destas. Para tanto, adotar-se-
como base O Caso dos Denunciantes Invejosos, de Dimitri
Dimoulis, que nos traz a histria de uma hipottica situao
ps-ditadura originalmente elaborada por Lon Fuller, parte da
obra The Morality of Law. Fuller procura suscitar no leitor
questionamentos acerca das relaes entre direito, moral e justia
por meio das opinies de cinco deputados fictcios. Dimoulis,
por sua vez, adiciona os pareceres de cinco professores de direito,
tambm fictcios. O leitor colocado no papel de Ministro da
Justia e precisa decidir se os denunciantes devem ser punidos
ou no.
Aps, pretende-se estabelecer algumas aproximaes
entre a referida obra e a realidade brasileira ps-1979, ano de
aprovao da Lei de Anistia, discutindo de que modo o Brasil
lida, ou melhor, evita lidar com seu passado de represso.
Nesse contexto, destacam-se a Lei de Anistia e a supracitada
deciso do STF na ADPF 153, a Lei n. 9.140/95, tambm chamada
de Lei dos Desaparecidos, a Lei n. 10.559/02 e a Lei n. 11.111/05,
a qual regula a Lei n. 8.159/91. O que nos dizem essas leis?
Nayara Aline Schmitt Azevedo

Quais suas implicaes no processo de justia de transio
brasileiro? Elas garantem o direito verdade e memria?
Elas garantem justia aos familiares das vtimas? Quais as
consequncias para um pas que tem dificuldade em assimilar
parte de sua prpria histria?
2 O caso dos denunciantes invejosos
Lon Fuller, autor tambm de O Caso dos Exploradores
de Caverna, procurou introduzir, ao elaborar o caso dos
denunciantes, o estudo das relaes entre direito, moral e justia.
Para tanto, baseado na experincia da Alemanha nazista, ele
tratou dos problemas que devem ser enfrentados na transio
de um regime poltico para outro, nesse caso, de um regime
ditatorial para um democrtico. Seu foco foi um dos trs eixos
que compem a chamada justia de transio: a justia.
A situao esta: o leitor deve se imaginar como Ministro
da Justia de um pas que, recentemente, vivenciou um perodo
de terror, depois que um partido denominado Camisas-Prpuras
assumiu o poder. Tal como no caso da Alemanha, na histria
de Fuller, a ascenso ao poder se d por via eleitoral, ainda que
o processo tenha apresentado certas irregularidades.
No poder, os Camisas-Prpuras no revogaram a Constituio ou o Cdigo Penal, mas deram interpretaes distorcidas
aos seus dispositivos, afastaram e assassinaram juzes adversrios
do regime, estabeleceram regulamentos secretos e aprovaram
leis penais que criminalizavam condutas retroativamente.
Nesse contexto, algumas pessoas denunciaram seus adversrios pessoais ao poder pblico por infraes como a escuta
de estaes de rdio estrangeiras e a omisso em comunicar
a perda de documentos dentro do prazo. Tais delitos podiam,
diante da situao em que se encontrava o Poder Judicirio
poca, levar a uma condenao de morte.
A obra de Fuller preocupa-se com a situao aps o fim do
regime, quando h uma crescente presso da sociedade para
Artigos 343

que sejam tomadas providncias no sentido de responsabilizar
os denunciantes. A fim de melhor decidir o que fazer, o leitor,
no lugar de Ministro, convoca cinco deputados para que eles
deem seu posicionamento. Ele tambm conta com o acrscimo
do professor Dimitri Dimoulis, no qual ele apresenta as opinies
de cinco professores de direito. A fim de facilitar a anlise da
obra, os pareceres foram divididos em dois grupos: propostas de
impunidade e de punio, acompanhadas de breves comparaes
com o Brasil.
2.1 Pareceres a Favor da Impunidade
Os dois primeiros deputados e o professor Wendelin defendem a impunidade dos denunciantes. Nesse sentido, tambm
so os posicionamentos das professoras Sting e Bernadotti.
O primeiro deputado afirma que nenhuma punio pode
ser imposta aos denunciantes, pois os fatos denunciados
eram realmente ilcitos. Ainda que possam ser considerados
detestveis, eles esto de acordo com o direito vigente poca.
Os Camisas-Prpuras, argumenta o primeiro deputado, no
exerceram o governo sem leis, s respeitaram as leis que lhes
convinham. Avaliar e invalidar seus atos agora equivaleria a agir
como eles.
O segundo deputado, por sua vez, defende que o perodo
de governo dos Camisas-Prpuras no pode ser considerado
Estado de Direito, porque no havia sistema legal, o qual deveria
apresentar, dentre outros, a possibilidade de conhecimento das
leis por todas as pessoas, certa uniformidade nas decises dos
tribunais e a ausncia de atuao de um partido com poder
acima de todos os demais. Esse deputado prope, portanto, que
nada seja feito quanto aos denunciantes, pois eles estavam em
um estado de guerra de todos contra todos. Seus atos no eram
legais ou ilegais. Diante disso, talvez seja oportuno questionar
se o Brasil era um Estado de Direito poca da ditadura,
considerando a existncia de decretos secretos e a atuao da

Aliana Renovadora Nacional ARENA , sem falar na extino
do pluripartidarismo.
O professor Wendelin preocupa-se com a eficcia do
ordenamento jurdico e faz duras crticas aos mitos difundidos
pelo jusnaturalismo e pelo iluminismo o do jurista como
anjo da justia e o do legislador iluminado. Tais certezas foram
abaladas no sculo XX, quando se concluiu que as palavras no
tm um significado unvoco. O ordenamento jurdico, porm,
no pode conviver com essa insegurana. Por isso, foi confiado
o poder de deciso aos tribunais. Para Wendelin, quem faz a
norma o juiz. V-se logo que ele adepto da chamada escola
realista do direito. (BOBBIO, 1995. p. 142-144)
Quanto ao caso dos denunciantes, Wendelin prope que eles
no sejam punidos, pois o regime dos Camisas-Prpuras contou
com ampla aceitao popular, ou seja,
[...] quem seguia as orientaes do regime aplicava leis que no
somente estavam formalmente em vigor, mas tambm eram
consideradas legtimas pela populao. (DIMOULIS, 2010. p. 66)
Assim sendo, punir os denunciantes seria meramente

estimular a vingana, a qual no traria utilidade social alguma,
pois os mortos no podem ressuscitar. Cabe lembrar que,
tambm no Brasil, embora tenhamos nos acostumado a tratar
da ditadura como o regime dos militares, setores da sociedade
civil apoiaram o golpe. Foi, portanto, uma ditadura civil-militar.
At, porque, de outra forma, ela no teria durado 21 anos.
A professora Sting, por sua vez, tem uma fala bastante diversa
dos demais, visto que usa o caso dos denunciantes invejosos e,
principalmente, o exemplo do denunciante-amante, como ponto
de partida para uma crtica ao direito, que ainda marcadamente
machista. No exemplo, tudo que se discute se o amante deve
ser punido ou no por ter denunciado o marido. No se fala da
mulher. Nesse sentido, Sting compara o comportamento dos
deputados e de seus colegas ao do denunciante, pois eles s se
Artigos 345

interessam em puni-lo para afirmar o direito de um cnjuge
sobre o outro.
Aps essa explanao inicial, a professora discute a relao
entre as leis vigentes poca dos Camisas-Prpuras, que
castigavam infraes de pouca ofensividade com a pena capital,
e as normas de direito internacional ratificadas pelo pas, nas
quais se previa a aplicao excepcional da pena de morte apenas
nos casos de crimes mais graves. Verifica-se uma situao
de ilegalidade da prpria legislao do regime. As injustias,
portanto, decorrem do quadro jurdico e poltico em que os
denunciantes atuaram e no propriamente da sua atuao.
Para a professora Sting, punir os denunciantes punir bodes
expiatrios e isso no deveria preocupar o governo. O que o caso
proporciona uma discusso acerca do ordenamento jurdico,
das normas e das ideologias que levaram a injustias contra as
mulheres.
Finalmente, temos o parecer da professora Bernadotti. Ela
inicialmente comenta a posio dos professores Goldenage e
Satene2, para os quais o aplicador do direito deve chegar a uma
soluo justa a partir da interpretao dos textos. A professora
ento questiona o significado de justo. Afinal, existem valores
aceitos por todos?
Os meus colegas moralistas fecham os olhos diante da realidade
ou consideram que os poderosos e opressores violam o verdadeiro
direito. Isso no passa de um sonho. Na realidade, os opressores e
exploradores simplesmente aplicam o direito em vigor. (DIMOULIS,
2010, p. 82)
A professora Bernadotti, defende, portanto, uma posio

tipicamente positivista. O direito formal e no pune pelos
motivos que levaram a pessoa a agir de determinada forma. Ele
pune quando a pessoa faz ou deixa de fazer o que estava previsto
em lei. O direito no se orienta ao justo, mas resultado de lutas
2 Ver tpico 2.2 deste artigo, pginas 347-349.

polticas e interesses contraditrios. Ou seja, no cabe questionar
a motivao dos denunciantes, mas to somente o que eles de
fato fizeram. E eles agiram conforme o direito vigente. Assim,
eles no deveriam ser punidos.
Por outro lado, trata a professora da possibilidade de impor
um novo direito a partir da instituio de um novo poder
constituinte originrio. Ela prope que a punio ou no dos
denunciantes seja uma deciso da Assembleia Nacional, portanto,
poltica. De certa forma, aproxima-se do voto do ministro Eros
Grau na ADPF 153 quando ele diferenciou a situao brasileira
da argentina, pas no qual as leis (Leis de Obedincia Devida e
Ponto Final) que impediam o processo e julgamento de agentes
da represso foram revogadas pelo Congresso.
2.2 Pareceres a Favor da Punio
So apresentados a seguir posicionamentos de deputados

e professores que defendem a punio dos denunciantes.
O terceiro deputado considera que moralmente inaceitvel que todos os atos praticados pelos membros do partido
e pelo governo sejam considerados legais. No se pode afirmar, contudo, que se vivia em estado de guerra: as pessoas
continuavam desempenhando vrios atos da vida civil e anul-los seria prejudicial. Assim, prope que sejam revistos os casos
em que no houve justia por causa da interferncia da ideologia dos Camisas-Prpuras.
O quarto deputado, por sua vez, entende que a avaliao de
todos os atos dos Camisas-Prpuras para posterior escolha de
quais so vlidos ou no seria empregar a tcnica dos prprios
Camisas-Prpuras. Ele considera que a nica soluo cabvel
a edio de uma lei que trate especificamente do assunto, a qual
dever definir, por exemplo, o conceito de inveja e estabelecer
penalidades adequadas a cada um dos atos dos denunciantes.
O parecer do quinto deputado se inicia com uma crtica
proposta de lei do quarto deputado, pois ela seria uma lei penal
Artigos 347

retroativa, instrumento largamente empregado pelos Camisas-Prpuras e contrrio ao princpio da legalidade do direito penal,
do qual decorre o princpio da irretroatividade da lei penal.
O que o quinto deputado defende a vingana privada, ou seja,
deixar que a prpria populao puna os denunciantes e que
policiais e promotorias sejam orientados tambm nesse sentido.
Ou seja, ele prope que no haja uma interveno oficial e que
se deixe que o povo faa justia com as prprias mos, enquanto
o Estado se abstm de dar uma resposta ao seu passado.
Quanto aos professores que argumentam a fim de que os
denunciantes sejam punidos, h tambm justificativas diversas. Para o professor Goldenage, por exemplo, sendo o caso dos
denunciantes um problema de aplicao do direito, a questo
que se coloca : pode existir um direito injusto? Para ele, no:
O direito injusto no direito. (DIMOULIS, 2010, p. 60) Assim,
Goldenage prope a punio dos denunciantes invejosos, porque
as condenaes injustas dos Camisas-Prpuras, quando baseadas na legislao da poca, revelam que ela no era direito. Nos
outros casos, o direito foi usado de modo perverso, distorcido,
falso. Aos denunciantes, defende o professor em um manifesto
caricato de jusnaturalista, deve ser aplicado o [...] direito justo e
eterno, gravado em nossos coraes. (DIMOULIS, 2010, p. 49)
O professor Satene considera como problema principal
identificar se houve ou no violao do direito, o que depende
da concepo de direito que se tem. Para Satene, com base em
Dworkin, o direito resultado de uma srie de interpretaes dos
princpios que so aceitos por cada comunidade. Em seu parecer,
ele trata dos requisitos das decises judiciais. Inicialmente, os
argumentos apresentados pelo juiz devem ser racionais a fim de
que sejam aceitos pela maioria das pessoas. Em segundo lugar,
a deciso deve acompanhar entendimento anterior em caso
semelhante. O juiz pode inovar, contanto que fundamente essa
inovao. Por fim, para que o trabalho do juiz seja vlido, ele
deve ser condizente com posies por ele adotadas no passado.

H uma preocupao em se afastar da subjetividade extrema do
realismo jurdico e, ao mesmo tempo, do objetivismo positivista.
Quanto aos denunciantes, Satene prope que eles sejam
punidos com base na legislao penal, que no foi revogada
durante o regime dos Camisas-Prpuras. Para ele, os denunciantes
poderiam ser julgados por homicdio, considerando-os como
partcipes ou autores mediatos, pois tinham o domnio do fato e
usaram os tribunais como instrumento do crime. A dificuldade
que se impe a essa soluo no caso brasileiro a anistia. Aos
crimes que foram cometidos na ditadura, a legislao penal
seria aplicada se a anistia no tivesse sido concedida. Uma nova
interpretao da lei ou, como preferem alguns autores, uma
interpretao correta da Lei de Anistia agora esbarraria em outro
obstculo: prescrio. Um argumento contrrio a esse o de que
crimes contra a humanidade no prescrevem e de que o crime
de tortura no pode ser anistiado, conforme a Constituio de
1988. Novamente, porm, h um problema: a lei que define o
crime de tortura de 1997 e um dos princpios fundamentais do
direito penal o da legalidade: no h crime sem lei anterior que
o defina nem pena sem prvia cominao legal.
Apresentada a obra, tratar-se- agora do conceito de justia
de transio, quais as suas finalidades e que dificuldades
devem ser enfrentadas pelos governos a fim de consolidar a
ordem democrtica aps um perodo ditatorial. Tambm sero
estabelecidas comparaes entre as propostas ficcionais de
professores e deputados e medidas efetivamente adotadas por
alguns pases.
3 Justia Transicional
A justia de transio um processo verificado em pases
que passaram por uma mudana de regime poltico, geralmente,
de um governo ditatorial para um regime democrtico e que
precisam lidar com um passado de violaes aos direitos
humanos. A fim de concretizar a democracia e impedir que essas
Artigos 349

violaes tornem a ocorrer, impe-se a necessidade de voltar-se para o passado e decidir acerca da punio ou no daqueles
que atuaram no regime anterior. Justia e paz; justia sem paz;
e paz sem justia so os dilemas da transio democrtica.
(PIOVESAN, 2010, p. 99)
Em entrevista concedida ao Jornal da Unicamp em 2008,
Glenda Mezzaroba elenca os deveres impostos aos Estados nos
quais ocorreu uma transformao poltica e que passam a ter
obrigaes quanto s vtimas do regime anterior e sociedade,
que exigem a tomada de medidas tanto judiciais quanto no
judiciais. Os deveres que se impem ao Estado so: (a) dever de
justia, ao investigar, processar e punir os violadores de direitos
humanos; (b) dever de verdade, ao revelar aos familiares das
vtimas e sociedade as condies em que morreram opositores
do regime, por exemplo; (c) dever de reparao, ao indenizar os
familiares de forma adequada e (d) dever de tirar de postos de
autoridade os criminosos.
Assim, podem ser enumeradas como finalidades da justia de
transio a pacificao social, a satisfao das vtimas por meio
de reparao pecuniria e moral, e a tomada de providncias
polticas, como campanhas de esclarecimento da sociedade
e atos pblicos simblicos de respeito memria, para que a
experincia nunca mais se repita. Logo, podemos identificar
os trs eixos em que se estrutura a justia transicional: justia,
verdade e reparao.
Tendo em vista o objetivo deste artigo, trataremos dos eixos
da justia e da verdade, estreitamente relacionados3. Nesse
sentido, a principal discusso diz respeito punio ou no
daqueles que atuaram como agentes da represso do Estado.
A fim de apresentar brevemente as principais desvantagens e
dificuldades quando se opta pela punio penal, utilizaremos
a obra Anistia Penal: problemas de validade da Lei de Anistia
3 Opinio da qual no compartilha, por exemplo, o Procurador da Repblica. Ao se pronunciar
na ADPF 153, ele considerou que a no reviso da Lei de Anistia no comprometia a satisfao
do direito memria e verdade, mas to somente as Lei n. 8.159/91 e Lei n. 11.111/05, contra
as quais props a ADI 4.077.

Brasileira (Lei n. 6.683/79), de Swensson Junior. Antes, porm,
destacaremos os quatro modelos de justia de transio trazidos
por esse autor, procurando relacion-los obra O Caso dos
Denunciantes Invejosos.
O primeiro modelo o da impunidade absoluta, alcanada
por meio da concesso de graa, indulto ou anistia. Embora
alguns dos pareceres defendam a impunidade dos denunciantes,
nenhum dos deputados ou professores fictcios trata diretamente
das medidas de clemncia.
O segundo modelo de justia de transio foi o aplicado
na frica do Sul, depois da eleio de Nelson Mandela.
A Comisso de Reconciliao e Verdade permite que os acusados deixem de responder penalmente desde que digam toda
a verdade sobre o que ocorreu no regime anterior e que
demonstrem arrependimento. Na frica do Sul, a justia de
transio d prioridade vtima, que pode expor seu sofrimento publicamente e se reconciliar com seu passado traumtico.
Esse o aspecto mais inovador da Comisso, que permite que
a reconciliao v alm do direito (TELES, 2010). Novamente,
difcil relacionar com qualquer dos pareceres apresentados
que, ou se baseiam em diferentes concepes de direito ou procuram eliminar integralmente do processo o sistema jurdico
(considerando, por exemplo, que se vivia em estado de guerra
ou ainda que a prpria sociedade deva aplicar as sanes que
considerar cabveis aos denunciantes, vingando-se privativamente).
O terceiro modelo prev o processo e punio dos agentes
da represso estatal. Nesse sentido, temos os pareceres dos
deputados e dos professores elencados no tpico 2.2, que
defendem, por exemplo, a aplicao de um direito que seja
verdadeiramente justo ou a aplicao da legislao penal vigente
poca.
A ltima opo o processo e punio por tribunais
internacionais, que oferecem uma garantia de neutralidade
(se fosse possvel ser neutro, claro) superior dos tribunais
Artigos 351

nacionais. Swensson Junior (2007) aponta como problemas
para o processo por tribunais ad hoc a violao do princpio
da irretroatividade da lei penal e da proibio de tribunal de
exceo. Atualmente, existe o Tribunal Penal Internacional, mas
sua atuao se limita aos crimes contra a humanidade praticados
no Estado aps a entrada em vigor do Estatuto de Roma, o
que impede, por exemplo, que ele julgue crimes da ditadura
brasileira.
A questo do direito internacional analisada no parecer da
professora Sting, fundamentando seu entendimento de que a
prpria legislao do regime dos Camisas-Prpuras era ilegal e
de que a causa das injustias era o prprio sistema. Segundo ela,
ao imputar a condutas de pouca ofensividade a pena capital, o
Estado descumprira tratados internacionais que havia ratificado.
Nesse sentido, oportuno verificar a situao do Brasil no que
toca a tratados e documentos internacionais poca da ditadura
e hoje em dia. A Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado, cabe lembrar, data de 1948.
Os relatos das sesses de tortura nos pores da ditadura
provam que foram muitas as violaes aos direitos humanos.
Alm disso, de acordo com a jurisprudncia do sistema
interamericano, leis de anistia violam obrigaes jurdicas
internacionais no campo dos direitos humanos (PIOVESAN,
2010). Tanto que, no mesmo ano da deciso do STF na
ADPF 153, o Brasil foi condenado pela Corte Interamericana
de Direitos Humanos no caso da guerrilha do Araguaia.
A deciso irritou ministros do Supremo e acendeu a discusso
entre juristas sobre as relaes entre direito interno e
internacional (GOMES; MAZZUOLI, 2010). Muitos trechos
da deciso vo de encontro ao acrdo da ADPF e respondem
a muitos dos questionamentos aqui levantados com base na
inconvencionalidade da Lei de Anistia brasileira. Tratando-se
de deciso muito recente, que exigiria bem mais do que um
pargrafo de comentrio, decidiu-se no abord-la neste artigo,
o qual termina por ser bastante limitado, dada a profundidade

e extenso do tema, mas que pretende to somente estabelecer
paralelos entre teoria e prtica, entre uma obra ficcional e uma
situao concreta de ditadura, num esforo de sistematizao
e compreenso da matria.
Feitas as consideraes necessrias, segue-se com as desvantagens para aplicao de uma punio penal apresentadas
por Swensson Junior (2007), dentre as quais se destacam: (a)
a substituio de um processo democrtico por um processo
calcado no desejo de vingana dos reprimidos contra os
repressores; (b) a condenao de um agente da represso por
todas as atrocidades do regime e no somente pelo que ele
(o agente) fez e (c) princpios do direito ignorados para poder
punir de qualquer forma, o que sempre abre precedentes
perigosos.
Percebe-se que alguns dos argumentos j foram expostos
nos pareceres dos deputados e professores fictcios.4 O autor
elenca os riscos de um processo de punio. Mas, no seriam os
riscos da impunidade ainda mais danosos pacificao social
e consolidao democrtica? A impunidade no produz
apenas a repetio da barbrie: tende a provocar uma sinistra
escalada de prticas abusivas por parte dos poderes pblicos,
que deveriam proteger os cidados e garantir a paz. (KEHL,
2010. p. 124) A estabilizao democrtica, sem justia, tem,
muitas vezes, s aparncia democrtica. Alm disso, o desejo
de vingana no pode ser confundido com o desejo de verdade
e de justia. No se trata de punir os agentes da represso como
bodes expiatrios pelas atrocidades de todo o regime, mas
somente pelos atos violadores de direitos humanos que cada um
deles cometeu, depois de investigao, processo e julgamento
srios.
Swensson Junior (2007) aprofunda ainda mais o tema das
dificuldades e, para fins didticos, divide-as em obstculos
jurdicos e polticos. Dentre os primeiros, tem-se a verificao
4 Ver tpico 2.1 deste artigo, referente aos pareceres que so a favor da impunidade dos
denunciantes.
Artigos 353

da antijuridicidade e da culpabilidade dos rus, que podem
alegar que os seus atos eram um exerccio regular de direito
ou estrito cumprimento de dever legal, ambos excludentes de
antijuridicidade de acordo com o Cdigo Penal e o Cdigo
Penal Militar brasileiros. Quanto culpabilidade, impe-se a
verificao de uma questo delicada: como avaliar a conscincia
que os agentes repressores tinham acerca da ilicitude de suas
condutas? No caso brasileiro, diante dos relatos das sesses de
tortura existentes, ainda que sejam considerados os questionveis
argumentos de que os agentes estavam a servio da segurana
nacional e de que as vtimas eram todas subversivas, ainda
assim, as flagrantes violaes aos direitos humanos torturas,
assassinatos e ocultao de corpos impedem que as condutas
sejam consideradas lcitas.
O obstculo seguinte o da prescrio, ou seja, a extino da
possibilidade que o Estado tem de punir. Tendo em vista que, no
Brasil, a ditadura militar durou 21 anos e que j transcorreram
15 anos desde o fim do regime, poucas seriam as chances de
punir. Contra essa dificuldade, possvel argumentar com
base na invalidade de normas que contrariam o sentimento de
humanidade e justia e na considerao, a partir do Tribunal
de Nremberg, das violaes de direitos humanos como crimes
internacionais. Isso demonstra que a discusso em torno da
justia de transio passa, necessariamente, por uma discusso
acerca do que direito e qual a sua relao com a justia. Da a
apresentao inicial de O Caso dos Denunciantes Invejosos,
no qual h um panorama de algumas correntes tericas do
direito, que diferem ao conceituar seu objeto.
Em sua obra, Swensson Junior (2007) analisa tambm as
dificuldades polticas punio dos agentes da represso estatal,
as quais esto intimamente ligadas ao modo como ocorreu a
passagem de um regime a outro. A queda de um governo
autocrtico por meio da mobilizao popular das massas, com
emprego de violncia difere de uma transio tranquila, por
meio de um acordo entre os grupos que deixam o poder e aqueles

que o assumem. A possibilidade de punio muito maior no
primeiro caso. Em situao intermediria, quando o prprio
regime ditatorial entra em colapso, a punio fica indefinida.
No Brasil, a democratizao do pas ocorreu nos termos em
que o regime militar queria. Tanto que a Lei de Anistia foi
interpretada no sentido de que as atrocidades do regime constituiriam crimes conexos e, portanto, anistiados.
Os entraves polticos englobam ainda outros fatores, como
o nmero e a gravidade da violao aos direitos humanos.
H diferena entre o sentimento de justia no suprimido dos
familiares das vtimas da represso argentina e da represso
brasileira porque morreram mais pessoas na Argentina do que
no Brasil? No se pode reduzir a justia a nmeros. Menos
vtimas no tornam a necessidade de punio menos necessria.
Outro aspecto trazido pelo autor o lapso temporal entre a
prtica da violncia e o incio dos julgamentos. Quanto mais
tempo tiver decorrido, menos evidncias da sua materialidade
estaro preservadas.5 Alm disso, o tempo interfere nos sentimentos da populao e na presso que ela pode exercer sobre o
novo governo exigindo justia.
O quarto fator a identificao da sociedade com as vtimas
da represso estatal. No caso do Brasil, as vtimas do regime
militar eram tachadas de comunistas, subversivas e terroristas.
Nesse sentido, Safatle (2010) discorre acerca da eliminao
mais brutal imposta pelo totalitarismo: a eliminao simblica.
A partir do momento em que o nome do opositor substitudo
por uma categoria como subversivo, no se pode mais falar
com ele, pois qualquer coisa que ele diga estar repleta de
fanatismo, suas intenes revelaro ressentimento e suas
aes sero niilistas.
Por outro lado, ao longo do regime militar brasileiro, a
populao deixou se identificar com os repressores. Embora
muitos temessem a ascenso de um governo comunista, no se
5 Da a importncia da arqueologia forense na busca da verdade. (FUNARI; REIS; ZARANKIN,
2008)
Artigos 355

podia evitar um sentimento de repulsa ao saber da totalidade
das aes dos agentes da represso estatal. Tanto que esconder
isso era uma das finalidades da censura.
Por fim, h a cultura de cada sociedade quanto aplicao
da pena. No Brasil, regra geral, h ignorncia e indiferena em
relao ao passado, talvez reflexo de violncia e impunidade
constantes na histria nacional. Ao ministro Eros Grau, contudo,
parece que a concesso de uma srie de anistias ao longo da
histria brasileira a manifestao ntida do carter cordial do
povo brasileiro. (BRASIL, 2010, p. 30)
4 O Processo de Esquecimento Imposto ao Brasil
Neste tpico, pretende-se analisar as medidas tomadas
pelo Brasil no que se refere aos eixos da justia e da verdade da
chamada justia de transio.6 Para alguns estudiosos do tema,
o processo de justia de transio brasileiro est inacabado
ou incompleto. Outros, por sua vez, argumentam que ele
no ocorreu. Procurar-se- entender o porqu disso e suas
consequncias.
Considera-se que a sano da Lei de Anistia (Lei n 6.683/79)
foi o marco inicial da redemocratizao. Anistia vem do grego
amnesta que, em sentido amplo, significa esquecimento.
um ato do Legislativo que cria uma fico jurdica e provoca o
esquecimento das infraes cometidas. No Brasil, predominou
o discurso de que a anistia equivaleria ao perdo. Em sentido
contrrio:
Ela [a anistia] configura uma trgua, uma calmaria provisria,
motivada pelo desejo de continuar a vida, mas no nenhuma
soluo, nenhuma reconciliao, menos ainda um perdo.
(GAGNEBIN, 2010. p. 180)
6 No ser objeto de anlise o chamado eixo da reparao, justamente aquele em que o Brasil
tem os maiores avanos. Isso claro, quando de trata de reparao pecuniria, porque, em caso
de reparao moral, ainda h um longo caminho a ser percorrido. Basta lembrar que o dia
31 de maro ainda festejado em quartis pas afora.

A Lei de Anistia Brasileira assim prev:
Art. 1 concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexos com estes, crimes eleitorais,
aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores
da Administrao Direta e Indireta, das fundaes vinculadas ao
poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio,
aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos
com fundamento em Atos Institucionais e Complementares.
1 - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes
de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou
praticados por motivao poltica. (BRASIL, 1979, art. 1, grifos
nossos)
Esse foi o dispositivo questionado na ADPF 153, interposta

pelo Conselho Federal da OAB em outubro de 2008. A OAB
sustentou que a redao propositalmente obscura da lei tinha
por objetivo abranger, por meio do conceito de crimes conexos
os agentes pblicos que cometeram crimes como homicdio,
desaparecimento forado, abuso de autoridade, leses corporais,
estupro e atentado violento ao pudor, entre outros. O dispositivo
supracitado inclusive tecnicamente inepto, tendo em vista que
a conexo criminal verificada quando h uma comunho de
objetivos entre os diversos crimes praticados por uma pessoa
(concurso material ou formal) ou quando vrias pessoas
concorrem para o mesmo resultado e h um liame subjetivo
entre elas (concurso de agentes). Pode-se falar ainda em crimes
conexos no mbito do processo penal, quando os acusados
atuaram uns contra os outros. Mas essa to somente uma
norma de unificao de competncia que visa evitar julgamentos
contraditrios.
Nesse sentido, tambm Piovesan (2010, p. 100):
No se pode falar em conexidade entre os fatos praticados pelo
delinquente e pelas aes de sua vtima. A anistia perdoou a estas e
no queles; perdoou as vtimas e no os que delinquem em nome
do Estado.
Artigos 357

A OAB sustentou que, ao longo do regime, vigoraram trs
decretos que definiam crimes contra a segurana nacional e a
ordem poltica e social. Os agentes da represso estatal atuavam
justamente para garantir a segurana nacional, no sendo
possvel, portanto, sustentar que eles teriam cometido os crimes
definidos nesses diplomas legais. Alm disso, argumenta a OAB,
tampouco se pode afirmar que houve conexo entre os crimes
cometidos por opositores e os agentes pblicos da represso, pois
enquanto eles atuavam diretamente contra as pessoas, aqueles
procuravam combater a ordem poltica vigente.
Para Swensson Junior (2007), porm, quando a Lei n.
6.683/79 estabelece a concesso de anistia para os crimes
polticos e os crimes conexos aos polticos, no possvel saber
exatamente quem so os destinatrios da norma, tendo em vista
que o conceito de crime poltico no claro e tampouco o de
crime conexo.
Dentre outros argumentos elaborados pela arguente, estava
o descumprimento dos seguintes preceitos fundamentais:
(a) isonomia em matria de segurana; (b) direito de receber
dos rgos pblicos informaes de interesse particular ou
coletivo; (c) princpios democrtico e republicano e (d) dignidade da pessoa humana.
No dia 29 de abril de 2010, a ADPF 153 foi julgada improcedente. A maioria dos ministros do STF seguiu o voto do relator,
ministro Eros Grau. Foram votos vencidos os ministros Ricardo
Lewandowski e Carlos Ayres Britto. Dentre os argumentos
usados pelo relator para julgar improcedente a ADPF estava
a classificao da Lei de Anistia como lei-medida, ou seja, lei
que disciplina diretamente determinados interesses, imediata
e concreta, j exauriu seus efeitos. Para ele, a Lei de Anistia
veicula uma deciso poltica adotada no momento da transio
conciliada de 1979. O ministro observou ainda que a Lei
n. 6.683/79 precedeu a Conveno das Naes Unidas contra a
Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes e a Lei n. 9.455/97, que define o crime de tortura.

Alm disso, o art. 5, XLIII7 no alcana anistias consumadas
anteriores vigncia da Constituio de 1988. Tambm foi
elencada no voto uma srie de outras anistias amplas concedidas
ao longo da histria do Brasil. Nesse sentido, pode-se estabelecer
uma aproximao entre o pensamento exposto pelo professor
Satene na obra O Caso dos Denunciantes Invejosos no que
se refere importncia dada a precedentes.
interessante notar, j no final de seu voto, que o relator
tambm citou parte de uma entrevista concedida Carta Maior
por Jos Paulo, antigo ministro do Supremo e professor da UnB.
No trecho selecionado, temos:
No projeto, havia um ponto inegocivel pelo Governo: o 1 do
art. 1 [...]. expressivo recordar que, no curso de todo o processo
legislativo que constituiu um marco incomum de intenso debate
parlamentar sobre um projeto dos governos militares , nem uma
voz se tenha levantado para por em dvida a interpretao de que
o art. 1, 1, se aprovado, como foi, implicava a anistia da tortura
praticada e dos assassnios perpetrados por servidores pblicos, sob
o manto da imunidade de fato do regime de arbtrio. O que houve
foram propostas de emenda no muitas, porque de antemo
condenadas derrota sumria para excluir da anistia os
torturadores e os assassinos da represso desenfreada. (BRASIL,
1979, art. 5o, grifo nosso)8
7 Art. 5, XLIII, CF [...] a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia
a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos
como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo
evit-los, se omitirem;
8 A chamada Lei de Anistia, artigo 5, caput, III e XXXIII da Constituio do Brasil; princpio
democrtico e princpio republicano: no violao. Circunstncias histricas. Dignidade da
pessoa humana e tirania dos valores. Interpretao do direito e distino entre texto normativo
e norma jurdica. Crime conexos definidos pela Lei n. 6.683/79. Carter bilateral da anistia,
ampla e geral. Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal na sucesso das frequentes anistias
concedidas, no Brasil, desde a Repblica. Interpretao do direito e leis-medida. Conveno
das Naes Unidas contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou
Degradantes e Lei n. 9.455, de 7 de abril de 1997, que define o crime de tortura. Artigo 5, XLIII
da Constituio do Brasil. Interpretao e reviso da Lei de Anistia. Emenda Constitucional
n. 26, de 27 de novembro de 1985, poder constituinte e auto-anistia. Integrao da anistia
da Lei de 1979 na nova ordem constitucional. Acesso a documentos histricos como forma
de exerccio do direito fundamental verdade. Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n. 153. Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e Congresso
Nacional. Relator Ministro Eros Grau. 29 de abril de 2010. Disponvel em: <http://redir.
stf.jus.br/paginador/paginador.jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 20 set. 2010.
Artigos 359

O trecho revela parte do processo de aprovao da Lei de
Anistia pelo Congresso. Pelo que foi exposto, a inteno da
maioria de seus membros, ou seja, congressistas ligados ao
governo, era a de realmente anistiar tanto vtimas (embora essa
palavra no conste na lei) quanto agentes da represso, numa
descabida equiparao de violncias (SAFATLE, 2010). Cabe
notar que em 1977, o governo fechara o Congresso para lanar
o pacote de abril, procurando conter o Movimento Democrtico
Brasileiro MDB e criando a figura do senador binico.
Na anlise da Lei de Anistia, no podem ser ignoradas as
circunstncias polticas presentes. O ministro demonstrou essa
preocupao, mas parece no ter considerado importante o fato
de que toda a elaborao da lei se deu nos termos do governo
e que a mobilizao popular pela anistia no incluiu em suas
reivindicaes os agentes pblicos da represso.
O entendimento de que a Lei de Anistia abrangia, alm dos
opositores polticos, os agentes pblicos da represso estatal,
foi confirmado em termos prticos (SWENSSON JUNIOR,
2007). Com a deciso do STF em abril ltimo, esse entendimento
foi reforado e a sociedade brasileira perdeu a oportunidade de
discutir profundamente seu prprio passado. O esquecimento
imposto pela Lei de Anistia em 1979 foi reafirmado. E impor
um esquecimento significa impor uma nica forma de lembrar.
(GAGNEBIN, 2010)
Aspecto a ser destacado quanto validade da Lei de
Anistia brasileira o da autoanistia, conceituada como [...]
anistia concedida pelo prprio regime ditatorial aos crimes
da represso poltica promovida ou admitida por ela.
(SWENSSON JUNIOR, 2007, p. 171). A autoanistia axiologicamente invlida, ou seja, moralmente reprovvel, ilegtima, porque no uma deciso isenta, ela atende aos interesses
do governo que a criou.
Tendo em vista as consideraes acima, uma relao entre
a Lei de Anistia brasileira e o O Caso dos Denunciantes Invejosos pode ser estabelecida. Na verdade, trata-se de evidenciar

uma diferena fundamental entre o caso fictcio e o processo de
justia de transio brasileiro. Todas as propostas de deputados
e professores foram apresentadas aps o fim do regime dos
Camisas-Prpuras. Logo, diferentemente do que se verificou
no Brasil, no foi o prprio regime ditatorial discutindo as
medidas que deveriam ser aplicadas aos crimes que ele mesmo
promoveu.
Analisados alguns aspectos da Lei de Anistia, cumpre
verificar brevemente outras medidas que fazem parte da justia
transicional do Brasil, as quais, de alguma forma, reiteram o
esquecimento imposto pela Lei de Anistia e, portanto, impedem o conhecimento da verdade e a formao de uma memria
coletiva acerca do perodo ditatorial. Por outro lado, devem
ser percebidos tambm os avanos que esses diplomas legais
proporcionaram, especialmente quanto reparao dos familiares das vtimas.
A Lei n. 8.159/91 e a Lei n. 11.111/05 se relacionam de modo
mais direto ao eixo da justia de transio que trata do direito
verdade e memria. Conforme j colocado acima, acreditamos que tambm o entendimento dado Lei de Anistia em
muito contribuiu para uma atitude de indiferena e ignorncia
da sociedade brasileira em relao ao seu passado de represso
estatal. As referidas leis, porm, tratam diretamente do acesso
a documentos pblicos. A primeira instituiu a poltica nacional
de arquivos pblicos e privados e estabeleceu o princpio do
acesso pleno aos documentos, inclusive aos gerados durante
a ditadura militar. A Lei n. 11.111/05, por sua vez, decorrente
da Medida Provisria n. 228, editada em 2004, alterou a Lei
n. 8.159/91. Em seu artigo 23, ela estabelece:
Art. 23 Decreto fixar as categorias de sigilo que devero ser
obedecidas pelos rgos pblicos na classificao dos documentos
por eles produzidos.
1 Os documentos cuja divulgao ponha em risco a segurana
da sociedade e do Estado, bem como aqueles necessrios ao
Artigos 361

resguardo da inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da
honra e da imagem das pessoas so originariamente sigilosos.
2 O acesso aos documentos sigilosos referentes segurana
da sociedade e do Estado ser restrito por um prazo mximo
de 30 (trinta) anos, a contar da data de sua produo, podendo
esse prazo ser prorrogado, por uma nica vez, por igual perodo.
3 O acesso aos documentos sigilosos referente honra e
imagem das pessoas ser restrito por um prazo mximo de 100
(cem) anos, a contar da sua data de produo. (BRASIL, 2005,
art. 23, grifos nossos)
Ambas as leis so objeto da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 4.077, interposta em 2008 pelo Procurador Geral
da Repblica, ainda sem julgamento.
Destaca-se tambm no processo de justia de transio
brasileiro a Lei n. 9.140/95 ou Lei dos Desaparecidos, que instituiu
a Comisso Especial de Mortos e Desaparecidos Polticos, cujo
trabalho teve como efeitos prticos possibilitar que os cartrios
emitissem as certides de bito dos desaparecidos polticos e
estabelecer as indenizaes aos familiares. A reparao, porm,
no foi integral, porque o Estado no reconheceu que as mortes
foram causadas por agentes da Unio nem permitiu acesso
aos documentos. Alm disso, coube s famlias o nus de provar
que seus familiares foram vtimas do regime. Por outro lado,
da Comisso uma das iniciativas oficiais de recuperao da
memria do perodo ditatorial: a publicao do livro Direito
memria e verdade, que traz os casos analisados pela
Comisso.
A justia de transio impe reflexes difceis sobre assuntos
delicados. Punir ou no os agentes pblicos que cometeram
crimes em nome da segurana nacional depende, na teoria,
da concepo de direito de cada um e do que se entende que
seja a finalidade da pena. Na prtica, ainda mais doloroso.
No se pode ignorar a legislao vigente poca dos fatos nem

podem ser esquecidos os princpios da segurana jurdica e da
irretroatividade da lei penal. Quanto ao direito internacional,
este ainda visto com reservas por muitos juristas. No tem
eficcia, pensam eles, para interferir na soberania do Estado.
Alm disso, existem todos os entraves polticos e jurdicos
punio, que tornam o caso brasileiro to peculiar.
Contudo, no se pode ignorar tampouco que na aprovao
da Lei de Anistia estavam envolvidas foras polticas com pesos
diferentes; que direitos humanos foram violados ao longo de 21
anos de ditadura; que as feridas nos familiares das vtimas ainda
no cicatrizaram e no vo cicatrizar enquanto no puderem
conhecer a verdade sobre a morte de seus entes queridos,
enquanto no puderem ficar de luto. Alm disso, sofre tambm
a sociedade como um todo, privada de sua prpria histria,
desmemorizada. Os arquivos, supostamente abertos, continuam
distantes, inacessveis. Enquanto isso, o pas gradativamente
se convence de que a anistia assunto encerrado. Ou que tem
relevncia somente para os familiares das vtimas ou para
juristas. Presa ao esquecimento que lhe foi imposto, parece
que a sociedade passou a acreditar na fico jurdica da anistia
e a transformou em realidade. Daqui a pouco, dir-se- que a
ditadura nunca ocorreu.
E a implicao disso no , como diriam talvez alguns, a
hiptese remota de que a ditadura volte a ser instalada. Primeiro,
porque a hiptese no to remota assim. Afinal, quem no
lembra, no tem condies de evitar que acontea novamente.
Segundo, porque as consequncias do silncio em relao
ao passado esto no presente: O silncio sobre os mortos e
torturados do passado acostuma a silenciar sobre os mortos
e os torturados de hoje. (GAGNEBIN, 2010). Diante disso, no
seria vlido retirar os entraves jurdicos e polticos punio
dos torturadores? A Corte Interamericana de Direitos Humanos
decidiu que sim e condenou o Brasil a investigar, processar e
julgar os responsveis pelos desaparecimentos dos guerrilheiros
do Araguaia. Como se comportar agora o Estado?
Artigos 363

Enfim, o debate sobre a ditadura, a Lei de Anistia e outras
medidas que constituem a justia de transio brasileira (inacabada, incompleta, talvez mesmo inexistente) no meramente
acadmico. Sua finalidade, como bem coloca Fbio Bicca Rocha
na cano Horizontes, parte da pea Bailei na Curva, fazer
com que no nos percamos por a: sem justia, sem passado e,
consequentemente, sem futuro.
Referncias
BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies de filosofia
do direito. Traduo e notas Mrcio Pugliesi, Edson Bini,
Carlos E. Rodrigues. So Paulo: cone, 1995.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia, DF: Senado Federal, 1988.
BRASIL. Lei n. 6.683, de 28 de agosto de 1979. Concede
anistia e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6683.htm>. Acesso em: 3 out.
2010.
BRASIL. Lei n. 8.159, de 8 de janeiro de 1991. Dispe sobre
a poltica nacional de arquivos pblicos e privados e d outras
providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Leis/L8159.htm. Acesso em: 16 out. 2010.
BRASIL. Lei n. 9,140 de 4 de dezembro de 2005. Reconhece
como mortas pessoas desaparecidas em razo de participao,
ou acusao de participao, em atividades polticas, no
perodo de 2 de setembro de 1961 a 15 de agosto de 1979, e d
outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/Leis/L9140compilada.htm>. Acesso em: 12 out.
2010.
BRASIL. Lei n. 11.111, de 5 de maio de 2005. Regulamenta a
parte final do disposto no inciso XXXIII do caput do art. 5o da

Constituio Federal e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2005/
Lei/L11111.htm>. Acesso em: 16 out. 2010.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Lei n. 6.683/79,
a chamada Lei de Anistia, artigo 5, caput, III e
XXXIII da Constituio do Brasil; princpio democrtico
e princpio republicano: no violao. Circunstncias
histricas. Dignidade da pessoa humana e tirania dos
valores. Interpretao do direito e distino entre texto
normativo e norma jurdica. Crime conexos definidos pela
Lei n. 6.683/79. Carter bilateral da anistia, ampla e geral.
Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal na sucesso
das freqentes anistias concedidas, no Brasil, desde a
Repblica. Interpretao do direito e leis-medida. Conveno
das Naes Unidas contra a Tortura e outros Tratamentos
ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes e Lei n.
9.455, de 7 de abril de 1997, que define o crime de tortura.
Artigo 5, XLIII da Constituio do Brasil. Interpretao
e reviso da Lei de Anistia. Emenda Constitucional n. 26,
de 27 de novembro de 1985, poder constituinte e autoanistia. Integrao da anistia da lei de 1979 na nova ordem
constitucional. Acesso a documentos histricos como forma
de exerccio do direito fundamental verdade. Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n. 153. Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e Congresso
Nacional. Relator Ministro Eros Grau. 29 de abril de 2010.
Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador/paginador.
jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 20 set. 2010.
CONTE, Jlio [et. al.] Bailei na curva. 3. ed. Porto Alegre:
Mercado Aberto, 1996.
DIMOULIS, Dimitri. O Caso dos denunciantes invejosos:
introduo prtica s relaes entre direito, moral e justia.
6. ed. rev. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
FUNARI, Pedro Paulo A.; REIS, Jos Alberto dos;
ZARANKIN, Andrs. (Org.) Arqueologia da represso e
Artigos 365

da resistncia: Amrica Latina na era das ditaduras (dcadas
de 1960-1980). So Paulo: Annablume; Fapesp, 2008.
GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira.
A condenao internacional do Brasil no caso Araguaia.
[2010]. Disponvel em: <http://www.migalhas.com.br/mostra_
noticia_articuladas.aspx?op=true&cod=123627>. Acesso em:
27 dez. 2010.
GAGNEBIN, Jeanne Marie. O preo de uma reconciliao
extorquida. In: SAFATLE, Vladimir; TELES, Edson. (Org.)
O que resta da ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010.
KEHL, Maria Rita. Tortura e sintoma social. In: SAFATLE,
Vladimir; TELES, Edson. (Org.) O que resta da ditadura.
So Paulo: Boitempo, 2010.
MEZAROBBA, Glenda. A justia de transio e o acerto
de contas: especialista que pesquisa a poltica dos EUA
de direitos humanos analisa as conseqncias da anistia.
Entrevistador: Paulo Cesar Nascimento. Entrevista concedida
ao Jornal da Unicamp, edio de 3 a 9 de novembro de 2008
ano XXIII n. 415. Disponvel em: <http://www.unicamp.br/
unicamp/unicamp_hoje/ju/novembro2008/ju415_pag09.php#>.
ONU. Declarao dos direitos humanos. Paris, 1948.
Disponvel em: <http://www.onu-brasil.org.br/documentos_
direitoshumanos.php>. Acesso em: 20 out. 2010.
PIOVESAN, Flvia. Direito internacional dos direitos
humanos e lei de anistia: o caso brasileiro. In: SAFATLE,
Vladimir; TELES, Edson. (Org.) O que resta da ditadura.
SAFATLE, Vladimir. Do uso da violncia contra o Estado
ilegal. In: SAFATLE, Vladimir; TELES, Edson. (Org.)
O que resta da ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010.
SECRETARIA Especial dos Direitos Humanos; Comisso
Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito

verdade e memria: comisso especial sobre mortos e
desaparecidos. Braslia, 2007.
SWENSSON JUNIOR, Lauro Joppert. Anistia Penal:
problemas de validade da lei de anistia brasileira (6.683/79).
Curitiba: Juru, 2007.
TELES, Edson. Entre justia e violncia: estado de exceo
nas democracias do Brasil e da frica do Sul. In: SAFATLE,
Vladimir; TELES, Edson (Org.) O que resta da ditadura.
Artigos 367
cultura
cultura e arte
Cultura e Arte
De Terrorismos, de Comdias e de Tragdias, ou: teme

teu vizinho como a ti mesmo!
Andrade
Victor Cavallini
De Terrorismos, de Comdias e
de Tragdias, ou: teme teu vizinho
como a ti mesmo!
Felipe Dutra Demetri1
Resumo
Pretende-se discutir alguns elementos dos filmes da srie REC (mais especialmente, REC
1 e o spin off Quarentena 2), levantando a forma como o medo da ameaa terrorista e os
mecanismos antiterror implementados aps 11 de setembro surgem nos filme de forma
explcita, situando o filme num contexto de espetculo e de poltica do medo. Alerta-se
para possveis spoilers.
Palavras-chave: REC. Quarentena 2. Terrorismo. 11 de setembro. USA. PATRIOT act.
Na tentativa de realizar um documentrio sobre a vida

dos bombeiros da Espanha, a protagonista, interpretada por
Manuela Velasco, acompanha uma equipe que se desloca para
atender o que seria mais um chamado qualquer. Ao entrar
no edifcio, supostamente para ajudar uma senhora, todos se
surpreendem quando ela os ataca com uma fora animalesca.
Dali em diante, eles no demoram para perceber que trata-se
de uma situao fora do normal ou, no mnimo, incomum. Fica
claro que estamos lidando com uma infeco talvez um tipo de
raiva transmitida por meio dos ataques. Ao tentar escapar, os
bombeiros e a equipe de filmagem descobrem que a situao est
mais grave do que se imaginava: as autoridades policiais esto
em volta do edifcio, impedindo a entrada e a sada. Todas as
portas so trancadas e as janelas, seladas.
Em Quarentena 2, spin off da srie, uma situao semelhante
se repete. Durante um voo domstico nos Estados Unidos,
um passageiro, mordido por um rato infectado, torna-se
1 Acadmico da 7 Fase do Curso de Graduao em Direito da UFSC.
De terrorismos, de Comdias e de Tragdias, ou: teme teu vizinho como a ti mesmo!

extremamente agressivo, atacando quem estiver no seu caminho.
O piloto do avio tenta contato com a torre de comando, pedindo
de forma imediata um terminal de desembarque. No h resposta
por parte das autoridades de voo, logo, tomando inciativa, o
capito para em um terminal qualquer. Os passageiros veem-se
trancados nesse mesmo terminal de desembarque. De alguma
forma, parece que as autoridades j sabiam que havia algo de
errado no voo, lembrando, mesmo que de longe, Josef K., quando
acordou e viu-se detido.
Podemos observar nesses filmes a suspenso das garantias
individuais e o desmanche das regras do Estado Democrtico
de Direito diante de ameas que se apresentam. Tal situao se
opera no segundo filme, por exemplo, quando o avio aterrissa
com os animais infectados (no caso, os verdadeiros portadores
da infeco), fazendo com que a polcia federal americana
intervenha no sentido de trancar todos os passageiros daquele
voo no terminal. As autoridades fazem referncia explcita a uma
lei chamada USA PATRIOT act, informando que as garantias ali,
naquele momento, esto completamente suspensas e todos tero
que se submeter s ordens superiores. No toa que o filme se
passa num aeroporto: o lugar , em especial, sempre um ponto
sensvel para a segurana nacional, pois ali que vigilncia
precisa ser reforada para que nenhum tipo de parasita, vrus
ou terrorista, infecte o corpo social. No caso de Quarentena 2, as
duas figuras se confundem.
O sujeito que leva os animais infectados faz, na verdade,
parte de uma seita que prega o extermnio massivo da populao
mundial. As autoridades americanas o identificam, portanto,
como um perigoso terrorista, detentor de uma ameaa capaz
de destruir a Amrica. O vrus portado pelos animais capaz
de despertar nos seres humanos uma raiva incontrolvel, um
outro animal que vive dentro de ns e que capaz de destruir
o edifcio civilizatrio...
No ano de 2001, logo aps o 11 de setembro, o congresso
americano aprova, e o presidente Bush assina, uma lei chamada

de USA PATRIOT act. Ali podemos encontrar os mecanismos
necessrios para a obstruo do terrorismo, como a suspenso
de garantias individuais (liberdade de locomoo e expresso),
tortura, invaso de lares, etc. O ato patriota2 maior do que um
ato legitimado pelo povo; ou seja, sua legitimidade conferida
ou autorizada por fazer referncia a algo maior do que todos
ns. Se deixarmos de combater esse inimigo terrorista externo
ou interno , no necessariamente o povo que est em risco, a
prpria ideia de nao. Lembrando, mesmo que de longe, a ideia
do corpo da nao no racismo cientfico nazista, h que se
manter inclume a nao americana para que ela no se desfaa
nas mos dos brbaros. Nesse sentido, as imagens de terroristas
muulmanos veiculadas pelas variadas mdias sempre nos
passam a seguinte ideia: estamos lidando com homens insanos3
que no sabem fazer outra coisa seno realizar manifestaes
incompreensveis aos nossos olhos ocidentais, queimando a
bandeira americana e atirando para o alto com suas velhas AK
soviticas (faa uma rpida pesquisa no Google e comprove).
O discurso o de que precisamos enfrentar com igual
radicalidade (e talvez at com uma dose de irracionalidade)
esses homens extremamente radicais, patolgicos no seu
fundamentalismo; que precisamos enviar a juventude americana
para a guerra, pois, se no fizermos esse pequeno esforo humano
(que a intelligentsia militar americana vendeu como uma guerra
2 Muito embora PATRIOT act seja uma sigla, o nome no foi escolhido por um mero acaso.
3 Cabe lembrar um trecho do discurso proferido pelo presidente Bush no dia que assinou o
PATRIOT act: The terrorist cannot be reasoned with. (Disponvel em: <http://www.youtube.
com/watch?v=NLYZn1MXS8s>. Acesso em: 1o jul. 2011. Ainda, nesse sentido, foi preciso um
artigo cientfico para atestar que terrorismo no doena: [...] terrorists are not dysfunctional
or pathological; [...] terrorism is basically another form of politically motivated violence that is
perpetrated by rational, lucid people who have valid motives. The only real difference between
terrorism and conventional military action is one of strategy. Terrorists lack the necessary
resources to wage war in furtherance of their political goals. (Traduo livre: terroristas
no so disfuncionais ou patolgicos, [...] o terrorismo basicamente uma outra forma de
violncia poltica levada a cabo por pessoas lcidas, racionais e com motivos vlidos. A nica
real diferena entre terrorismo e ataques militares convencionais a estratgia. Terroristas
no possuem os recursos necessrios para se engajar numa guerra em prol dos seus objetivos
polticos.) (RUBY, Charles L. Are Terrorist Mentally

Idioma

Bem-vindo(a) ao Scribd!

Revista-Discenso-n.-03-2011

Enviado por

Dados do documento

Descrição:

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Descrição:

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Revista-Discenso-n.-03-2011

Enviado por

Descrição:

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Títulos relacionados

Discenso

copyrigt@2011 Fundao Boiteux

Revista de graduao do PET-DIREITO-UFSC

Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado

Msica e Ditadura: uma anlise sistmica da censura como

Homossexualidade, Diversidade e Homofobia: um olhar

toda uma trajetria de resistncia opresso, se ele se recusa a

ainda grande legitimidade para se acharem no direito de exercer

Entrevista com o Professor Dr. Gilberto Bercovici

PROFESSOR DR. GILBERTO BERCOVICI

PROFESSOR DR. GILBERTO BERCOVICI

PROFESSOR DR. GILBERTO BERCOVICI

Conciliao e Anistia no Brasil

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Conciliao e Anistia no Brasil

PROFESSOR Paulo Ribeiro da Cunha

Mazelas e Heranas da Ditadura

A Impunidade da Tortura Institucional

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

A Lei n. 9.455/97, lei brasileira que tipifica o crime de tortura,

Dessa maneira, conclui-se que a tortura composta de dois

Laze Gabriela Benevides Pinheiro

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

Laze Gabriela Benevides Pinheiro

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

A Lei de Anistia foi votada e aprovada no congresso Nacional

Laze Gabriela Benevides Pinheiro

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

Laze Gabriela Benevides Pinheiro

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

Laze Gabriela Benevides Pinheiro

A Impunidade da Tortura Institucional no Brasil: da ditadura ao caveiro

Tpicos para uma Teoria Materialista

1 Acadmico da 10 Fase do Curso de Graduao em Direito da UFSC e Bolsista PET.

Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado de Exceo

Assim, concebendo, opera a separao entre norma e deciso

Pedro Eduardo Zini Davoglio

No se tratar aqui de uma anlise crtica dessas teorias,

Tpicos para uma Teoria Materialista do Estado de Exceo