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Introduccin
E1 acceso a la justicia como derecho
de Bzrgzn y Beatrzz Kohen
El
a la __justicia es un derecho humano fundamental en un sistema
_ acceso
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democrtico que
U-.- --tenga,
por objeto garantizar los
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los tribunales y garantizar la igualdad ante
la
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la Argentina, la Constitucin nacional de 1994 no sio consagra este derecho' sino que otorga jerarqua constitucional a tratados internacionales
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1. Desde el punto de vista histrico, el antecedente del concepto actual de acceso a la justicia
es la asistencia legal ligada a razones caritativas. Ya en 1495, bajo el reiiiado de Enrique VII,
el Parlamento de Inglaterra aprob una ley especial para garantizar el derecho a asistencia
jurdica gratuita y eximir a las personas indigentes de los costos judiciales en procesos civiles ante los tribunales del Common Law. A fines del siglo XVIII, con la Revolucin Francesa
y la estadounidense, la asistencia legal comenz a considerarse un derecho poltico asociado
a las ideas de igualdad ante la ley y la justicia. Posteriormente, esta idea fue evolucionando
junto con la de bienestar social, en otros trminos, con distribucin de ingresos y servicios
disponibles.
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(artculo 75 inciso 22j, es decir, consagra la primaca constitucional del derecho internacional sobre el derecho interno y del derecho internacional de
los derechos humanos.
En ese sentido, podemos decir que se ha consagrado en la Constitucin
ue Carlos ~ i n ~ d e n o m i nconc&cin
l i -b e r a ~ ~ u a l i t a r ique
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ira su- encaje eR e! Estado social, caracterizado por un compromiso
activo
ciel Estado COL
el bienestar de los ciudadanos.
En
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indivi.dGos no quedan abandonados a su propia suerte sino que, desde este punto
de vista, adems de crear el marco adecuado para el libre ejercicio de los
dsr.echos individuales y castigar todas las violaciones de esos derechos, el
Eczcdo est obligado a proveer a los titulares de los derechos las condiciorins riecesarias para su ejercicio y a obligar a los particulares a contribuir
ccn tal pro-\;isin.
La Conctituciin de 1994 no slo ampli los derechos y las garantas con
!- iicorporacin de los tratados internacionales de derechos humanos
-e;i:;^e otros, ei acceso a la justicia- sino que cre herramientas de accin
:~dr.ahacer efectivos esos derechos.
!-Id, quedarlo as incorporada a la Constitxcin nacional la obligatoriedac! del Estado de actuar con polticas funcionales que incidan en el sisteina poitizo para erradicar las discriminaciones y hacer efectiva la igualdz d. Drbe tenerse en cuenta que los componentes del sistema legal no se
agcsan en las leyes, regulaciones de diverso rango o jerarqua, instituciones y proctdimieritos. Como sostiene Alicia Ruiz: "El derecho es u11 discursocial y, como tal, dota cle sentido a la conducta de los seres humanos y
~ G Sconvierte en sujetos, al tiempo que opera como el gran legitimador del
poder, que habla, convence, seduce y se impone a travs de las palabras de
la
El discurso j.u s l d i ~entrelaza y cn&d n~ismotiempo, otros discursos. A un concepto r e d--u c ~ a n i s t ; a d e L d m ~ & w e _ n _ tcomo
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norma, debe ponrsele la concepcin -que lo caracteriza
como
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discursiva social. aue
excede las al abras de la lev.
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El acceso a la justicia para ejercerlos derechos y defender las libertades
--es el nrincipal derecho -el ms importante de ros derechos humanos- en
-un
sistema legal moderno e igualitario que tenga por objeto g a r ~ t i z a r , p no
simplemente proclamar, los derechos de todos.5As 1; considera la jurispru-
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y derechos Ir~nzar~os,
B~uenosAires, Paids, 1984, cap. 7 , pp. 118-234.
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7. Citado en Justice Earl Johnson, Jr., Equul Access So Jr~stice:Conzparing Access to Justice
iiz tite United Stntes artcl Otizrr Irl~~strial
Denzocracies. 24 Fordham Int'l L.J.83.
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En la Argentina, el tema no pasa por consagrar derechos sino por protegerlos para impedir que -a pesar de las declaraciones solemnes- stos sean
continuamente violado^.^ El lenguaje de los derechos se convierte en engaiioso si oscurece u oculta la diferencia entre el derecho reivindicado, el reconocido y el protegido. Si una persona pretende ejercer los derechos que la
Constitucin le garantiza y, por su posicin econmica, est imposibilitada
de pagar la asistencia legal o cubrir los costos del proceso, queda discriminada y colocada en condiciones de desigualdad ante la ley.
Los componentes del sistema legal no se agotan en las leyes, las regulaciones de diverso rango o jerarqua, las instituciones y los procedimientos.
Aspectos culturales y simblicos constituyen otros importantes ingredientes del sistema legal: la cultura legal, la confianza en el sistema, lo que las
personas piensan y sienten, orientan sus conductas y actitudes en relacin
con la ley.lo
8. Informe de Desarrollo Humano 2005, Argentina despus de la crisis. Un tiempo de oportunidades, Buenos A r e s , UNDP, 2005, p. 36.
9. N. Bobbio, El tiempo de los derechos, Madrid, Sistema, 1991, p. 35.
10. L. Bates Hidalgo, Artculos seleccionados. Acceso a la justicia, Ministerio de Justicia de
Chile, 2005, p. 8.
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12. "No se puede plantear la necesidad de reclamar un derecho en u n proceso de cinco u ocho
aos cuando el problema inmediato es el pasaje en tren u mnibus para llegar hasta 13 Defensora de Pobres y Ausentes y la prdida de u n tiempo imprescindible para la s u p e ~ i v e n c i a
econmica diarian, F. Fucito, El perfil del abogado de la provincia de Buenos Aires, La Plata,
Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, 1996, pp. 375-388.
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mente, la conciencia del acceso a la justicia como un derecho y la consiguiente obligacin del Estado de brindarlo y promoverlo en forma gratuita tanto para casos penales como civiles.13
El acceso a la justicia tiene un doble significado: en un sentido amplio se
entiende como garanta de la igualdad de oportunidades para acceder a las
instituciones, los rganos o los poderes del Estado que generan, aplican o
interpretan las leyes y regulan normativas de especial impacto en el bienestar social y econmico. Es decir, igualdad en el acceso sin discriminacin
por razones econmicas. Esto se vincula al bienestar econmico, la distribucin de ingresos, bienes y servicios, el cambio social, incluso a la participacin en la vida cvica y poltica. Se relaciona por un lado con los derechos
humanos y con los derechos econmicos, sociales jT culturales ya que el ejercicio de los derechos civiles y polticos requiere de un cierto nivel de vida
decente (artculo 22, Declaracin Universal de Derechos Humanos).
Por otro lado, el acceso a la justicia tambin incluye el conjunto de medidas que se adoptan para que las personas resuelvan sus conflictos y protejan sus derechos ante los tribunales de justicia.
Ambas perspectivas no son excluyentes. De ah la necesidad de analizar
el acceso a la justicia en el marco de l a intervencin social del Estado, es
decir, del conjunto de las polticas pblicas que afectan las condiciones de
vida de la poblacin y el orden social, como el gasto pblico, el sistema
tributario, las polticas demogrficas, de poblacin y de familia.14
Para las personas con escasos ingresos, las discriminadas por etnia o
por gnero, los trabajadores precarios e informales y los desocupados, entre otros, la posibilidad de conocer y comprender el ordenamiento jurdico
que regula s u vida cotidiana determinar en gran medida su ejercicio de la
ciudadana y las consecuencias de sus decisiones: podrn vivir como residentes legales o ilegales; accedern o no a los beneficios que se derivan de
la ciudadana; se respetarn o no sus derechos como consumidores, inquilinos, padres, madres, etc.; recibirn un trato justo en situaciones de separacin o divorcio o ante l a determinacin del rgimen de alimentos o de tenencia de los hijos.15
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13. Algunos conceptos que integran esta definicin son deudores de L. Larrandart, "Acceso a
la justicia y tutela de los derechos ciudadanos", en Sistema penal argentino, Buenos Aires, Ad
Hoc, 1992.
14. R. Corts y A. Marshali, "Estrategias econmicas, intervenciil social del Estado y regulacin de la fuerza del trabajo. Argentina 1590-19907',Estudios del Trabajo, No 1, primer trimestre de 1991.
15. Para un anlisis de estas situaciones y las dificultades y posibilidades del acceso a la
--
justicia cii relacin con el gnero, vase en este volumen especialmente el artculo de Natalia
Gherardi.
16. Un ejemplo es la resolucin judicial proinovida por el defensor tutelar po;. la cual el gobierno de la ciudad de Buenos Airea fue obligado a otorgar becas escolares a todos los nios cuyos
pacires estaban registrados como cartoneros, a efectos de que puedan concurrir a la escuela y
se garantice as la educacin obligatoria.
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de todos los que tienen recursos limitados (como ocurre actualmente con
una buena parte de la clase media). Si analizamos las cifras a las que puede corresponder, vemos que quedaran excluidos de tal problema los sectores altos y medios (el 10 por ciento de la poblacin), constituyendo para el
resto un problema variable de acuerdo con el tipo de reclamo a efectuar y
su costo, hasta llegar a la indefensin real en los sectores muy bajos y marginales (ms del 25 por ciento de la poblacin)".
En la Argentina existe una brecha entre los derechos que el sistema
legal reconoce a las personas y los grupos sociales y la posibilidad de ejercicio efectivo de los mismos, en especial para los ciudadanos de menores
recursos econmico^.^^ Esto se ha visto agravado por el incremento de la
pobreza que estuvo acompaado de un proceso de concentracin del ingreso. Segn Claudia Giacometti, las crisis vividas por la Argentina en
los ltimos aos afectaron particularmente a los sectores ms vulnerab l e ~Los
. ~ deterioros
~
en los niveles de ingreso agudizaron la pobreza, que
adquiri entonces niveles sin precedentes: segn datos de 2003, un 26 por
ciento de la poblacin no alcanzaba a cubrir la canasta bsica de alimentos (lnea de indigencia) y ms de la mitad de esa poblacin no llegaba a
cubrir los costos de la canasta bsica de bienes y servicios (lnea de la
pobreza). La inequidad en la distribucin del ingreso agudiz la intensidad de la vulnerabilidad alimentaria y social. Datos posteriores a 2003
muestran una disminucin de la pobreza y la indigencia, acompaada por
un crecimiento del empleo y una disminucin de la desocupacin. No obstante, el 40 por ciento de la poblacin vive an en hogares bajo la lnea de
la pobreza y el 15 por ciento bajo la lnea de la indigencia, lo que constituye un obstculo para el acceso a la justicia y el ejercicio de otros derechos.
21. Ismael Bermdez, basndose en los datos de la ltima encuesta permanente de hogares
del Instituto Nacional de Estadstica y Censos (INDEC), se refiere a un nuevo fenmeno social
que denomina "pobreza con empleo", un fenmeno que tiende a agravarse con la inflacin
y que se suma a la pobreza por desempleo. En un total de 13,7 millones de trabajadores ocupados con un ingreso promedio de 736 pesos mensuales, slo el 10 por ciento gana ms de 1.500
pesos cuando una canasta familiar que incluye ms rubros que los bienes y servicios bsicos
ronda los 1.700 pesos mensuales. Cerca de la mitad de los trabajadores ganan menos de 550
pesos por mes; este sector incluye a quienes reciben 150 pesos mensuales mediante planes
sociales y tienen alguna actividad laboral; gran parte de los 4 millones de trabajadores en
negro que, en promedio, ganan 500 pesos; un segmento de 3,5 millones de cuentupropistas no
profesionales con ingresos promedio de 482 pesos; una porcin de trabajadores en blanco con
bajos salarios. Esto significa que amplios sectores de la poblacin ocupada (cerca del 50 por
ciento) no alcanzan a cubrir la compra de los alimentos bsicos de una canasta de indigencia.
Tomado de Clarn, 11de noviembre de 2005.
22. C. Giacometti. "Las metas del milenio y la igualdad de gnero", Serie Mujer y Desarrollo,
No 72, Santiago de Chile, CEPAL, 2005.
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25. Un estudio realizado entre sectores pobres urbanos en la ciudad de Crdoba muestra que
en su mayora esos sectores perciben que los trmites y procedimientos judiciales para asegur a r sus derechos son complicados, caros y engorrosos; reconocen que saben poco acerca de s u s
propios derechos y de los medios para hacerlos valer y protegerlos. Adems, evalan el sistema legal corno discriminatorio de los pobres, y piensan que los abogados son interesados y que
la conducta de stos no es tica. Vase S. Begala y C. Lista, "Marginalidad y acceso a la
justicia: un estudio emprico en la ciudad de Crdoba", Cuadernos de Fundejus, N" 6, julio de
2002.
26. M.I. Bergoglio y J. Carballo, "Actitudes hacia la litigacin civil: diferencias de clase", contribucin al =I Congreso Mundial, Bielefeld, Alemania, publicada en Anuario del Centro de
Investigaciones Jurdicas y Sociales, vol. 11, Universidad Nacional de Crdoba, 1994.
27. L. de Riz, Iberoamrica: hacia u n nuevo lzorisonte, Madrid, Ministerio de Asuntos Exteriores y Coperacin de Espaa, 2005.