Você está na página 1de 276

TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL II

1. ANO - TURMA DA NOITE


Ano lectivo de 2011/2012 - 2. semestre
Regente: Prof. Doutor Drio Moura Vicente
Colaboradores: Mestres Carlos Barata e Ftima Manso

I
EXERCCIO E TUTELA DOS DIREITOS SUBJECTIVOS

1. Legitimidade
2. Representao

Artigos
Artigos 258 a 269

3. Prescrio

Artigos 296 a 333

4. Caducidade

Artigos 296 a 333

5. Abuso de direito

Artigos 334 a 340

6. Coliso de direitos

Artigos 334 a 340

7. Legtima defesa

Artigos 334 a 340

8. Estado de necessidade e aco directaArtigos 334 A 340


consentimento do lesado
9. Provas

Artigos334 a 340
Artigos 341 A 396

II
PESSOAS

10. Lugar da pessoa no Direito Civil. Personalidade jurdica


11. Direitos de personalidade: noo, modalidades e regime geral
12. Continuao: direitos de personalidade em especial
13. Estado, domiclio e ausncia
14. Capacidade jurdica
15. Incapacidades: menoridade

16. Continuao: interdio e inabilitao. Insolvncia


17. Pessoas colectivas: noo, elementos constitutivos e categorias
18. Continuao: regime comum
19. Associaes
20. Fundaes
21. Sociedades
22. A desconsiderao da personalidade colectiva

III
BENS
23. Coisas: noo e classificaes
24. Continuao: frutos e benfeitorias. Patrimnio
25. Animais e sua tutela

Teoria Geral do Direito Civil


14 de Fevereiro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Legitimidade

Que problemas se colocam relativamente legitimidade?


Saber que relao deve de haver entre uma pessoa e o objecto do acto por ela
celebrado, ou entre essa pessoa e terceiros que so afectados por esse acto,
afim de que essa pessoa possa praticar esse mesmo acto.
A legitimidade um requisito geral dos actos jurdicos, pelos quais se exercem
direitos ou se assumem vinculaes.

Como que podemos definir o conceito de legitimidade?


Antes de mais nada, trata-se da qualidade de uma pessoa, sendo que dessa
qualidade resulta uma certa relao ou entre ela e o direito que est em causa
num determinado acto jurdico, por exemplo, dessa pessoa ser titular do direito
que vai ser exercido, ou uma relao entre essa pessoa e outra pessoa que
parte tambm nesse acto ou nesse negcio jurdico, e em virtude desta relao
a pessoa que est em causa tem o poder de praticar esse acto ou o negcio
jurdico que est aqui em causa.

De uma forma mais sucinta podemos dizer que se trata do poder de uma
pessoa agir validamente, quanto a certo direito ou vinculao, tendo em conta
a relao que existe entre essa mesma pessoa e o direito ou vinculao em
causa ou outra pessoa.
Por exemplo: o dono de um automvel tem legitimidade para vender esse
mesmo automvel, pelo facto de que esse automvel lhe pertence.
Mas um procurador desse dono do automvel, ou a pessoa com poderes para
representar esse sujeito tambm pode ter legitimidade para realizar essa venda,
se lhe tiverem sido concedido poderes para esse efeito.

Neste caso, a legitimidade do sujeito para a prtica do acto em questo, no


deriva propriamente dele ser o proprietrio do objecto do acto, mas sim da
relao de representao que existe entre esse sujeito e o dono do bem que vai
ser vendido.

Outros problemas se colocam, no sentido de saber se por exemplo o cnjuge


do dono do automvel o pode vender?
Uma pessoa por ser cnjuge do proprietrio de um bem, tambm tem
legitimidade para dispor desse bem?

Suponhamos agora que o dono do automvel o quer vender mas est


insolvente, no tem meios para pagar aos seus credores, foi-lhe instaurado um
processo de insolvncia.
Poder essa pessoa vender esse automvel?

E se o dono do automvel, que no est insolvente, o quiser vender a um dos


seus filhos preterindo os demais, poder faz-lo?

Em todos estes casos se levantam problemas sobre a validade dos actos que
podemos agregar sob o conceito de legitimidade.
Pergunta-se, se, determinada pessoa pode ou no praticar os actos que esto
aqui em questo.

Antes de responder a estas questes, uma reflexo de caracter mais geral sobre
o fundamento deste requisito da prtica dos actos jurdicos.

Porque exigido como condio de validade dos actos jurdicos e dos negcios
jurdicos em particular, a legitimidade de quem os pratica?

Existe uma relao entre esta exigncia e o princpio da autonomia privada, ou


seja, as pessoas podem (dentro dos limites da lei) estipular o regime e contedo
jurdico aplicvel s relaes de que so parte (liberdade contratual art.405
CC).
A exigncia de legitimidade para a prtica de actos jurdicos assegura que os
interesses que esto em causa num determinado acto, pertencem
efectivamente pessoa que pratica esse acto.
No se pode considerar como legtimo um acto que seja praticado, no exerccio
da autonomia privada, por quem no for o titular dos interesses que so
regulados por esse acto ou, no esteja de alguma outra forma legitimado para
praticar esse mesmo acto.
Este conceito de legitimidade no se encontra consagra em termos gerais no
cdigo civil, no h regras gerais sobre a legitimidade o que torna um pouco
mais difcil o estudo desta matria.

No entanto, encontramos em vrios preceitos do cdigo civil afloramentos


deste requisito, so susceptiveis de serem caracterizados como situaes de
ilegitimidade:

A venda de coisa alheia, o artigo 892 CC, considera nula essa venda, sempre
que o vendedor carea de legitimidade para esse efeito.

Depois temos no artigo 302 n 3 do CC, uma disposio que prev a renncia
prescrio por quem no pode dispor do benefcio que a prescrio tenha
criado a favor dela.
Tambm aqui temos um acto que invlido por falta de legitimidade.

Outra hiptese, prevista no artigo 657 n 1 do CC, a constituio de uma


consignao de rendimentos por quem no puder dispor desses mesmos
rendimentos.
Essa pessoa tambm no tem legitimidade para a prtica desse acto, portanto,
ele h-de ser invlido.
Outra hiptese ainda, prevista no artigo 685 n3 do CC, a cobrana de um
crdito empenhado por um credor cujo direito no tenha preferncia sobre o
de outros credores pignoratcios.
Trata-se aqui tambm de outro caso de ilegitimidade.

Outra hiptese ainda, prevista no artigo 715 do CC, a constituio de uma


hipoteca por quem no possa alienar os bens que so dados em garantia dessa
forma.

Artigo 877 do CC, a venda de pais a filhos ou de avs a netos, se os outros


filhos ou netos no consentirem essa venda.
Um pai para preterir um dos seus filhos, vende-lhe, naturalmente por preo
muito baixo um bem de que proprietrio sem ter a anuncia dos outros,
tambm aqui h um problema de legitimidade.

Outra hiptese ainda, prevista no artigo 1682 n 2 do CC, a alienao ou


onerao de um dos cnjuges de bens que sejam comuns do casal, mas dos
quais no tem a administrao, tambm aqui essa pessoa se deve considerar
carecida de legitimidade para essa alienao.

Outra hiptese ainda, prevista no artigo 1682- A, n2 do CC, a alienao,


onerao, arrendamento ou constituio de outros direitos pessoais de gozo,
sobre a casa de morada de famlia, por um s dos cnjuges sem o
consentimento do outro.

Portanto esses actos respeitantes casa de morada de famlia no podem ser


praticados livremente por um dos cnjuges, sem que o outro o consinta.
Tambm neste caso existe um problema de legitimidade.

Depois, ainda, a hiptese prevista no artigo 1714 n2 do CC, de contratos de


compra e venda e de sociedade entre cnjuges que so proibidos pela nossa lei,
excepto quando se tratem de pessoas que se encontrem separadas
judicialmente de pessoas e bens.

Uma distino relativamente a outras figuras, prximas mas no coincidentes


com a da ilegitimidade:

Legitimidade/capacidade
Desde logo a figura da capacidade, no se podendo confundir os dois conceitos.
Quando falamos de capacidade, estamos a falar de um modo de ser de uma
determinada pessoa em si mesma considerada, resultante, por exemplo, de
essa pessoa ter uma certa idade, de ser casada, etc..
Quando falamos da legitimidade estamos a considerar uma relao que existe
entre determinada pessoa e o objecto de um acto jurdico, ou uma relao
entre essa pessoa e outra.
Portanto, daqui resulta que uma pessoa pode ter capacidade para praticar um
determinado acto jurdico (ter por exemplo 18 anos, maior, pode vender ou
comprar bens, mas no ter legitimidade para a prtica desse mesmo acto
jurdico, por hiptese, pelo facto de no ser o proprietrio do bem cuja venda
est em causa.
Pode, portanto, haver capacidade sem legitimidade para a prtica do acto
jurdico.

Legitimidade/possibilidade do objecto
De acordo com o artigo 280 do CC, nulo o negcio jurdico,cujo objecto seja
fsica ou legalmente impossvel.
Por exemplo: vender uma parcela de uma praia, ningum pode vender um bem
que faz parte do domnio pblico.
Ou, por exemplo, ceder os direitos de autor de uma obra que j recaiu no
domnio pblico.
Obviamente que a venda destes direitos por parte dos herdeiros um negcio
jurdico nulo.
Contudo, pode perfeitamente acontecer que o objecto do negcio jurdico seja
possvel, porque a coisa transacionada existe e o negcio legalmente possvel,
simplesmente um dos sujeitos que intervm na celebrao desse negcio
jurdico, carece de legitimidade para esse efeito, pelo facto de que o bem que
est a ser transacionado no lhe pertence.
No tendo portanto poderes para dispor deles em nome de outrem.

Legitimidade/disponibilidade
O conceito de disponibilidade, traduz um poder que uma pessoa tem de
transmitir ou de renunciar a um direito subjectivo.
Eu posso dispor um direito, significa que eu posso transmiti-lo a outrem ou
posso renunciar a ele.
Existem uma srie de direitos que a nossa ordem considera indisponveis, neste
sentido em que ningum pode transmiti-los ou renunci-los.
o caso por exemplo, dos direitos de personalidade, uma pessoa no pode
alienar o seu direito integridade fsica, ou o seu direito honra.
Estes no so bens de que uma pessoa possa dispor.
A disponibilidade ou indisponibilidade de um direito afere-se, portanto, em
razo da natureza desses mesmos direitos.

H direitos que a ordem jurdica considera, em virtude da sua essencialidade


para o seu titular que, no devem em condio alguma sair da esfera jurdica do
respectivo titular.
O problema que se coloca no caso da legitimidade outro, no saber se em
abstrato uma pessoa pode ou no renunciar a um direito, ou transmiti-lo a
outrem, trata-se de saber quem que pode faz-lo.
Ser somente o titular dele ou pode por vezes em certos casos faz-lo um
terceiro, que no o titular?
A disponibilidade de um direito uma qualidade desse mesmo direito que
objecto de um determinado acto jurdico.
A legitimidade uma qualidade do sujeito desse acto jurdico, embora seja uma
qualidade que decorre da relao que existe entre quem pratica o acto e o
respectivo objecto ou entre quem pratica o acto e um terceiro.

Modalidades da legitimidade
Legitimidade directa / legitimidade indirecta
A legitimidade directa aquela que resulta de um sujeito de um determinado
negcio jurdico, ser ele prprio titular dos interesses que so tutelados atravs
desse acto ou desse negcio jurdico.
No h portanto legitimidade directa quando, quem pratica esse acto no seja o
titular desses interesses ou no lhe tenha sido dado assentimento relativamente
a ele.
A lei, relativamente legitimidade directa mais exigente para os actos em que
resulte uma diminuio do activo patrimonial de uma pessoa ou o aumento do
seu passivo.
Nestes casos requer-se como condio de legitimidade que os sujeitos dos
negcios jurdicos em causa sejam os prprios titulares dos interesses que esto
em causa.

Para que haja legitimidade directa preciso que os actos sejam praticados pelos
titulares dos interesses em causa.
J quando, de um acto jurdico resulte apenas a diminuio de um passivo, ai, a
lei no faz essa exigncia, permitindo que qualquer outra pessoa tenha
legitimidade para a prtica desse acto.
Importa ainda fazer uma distino em virtude da natureza do acto que esteja
em causa:

Actos dispositivos actos em que uma pessoa dispe de um direito subjectivo.


Em princpio, uma pessoa s pode dispor de direitos prprios.
Logo, a legitimidade para dispor de direitos, pertence em regra ao titular desses
mesmos direitos.

Actos vinculativos actos atravs dos quais uma pessoa assume vinculaes ou
obrigaes.
Em princpio, tambm s podem ser praticados pelas pessoas sobre quem essas
obrigaes ou vinculaes vo recair.
Por exemplo, s pode contrair uma dvida o prprio devedor, no um terceiro
em nome dele.

Actos aquisitivos actos em virtude dos quais algum adquire um direito.


Em princpio tambm tem de intervir nesses actos quem adquire esses mesmos
direitos.
Mesmo que a aquisio seja feita a ttulo gratuito, como o caso da doao, a
nossa lei exige a aceitao por parte do donatrio.

Actos liberativos actos em que resulta a extino de uma obrigao, como por
exemplo o pagamento, em virtude desse mesmo pagamento liberta-se de uma
obrigao.

Quanto prtica destes actos, a lei, em princpio, confere legitimidade a


qualquer pessoa, o que resulta do artigo 767 do CC.

Relativamente legitimidade indirecta, a nossa lei admite que se celebrem


actos jurdicos por pessoas que no sejam os titulares dos prprios interesses
que esto em causa, mas, pessoas essas que, detm por qualquer outro motivo,
um poder para praticar esses actos.
o que acontece no caso do representante do titular de um direito, diz-se
portanto que este tem uma legitimidade indirecta.

Legitimidade de direito / legitimidade de facto

Legitimidade de direito, aquela que deriva de o sujeito de um acto ou de um


negcio jurdico, ser o titular dos direitos que so exercidos atravs desse acto
ou desse negcio jurdico, por exemplo, porque era o proprietrio da coisa que
foi vendida, ou porque era o titular de um crdito que foi cedido a um terceiro,
etc..
Mas em certos casos, pode acontecer que uma pessoa que no titular desses
interesses, que no o proprietrio do bem vendido, no titular do crdito
que cedido, etc.
No tem portanto, a pessoa que pratica o acto legitimidade directa, nem
porventura legitimidade indirecta e ainda assim, por um outro motivo a lei
reconhece este negcio jurdico, celebrado por esse sujeito, como vlido e
eficaz.
Fala-se nestes casos de uma legitimidade de facto.
Estes casos acorrem nas aquisies a non domino, (aquisio de um bem a
quem no o proprietrio dela).
Vamos supor por exemplo que, A simula a venda a B de um imvel seu, para se
livrar de uma dvida fiscal.

Este negcio jurdico nulo.


Mas B revende este imvel a C, sendo que C se encontra de boa f,
desconhecendo a venda entre A e B de forma simulada, sendo que B no seria o
proprietrio do bem, e confiou de que B seria realmente titular do bem.
De acordo com o artigo 243, n1 do CC, a nulidade que provm desta
simulao no oponvel a C, logo, C vai adquirir a propriedade sobre aquele
imvel.
Neste caso a lei atribui relevncia jurdica a uma legitimidade meramente de
facto, meramente aparente do vendedor.
A legitimidade que resulta de o vendedor, nesta transao entre B e C aparecer
perante C como sendo B o proprietrio do direito sobre o imvel.
manifesta a preocupao em tutelar a confiana do adquirente e isso que
leva a que a lei nestes casos admita que h uma legitimidade de facto, logo o
negcio no ser invlido.

Legitimidade originria / legitimidade superveniente

A legitimidade originria, como o nome indica, aquela que contempornea


da prtica do acto ou do negcio jurdico em causa.
A pessoa no momento em que praticou esse acto era proprietria do bem, ou
era titular do direito de crdito que foi cedido, etc..
A legitimidade ser superveniente se ela s vem a ocorrer no momento
posterior, se por exemplo, j depois de vendido um bem por quem no era o
seu proprietrio, o vendedor vem a adquirir a propriedade desse mesmo bem.
Em princpio, a nossa lei requer a legitimidade originria para que o acto seja
validamente celebrado, mas em certos casos admite-se aquilo a que se chama a
convalidao do acto jurdico que foi praticado sem legitimidade originria,
desde que quem o praticou venha a adquirir essa legitimidade superveniente.
o que acontece, nomeadamente, nos casos de venda de bens alheios.

Em princpio, a venda de bens alheios nula (no produz efeitos), mas o artigo
895 do CC, vem introduzir um desvio a esta regra no sentido de que, logo que,
o vendedor adquira de algum modo a propriedade da coisa ou direito vendido,
o contrato torna-se vlido e a dita propriedade ou direito transfere-se para o
comprador, assiste-se assim convalidao do contrato.
O artigo 897 do CC, impem mesmo ao vendedor de coisa alheia, (no caso de o
comprador estar de boa f) a obrigao de sanar a nulidade dessa venda,
adquirindo a propriedade da coisa vendida, o direito que foi vendido.
evidente que se trata aqui de uma obrigao de meios e no de resultados,
uma vez que poder ser impossvel conseguir essa propriedade.
Todo modo o nosso legislador teve a preocupao de assegurar aqui o
aproveitamento deste negcio jurdico.
No momento da sua celebrao o negcio no era vlido por falta de
legitimidade, mas pode mais tarde vir a tornar-se vlido pelo facto de o
vendedor vir a adquirir supervenientemente essa legitimidade.

Legitimidade substantiva / legitimidade processual

A legitimidade substantiva, a legitimidade para a prtica de actos de negcios


jurdicos.
A legitimidade processual, uma outra vertente da legitimidade e a
legitimidade para estar em juzo, para ser parte num processo.
O artigo 288 do cdigo de processo civil exigia como pressuposto processual.
Se no existe ou no se verifica esse pressuposto processual que a
legitimidade de ambas as partes, ento, o tribunal deve abster-se de conceder o
pedido e absolver o ru da instncia.
Como que se afere essa legitimidade processual?
Ela resulta de uma posio de cada uma das partes, relativamente pretenso
que deduzida em juzo.

H uma pretenso que apresentada no tribunal (condenao de flano de tal


no pagamento da quantia X ao autor, que lhe devida por qualquer razo) e
essa posio relativamente pretenso que deduzida em juzo, decorre em
regra, da titularidade do interesse que est em litgio).
De acordo com o artigo 26 n 1 do cdigo de processo civil, o autor
considerado como parte legtima, quando tem interesse directo em demandar e
o ru considerado como parte legtima quando tem interesse directo em
contradizer.
O n2 desse mesmo artigo vem acrescentar que o interesse em demandar se
exprime pela utilidade derivada da procedncia da aco, e o interesse em
contradizer pelo prejuzo que poder resultar dessa mesma procedncia.
Por exemplo: o credor ter legitimidade para requerer a condenao judicial do
devedor a cumprir a obrigao, uma vez que ele o titular do interesse que a lei
tutela.
Mas, j o scio, da sociedade comercial que o titular desse mesmo crdito no
tem legitimidade para intentar a aco, uma vez que s a sociedade que a
parte legtima.
Sano da ilegitimidade

Se no se verificar o requisito da validade dos actos jurdicos, relativamente


legitimidade substantiva, a sano a nulidade do acto que praticado sem ela.
A nulidade regra entre ns, quanto aos actos viciados, o que resulta do
disposto no artigo 294 do CC, e a mesma coisa resulta do disposto no artigo
892 do CC (quanto venda de bens alheios), tambm ai a lei nos diz que esse
acto jurdico considerado nulo.
Sendo a sano a nulidade dos actos praticados com ilegitimidade, ento este
vcio deve considerar-se que invocvel a todo tempo, por qualquer
interessado, e declarado oficiosamente pelo tribunal, nos termos do artigo 286
do CC.

J quanto ilegitimidade processual a sano a absolvio do ru da instncia,


ou seja, o tribunal no chega a pronunciar-se sobre o mrito da causa,
simplesmente absolve o ru do pedido.

Teoria Geral do Direito Civil


16 de Fevereiro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Representao

O que a representao?
Com base no artigo 258 do CC, a representao consiste na prtica de um acto
jurdico de uma pessoa em nome de outra.
Sendo que, os efeitos desse acto jurdico praticado pelo representante vo
repercutir-se na esfera jurdica do sujeito por ele representado.
Muitos dos actos jurdicos nunca poderiam ser praticados se no houvesse o
instituto da representao.
Basta pensarmos que h um grande nmero de pessoas que so incapazes,
(menores) que s podem agir por via da representao, nomeadamente aquela
que feita pelos pas, relativamente aos filhos menores.
Existe, ainda, um nmero significativo de actos que no podem ser praticados
por qualquer pessoa, pelo simples facto de que o comum das pessoas no tem a
formao tcnica necessria para esse efeito (representao forense).
A necessidade das pessoas se fazerem representar perante o tribunal, radica
nessa circunstncia.
E finalmente, acontece que, muitas vezes as pessoas no tm pura e
simplesmente condies para praticar pessoalmente certos actos jurdicos, ou
pelo facto de estarem ausentes do pais, ou por outra qualquer circunstncia, e
ento nessas hipteses, constituem um representante para pratic-los.
A representao alarga a esfera da autonomia pessoal, alarga o mbito dos
actos que as pessoas podem praticar, por intermdio de outros.
Pode-se desta forma afirmar que, a autonomia privada o fundamento deste
instituto da representao.

Algumas profisses, como o caso da advocacia, assentam em larga medida


justamente nesta figura da representao.
Devido importncia da figura (representao), esta carece de regulamentao
legal, entre outras razes, pelo facto de que h diferentes interesses que esto
em jogo nesta matria.
Conflituantes entre si, que o legislador tem de ter em conta e atender numa
relao

harmnica

equilibrada.

Quais os interesses a ter em conta?


Os interesses do representado, o interesse do representante e finalmente o
interesse do terceiro, perante quem se d a representao.
Assim, importante a proteco do representado, nomeadamente contra
eventuais abusos por parte do representante, que pode praticar actos sem que
tenha poderes para isso, ou, eventualmente abusando dos poderes que lhe so
conferidos, nomeadamente atravs de negcios consigo mesmo na qualidade
de representante.
H que acautelar os interesses do prprio representante, nomeadamente,
quando o representante pratique profissionalmente actos de representao,
como o caso dos advogados, e em relao aos quais se pode dizer que a sua
subsistncia econmica depende da representao.
Pode acontecer que a representao seja conferida no prprio interesse do
representante, nem sempre no interesse do representado que se conferem
poderes representativos.
Finalmente, e atendendo aos interesses dos terceiros que contrata com algum
que representado por outrem.
Nessas situaes, pode acontecer que esse terceiros confiem na aparncia de
que o representante efectivamente tem poderes de representao.
Algum apresenta-se como sendo representante de outrem, gerando-se a
espectativa de que o acto que essa pessoa praticou, em nome de outrem seja
um acto vlido e eficaz.
Isto apesar de na realidade a pessoa no ter esses poderes ou ter actuado para
alm desses poderes.
Portanto, aqui, intervm o valor da tutela da confiana de quem contratou com
outrem, atravs de um representante.

Diferentes modalidades de representao


As diferentes modalidades podem-se definir em funo da origem dos poderes
do representante, podemos assim falar em:

Representao voluntria quando esses poderes provm de um acto


voluntrio do representado, e esse acto chama-se procurao (acto atravs do
qual se confere poderes de representao a outrem).

Representao orgnica aquela que se funda nos estatutos ou em qualquer


outro acto constitutivo numa pessoa colectiva.
Algum que estatutariamente representa perante terceiros essa pessoa
colectiva.
Por exemplo, o director de uma qualquer pessoa colectiva.

Representao legal aquela que em que os poderes do representante provm


da prpria lei.
o que acontece no caso dos pais, dos tutores, dos administradores de bens e
dos curadores.

Distino de representao de outras figuras prximas dela, mas que no se


confundem com ela.

Representao / Mandato
O mandato um contrato, qua alis est regulado no CC, no artigo 1157,
estando definido como um contrato de prestao de servios, pelo qual uma
pessoa se obriga a praticar um ou mais actos por conta de outrem.
Este contrato no se confunde com a representao, pelo facto de que, desde
logo pode haver mandato sem representao.

Uma pessoa pode contratar com outra, que essa outra pessoa praticar certos
actos por conta dela, mas no em nome dela.
o que acontece quando o mandatrio age em nome prprio, ainda que por
conta do mandante, ele no representa o mandante, ele age por conta do
mandante.
Isso acontece, nomeadamente no contrato de comisso que est regulado nos
artigos 266 e ss. do cdigo comercial, e do contrato de mandato sem
representao, que est regulado nos artigos 1180 e ss. do CC.
Portanto desde logo podemos ter mandato sem representao, e depois,
tambm podemos ter representao sem mandato.
possvel que algum exera poderes representativos, sem que tenha sido
celebrado com essa pessoa qualquer contrato de mandato.
o que acontece nomeadamente nos casos de representao legal.
Os pais representao os filhos menores, sem que tenham qualquer contrato
com eles para esse efeito, sendo a lei que lhes atribui esse poder.
Pode tambm acontecer que, os poderes do representante se fundem num
outro contrato que no o contrato de mandato.
Por exemplo, o contrato de trabalho, pode acontecer que um trabalhador, em
virtude das suas funes represente a entidade patronal, assim como esses
poderes, podem ser conferidos atravs de um contrato de agncia (contrato
comercial, regulado por legislao especfica, Dec.Lei 178/86, alterado pelo
Dec.lei 118/93 de 13 de Abril).
Os poderes de representao, em princpio desaparecem, os poderes
representativos extinguem-se se desaparecer o negcio jurdico que lhe serve
de base.

Representao / Nncio
As funes do representante e do nncio tm alguns aspectos em comum mas
no se confundem.

O representante uma pessoa que emite uma declarao em nome de outrem,


portanto ele que pratica o acto jurdico.
No caso do nncio, ns estamos perante algum que se limita a transmitir uma
declarao feita por um terceiro.
Neste caso, quando intervm um nncio o acto jurdico em questo j foi
praticado, limitando-se o nncio a levar ao conhecimento de algum a
declarao em causa, ao contrrio do que acontece na representao.

Representao / Consultor
O representante tambm no se confunde com o chamado consultor, sendo
que o consultor no celebra negcios jurdicos em nome de outrem, antes se
limita a praticar certos actos materiais para outrem.

Representao / Contrato a favor de terceiro


Em ambas as figuras h um elemento em comum, que a existncia, ou a
interveno numa determinada situao jurdica de trs pessoas.
No caso da representao, o representado, o representante, e o terceiro,
perante o qual o representante representa o representado.
No caso de um contrato a favor de terceiro, tambm temos uma situao
triangular, um contrato celebrado entre duas pessoas mas do qual derivam
certas obrigaes a favor de um terceiro que no parte nesse contrato.
Exemplo: seguro de vida, seguro de responsabilidade civil, a favor de um
terceiro.
Como que se distinguem estas situaes?
Na representao, o representante no parte no negcio jurdico em causa,ele
celebra o negcio jurdico em nome de outrem, mas ele prprio no parte
nesse negcio jurdico.

No contrato a favor de terceiro, ns temos duas pessoas que contratam entre si,
tem obrigaes reciprocas mas h alm disso obrigaes que vinculam uma
delas relativamente a um terceiro que beneficirio perante esse contrato,
por exemplo, o terceiro a favor de quem celebrado o seguro de vida.

Representao / Gesto de negcios


O artigo 464 do CC, diz-nos que h uma gesto de negcios quando algum
assume a direco de um negcio alheio no interesse e por conta do respectivo
dono, embora sem estar para isso autorizado.
Se eu apresentar uma declarao de impostos de uma outra pessoa, que est
ausente no estrangeiro, estando impossibilitado de o fazer, ou se eu pagar uma
dvida dessa pessoa.
Eu estou a actuar como gestor de negcios dessa pessoa.
Pode acontecer que o gestor actue em nome do dono do negcio, neste caso de
acordo com o artigo 471 do CC, aplicam-se as regras referentes
representao sem poderes e essas regras de representao sem poderes esto
enunciadas no artigo 268 do CC.
O gestor de negcios no um representante, ele no tem poderes que lhe
tenham sido outorgados pelo dono do negcio para agir em seu nome, mas a
gesto pode ser feita no interesse do dono do negcio, e pode ela vir a traduzirse, retroactivamente em actos de representao sem poderes.
Sendo que, esses actos, para serem eficazes na esfera jurdica do dono do
negcio, carecem de uma ratificao por parte do dono do negcio.
Se o dono do negcio ratificar os actos praticados pelo gestor, mesmo sem ter
poderes para o representar, ento esses actos vo projectar-se na sua esfera
jurdica convalidam-se dessa forma.

A figura da representao encontra-se regulada nos artigos 258 e ss do CC.

A diviso primeira artigos 258 a 261, em que se estabelecem certos


princpios gerais, ou seja, princpios que so comuns representao legal e
representao voluntria.
Nos artigos 262 a 269, regras especficas sobre a representao voluntria.
As regras mais especficas sobre a representao legal, constam de outros
preceitos dispersos no cdigo.
As regras sobre a representao legal, vamos estud-las mas frente com as
situaes de incapacidade.
H ainda outras disposies com interesse para esta matria, aquelas que se
ocupam do mandato com representao (artigos 1178 e ss).
A representao pelo agente, que est regulada nos artigos 21 e ss do regime
jurdico do contrato de agncia, (Dec.Lei 178/86).
A representao forense, objecto dos artigos 32 e ss do cdigo do processo
civil e constam tambm do estatuto da Ordem dos Advogados, aprovado por Lei
da Assembleia da Repblica (Lei 15/2005).

Regime jurdico da representao


A primeira condio fundamental que a lei estabelece, para que haja
representao a prtica de actos em nome de um terceiro, resultando do
disposto no artigo 258 do CC, aquilo a que se chama a contemplatio domini.
Se no h a prtica de actos em nome de outrem, no podemos falar de
representao.
Se uma pessoa negoceia em nome prprio, ainda que por conta de um terceiro,
no interesse de um terceiro, essa pessoa no um representante, pode ser
mandatrio mas no representante.
Isso tem desde logo como consequncia o facto de que, o acto praticado por
quem no agiu em nome de outrem, no vais produzir os seus efeitos na esfera
jurdica desse, outrem.
Se um acto praticado em nome prprio, apenas o vincula a ele prprio.

De que que depende que esse acto praticado pelo representante em nome
de outrem, efectivamente venha a produzir os seus efeitos na esfera jurdica
do representado?
Esta a questo essencial da representao.
Para que isso acontea necessrio, no apenas que o acto tenha sido
praticado em nome de outrem (contemplatio domini), mas para alm disso que
haja a chamada legitimao representativa.
E essa legitimao representativa pode decorrer de uma de duas condies:
1) Ou que o representante actue dentro dos limites dos poderes que lhe so
atribudos pelo representado, conforme exigido pelo artigo 258, a
chamada legitimao originria;
2) Ou que haja em alternativa uma legitimao superveniente.
Essa legitimao superveniente deriva de um acto a que se chama a
ractificao.

Portanto, uma pessoa pode ter agido em nome de outrem, embora sem
ter poderes para esse efeito, sendo que, se o representado entender que
lhe interessa aquele acto, pode ratific-lo.

Com isto liga-se a questo da verificao da existncia da legitimao


representativa.
Como que o terceiro, perante o qual se apresenta algum que diz ter
poderes de representao de outrem, pode certificar-se de que existe essa
legitimao?
O terceiro tem o nus de verificar se existe a legitimao, sendo que isso resulta
no disposto do Artigo 260 do CC.
De acordo com este artigo, ao terceiro que compete exigir a chamada
justificao de poderes, ou seja, a apresentao dos poderes representativos.
No ficando contudo, o terceiro desprotegido, nos casos em que ele no tenha
pedido a justificao deles.
Existem outros mecanismos de proteco do terceiro, que possa ser vtima de
uma actuao por algum que no tenha poderes representativos.

Regime da procurao
A procurao um negcio jurdico unilateral, pela qual se conferem poderes
de representao.
Esse negcio jurdico est regulado nos artigos 262 e ss do CC.
No confundir a representao, com os negcios jurdicos de que nascem os
poderes representativos que a procurao.
A procurao est sujeita a um regime que a lei estabelece, desde logo, no que
toca forma.
A procurao em princpio deve ter a forma do negcio que o procurador
dever realizar (resulta do artigo 262 n2).

Se o negcio a realizar pelo procurador deve revestir a forma escrita, a prpria


procurao deve ter essa forma.
Regula-se no artigo 264 a substituio do procurador, em princpio, ela carece
do consentimento do representado, ou seja, o procurador no se pode fazer
substituir por uma outra pessoa qualquer sem esse consentimento.
E regula-se tambm a extino da procurao, nos termos do artigo 265, essa
extino pode dar-se por vrias causas:

Por renncia do procurador;


Em virtude da cessao da relao jurdica que lhe serve de base.
Por exemplo, o contrato de mandato ou o contrato de trabalho;
Em virtude de uma revogao, ou seja, o representado pode revogar a
procurao que conferiu a um terceiro.
Essa revogao livre, pelo facto de que a representao pressupe uma
relao de confiana, logo, desaparecendo essa relao de confiana,
ento natural que o representado possa revogar os poderes
representativos.
Exceptuando-se duas hipteses:
1) O caso em que a procurao seja conferida no interesse do prprio
representante (dao pro solvendo, regulada no artigo 840 do
CC).
A dao pro solvendo, consiste na entrega de um bem para solver
uma dvida, ou seja, a pessoa em vez de pagar a quantia de que
devedora, entrega um bem para esse efeito.
Mas pode acontecer que a entrega desse bem, em nome do actual
proprietrio seja acompanhada de uma procurao, para o credor

vender esse bem, satisfazendo o credor atravs da venda desse


bem o seu prprio crdito.
2) Pode tambm acontecer que seja celebrado um contrato de
seguro, acompanhado da procurao que passada em nome do
segurador, para dirigir os processos relativos ao risco que foi
segurado.
Nestes casos a procurao s pode ser revogada com autorizao
do representante ou com justa causa.

Quando a procurao tenha caducado, o documento de que constem os


poderes representativos deve ser restitudo, o que nos diz o artigo 267.

Representao sem poderes (falsus procurator)


Pode acontecer que algum pratique actos em nome de outrem, sem ter
poderes para isso.
O problema que se coloca o de saber se, e em que medida, que esses actos
praticados sem poderes representativos podem vir a vincular o representado.
Em princpio, esses actos so ineficazes em relao pessoa em nome de quem
o acto foi praticado.
Isto com uma excepo, (no caso de haver ratificao).
O artigo 268, claramente estabelece esta regra. Se algum actua sem ter
poderes representativos para o efeito em nome de outrem, esse acto no se vai
projectar na esfera jurdica do representado, mas se essa pessoa quiser pode
retificar esse acto e ento ele convalida-se.
Este acto, praticado, desta forma abusiva, tambm no vincula o prprio
representante.
Ento pergunta-se: e se o terceiro contratou com algum que se dizia ser
representante de outrem, o interesse desse terceiro no acautelado, no se
protege a sua confiana?
Claro que sim. Pois apesar do acto em si, ser ineficaz, no vincular o suposto
representado, pode haver responsabilidade civil do falso procurador,
responsabilidade pr-contratual, (artigo 227 do CC).
Devendo o falso procurador indemnizar o terceiro em todos os danos que ele
no haveria sofrido, se no tivesse sido celebrado esse contrato.
Colocando-o na posio em que ele se encontraria se aquele acto no tivesse
sido celebrado (interesse contratual negativo).

No regime jurdico do contrato de agncia, ns vamos encontrar uma regra


especial a este respeito, que constitui um desvio quilo que dispe o artigo 268
n1 do CC.
E essa regra especial consta do artigo 22 n 2 do regime de contrato de agncia.
Esse preceito, vem dizer que se considera ratificado o negcio que tenha sido
celebrado pelo agente sem poderes de representao, se a outa parte logo que
tenha conhecimento da celebrao desse negcio, no manifestar ao terceiro
que esteja de boa-f, no prazo de cinco dias, a sua oposio quele negcio.
Neste caso o silncio tido como um meio declarativo (artigo 218 do CC em
que permite em certos casos que o silncio possa valer como meio declarativo).
O silncio serve como ratificao, para salvaguardar a confiana do terceiro que
se encontra de boa-f.
Estamos no domnio das relaes mercantis (regra do direito comercial),
avultando os interesses ligados segurana jurdica e a segurana ligada
fluidez do trfego jurdico, permitindo se assim, em certos casos se atribua
maior relevncia confiana dos terceiros do que vontade de uma das partes.

Abuso de poderes de representao (artigo 269 do CC)


O abuso de representao ocorre quando, o representante embora actue
dentro dos limites formais que lhe formam concedidos, actua de forma
substancialmente contrria aos fins dessa representao.
Por exemplo, uma pessoa tinha poderes para comprar um escritrio, e em vez
disso compra um andar para habitao.
Formalmente actuou dentro dos seus poderes mas no com a finalidade para a
qual lhe haviam sido concedidos poderes.

Ou, algum tem procurao para proceder venda de determinado bem, e


vende esse mesmo bem abaixo do valor de mercado.

Estabelece a este respeito o artigo 269 do CC, e no caso de o representante ter


abusado dos seus poderes, se a outra parte conhecia ou devia conhecer o
abuso.
Se no se verificar esta condio, ento o negcio ser eficaz relativamente
contraparte.
Podemos dizer que a nossa lei foi aqui menos exigente, para a eficcia do
negcio celebrado pelo representante.
Isto ocorre, fundamentalmente porque as espectativas do terceiro com quem o
representante negociou e contratou so mais relevantes.
Estas espectativas so mais relevantes porque aqui havia poderes de
representao.
O indivduo que actuou em nome de outrem, tinha efectivamente poderes para
esse efeito, embora tivesse ido alm do que lhe era permitido pelo
representado.
Mas muitas vezes o terceiro no tinha obrigao de ter conhecimento desses
limites, seria ir longe demais exigir-lhe que tivesse conhecimento desses limites,
nesse caso o regime do artigo 268 no se ir aplicar e portanto nessas
hipteses o negcio ir vincular o representado.
Isto no quer dizer que o representante no possa incorrer em
responsabilidade, no perante o terceiro mas perante o prprio representado.
Se ele abusou dos seus poderes, ter de indemniza-lo pelos danos.

Representao aparente / Negcio consigo mesmo


O artigo 23 do regime jurdico do contrato de agncia, contempla uma outra
hiptese em que h que proteger o terceiro e que so os casos de
representao aparente.
Casos em que justificada a confiana do terceiro que s encontra de boa-f, na
legitimidade do agente.

Nestes casos o negcio celebrado pelo agente, sem poderes de representao


eficaz perante o principal (assim chamado nessa legislao), o sujeito que ter
sido representado, embora sem poderes para o efeito.
Esta regra do direito comercial funda-se na preocupao de proteger a
confiana.
Quanto ao negcio consigo mesmo, trata-se de hipteses em que o
representante tem efectivamente poderes para agir em nome de outrem,
simplesmente em vez de contratar com um terceiro, contrata consigo prprio.
Por exemplo: A confere a B poderes para vender um imvel de que
proprietrio, em seu nome.
B, em vez de ir procurar no mercado, um comprador para esse imvel, vende-o
a si prprio.
Portanto o contrato celebrado entre A e B, mas com a representao de A por
B.
Estas hipteses levantam um problema de conflito de interesses.
O B ao mesmo tempo representante de A e contraparte no negcio jurdico,
como bom de ver, em muitas situaes poder sentir-se tentado a no exigir a
si prprio, o preo mais adequado para o seu representado, podendo efectuar a
venda do imvel a valores bastante abaixo, de forma a satisfazer o seu prprio
interesse.
Estes negcios, nos termos do artigo 261do CC, so anulveis.
A no ser que o representado, tenha expressamente consentido na celebrao
de um negcio desse tipo, estes negcios podem ser anulados, por iniciativa do
prprio representado.

Teoria Geral do Direito Civil


23 de Fevereiro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Prescrio (extintiva e aquisitiva)

As repercusses do decurso do tempo sobre as situaes ou relaes jurdicas.


uma matria que est regulada no nosso cdigo civil nos artigos 296 a 333.
H essencialmente duas formas pelas quais o decurso do tempo incide sobre a
vida das situaes ou relaes jurdicas, e so elas:
A prescrio e a caducidade.
Duas figuras muito prximas mas bastante distintas uma da outra.

Caractersticas da prescrio, ou, o que a prescrio no direito civil?


Podemos defini-la como a extino dos direitos subjectivos em virtude do seu
no exerccio, durante um certo lapso de tempo, portanto, decorrido um certo
perodo, uma pessoa que seja titular de um direito subjectivo, se no o exerceu,
podendo faz-lo, perde esse direito, ele vai-se extinguir.
Uma vez completado o prazo de prescrio, o beneficirio desse prazo de
prescrio, pode recusar o cumprimento da sua prestao e pode por outro
lado opor-se ao exerccio do direito prescrito.
o que nos diz o artigo 304 n1 do CC.
Por exemplo: A tem um crdito de 1000 sobre B, e durante o prazo que a lei
estabelece para este efeito A no exige o pagamento desses 1.000 a B.
Decorrido esse prazo, B pode recusar-se a pagar a A os ditos 1.000.

Porqu esta extino dos direito subjectivos, decorrido determinado perodo


de tempo?

H duas ordens de razes que justificam esta figura:

1) A segurana jurdica se os direitos pudessem ser exercidos sem


qualquer limitao de tempo, se eles se mantivessem mesmo
decorrido um longo perodo de tempo, sem que o seu titular os
tivesse exercido, evidente que surgiria alguma incerteza sobre a
existncia desse mesmo direito subjectivo.
O devedor, numa relao obrigacional, poderia ter grande
dificuldade, por exemplo, em provar que j tinha cumprido.
Se no houvesse a figura de prescrio, as pessoas podiam ser
demandas ad eternum, sem qualquer limitao de tempo, para
cumprirem as suas supostas obrigaes.
Isto, mesmo que, por ventura, j tivessem cumprido, poderia darse o caso de ter grande dificuldade em provar esse cumprimento.
Portanto, de um ponto de vista de certeza do direito de segurana
jurdica, realmente indesejvel esse prolongamento indefinido
no tempo dos direitos subjectivos.
Portanto, a prescrio a forma de resolver esse problema.

2) Mas h uma segunda ordem de consideraes que justifiquem a


figura da prescrio e que se prendem com uma sano que a
ordem jurdica estabelece, para a inrcia do titular do direito.
O titular do direito tem um certo lapso de tempo para exigir o
cumprimento da obrigao que outrem tem perante si, se no o
faz por negligncia, por inrcia, ou outra qualquer razo, a ordem
jurdica deixa de lhe dar tutela.
Portanto, deixa de haver razo para proteger essa pessoa e por
isso mesmo, tambm, o seu direito deve considerar-se extinto
pelo decurso do tempo.

Pode, contudo, acontecer que, decorrido o tal prazo o devedor tenha cumprido
a obrigao j prescrita.

Ser qua a pessoa que pagou inadvertidamente, sem saber qua j tinha
decorrido esse prazo, pode exigir a restituio da sua prestao ao credor?
Pois, a lei, vem efectivamente dizer-nos que no no artigo 304 n2 do CC.
No pode ser repetida, no sentido, portanto, de ser restituda a prestao
realizada espontaneamente em cumprimento de uma obrigao prescrita, ainda
que quando feita com ignorncia da prescrio.
Tambm no ser muito difcil compreender a razo de ser desta outra
disposio.
Pois, a prescrio, em parte, funda-se numa ideia de sancionar o credor
negligente, o credor que deixou passar o tempo sem exigir o cumprimento do
seu crdito.
Nestes casos, em que o devedor porventura igualmente negligente, porque
pagou sem ter que o fazer, pois a sua dvida estava prescrita, ou por ventura
pode ter pago com esprito de liberalidade ou com certo sentido de justia,
achando que, apesar da sua dvida estar prescrita, ainda assim, devia fazer esse
pagamento, pois j nestes casos a lei no protege o devedor que pagou, sem ter
que o fazer.

As obrigaes prescritas, cabem na categoria das chamadas obrigaes


naturais de que tratam os artigos 402 e ss.
So obrigaes naturais, aquelas que se fundam num mero dever de ordem
moral ou social cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas
corresponde a um dever de justia.
Portanto, so obrigaes inexigveis, uma vez que passou o tempo para esse
efeito, mas que se forem cumpridas espontaneamente, no do lugar a

qualquer pretenso por parte do devedor no sentido da restituio da prestao


que foi realizada.

E estaro todos os direitos sujeitos a esta prescrio, ou todos os direitos se


estinguem pelo decurso do tempo?
A resposta negativa.
De facto, nem todos esto a sujeitos a esta figura.
Nos termos do artigo 298 n1 do CC, s esto abrangidos pela prescrio os
direitos que no sejam indisponveis (direitos que uma pessoa no pode dispor,
no pode transmiti-los a um terceiro, no pode renunciar a eles, como o
direito de personalidade, direito vida, integridade fsica, direito honra,
etc.), esses direitos so alienveis.
Bem como certos direitos pessoais, familiares, o direito ao respeito por parte do
outro cnjuge, o direito lealdade, coabitao, tudo isso so direitos de que
uma pessoa no pode abdicar.
Se estes direitos so indisponveis, eles tambm no devem prescrever pelo seu
no exerccio ao longo de certo lapso de tempo, pois esta seria uma forma de se
poder tornear a proibio de dispor desses direitos.

Existem tambm outros Direitos imprescritveis, como o caso dos direitos


reais, propriedade, usufruto, uso e habitao, superfcie e de servido.
Todos estes direitos so imprescritveis, podendo no entanto extinguir-se pelo
seu no uso, em virtude do disposto no artigo 298 n3.
Nesse caso vo aplicar-se as regras sobre a caducidade (outra figura prxima da
prescrio, que ir ser analisada na prxima aula).

Uma nota ainda para chamar a ateno para o facto de que, o regime legal
sobre a prescrio um regime imperativo, ou seja, estas regras so regras
inderrogveis por efeito da vontade dos interessados.

O artigo 300 do CC, estabelece expressamente que os negcios jurdicos


destinados a modificar os prazos legais de prescrio so nulos, portanto, no
possvel por contrato prolongar um prazo de prescrio ou encurt-lo e por
outro lado o artigo 302 n2 s permite a renncia prescrio pela pessoa
que beneficie dela, uma vez que tenha decorrido o prazo de prescrio.
Existindo vrias razes possveis para estes factos:
a) Por um lado esto aqui interesses que no so estritamente das partes
nestas situaes jurdicas (o interesse na segurana jurdica um
interesse que transcende as partes).
Por exemplo, num contrato em que resultem obrigaes para uma ou
para ambas as partes, so interesses gerais que afectam todo o trfego
jurdico, e por isso compreende-se que no se possa por negcio jurdico,
alterar as regras que esto aqui em causa.

b) Haveria, por ventura o risco de uma pessoa antes de decorrido certo


prazo prescricional, aceitar ou, o seu prolongamento ou o seu
encurtamento, consoante se trate do devedor ou do credor.
Estando aqui tambm em causa a proteco das partes, contra o risco da
sua prpria precipitao.

c) Modo como a prescrio opera, ou seja, a prescrio no opera


automaticamente.
Um direito no se extingue ipso jure, pelo mero decurso do tempo,
ainda necessrio que o devedor, o seu representante, ou ainda o
Ministrio Pblico (no caso de o titular do direito ser um incapaz),
necessrio que uma dessas pessoa invoque judicialmente ou
extrajudicialmente a prescrio, o que nos diz o disposto no artigo 303
do CC.

Ento quais so os prazos de prescrio vigentes entre ns, quanto tempo


que necessrio, para que se considere que um direito se extinguiu com base
na prescrio?
O prazo ordinrio de prescrio que est estabelecido no artigo 309 do CC,
hoje de 20 anos.
Ao fim de 20 anos, salvo disposio em contrrio, um direito subjectivo que no
tenha sido exercido durante esse lapso de tempo, considera-se extinto pelo
decurso desse mesmo lapso de tempo.
Existem no entanto, prazos mais curtos de prescrio que a lei estabelece
relativamente a certos direitos, conforme o descrito no artigo 310 do CC, onde
se descrevem regras que submetem prazos mais curtos (cinco anos).
Pese embora este facto, pode acontecer que seja proferida uma sentena
judicial, que venha reconhecer um dos direitos descritos no artigo 310 do CC, e
nesses casos nos termos do artigo 311 do CC, estes direitos passam a estar
sujeitos ao prazo geral dos 20 anos.

Uma questo que se pode colocar a este propsito, a de saber se o prazo


geral de 20 anos ser hoje um prazo ajustado s realidades da nossa
sociedade.
Eu (Professor) tenho algumas dvidas de que assim seja.
Pois ns vivemos na chamada sociedade de informao, onde as comunicaes
circulam com grande facilidade e celeridade, no h hoje uma razo muito
ntida, para que se espere tanto tempo para que um credor exera um direito.

H ainda que ter em conta que para certo tipo de direitos, a lei prev ainda
outros prazos ainda mais curtos.
o que acontece, designadamente, em matria de indemnizao que seja
devida por um facto ilcito extracontratual.

Por exemplo, uma indemnizao por danos causados atravs de um acidente de


viao, ou por uma agresso, ou de uma ofensa sua honra, etc..
Esse tipo de indemnizaes, nos termos do artigo 498 do CC, prescreve no
prazo de 3 anos a contar da data de que o lesado teve conhecimento do direito
que lhe compete.

Mas porque que para, os direitos imergentes de factos geradores de


responsabilidade civil extracontratual, h esse prazo mais curto do que nos
casos contratuais?
Esta explicao encontra-se, na dificuldade da prova do facto gerador do dano.
Nestes casos, a prova tem por via de regra de ser feita num prazo relativamente
curto, pelo facto de que muitas das vezes feita atravs de testemunhas,
perdendo a prova a sua fora muito rapidamente.
Nestes casos de responsabilidade extracontratual, o prazo tem, pela natureza
das coisas, de ser mais curto.
J quanto, aos direitos emergentes de um contrato, o direito de crdito ao
respectivo preo, etc. ai a situao muito diferente, pois, por via de regra, a
prova da existncia do contrato faz-se atravs de documentos.
Naturalmente, esses documentos estaro disponveis, se houver incria do
titular do direito subjectivo em questo, durante um prazo mais largo.
Por outro lado, o dano causado ao credor, pelo incumprimento das obrigaes
emergentes desse contrato, esse dano muitas vezes fixado atravs de regras
legais, ou de regras estipuladas entre as partes.
No h nesses casos, de direitos emergentes de contratos, as dificuldades de
prova, e dai a lei possa ser um pouco mais generosa, no que toca ao prazo
prescricional.

Outra questo que se coloca e que temos de ter presente para a resoluo de
casos concretos a questo de saber, a partir de quando que estes prazos de
prescrio se contam?
O princpio geral, que vamos encontrar no artigo 306 n1 do CC, o de que a
contagem do prazo, comea no momento em que o direito poder ser exercido.
Se porventura, houver uma condio suspensiva, ou um termo inicial
relativamente ao exerccio desse direito, ento a prescrio s comea a correr
depois desse condio se verificar ou de esse termo inicial se vencer, o que
nos diz o artigo 306 n2 do CC.
Isto quanto generalidade dos casos.
Quanto aos prazos de prescrio em matria de responsabilidade civil
extracontratual, uma vez mais, temos uma regra especial que consta do n1 do
artigo 498 do CC.
O prazo prescricional se conta a partir do momento em que o lesado teve
conhecimento do direito que lhe compete.
Portanto, no a partir do momento em que ele pde exercer o direito, a
partir do momento em que ele teve conhecimento do direito.
Isso significa que, o crdito indemnizatrio se pode ter vencido em certo
momento, mas se o credor s tiver tido conhecimento do seu direito em
momento posterior a esse, a contagem do prazo de prescrio atrasada at
esse momento.

Porqu, esta diversidade de regimes, entre a prescrio em matria de


crditos contratuais (sujeita ao regime geral) e a prescrio em matria de
crditos indemnizatrios, no mbito da responsabilidade extracontratual?

Temos de ter em conta a diversidade das situaes na responsabilidade


contratual e na responsabilidade extracontratual.
Na responsabilidade extracontratual, por via de regra no existe qualquer
relao jurdica entre a vtima (titular do direito indemnizao) e o agente
devedor dessa mesma indemnizao.
Portanto, ns podemos supor que, se o titular do direito indemnizao no
exerceu logo o seu direito, no ter havido necessariamente incria da parte
dele, podemos diferir para um momento ulterior o incio da contagem do prazo
de prescrio.
J no caso da responsabilidade contratual (obrigao de indemnizar os danos
causados pelo no cumprimento de uma dvida, (por exemplo).
Aqui a situao completamente diferente, porque as partes j estavam
vinculadas entre si, havia entre elas um contrato, cada um sabia dos seus
direitos, e portanto o credor estava perfeitamente em condies de exercer o
seu direito a exigir o pagamento da dvida, a partir do momento do vencimento
dessa mesma dvida.
Se no o fez, porque houve negligncia, logo, o prazo prescricional deve
contar-se a partir do momento em que ele pde exercer esse mesmo direito.
A isto acresce que, nos casos em que esteja em causa a responsabilidade por
defeitos no objecto da prestao, exemplo:
Vendeu-se uma casa e essa casa mete gua quando chove, tem defeitos de
construo, a contagem do prazo prescricional a partir do momento da entrega
desse objecto, pode justificar-se ainda porque, decorrido certo tempo comea a
ser muito difcil diferencial aquilo que verdadeiramente um defeito desse
objecto e aquilo que o desgaste normal que as coisas tm em virtude do
tempo.
Tambm por essa razo o diferimento que existe na responsabilidade
extracontratual no se justificaria nestas hipteses.

Temos ainda de ter em conta o facto de que o prazo da prescrio em certos


casos pode ser prolongado, em virtude de dois factos:

A suspenso e a interrupo, em ambos os casos, est em causa a ocorrncia


de certos factos que justificam o exerccio do direito e que justificam portanto, a
no contagem do prazo durante certo lapso de tempo, simplesmente, os efeitos
da suspenso e da interrupo so diferentes.
Comecemos pelo caso de suspenso da contagem da prescrio.
Se o prazo prescricional tiver sido suspenso por qualquer razo, durante todo o
perodo em que se verificar essa suspenso a prescrio no comea nem corre,
s se conta portanto o tempo que tenha decorrido at ao surgimento do facto
que determina a suspenso, e depois de esse facto desaparecer.

|___________|_Suspenso_______________|_____________|
Suspenso - durante todo este perodo de tempo, ns no contamos a
prescrio, suspende-se a contagem do prazo.

O que que determina a suspenso da contagem da prescrio?


Existem duas ordens de causas suspensivas:

Causas com carcter subjetivo esto previstas nos artigos 318 a 320 e 322
do CC, enquanto se verificarem as situaes descritas, esto suspensos os
prazosprescricionais.

Causas com carcter objectivo esto previstas no artigo 321 do CC, e so


designadamente a hiptese em que uma pessoa no possa fazer valer o seu
direito por motivo de fora maior.

Por exemplo: durante os ltimos 3 meses do prazo prescricional o titular do


direito subjectivo cometido de uma doena grave, e essa doena dura por
hiptese um ano.
Durante esse ano essa pessoa est impossibilitada de exercer esse seu crdito,
considera-se que est suspensa a prescrio.
H ainda, tambm prevista no artigo 312 do CC a hiptese de o titular do
direito no ter podido exerc-lo por dolo do prprio sujeito que esteja obrigado
(devedor).
evidente que numa situao como esta no seria admissvel que o prazio
prescricional corresse.
H ainda uma outra disposio, que consta do Cdigo Civil do Processo Civil no
artigo 249 A, que prev tambm a suspenso dos prazos de prescrio em
virtude da instaurao de um processo de mediao.
Se h um conflito a respeito de um certo direito de crdito e se instaura uma
mediao para tentar compor as partes, durante o perodo em que decorrer
esse processo de mediao, considera-se que o prazo est suspenso.

Interrupo
A interrupo tem um modo de funcionamento diferente, pelo facto de que, no
caso de interrupo se considerar inutilizado todo o tempo j decorrido para
efeitos de prescrio.

|______________|_________________|
Interrupo

Se em determinado momento se verifica um facto que causa de interrupo


da prescrio, todo o tempo que tenha durado essa interrupo e todo o tempo
que estiver para trs no contado.

S a partir do momento em que cessa esse facto interruptivo da prescrio


que se comea a contar e comea-se a contar do zero.
Enquanto na suspenso se pode contar de novo o prazo, a partir da cesso do
facto suspensivo, tendo em conta o tempo j decorrido, na interrupo isso no
acontece.
Obviamente a interrupo mais generosa para o credor do que a suspenso.
Isto est previsto no artigo 326 n 1do CC.
Os factos que determinam a interrupo, so normalmente factos que revelam
a inteno por parte do credor de exercer o seu direito.
Esses factos esto previstos nos artigos 323 e ss do CC, designadamente a
citao ou notificao judicial, de um acto que exprima a inteno de exercer o
direito.
So ainda o compromisso arbitral (acordo das partes para submeter um litgio a
um tribunal arbitral).
E ainda o reconhecimento do direito por parte daquele contra quem ele pode
ser exercido.
Por exemplo: o devedor fez um pagamento parcial de uma dvida.
Em todos estes casos justifica-se a inutilizao do tempo j decorrido para
efeitos de prescrio.
A esta luz e sendo esta a justificao da interrupo da prescrio, ento h que
dizer que a disposio qual mencionei h pouco (Cdigo Civil do Processo Civil
no artigo 249 A, que prev tambm a suspenso dos prazos de prescrio em
virtude da instaurao de um processo de mediao.
Se h um conflito a respeito de um certo direito de crdito e se instaura uma
mediao para tentar compor as partes, durante o perodo em que decorrer esse
processo de mediao, considera-se que o prazo est suspenso), que qualifica
como facto suspensivo e no como facto interruptivo, est errada.
A instaurao de um processo de mediao, devia de ser facto causador da
interrupo e no da suspenso da prescrio.

Uma vez que obviamente a instaurao desse processo revela que o credor quer
exercer o seu direito, embora tenha tentado chegar a um acordo com o seu
devedor.

Prescries presuntivas
A todas as prescries atrs reportadas acrescem, nos termos dos artigos 312 e
ss do CC, as chamadas prescries presuntivas.
No caso da prescrio presuntiva, j no se trata de uma sano contra a inrcia
do titular do direito que deixou passar o tempo, no exerceu o seu direito e
portanto a ordem jurdica fez extinguir esse direito.
Na prescrio presuntiva, presume-se que um determinado crdito se tenha
extinto pelo seu cumprimento, decorrido um certo lapso de tempo, a
experincia demonstra que por via de regra esse crdito j ter sido cobrado.
Estas prescries presuntivas tm prazos diferentes, consoante a natureza dos
crditos que estejam em causa.
H prazos de 6 meses (previstos no artigo 316 do CC) e prazos de 2 anos
(previstos no artigo 317 do CC).

Porqu as prescries presuntivas?


Pela natureza dos crditos (pelo facto de resultarem de contratos verbais), a
prova destes crditos ser muito difcil ao fim de algum tempo.

Prescrio aquisitiva
A prescrio aquisitiva gera a aquisio de um direito, enquanto na prescrio
extintiva se assiste extino desse direito.
a tambm chamada usucapio (artigo 1287 do CC).

Os prazos de prescrio aquisitiva variam entre 2 e 20 anos, dependendo da


natureza do bem que est em causa (bem mvel ou imvel), depende tambm
do facto de o possuidor estar ou no de boa-f.
O decurso do tempo permite a uma pessoa adquirir um direito, de que
aparentemente ele titular, muitas vezes mesmo que actue de m-f, o prprio
ladro pode adquirir o direito de propriedade sobre a coisa roubada, ao fim de
um certo lapso de tempo.
A prescrio aquisitiva uma regra que se justifica por uma preocupao de
segurana jurdica, a ordem jurdica no se conforma com a incerteza sobre
quem o proprietrio de um bem e mesmo que uma pessoa tenha ilicitamente
obtido a posse desse bem, pode tornar-se o proprietrio desse mesmo bem.
Exemplo em que uma situao ilcita se pode tornar numa situao lcita, face
ordem jurdica.
Esta figura diz respeito aos direitos reais, pois no h usucapio nos direitos
subjectivos (por exemplo: direitos de crdito).

Teoria Geral do Direito Civil


01 de Maro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Abuso de direito

A proibio do abuso de direito um limite extrnseco ao exerccio de um


direito subjectivo, que se encontra consignado no artigo 334 do CC.
O artigo 334 vem estabelecer uma limitao liberdade individual, pois, as
pessoas no podem exercer os seus direitos como quiserem.
Trata-se de uma limitao que tem o seu fundamento numa ideia de
solidariedade, que se encontra consagrada no artigo 1 da CRP.
O artigo 334 do CC, implica tambm a admisso de uma certa funcionalizao
dos direitos subjectivos, pelo facto destes estarem subordinados sua
finalidade.
Quer dizer, o seu exerccio (do direito subjectivo) deve conformar-se com o fim
para os quais foram consagrados, todo o direito consagrado com uma
determinada finalidade e no pode ser exercido para finalidades destintas,
daquela para que foi consagrado.
Nem sempre um direito atribudo a uma pessoa, para satisfazer interesses
dessa mesma pessoa.
Exemplo: poder paternal (responsabilidade parental), esse poder no
concedido no interesse do prprio pai mas sim, no interesse do filho.
O artigo 334 do CC, consiste numa vlvula de segurana do sistema jurdico,
uma regra que visa evitar situaes de abuso.

Esta proibio do abuso de direito no se confunde com a equidade (a


equidade a justia do caso concreto), a equidade distingue-se da figura da
proibio do abuso de direito.
Na equidade o julgador pode afastar o preceito legal, pode no o aplicar, tendo
em conta os resultados da sua aplicao no caso concreto.
Porque no caso concreto, atente sua especificidade, a aplicao rgida daquele
preceito conduz a um resultado injusto.

No caso do abuso de direito, no est em causa afastar nenhum preceito legal,


pelo contrrio, o que est em causa aplicar os preceitos legais com o respeito
pelo seu esprito.
Uma norma legal consagra um determinado direito subjectivo, a favor de certa
categoria de pessoas, pois esse direito tem de ser exercido de acordo com o
esprito dessa norma.
No para o fim diferente daquele para que a norma o consagrou, mas
precisamente para a finalidade que o legislador teve em vista.

Pressupostos do abuso de direito (casos em que se pode falar de abuso de


direito).
O artigo 334 do CC, enuncia 3 categorias de limites ao exerccio dos direitos.
1) A boa-f;
2) Os bons costumes;
3) E o fim social ou econmico do direito.
Portanto temos aqui 3 tipos de barreiras limites forma como os direitos
podem ser exercidos.
Examinando cada um deles:

Boa-f
A boa-f uma das traves mestras da nossa ordem jurdica, um princpio
fundamental do direito portugus, podendo ser entendida em duas acees
fundamentais.
Em sentido subjectivo (boa-f subjectiva) e em sentido objectivo (boa-f
objectiva).
Falamos em boa-f em sentido subjectivo, quando queremos aludir a um
determinado estado psicolgico, em funo da sua situao interior.

Quanto boa-f em sentido objectivo, aqui temos uma aceo da boa-f como
norma de conduta.
A boa-f pode impor s pessoas certos deveres de conduta.
Exemplo: a culpa na formao dos contratos (artigo 227 do CC).
Do princpio da boa-f decorrem certos deveres de conduta nos preliminares e
na formao dos contratos (informao, lealdade, proteco, etc.), que so
corolrios dessa ideia de boa-f.
Mas, a boa-f como norma de conduta no tem apenas este contedo positivo,
tambm tem um contedo negativo, e esse contedo negativo, traduz-se em
certos comportamentos serem proibidos pela ordem jurdica e aqui que
entronca o abuso de direito.
O abuso de direito justamente um caso, em que uma determinada conduta
proibida, entre outras razes, por ser contrria boa-f, tomada como norma
de conduta.

Os bons costumes
Os bons costumes so regras de convivncia na sociedade, so usos geralmente
observados pelas pessoas de bem, pelas pessoas honestas, em certo meio
social.
No fundo so regras que exprimem a moral social.
Pode dizer-se, as condutas imorais ofendem os bons costumes, ainda que
formalmente correspondam ao exerccio de um direito.
Por exemplo: um sujeito credor de outro, que lhe deve 1.000,00, e vai-lhe
exigir o cumprimento da dvida no dia do funeral de um parente, ou a meio da
noite, ou durante o casamento.
A forma como o crdito exercido, manifesto que visa apenas vexar, humilhar
aquele sujeito.
Trata-se aqui de uma conduta contrria aos bons costumes, e nesta medida,
podemos tambm considera-la no conceito de abuso de direito.

O fim social ou econmico do direito


Este preceito reflexo de uma ideia de funcionalizao dos direitos subjectivos,
da sua sujeio aos fins para que a ordem jurdica os consagrou.
Toda a actuao, por parte do titular do direito que estravase esses fins, que v
para alm deles, que seja desconforme com eles, nesta medida uma actuao
abusiva e portanto ilcita.
Este problema pe-se, designadamente, em relao ao direito de propriedade.
Hoje reconhece-se que h uma funo social da propriedade, e essa funo
social impem limites actuao do proprietrio.
O direito de propriedade, neste sentido, j no tido hoje como um direito
absoluto, no h o direito de abusar do direito de propriedade.

ainda necessrio, de acordo com o artigo 334 do CC, que o titular do direito
exceda manifestamente os limites referidos (boa-f, bons costumes, o fim
social ou econmico do direito).
Portanto, no todo e qualquer violao desses limites, so os casos mais
clamorosos, mais chocantes que a ordem jurdica vem considerar como
ilegtimos.
O exerccio de um direito s por si, mesmo que cause danos a terceiros, no
dever dar lugar a qualquer indemnizao.
necessrio que o exerccio de um direito exceda manifestamente os limites
do artigo 334 do CC.
Nem todo o dano tem de ser indemnizado, s deve ser indemnizado aqueles
danos que a ordem jurdica, por esta ou aquela razo, a lei especfica, considera
que deve ser transferido, daquele que o suportou, para aquele que o causou.

A esta luz, devemos reconhecer que a figura do abuso de direito, deve


considerar-se uma figura excepcional, no pode considerar-se que este seja um
preceito de que se lance mo facilmente.
S em situaes particularmente graves, em que haja a tal violao manifesta
dos princpios dos limites impostos pela boa-f, bons costumes, ou pelo fim
scio ou econmico do direito, que ns podemos dizer que efectivamente
estamos perante uma situao de abuso de direito sancionvel.

Uma outra questo que se pode colocar a este respeito, tem que ver com o
estado de esprito de quem actua em abuso de direito.
Ser que necessrio que quem actuou em violao daqueles limites
estabelecidos no artigo 334, deve ter agido com dolo, ou negligncia, para
que possa ser chamado a ressarcir os danos causados a um terceiro?
A lei no formula essa exigncia, no h no artigo 334 do CC, nenhuma aluso
ao estado de esprito de quem actuou em abuso de direito.
Portanto, bastar que se excedam os tais limites do artigo 334 do CC.
Est subjacente ao artigo 334 uma concepo objectivista do abuso de direito.

Tipos de situaes em que a doutrina tem identificado abusos de direito.

Actos emulativos (competir, rivalizar como outrem) ou actos de chicana


(tramia, trapaaria).

Trata-se de um exerccio de um direito, unicamente com o objectivo de


prejudicar outra pessoa.
Estamos a pensar em situao em que algum exerce um direito de uma
determinada forma, que no lhe trs nenhuma vantagem, mas que causa
prejuzo a um terceiro.

Exemplo: O proprietrio de um terreno constri neste, uma chamin enorme


que no servia para nada, somente com o objectivo de projectar sombra no
terreno do seu vizinho, no sentido de desvalorizar monetariamente a
propriedade deste, prejudicando-o.
O tribunal francs considerou que estvamos aqui perante uma forma do
exerccio do direito de propriedade abusivo, pois, no havia nenhuma
finalidade, til, sria, para a construo daquela chamin.
Exemplo: Em Portugal, na jurisprudncia dos nossos tribunais superiores, temse verificado alguns casos em que este tipo de problemas se coloca a respeito
do chamado direito de tapagem (artigo 1356 do CC).
J tm aparecido situao em que um determinado proprietrio de um imvel,
constri um muro enorme volta do seu imvel, que no tem qualquer
finalidade til seno prejudicar os proprietrios dos imveis vizinhos.
Estamos aqui perante situaes que podem ser configuradas como actos
emulativos, logo, situaes de abuso de direito.
Exemplo:A que titular de uma patente relativa a um medicamento, recusa-se
a conceder a B, uma licena para a produo desse medicamento, apesar de B
no explorar esse medicamento nesse mercado.
A recusa no tem qualquer sentido til, seno o de prejudicar B.
Pois, tambm aqui podemos configurar uma hiptese de abuso de direito.
Exemplo: C probe D, sua ex. mulher de utilizar o seu apelido depois do divrcio.
Sendo que a senhora em questo j utilizava o apelido h vrios anos,
nomeadamente na sua actividade profissional.
Essa proibio, visa objectivamente prejudic-la.
Em todos estes casos podemos falar em abuso de direito.

No processo civil o abuso de direito assume contornos especficos.

Litigncia de m-f (actos que so formalmente exerccio de direitos


processuais que assistem s pessoas mas que so de pura chicana,
visando apenas tropeliar (prejudicar) o processo, impedindo que chegue
a bom porto, atras-lo, etc. (artigo 456 do cdigo do processo civil).

Uma outra categoria de abuso de direito so as chamadas condutas


contraditrias.
Como o nome indica, so condutas que geram certa expectativa em algum,
expectativa, essa, que defraudada atravs de uma actuao contrria de
quem as praticou.
Por exemplo: algum procura destruir os efeitos do negcio jurdico, atravs da
sua anulao, sendo que fez crer contraparte que nunca iria exercer o seu
direito de pedir essa anulao.
Ou, tendo determinada pessoa dado causa, a um facto gerador da invalidade do
negcio, vem depois ela prpria invocar em juzo essa invalidade.
Ou ainda, uma pessoa limita o exerccio por outrem de um determinado direito
de crdito e depois, passado o prazo de prescrio vem invocar que esse mesmo
crdito prescreveu.
Outro caso ainda, algum convence uma determinada pessoa de que a
celebrao de um determinado negcio jurdico no carece de forma especial
(por exemplo, no est sujeito necessidade de escritura pblica, conforme a
lei exige) e depois mais tarde vem invocar que o negcio formalmente
invlido.
Em todos estes casos ns estamos perante situaes de abusos de direito.
O fundamento da proibio destas condutas a preocupao da ordem jurdica,
evitar a defraudao da expectativa da confiana legtima.

Quando que concretamente, podemos dizer que estamos perante uma


defraudao da confiana, que justifique caracterizar uma determinada
conduta que gerou essa confiana como abusiva?
A doutrina dividiu em 5, os pressupostos da tutela da confiana, so 5 os
requisitos destas situaes para que possamos dizer que estamos perante uma
confiana digna de tutela jurdica, cuja defraudao conduz caracterizao de
uma determinada conduta como abusiva:
Existncia de uma situao de confiana e essa situao de confiana,
traduz-se na formao no esprito de determinada pessoa de uma
expectativa.
A legitimidade dessa mesma expectativa, e essa legitimidade traduz-se,
por um lado na boa-f subjectiva do titular da expectativa (a que confiou
em outrem), e por outro lado, na existncia de elementos objectivos que
sejam capazes de provocar essa mesma expectativa.
Investimento de confiana, ou seja, a pessoa em relao qual se pode
dizer que existe essa tal expectativa, deve ter praticado actos ou
omisses que evidenciem a existncia dessa expectativa e um dano
resultante de ela no ser tutelada (por exemplo, realizou despesas, ou
absteve-se de praticar determinados actos que resultariam para si em
vantagens partindo do pressuposto que um determinado estado de
coisas iria ocorrer ou se manteria).
Tem de existir um nexo de causalidade entre a expectativa e o
investimento de confiana, foi porque a pessoa esperou que
acontecesse determinada coisa, ou se mantivesse determinado estado
de coisas que fez certo investimento, que foi para si nocivo.
Quando a tutela da confiana onere a outra pessoa a imputabilidade
dessa situao de confiana, ao sujeito onerado atravs da tutela da
confiana. Portanto, se ns vamos impor algum o dever de indemnizar

os danos causados por esta via, necessrio que tenha sido essa pessoa
a gerar a expectativa no esprito de outrem.

Nem sempre se verificam estes pressupostos e existem certos casos em que a


nossa lei permite expressamente uma conduta contraditria, justamente
porque parte do princpio de que estes pressupostos no esto preenchidos,
designadamente no h uma tutela digna de confiana jurdica.
Por exemplo: A revogao do testamento livre no nosso direito nos termos
dos artigos 2311 e ss do CC.
Quem faz testamento deixando os seus bens a outras pessoas, no est inibido
de mais tarde mudar de ideias, vir a revogar ou alterar esse testamento.
evidente que o testamento, se for conhecido do beneficirio das deixas
testamentrias, gera uma espectativa nessa pessoa de vir a receber os bens.
Simplesmente, esta uma expectativa que a ordem jurdica no considera
merecedora de tutela e portanto, mesmo que haja uma revogao ela no se
pode considerar como um acto de abuso de direito, com a consequncia
geradora do dever de indemnizar.
J no caso da doao, esta s pode ser revogada com base na ingratido do
donatrio, nos termos do artigo 970 do CC, e mesmo ai, com limitaes.
Portanto, temos aqui uma expectativa do donatrio que tutelada.

A omisso prolongada do exerccio de um direito.


Uma pessoa no exerceu um determinado direito durante muito tempo, e pelas
circunstncias em que isso se passou, gerou na pessoa perante quem esse
direito podia ser exercido, a expectativa legtima de que esse direito nunca viria
a ser exercido.
Nestas situaes no existe nenhuma perda de um direito, no estamos perante
a situao da prescrio (em que o no exerccio de um direito ao fim de um
certo lapso de tempo, determina a extino do direito), o que h aqui e com

base no artigo 334 do CC a precluso do exerccio do direito (pelo facto de


algum durante muito tempo no ter exercido um direito de que titular, gerase em outrem uma espectativa que nunca o ir exercer e se porventura um dia
vier a exerc-lo, pode essa situao ser configurada como um abuso de direito e
como tal, uma forma ilegtima desse exerccio.
Exemplo: Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 1998, que dizia respeito a
um contrato de locao financeira.
A lei exigia ao tempo, sob pena de nulidade, o reconhecimento notarial das
assinaturas dos outorgantes desse contrato de locao financeira (o chamado
leasing).
E neste caso s tinha sido reconhecida a assinatura do locatrio.
Durante 10 anos, as partes cumpriram pacificamente as suas obrigaes,
nenhuma delas levantou qualquer questo relativa validade formal desse
contrato.
Passados esses 10 anos, o locatrio, deixa de pagar as rendas devidas, nos
termos desse contrato e vem invocar a nulidade do contrato, com fundamento
na ausncia da assinatura reconhecida do locador.
O Supremo entendeu que o princpio da proibio do abuso de direito,
imponha, neste caso a manuteno do contrato, o contrato no podia ser tido
como nulo e o locatrio no se podia considerar desvinculado das suas
obrigaes em consequncia desse vcio formal.

Nestes casos no basta o no exerccio de um direito durante certo lapso de


tempo, para que se considere que est precludida a possibilidade desse direito
ser exercido, ainda necessrio e segundo acrdo do Supremo Tribunal de
Justia de 19 de Outubro de 2000, que o titular desse direito se comporte como
se no tivesse esse direito, ou se no quisesse exerc-lo.

ainda necessrio que a contraparte, tenha confiado que esse direito nunca
seria efectivamente feito valer e ainda, que o exerccio desse direito acarrete
uma desvantagem, um prejuzo para a contraparte.
No basta portanto, o decurso do tempo necessrio todo um
circunstancialismo que permita ao Tribunal chegar concluso de que o
exerccio tardio de um direito abusivo.

H ainda, uma outra categoria de casos em que se tem admitido que tambm
estamos perante uma conduta de abuso de direito.
So situaes em que, algum pratica um acto ilcito e depois se quer fazer
prevalecer dessa situao ilcita em seu benefcio.
Exemplo: o senhorio de prdio arrendado, recusa-se durante anos a fazer
obras no imvel arrendado e em virtude da degradao a que esse imvel
chegou, o arrendatrio obrigado a desocupar esse imvel.
A segui o senhorio move uma aco de despejo contra o arrendatrio,
invocando que ele deixou de habitar o local arrendado.
Est aqui a tentar prevalecer-se dos resultados de uma conduta dele prprio
que partida seria contrria a um direito.

Outra hiptese, tambm, julgada pelo Supremo Tribunal de Justia, em 13 de


Fevereiro de 2003.
O caso em que uma determinada pessoa que possua um automvel vendeu
esse automvel a outra, enviou-lhe um documento para formalizar a venda do
automvel e o comprador manteve esse documento em seu poder.
No o assinou e no o devolveu ao vendedor, no entanto j estava na posse
da viatura
O comprador vem agora invocar que o contrato nulo, por falta dessa mesma
assinatura.

Uma vez mais, temos algum que pratica um acto ilcito e se est a querer
prevalecer da situao gerada por esse acto ilcito, em seu prprio beneficio e
em detrimento de um terceiro.

Nestes casos, podemos dizer que a actuao do titular do direito contrrio


boa-f, logo, sendo contrrio boa-f, uma conduta abusiva, portanto, cai no
mbito do artigo 334 do CC.

Efeitos do abuso de direito (consequncias jurdicas)

Se repararem no artigo 334 do CC, vero que l se diz que esse


comportamento, esse exerccio abusivo desses direitos, tido como ilegtimo.
A ilegitimidade uma situao que decorre de uma determinada pessoa estar
impossibilitada de praticar certo acto jurdico, atendendo relao que existe
entre ela e o objecto desse mesmo acto jurdico.
Por exemplo, porque esse pessoa quer vender determinado bem, sendo que
esse mesmo bem no lhe pertence, temos aqui uma situao de ilegitimidade
em sentido tcnico.
evidente que o artigo 334 do CC, no emprega aqui o conceito de
legitimidade neste sentido, o conceito de legitimidade no est aqui utilizado
num sentido tcnico rigoroso, verdadeiramente, a consequncia do exerccio
abusivo de um direito a ilicitude do acto praticado.
O acto que se consubstancia no exerccio de um abuso de direito, um acto
ilcito, no um acto ilegtimo.
Um exerccio abusivo de um direito um acto ilcito.

Consequncia da ilicitude do acto.

Existem vrias consequncias.

Responsabilidade civil quem pratica um acto ilcito, gerando dessa


forma um dano na esfera jurdica alheia, pode ser chamado a indemnizar
esse dano. contudo, necessrio, que estejam reunidos os pressupostos
da responsabilidade civil, que o artigo 483 do CC consagra. Prev-se
aqui a violao de um direito de outrem, primeira hiptese, ou de uma
disposio legal destinada a proteger interesses alheios, segunda
hiptese. No est c, (no artigo 483 do CC), expressamente
contemplada, o exerccio abusivo de um direito subjectivo, mas a nossa
doutrina tem admitido, que esta terceira hiptese, se deve tambm
considerar-se abrangida pelo artigo 483 do CC, como um facto ilcito
gerador do dever de indemnizar.
Nulidade do negcio o negcio que seja praticado, celebrado em abuso
de direito, deve-se considerar como um negcio nulo, nos termos do
artigo 294 do CC.
Excepo de dolo pode ser invocado contra o acto abusivo, no sentido
em que o acto no pode ser praticado e a pessoa, perante quem se
queira exercer um direito de forma abusiva, pode contrapor que esse
exerccio abusivo, ilcito e portanto no lhe exigvel o cumprimento
da correspondente obrigao.

As situaes de que trata o artigo 334 do CC, pe em causa limites imperativos


ao exerccio dos direitos, esto em causa normas de conduta imperativas, logo,
os actos jurdicos praticados contra disposio legal com carcter imperativo
so nulos, nos termos do artigo 294 do CC.
A nulidade de um negcio jurdico pode ser declarada oficiosamente pelo
Tribunal (artigo 286 do CC).
O abuso de direito pode ser conhecido oficiosamente pelo Tribunal, no
preciso que nenhuma das partes o alegue e demonstre, o Tribunal, em face dos

dados de que dispe no processo, pode, pela sua prpria iniciativa qualificar
esse acto como abusivo e extrair dai as necessrias consequncias.

Teoria Geral do Direito Civil


06, de Maro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Coliso de direitos

Matria que o CC. Trata no artigo 335 e de grande importncia prtica, pelo
facto de ser frequente haver situaes em que os direitos subjectivos entram
em conflito.
Alguns exemplos:
Temos um jornal que publica certas notcias, relativas vida de determinada
pessoa, sendo que essa pessoa considera atentatria do seu direito honra ou
do seu direito privacidade.
O jornal invoca, em abono da sua posio a liberdade de imprensa e o direito de
informar.
Um segundo exemplo: temos um estabelecimentode diverses nocturnas, que
emite ruido durante a noite, sendo que esse ruido vai perturbar as pessoas que
vivem no mesmo prdio.
As pessoas invocam o seu direito ao repouso, o proprietrio, o seu direito de
propriedade de que titular.
Outro exemplo, ainda: uma fbrica emite fumos ou cheiros que incomodam as
pessoas que vivem nos prdios contguos a essa fbrica e confrontado com as
reclamaes desses proprietrios, o titular dessa fbrica defende-se, invocando
o seu direito livre iniciativa econmica privada, sua liberdade de empresa.

Em todos estes casos, ns estamos perante situaes em que duas ou mais


pessoas so titulares de direitos subjectivos que a lei lhes confere, mas que no

caso concreto se revelam incompatveis entre si, existindo portanto, uma


coliso de direitos subjectivos.

Delimitao do conceito de coliso de direitos

Abuso de direito / coliso de direitos

O abuso de direito ocorre, quando o titular de um direito subjectivo exerce esse


direito, excedendo certos limites, nomeadamente os que decorrem do princpio
da boa-f, dos bons costumes ou do prprio fim para que a ordem jurdica
consagrou esse direito.
Em muitos casos, em que ns deparamos com o abuso de direito, estamos
tambm perante uma hiptese de coliso de direitos.
O exerccio abusivo de um direito subjectivo, pode afectar um direito subjectivo
de outra pessoa.
Mas nem sempre isso acontece, nas situaes que ns temos aqui em vista, na
aula de hoje, so situaes em que no h abuso de direito, em que o exerccio
do direito que est em causa, perfeitamente legtimo, no h, portanto, um
exerccio abusivo de um direito.
claro que, em qualquer situao de coliso de direitos ns nos devemos
interrogar, antes de mais nada, sobre se ocorre ou no um exerccio abusivo dos
direitos que esto em presena, porque se for esse o caso, o artigo 334 do CC.
que nos vai dar a soluo para esse problema.
Se o exerccio de um dos direitos em coliso abusivo, ento, temos de o
considerar ilcito e portanto, o problema da coliso de direitos resolver-se-, por
fora do disposto no artigo 334 do CC.

Coliso de direitos / simples interesses


H casos em que, no podemos propriamente falar de uma coliso de direitos,
porque aquilo que est em jogo, antes a coliso de um direito, por um lado,
com um mero interesse, por outro.
Podemos para ilustra, retomar um exemplo j referido;
Temos um comerciante que abre uma loja na Baixa de Lisboa.
Naturalmente, este comerciante vai (no ramo da actividade econmica que j
seja explorado nesse local) colidir com interesses de terceiros, nomeadamente,
com todos os outros comerciantes que j estejam estabelecidos na mesma rua e
cuja clientela, pode ser desviada para aquele estabelecimento.
Essas outras pessoas, naturalmente tm um interesse, e um interesse
perfeitamente legtimo em maximizar o seu lucro, em conseguir o mximo de
clientela possvel para as suas lojas, mas isso no quer dizer que estejam dessa
forma possam invocar o proprietrio, qualquer direito subjectivo conflituante
com os deles.
Ele, sem dvida, exerce aqui um direito e esse direito o direito livre iniciativa
econmica privada, que a Constituio consagra no artigo 61.
Os outros, no se pode dizer que estejam propriamente em conflito com ele, no
plano dos direitos subjectivos.
O que eles tm um interesse conflituante.
Ora, numa situao destas, evidente que o direito h-de prevalecer sobre o
interesse.
A ordem jurdica tutela mais fortemente o direito que o interesse e em caso de
conflito d-lhe primazia.

Coliso de direitos (direito subjectivo) / liberdade

O direito subjectivo traduz-se num poder, um poder que uma pessoa tem de
exigir de outrem uma determinada conduta ou uma determinada absteno.
Uma liberdade uma coisa distinta, pois quando ns falamos numa liberdade
no estamos a falar de nenhum poder de exigir de outrem.
Exemplo: em matria de direito de autor, existe a chamada liberdade de cpia
privada.
Essa liberdade consagrada pela ordem jurdica, objecto de alguns artigos do
cdigo de autor, nomeadamente, os artigos 75 e 81 e com este advento da
chamada sociedade de informao, veio tornar muito mais fcil a reproduo de
obras tuteladas pelo direito de autor.
Quem que nunca fez por exemplo, um dowload de uma msica da internet?
Podem faz-lo ou no podem?
A ordem jurdica consagra a liberdade de cpia privada, uma reproduo para
fins meramente privados pode-se fazer (existem alguns limites consagrados no
direito de autor).
Mas vamos partir do princpio que essa uma actividade lcita e corresponde
mesmo a uma liberdade.
Acontece que, os titulares desses direitos tambm se tm procurado precaver
nos ltimos anos, atravs dos chamados dispositivos anti cpia. Existem hoje
muitos suportes que contm obras protegidas que ns no conseguimos
reproduzir.
E agora aquele CD tem um dispositivo anti cpia, no d para copiar.
Aqui surge um conflito, uma coliso entre o direito de autor e a tal liberdade de
cpia privada. Ser que podem demandar o autor, ou a empresa que lana no
mercado esses suportes, por eles limitarem a liberdade de cpia privada?

Eu (professor) tenho que dizer que esta uma discusso que hoje ainda no
est encerrada na doutrina.
Uma coisa certa, ns aqui no estamos perante um direito subjectivo, a cpia
privada uma simples liberdade, e portanto, quem no consiga, devido aos tais
mecanismos anti cpia exercer essa liberdade, no pode vir dizer que tem esse
direito e portanto, em juzo forar quem distribui o suporte dessas obras a
eliminar esses mesmos dispositivos.
Portanto, a coliso entre um direito subjectivo e uma liberdade, tal como a
coliso entre um direito subjectivo e um mero interesse, por via de regra,
resolver-se- pela primazia do direito subjectivo sobre a liberdade.

Conflito de direito / conflito de leis


Conflitos de leis so situaes em que so potencialmente aplicveis leis
diferentes, conflituantes entre si, que se contradizem uma outra.
Pode acontecer, por exemplo, quando se sucedem no tempo vrias leis.
Numa mesma situao, que at determinada altura esteve sujeita a uma
determinada lei e depois vem uma lei nova, qual das duas vamos aplicar?
Elas podem ter regras contraditrias, temos aqui um conflito de leis no tempo.
O CC consagra, alis umas regras a esta realidade, o artigo 12 e o artigo 13,
tratam especificamente dessa matria.
Mas para alm dessas situaes de conflitos de leis no tempo, podemos
tambm ter conflitos de lei no espao, so situaes que esto ligadas a duas ou
mais ordens jurdicas.
Exemplo: imaginem um contrato entre uma empresa portuguesa, que vende
certos materiais a e uma empresa espanhola. Qual das duas leis que se vai
aplicar? A portuguesa ou a espanhola?
Aqui temos um conflito de leis no espao, que resolvido por regras daquelas
que constam nos artigos 25 e ss. do CC (regras de conflitos de leis).

Uma das causas possveis de colises de direitos, justamente este fenmeno


de conflito das leis no espao ou no tempo, porque essas diferentes leis, podem
resultar distintos direitos subjectivos para diferentes pessoas que invocam uma
perante a outra.
Nestes casos, a coliso de direitos tem de ser resolvida atravs do conflito de
leis, no plano do conflito de leis que vamos procurar evitar essas colises de
direitos.

Coliso de direitos / concurso de normas


Aqui estamos perante situaes a que so aplicveis diferentes normas, que
podem ser at da mesma lei, aqui j no temos necessariamente de ter leis
diferentes.
Pode ser que em virtude da mesma lei, por exemplo, diferentes disposies do
Cdigo Civil, levarem a serem potencialmente aplicveis ao mesmo caso.
O que acontece, designadamente, nas situaes que caem simultaneamente na
alada da chamada responsabilidade contratual e na responsabilidade
extracontratual.
Por exemplo: temos um contrato de transporte. O transportador, causa
negligentemente um acidente, do qual vitima um passageiro por si
transportado onerosamente.
Temos aqui um potencial concurso de normas.
Por um lado esta situao pode configurar numa hiptese de responsabilidade
civil extracontratual (artigos 483 e ss. regulam esta matria).
Mas por outro lado, tambm podemos configurar esta situao como u
incumprimento

de

um

contrato,

transportador

estava

vinculado

contratualmente perante o seu passageiro.


No cumpriu certos deveres que para si resultavam do contrato, portanto, pode
tambm haver lugar aplicao de regras sobre a responsabilidade contratual,
que em alguns aspectos diferem das regras extracontratuais.

Por exemplo, na responsabilidade contratual presume-se a culpa do lesante, na


responsabilidade extracontratual, pelo contrrio tem de se provar a culpa do
lesante, para que ele possa ser chamado a indemnizar.
Portanto, muito importante determinar qual das regras via ser aplicada.
Outro exemplo: um mdico prescreve um medicamento errado e o paciente
vem a sofrer danos fsicos.
Tambm aqui podem eventualmente, invocar as regras da responsabilidade
extracontratual e da responsabilidade contratual.
Nestes casos, em que temos violao simultnea de deveres de prestao
decorrentes de um contrato e deveres gerais de conduta, ns temos um
concurso de normas.
Pode tratar-se de um concurso aparente, em que prevalece uma das normas
sobre a outra, por se entender que uma das normas especial em relao a
certa norma geral, ou pode efectivamente tratar-se de um concurso real, ambas
as normas tm efectivamente ttulo de aplicao e elas so cumulveis.
As colises de direito tambm podem resultar deste concurso de normas e
portanto o concurso de normas uma causa potencial de coliso de direitos.
No fundo estamos a examinar a mesma realidade sobre dois ngulos diferentes.
O ngulo da norma de que resulta um direito subjectivo ou o ngulo do direito
subjectivo criado pela norma.
Aqui na teoria geral interessa-nos principalmente o ngulo do direito subjectivo,
no tanto o da norma.

Concurso de normas / concurso de credores

O concurso de credores acontece, nomeadamente em certos processos civis em


que se procuram executar os bens de um devedor, para satisfao de diferentes
credores.
Isso pode acontecer, quer na chamada execuo singular, (execuo movida por
uma pessoa contra outra), quer na chamada execuo universal (insolvncia,
em que todos os credores vo procurar obter satisfao dos seus direitos no
mesmo processo).
Muitas vezes acontece que os bens do devedor so insuficientes para satisfazer
todos os credores e nesses casos ns temos um conflito entre estes credores.
Existem essencialmente duas maneiras de resolver este conflito:
Ou se hierarquizam os credores (credores com privilgios, o estado, os
trabalhadores, etc.).
Se no houver privilgios, rateiam-se os bens do devedor pelos diferentes
credores, dentro de um princpio de igualdade (par conditio creditorum).
Esta situao, no se confunde tambm com a coliso de direitos.

Coliso de direitos / conflito de deveres


Os conflitos de deveres so situaes bastante frequentes.
Exemplo: o gerente de uma sociedade comercial que no tem dinheiro
suficiente, para pagar ao mesmo tempo os salrios dos empregados e os
impostos, est num conflito de deveres, entre satisfazer uma categoria de
credores ou outra categoria de credores.
Neste caso, a pessoa em questo encontra-se perante o dilema de saber
perante qual o dever a que deve dar primazia.
Este um tema que est regulado no Cdigo Penal (artigo 36) e no artigo 335
do CC, tambm se pode retirar um critrio para o conflito de deveres.
Conflito de deveres uma coisa, coliso de direitos outra, muito embora
muitas vezes o conflito de deveres possa ser o reverso da medalha de uma
coliso de direitos.

Regime da coliso de direitos


O regime da coliso de direitos consta no artigo 335 do CC.
A regra assenta num binmio fundamental, ele distingue a este respeito os
direitos iguais ou da mesma espcie que so objecto do nmero um e os
direitos desiguais ou de espcie diferente de que trata o nmero dois.
Na discrio deste regime vamos observar esta distino, que como vo ver no
final, pelo menos no meu modo de ver (professor) uma distino um pouco
artificial.
Vejamos ento, como se deve resolver o problema, segundo o artigo, em
relao a cada uma destas categorias.
Primeiro os direitos iguais ou da mesma espcie, no fundo, aqueles que so
atribudos pelas mesmas normas e pelo menos, por normas do mesmo tipo.
Se temos por exemplo, coliso de direitos de personalidade ou coliso de
direitos vida ou de direitos integridade fsica, etc. todos pertencentes a
pessoas diferentes, temos colises de direitos da mesma espcie.
O CC. resolve estas situaes atravs de um princpio de conciliao, procura-se
conciliar estes direitos conflituantes, atravs da cedncia de cada um dos
intervenientes, na medida do necessrio, para que todos eles possam ser
exercidos.
Portanto, deve-se procurar uma soluo caso cause o mnimo de dano aos
direitos em conflito.
Se por exemplo, dois condminos querem usar a sala de festas do condomnio
no mesmo dia, como que ns vamos resolver essa coliso de direitos?
Pode usar um de manh e outro tarde, uma soluo possvel que o nosso
cdigo apontaria.

E ainda, se o titular de um direito de propriedade, exerce o direito de tapagem e


pretende exercer esse seu direito edificando um muro com vrios metros de
altura, que vai projectar uma sombra enorme sobre a propriedade do vizinho.
Temos aqui tambm dois direitos em coliso.
O que que a jurisprudncia portuguesa tem procurado estabelecer a este
propsito?
H vrios acrdos no Supremo Tribunal de Justia, sobre situaes deste
gnero.
No fundo, tem-se mandado normalmente reduzir a dimenso do muro, de uma
forma em que o exerccio do direito de tapagem possa ser conciliado com a
fruio pelo titular do prdio vizinho.
No fundo est aqui em causa uma ideia de proporcionalidade na regra que aqui
estamos a considerar, digamos que a satisfao do direito de uma das pessoas
que esto aqui em presena, no deve ser de forma desproporcionada, que seja
impossvel a fruio das utilidades que pode retirar do seu direito.
Claro que, nem sempre estes critrios se mostraro suficientes, nem sempre os
critrios so conciliveis, e ai, como que vamos resolver o problema?
No h regra no cdigo, ns aqui temos uma lacuna e portanto, temos de
recorrer s regras legais sobre o preenchimento de lacunas, atravs de
aplicao analgica.
Podemos invocar aqui desde logo a regra do n2, do artigo 335, fazendo
prevalecer, no caso concreto o direito que, perante as circunstncias daquele
caso, se revele mais ponderoso.
Claro que isso nem sempre ser possvel, em muitos casos difcil dizer, perante
dois direitos da mesma natureza que, pelas circunstncias do caso o exerccio de
um deles mais ponderoso do que o outro.
No o prprio direito que nos permite responder a isso, no fundo ser a
finalidade para que o direito exercido.

Pode, um dos direitos em causa ser exercido para um fim que se tenha como
mais relevante, socialmente mais til, ou pode um dos direitos em presena ser
mais antigo do que o outro.
Se, isso no for possvel, se a aplicao do critrio do artigo 335 n2 do CC. no
nos levar a nenhuma soluo, ento temos de aplicar aqui a regra que o
interprete quereria se tivesse legislado dentro do esprito do sistema, temos
que convocar aqui os princpios gerais do direito civil, o princpio do autonomia
privada, o princpio da tutela da confiana, etc. mas no fundo isso s caso a caso
que poder realmente levar-nos a uma resposta a este problema.

Coliso de direitos desiguais


Por exemplo: conflito entre direito de propriedade e um direito de
personalidade.
Temos um estabelecimentode diverses nocturnas, que emite ruido durante a
noite, sendo que esse ruido vai perturbar as pessoas que vivem no mesmo
prdio.
As pessoas invocam o seu direito ao repouso, o proprietrio, o seu direito de
propriedade de que titular.
Ou, por exemplo um conflito de direito de propriedade intelectual e o direito
informao.
Nestes casos temos conflitos entre direitos desiguais, aqui, no um princpio
de conciliao que adoptado, mas sim um princpio de hierarquia.
Portanto, a lei manda o julgador hierarquizar os direitos em presena.
Essa hierarquia determinada, estamos novamente num domnio muito
melindroso, porque nem sempre fcil estabelecer essa hierarquia.

Pode dizer-se, de um modo geral, a nossa jurisprudncia tem dado primazia aos
direitos de personalidade, em caso de conflito com direitos de outra natureza e
portanto, se por exemplo est em causa um exerccio por um rgo de
comunicao social, do seu direito de informar e esse direito ou essa liberdade
conflitua com o direito privacidade, ao bom nome, esses direitos de
personalidade, dentro de certos limites tm sido considerados como superiores
Ao direito a informar portanto, prevalecem sobre eles.
O direito de personalidade deve de prevalecer sobre os outros direitos
subjectivos, pelo facto de que os direitos de personalidade so corolrios de um
princpio geral do nosso ordenamento jurdico, que est inscrito no artigo 1 da
nossa Constituio, o princpio da tutela da dignidade da pessoa humana., est
acima de todas as outras consideraes.
J se os direitos conflituantes so todos eles de contedo patrimonial, este
critrio obviamente no chega e isso acontece, nomeadamente quando o
direito de propriedade colida com o direito livre iniciativa econmica privada.
De novo temos aqui uma lacuna, nestes casos, no sendo possvel estabelecer
uma hierarquia entre os direitos em presena, porque so ambos direitos de
contudo patrimonial, esse critrio no funciona.
Ento, nesses casos o que penso (professor) que tambm nestas situaes de
coliso entre direitos de natureza diferente, se pode procurar resolver o
problema atravs da conciliao desses mesmos direitos, como manda fazer o
nmero 1 em relao aos direitos de natureza diferente.
Logo, o critrio do n1 do artigo 335 do CC. ao fim ao cabo, tambm pode
funcionar nos casos do n2, nomeadamente quando aquela hierarquizao que
manda fazer o n 2, no nos d nenhuma soluo para o problema.
Isto me leva (ao professor) seguinte concluso, estes dois nmeros do artigo
335 no so estanques, pelo contrrio, as situaes previstas em cada um
desses nmeros, podem resolver-se por apelo ao critrio de soluo de coliso
de direitos, previsto no outro nmero.

Portanto, ns no temos necessariamente que optar sempre, pela conciliao


ou sempre pela hierarquizao, esses citrios podem valer para ambas as
categorias de situaes de que trata o artigo 335 do CC.

Teoria Geral do Direito Civil


08, de Maro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
(tutela privada dos direitos subjectivos)
Legtima defesa

A legtima defesa est regulada no CC. nos artigos 337 e 338, mas no
apenas no CC. que esta figura se encontra regulada, o Cdigo Penal no (artigo
32) e a prpria Constituio (artigo 21), tambm tm disposies sobre esta
figura.

A legtima defesa pode ser definida como, o acto destinado a afastar uma
agresso actual e ilcita, pessoa ou ao patrimnio do agente ou de terceiro.
Em funo desta definio, uma caracterstica fundamental da legtima defesa
(que nos permite distingui-la de outros conceitos, como a aco directa e o
estado de necessidade), que, quando falamos de legtima defesa estamos a
falar de um acto de reaco contra uma agresso e no de um ataque.
A legtima defesa, no fundo, visa prevenir a consumao de uma agresso.
Outra caracterstica distintiva desta figura, que se trata de uma reaco contra
o prprio agressor, ou melhor, contra os seus bens jurdicos (patrimoniais ou
no).
Se forem atingidos bens de terceiros, j no podemos falar de legtima defesa,
ai quando muito, podemos estar no domnio do estado de necessidade.

Consideraes a ter em conta no regime legal, interpretao e integrao do


regime legal (ordem de valores).

Preocupao com a efectividade dos direitos subjectivos.


Muitas vezes, para a defesa dos direitos subjectivos, no possvel em
tempo til recorrer autoridade pblica, e isso que muitas vezes
justifica que a prpria pessoapossa reagir pelos seus prprios meios
contra uma agresso que lhe dirigida.
Portanto, a tutela efectiva dos direitos subjectivos pode exigir a licitude
de actos praticados em autotutela como a legtima defesa.
Paz social.
Valor que se contrape legtima defesa.
Porque se ns admitirmos a legtima defesa com excessiva amplitude,
poderemos estar a fomentar a violncia entre os membros de uma
sociedade, e pior do que isso, actos de vingana por parte de pessoas que
foram vtimas de agresso e que vo a coberto desta figura, tentar fazer
justia pelas prprias mos.

Portanto, a legtima defesa tem de ser regulada de forma a evitar o emprego


da fora, em situaes em que se possa recorrer autoridade e em que esse
emprego da fora se traduza, no num acto destinada a prevenir agresses mas
sima uma pessoa desforrar-se de agresses de que foi vtima.

Pressupostos da legtima defesa

1) Deve ter ocorrido um acto de agresso ilcito contra a pessoa ou o


patrimnio quer do agente, quer de um terceiro.
Temos aqui, portanto, de considerar quatro elementos:
Uma agresso;
Uma agresso, no regime da legtima defesa, pode-se considerar qualquer acto
ofensivo, da vida ou da integridade fsica de uma pessoa.
Ser legtima a utilizao da legtima defesa contra actos que ofendam outros
bens da personalidade de uma determinada pessoa, que por exemplo, ofendam
a honra ou a liberdade?
A nossa lei no estabelece qualquer limitao a este respeito, logo, partida
no haver razo para excluir a legtima defesa contra agresses a essesoutros
bens jurdicos.
Por outro lado, j se tem admitido que haja legtima defesa contra actos
omissivos, contra a omisso da prtica de um acto.
Por exemplo: a omisso de auxlio numa situao em que esse auxlio devesse
ser prestado a determinada pessoa.
Por exemplo, algum podia coagir outrem, a conduzir uma pessoa carecida de
assistncia mdica ao hospital, se isso no fosse livremente feito por quem
estivesse em condies de o fazer.

A actualidade dessa agresso;


No fundo aquela que s pode repelida com uma reaco imediata, portanto,
isto exclui desde logo a legtima defesa contra agresses passadas.
Se a agresso j est consumada, se ela j teve lugar, ento no h legtima
defesa, porque, em rigor, qualquer acto dirigido contra essa agresso j
consumada, a bem dizer, um acto de vingana.
Por exemplo: temos uma situao de carjacking.
Usando violncia, A rouba o automvel de B, que o conduzia.

evidente que B, pode perseguir o ladro, pode obrig-lo, em legtima defesa a


devolver-lhe o veculo.
Agora, o que no pode , se por acaso encontrar A, passados uns dias na posse
do veculo, utilizar da fora para o obrigar a restitui-lo.
Numa situao como essa, ns j no estaramos verdadeiramente perante um
acto de legtima defesa.
Depois, tambm se deve considerar que, este conceito de agresso actual exclui
a legtima defesa contra uma agresso meramente futura, meramente
hipottica, que no est ainda em curso.
evidente que a agresso no tem de j estar consumada, mas ela deve de
estar eminente, ou em prtica, para que algum possa recorrer legtima
defesa, a fim de a repelir.
Se apenas uma probabilidade, algo que de admite que venha a acontecer,
ento tambm no estamos no domnio da legtima defesa.
Portanto, em bom rigor, nos termos do artigo 337 do CC. no a agresso que
tem de ser actual (porque ela pode ainda no se ter iniciado), o perigo dela se
verificar, que tem de ser actual.
Se ela estiver meramente eminente, j podemos prever o recurso legtima
defesa.
O que significa, portanto, que a vtima no tem de aguardar pelo inicio da
agresso para se defender dela, pode preventivamente recorrer legtima
defesa. Basta que o comportamento da outra pessoa, contra a qual se reage,
revele que h o risco, ou a probabilidade de uma agresso imediata.

A ilicitude dessa agresso;


A agresso em causa tem de ser contrria lei, ilcita.
Tem que violar uma norma ou um princpio jurdico. Se o acto em questo um
acto lcito, ento no h verdadeiramente legtima defesa.

Em contrapartida, no se exige, para que possa haver legtima defesa a culpa do


agressor.
O agressor pode por exemplo, ser um inimputvel, ou pode ser uma pessoa que
se encontre momentaneamente incapacitada.
Tambm nesses casos h efectivamente legtima defesa.

E o facto de ela ser dirigida contra o agente ou de terceiro;


A nossa lei admite legtima defesa em benefcio de terceiros.
Alis, a legtima defesa (j se tem defendido) e penso (Professor) correcto,
pode visar a defesa do prprio agressor. Pode haver legtima defesa, contra um
acto a praticar por uma determinada pessoa de que ela prpria seja vtima.
Suponhamos, que estamos perante algum que est prestes a cometer suicdio.
Ser possvel, no mbito da legtima defesa uma agresso a essa pessoa para
evitar que ela pratique esse suicdio.

2) Impossibilidade do agente (aquele que age em legtima defesa),


recorrer aos meios normais de defesa dos seus direitos.
Tambm por esta via, a nossa lei procura acautelar simultaneamente o interesse
da efectividade dos direitos com o interesse na paz social.
Se possvel recorrer s autoridades policiais ou s entidades judiciais, ento
no se justifica o recurso fora. No h, legitima defesa nesse caso.
Os direitos subjectivos tm, no nosso sistema jurdico, que ser defendidos com
recurso aos tribunais ou s autoridades policiais, s assim se evita a
generalizao da violncia.

Quando que se verifica a impossibilidade de recorrer aos meios comuns de


tutela dos direitos?
Pode haver casos, em que seja efectivamente possvel chamar as autoridades
policiais, simplesmente, isso causaria um sacrifcio superior do que aquele que
foi efectivamente suportado por quem se defendeu pelos seus prprios meios.
Pode haver situaes, em que no haja uma impossibilidade absoluta de
recorrer aos meios estaduais de tutela dos direitos, no obstante isso se
justifique o acto pela dificuldade em recorrer a esses meios.

3) O prejuzo que causado ao agressor em legtima defesa, no deve ser


manifestamente superior quele, que pode resultar da agresso.
Princpio de proporcionalidade, entre o dano que se vai causar pessoa contra a
qual se reage em legtima defesa, e aquele que seria suportado pelo agente.
A dificuldade est na aplicao deste critrio. Como que vamos aferir se este
pressuposto foi ou no verificado?
No fundo, o nosso legislador basta-se nesta matria com a inexistncia de uma
desproporo manifesta. S se considera que no justificado, o acto praticado
em legtima defesa que seja, manifestamente desproporcionado face
gravidade do acto.
No se pode admitir como justificado, o acto de quem mata algum para se
defender de uma agresso leve.
Mas no se pode exigir que, a pessoa que actue em legtima defesa se limite a
causar quele que o ataca, exactamente o mesmo ferimento de que seria
vtima, se no tivesse reagido contra o acto de que teria sido vtima.

A nossa lei admite que haja essa desproporo manifesta, em certos casos,
quer em razo do meio utilizado pelo agente para repelir a agresso, quer em
razo do bem jurdico do agressor que foi atingido pelo agente.

So os casos a que se chama de excesso de legtima defesa, que so objecto do


artigo 337 n2 do CC.
Se o excesso de legtima defesa for devido a perturbao ou medo no culposo
do agente, esse acto ser tido como justificado, no havendo ilicitude.
O caso mais comum, aquele em que a vtima atinge o seu agressor com uma
arma de fogo, quando a agresso poderia ter sido evitada sem o emprego de
qualquer arma.

Temos ainda, as hipteses, em que h um erro sobre os pressupostos da


legtima defesa.
Se o agente actuou pela violncia, estando equivocado relativamente ao
preenchimento dos trs pressupostos da legtima defesa, (legtima defesa
putativa).
Uma pessoa supe, estar a agir em legtima defesa mas na realidade, um dos
trs pressupostos no estava verificado.
O agente, por exemplo, pensou que iria ser agredido por algum, mas na
realidade no era isso que a outra pessoa se propunha fazer.
Ou a pessoa pensou, que no seria possvel recorrer em tempo til s
autoridades pblicas, mas na realidade at era possvel.
Em princpio, e ao abrigo do artigo 338 do CC., nestes casos a legtima defesa
no vai operar como causa de justificao do acto ilcito. O acto ilcito, e por
conseguinte, tem como consequncia a obrigatoriedade de indemnizar a outra
parte.
Ressalva-se no entanto, na parte final deste preceito (artigo 338 do CC.), a
hiptese do erro ser desculpvel. Nesses casos a lei despensa o agente de
indemnizar o dano que foi causado.
O acto, no ser um acto lcito, nestes casos. No um acto justificvel,
simplesmente dispensa-se o agente de indemnizar, tendo em conta a
circunstncia de que ele no agiu culposamente.

Ele agiu de forma ilcita mas sem culpa.


A ilicitude e a culpa so pressupostos distintos. Uma coisa a ilicitude do acto,
outra coisa a culpa de quem o praticou.
A ilicitude, digamos que a contrariedade do acto ao direito, aos princpios, s
normas jurdicas.
A culpa, um juzo de censura que ns podemos formular, relativamente a
quem agiu.
Trata-se de dois requisitos diferentes da responsabilidade civil, um de caracter
objectivo (ilicitude), outro de caracter subjectivo (a culpa).
E para haver responsabilidade civil no nosso sistema, em princpio,
necessrio que ambos estejam preenchidos.
Nos casos em que haja uma actuao em legtima defesa, mas que na realidade
no obedece aos pressupostos, por um deles no se verificar e o agente est em
erro desculpvel, quanto verificao desse pressuposto, nesses casos no
ocorre a culpa e o acto apesar de ilcito um acto que, por no ser censurvel
no conduz obrigao de indemnizar.
Mas isto tem uma consequncia, a circunstncia do acto ser ilcito (no
justificado), isso significa que, a outra parte, contra a qual o agente pensava
estar a agir em legtima defesa, a outra parte, pode reagir contra esse acto em
legtima defesa.
Portanto, h legtima defesa da outra parte, contra um acto, supostamente,
praticado tambm ele em legtima defesa, mas no obedece a um dos
requisitos.
Isso significa, portanto, que os danos que essa outra parte causar ao agente
que incorreu neste erro desculpvel, so danos que no sero alvo de
indemnizao.
O que significa que, nestes casos cada uma das partes vais ficar com os seus
prprios danos.
No h obrigao de indemnizar por cada uma das partes.

Efeitos de um acto praticado em legtima defesa.


De acordo com o artigo 337 n1 do CC., o acto considera-se justificado, ou seja,
o acto que em outras circunstncias seria um acto ilcito, e mesmo sendo um
acto que ofende direitos de terceiros (integridade fsica, integridade
patrimonial, etc.), um acto que nestas circunstncias, por ser praticado em
legtima defesa, vais ser considerado lcito.
Quando falamos num acto justificado, estamos no fundo a falar de um acto que
priori, seria ilcito, mas pelas circunstncias em que foi praticado se considera
como lcito.
O que tem como consequncia, o facto de no ter qualquer sano civil
relativamente a esse acto.
No h nomeadamente, nenhum dever de indemnizar os danos causados dessa
forma.
H no entanto duas excepes a esta regra:
O excesso de legtima defesa, que no seja devida nem a perturbao,
nem a medo culposo do agente, neste caso haver dever de indemnizar;
Erro no desculpvel quanto aos pressupostos da legtima defesa, se um
dos trs pressupostos no est preenchido e o erro a esse respeito no
seja considerado como desculpvel, haver efectivamente o dever de
indemnizar.

Teoria Geral do Direito Civil


13, de Maro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Estado de necessidade
Aco Directa
Consentimento do lesado

Elementos comuns s trs figuras.


Em todas elas temos actuaes que aparentemente so contrrias lei
(situaes ilcitas), por exemplo; a destruio de coisas alheias, a eliminao
pela fora da resistncia que algum ope pratica de um acto, ou mesmo uma
leso fsica causada a um terceiro.
S que estas actuaes, excepcionalmente podem ser tidas como lcitas, desde
que, por um lado visem evitar a consumao ou a ampliao de um dano, ou
por outro, visem conservar ou realizar um direito prprio, ou ainda, quando
sejam consentidas pela prpria vtima, pelo prprio lesado.

Estado de necessidade (artigo 339 CC)

A figura do estado de necessidade pode ser definida, como uma situao de


constrangimento contra uma determinada pessoa que actua danificando uma
coisa alheia, mas com o intuito de afastar o perigo de um dano manifestamente
superior quele que resulta da danificao da coisa alheia.
Exemplo das situaes de perigo: incndio que deflagrou num determinado
edifcio, ou uma inundao, ou um navio que se encontra em risco de naufragar,
ou ainda um peo que est em risco de ser atropelado.
Em todas estas situaes, a nossa lei permite a prtica de determinados actos
que envolvem a destruio de coisas alheias mas para evitar a consumao
destes perigos.
Exemplo: para evitar que uma casa se encendei, arromba-se a porta para
extinguir o fogo.
Estamos, portanto, perante um conjunto de situaes em que, para evitar um
dano, manifestamente superior se permite a danificao de bens alheios.

Pressupostos da licitude do estado de necessidade


O perigo de um dano, tem de haver o risco de se danificar uma coisa ou
de uma pessoa sofrer um dano;
Carcter actual e no meramente potencial desse perigo;
O dano que se pretende evitar seja manifestamente superior do que
aquele que vai ser causado atravs do acto que vai ser praticado em
estado de necessidade.
Se o dano causado por quem actua em estado de necessidade superior
ao dano que se quer evitar, ento no tem sentido esse acto.
Existe aqui um princpio de proporcionalidade, entre o dano que se
pretende evitar e aquele que se vai causar atravs da actuao daquele
que se encontra nesta situao, sendo que essa condio prpria da
licitude do acto praticado em estado de necessidade.

Efeitos dos actos praticados em estado de necessidade


Estando reunidos todos os pressupostos, podemos dizer que esse acto lcito.
Ou seja, o estado de necessidade uma causa de justificao de um acto que
partida, noutras condies seria um acto ilcito.
Esta justificao, de se considerar o estado de necessidade uma causa lcita, no
impede que em determinadas situaes, possa haver a obrigao de indemnizar
os danos causados por essa via.
Isso est previsto no artigo 339 n 2 do CC.
Se o perigo que se pretende evitar, foi causado por culpa exclusiva da pessoa
que age em estado de necessidade (se a pessoa que causa o incndio e depois
ela vai procurar extinguir o incndio, mas causando estragos na propriedade
alheia, nesse caso essa pessoa ser obrigada a indemnizar).

Por outro lado, esse mesmo preceito (339 n2 do CC) em certos casos, admite
ainda a imposio do dever de indemnizar mesmo sem culpa do agente que
actuou nessas condies.
Pode ser devida por essa pessoa uma indemnizao equitativa.
Podem alis ser condenados a essa indemnizao, no apenas o agente (pessoa
que actua danificando bens alheios em estado de necessidade), mas tambm
um terceiro que porventura tire partido desse acto.
Por exemplo: os proprietrios de um prdio que pegou fogo, e para cuja
salvao foi necessrio passar por um prdio vizinho que sofreu danos, pois
essas pessoas podem efectivamente ser chamadas a indemnizar o proprietrio
do prdio vizinho, apesar de no terem sido elas que directamente actuou em
estado de necessidade.
Nestes casos, o dever de indemnizar no se funda na ocorrncia de um acto
ilcito, porque o acto praticado em estado de necessidade um caso lcito.
Nestes casos h aqui um caso de justia comutativa.
Algum tirou um proveito prprio de um acto praticado em estado de
necessidade e essa circunstncia justifica que essa pessoa compense a outra
que sofreu um prejuzo afim de que isso assim acontecesse.

Relacionamento desta figura com outras

Estado de necessidade / legtima defesa


Tanto no estado de necessidade como na legtima defesa ns temos a leso de
um interesse alheio para afastar o risco de um dano.
Simplesmente, no caso da legtima defesa o risco desse dano provm de uma
agresso que praticada por outrem, enquanto no estado de necessidade ns
no estamos perante nenhuma agresso, ns estamos perante um risco que, na
maior parte dos casos proveniente de um facto furtuito e contra esse facto
furtuito que se reage.

Verificados os pressupostos, o estado de necessidade considerado um acto


lcito e por conseguinte, quando assim seja, no haver legtima defesa
relativamente a esse acto.
Por hiptese, a pessoa que vive na casa onde deflagrou o incndio, no pode
recorrer fora para impedir a entrada dos bombeiros, ou de qualquer pessoa
que queira extinguir esse mesmo incndio.
E se houver resistncia, relativamente a um acto que seja praticado em estado
de necessidade, pode mesmo considerar-se lcito o recurso fora nos termos
em que a lei disciplina a figura da aco directa.

Aco directa (Artigo 336 do CC.)

Quando falamos de aco directa, estamos a falar na figura que comumente


referida como o recurso s vias de facto.
um meio de auto tutela que a nossa lei excepcionalmente permite, em
determinadas condies, consistente no recurso fora para uma pessoa
assegurar o seu prprio direito.
Essa aco directa pode consistir por exemplo, na apropriao de um bem
alheio.
Suponhamos por exemplo: o cliente do hotel que est na iminncia de fugir
sem pagar a conta tem uma mala, ou outros bens, e o hoteleiro apropria-se
desses bens para garantir o pagamento dessa conta.
Para se evitar a destruio de uma cultura agrcola, por animais alheios, o
proprietrio dessa cultura abate esses mesmos animais, impedindo assim que
eles entrem na sua propriedade.

Algum pretende apagar um incndio numa propriedade sua e perante a


resistncia que oposta pelo proprietrio de um prdio vizinho, que lhe impede
a passagem, repele essa pessoa pela fora.
Ou a situao comum de algum que vtima de um furto e agarra o ladro
para o entregar s autoridades.
So portanto situaes de forma de realizao da justia extremamente
primrias, e que a maior parte das sociedades civilizadas, s permite em
situaes muito limitadas, dado os riscos enormes que este tipo de condutas
acarreta.
Em princpio a realizao dos direitos de cada um deve ser feita por apelo s
autoridades judiciais e administrativas, nomeadamente s entidades policiais.
De resto isso mesmo que o Cdigo de Processo Civil, logo no artigo 1, nos
vem dizer, ao estabelecer que a ningum lcito o recurso fora com o fim de
realizar ou assegurar o prprio direito, salvo nos casos, dentro dos limites
declarados na lei, portanto, o recurso fora tem um carcter excepcional.

Aco directa/ legtima defesa


No caso da aco directa no h (ao contrrio do que sucede necessariamente
na legtima defesa) uma agresso actual, contra o titular dos direitos que esto
em causa.
Quando muito, a aco directa pode servir de meio de reaco contra uma
agresso j tenha sido consumada.
Por exemplo: recorre-se fora para reaver um automvel que j foi furtado,
mas que se encontra ali na posse do ladro.

Aco directa / estado de necessidade

O estado de necessidade, prende-se com a necessidade de evitar um perigo de


um dano maior, do que aquele que se vais causar atravs da actuao nessas
circunstncias.
Na aco directa no se trata de evitar esse perigo, trata-se de assegurar um
direito prprio.
Embora, em ambos os casos seja evidente o recurso fora, a finalidade desse
recurso diferente, num caso, evitar um perigo maior, noutro caso exercer um
direito prprio.

Condies em que a ordem jurdica considera lcita a aco directa

Existncia de um direito subjectivo da pessoa que age por esta via.


Existe um direito que se pretende acautelar com o recurso fora.
Se esse direito no existir, obviamente, no se pode considerar que a
actuao em causa seja lcita.
Risco de inutilizao prtica desse direito.
Sem isso tambm no se justifica o recurso fora.
Tem que ser indispensvel o recurso fora, para acautelar esse direito.
A aco directa tem de ser no caso concreto, o nico meio possvel de
realizar o direito em tempo til.
Nomeadamente, por no ser possvel recorrer s autoridades policiais, ou
a outros meios, sem que esse direito seja lesado.
Este pressuposto no se pode considerar preenchido, sempre que esteja
ao alcance da pessoa que recorre fora chamar por exemplo as
autoridades policiais.
Por exemplo: se uma figura pblica, d uma entrevista a um rgo de
comunicao e no gosta das perguntas que lhe so feitas, no tem a
faculdade de recorrer aco directa apropriando-se dos gravadores,
para acautelar os seus direitos.

A aco directa, pressupem (como o estado de necessidade), uma


certa proporcionalidade.
Tem que haver uma proporcionalidade dos meios usados, em relao aos
fins visados, portanto, os meios no podem exceder o estritamente
necessrio naquelas circunstncias.
Se por exemplo, for possvel afastar o automvel de uma pessoa que est
a impedir a passagem a quem tem necessariamente que passar para ir
apagar um fogo, socorrer um ferido, etc.
Se for possvel afastar o automvel que est a impedir a via, no ser
lcita a actuao da aco directa, consistente em destruir esse
automvel.
E por outro lado, os interesses que so sacrificados atravs da aco
directa tambm tm de ser proporcionais queles que se quer acautelar.
Portanto, tambm no se poder considerar lcita a actuao daquele
que, tendo-lhe sido roubada a carteira no metro, mata o ladro para
reaver a carteira que lhe foi subtrada.
Portanto, uma vez mais, uma ideia de proporcionalidade preside a esta
figura.

Efeitos da aco directa


Tal como no caso da legtima defesa e no estado de necessidade, a aco directa
uma causa de justificao do acto que partida seria um acto ilcito, por ser
um acto violente e causador de danos a terceiros.
Nestas situaes, se o acto for tido como lcito no h o dever de indemnizar os
danos causado a terceiro, ao contrrio do que pode acontecer no estado de
necessidade.
Se no se verificarem aqueles pressupostos, ento j no h licitude aco
directa e portanto, nessa circunstncia, o dever de indemnizar existir.

Pode tambm acontecer que, a pessoa actue em erro, quanto verificao dos
pressupostos da aco directa, pensando que eles estavam reunidos, aquilo a
que se chama de aco directa putativa.
a figura de que trata o artigo 338 do CC., j analisada na aula anterior a
propsito da legtima defesa, portanto, o regime desse preceito vale para estas
duas figuras e se esse erro for um erro desculpvel, pode-se admitir que no
haja o dever de indemnizar.

Consentimento do lesado (art. 340 do CC)

Situao em que podemos admitir a licitude de actos que de outro modo seriam
tidos como ilcitos.
Tal como no estado de necessidade e na aco directa, ns temos aqui uma
causa de justificao de um acto que inicialmente seria um acto ilcito, visto
estar aqui em causa uma leso causada a um terceiro.

Em que que se traduz o consentimento do lesado


No fundo, a anuncia da pessoa que titular de um direito prtica de um
acto, que sem essa anuncia, seria violao desse mesmo direito, ou, a violao
de uma norma legal que tutela o interesse correspondente.
o que acontece, por exemplo, quando uma pessoa se submete a uma
operao cirrgica.
Essa pessoa d o seu consentimento, relativamente a um acto, que
representaria noutras circunstncias, uma ofensa sua integridade fsica.
Ou, tambm a situao que ocorre, quando uma pessoa participa
voluntariamente num desporto violento, do qual possam resultar danos para si
prprios.

Ou ainda, por hiptese, quando uma pessoa autoriza outra a ler os seus emails
quando est fora do escritrio, tambm aqui se pode admitir que estamos
perante a ofensa de um direito de personalidade, de privacidade, mas que
consentida pelo titular do direito.
Nestas situaes, tal como no estado de necessidade e na aco directa, as
ofensas dos direitos alheios no so tidas como ilcitas.
S que, aqui, e diversamente do que acontece nas outras figuras, a justificao
do acto que praticado decorre de o prprio titular do direito que ofendido, o
permitir.
Portanto, no h aqui que recorrer a circunstncias de caracter objectivo
(perigo de dano que justifique esse acto), a vontade do prprio lesado.
Os romanos utilizavam um brocardo, para descrever este facto valenti non fit
in iuria, onde intervm a vontade do prprio lesado no h injria.
Portanto, o fundamento da justificao do acto, que de outro modo seria ilcito,
no a ocorrncia de determinadas circunstncias que objectivamente
justifiquem esse acto, mas sim a autonomia privada, a vontade da prpria
vtima que justifica que o acto no seja tido como ilcito.
E isso que leva que o regime legal do consentimento do lesado, no possa ser
o mesmo do estado de necessidade e da aco directa.
No caso do consentimento do lesado, exige-se que esse consentimento no
seja contrrio, nem a uma proibio legal, nem aos bons costumes.
As proibies legais que podem levar a que estes actos, mesmo que
consentidos, sejam tidos como ilcitos, podem ser encontradas no artigo 81
n1 do CC. (direitos de personalidade, figura que vais ser estudada mais
frente na matria).
Temos aqui uma disposio que de um modo geral, considera que em
determinadas situaes, as limitaes voluntrias relativamente ao exerccio de
direitos de personalidade, nomeadamente o direito integridade fsica, ser
nula.

Designadamente, quando essas limitaes sejam contrrias aos princpios da


ordem pblica.
Por exemplo: uma pessoa admite que lhe sejam infligidascertas leses fsicas,
no para se submeter a um tratamento, mas por motivos puramente fteis
(estticos, etc.), um consentimento do lesado dado nestas circunstncias e por
fora do artigo 81 n1, no ser vlido, e como tal, o acto praticado em leso
dos direitos alheios ser um acto ilcito.

Ainda a este propsito, uma nota para referir que, em certos casos no se exige
uma manifestao expressa da vontade do prprio lesado, isso porque, h
situaes em que no h condies para que ela possa ser expressa.
isso que no fundo nos vem dizer o artigo 340 n3 do CC.
Certas leses, que sejam praticadas no interesse do lesado e que sejam
conforme sua vontade presumvel, so tambm tidas como lcitas.
Por exemplo: situaes em que, uma pessoa submetida a uma interveno
cirrgica, sem que tenha dado o seu consentimento expresso para isso (por
hiptese, estava inconsciente), mas que manifestamente, essa interveno
cirrgica necessria para lhe salvar a vida.

Teoria Geral do Direito Civil


15, de Maro de 2012
Prof. Carlos Lacerda Barata
Prova (direito probatrio material)
Chamava a vossa ateno para o primeiro artigo que o CC., consagrado a
propsito da matria das provas, artigo 341.
Comea ai um captulo que tem por epgrafe precisamente provas, sendo este
que nos diz quais as funes desempenhadas pelas provas, e diz-se ai que, as

provas tm por funo a demostrao da realidade dos factos e portanto,


quando se trata de trabalhar com a matria das provas, trata-se de trabalhar
com aquela figura que tem por finalidade a demonstrao da realidade de
determinados factos, e portanto, trata-se de demonstrar ou procurar
demonstrar que certo facto ocorreu ou que certo facto no ocorreu, consoante
o caso concreto.
O que permite desde j uma primeira nota muito importante:
As provas incidem sobre factos.

Matria de facto / matria de direito


A matria do direito cabe cincia jurdica resolver e dar resposta.
matria de facto, cabe ao interessado trazer ao processo os elementos
probatrios necessrios, a demonstrar que determinado facto ocorreu, ou que,
determinado facto no ocorreu.
E, portanto, a regra esta, provam-se factos, no se prova o direito.
Como evidente, na maior parte das situaes da vida, a prova pura e
simplesmente desnecessria, ou ento produzida de modo inteiramente
pacfico e sendo que seja aceite por todos.
Isto porque, em regra vale a palavra humana e essa, vale, chega, resta e sobeja.
Exemplo: Se algum chegar atrasado a uma aula de teoria geral, invocando que
chegou atrasado, pelo facto de ter havido um atraso na aula anterior e
portanto, no conseguiu chegar a tempo para esta aula.
Como evidente, no me passa pela cabea (do Professor) exigir que o aluno
faa prova disso, em especial se a aula anterior tiver sido uma aula de direito
romano.

Isto para dizer que, a matria das provas, normalmente, uma matria que
simplificada entre ns, porque no gera nenhum litgio.
Havendo litgio, h que decidir por um tribunal e temos ento a questo da dita
prova processual ou de probatrio formal ou adjectivo (processo penal,
processo civil, processo do trabalho).
Em termos civis, a lei portuguesa trata esta matria em dois grandes blocos
normativos, um no Cdigo civil, outro no Cdigo Processo Civil.
No cdigo civil, a partir do artigo 341 e at ao artigo 396, e no Cdigo
Processo Civil, encontram a matria regulada a partir do artigo 513 e s acaba
no artigo 645.
Reconduzindo ao CC. e vendo o que essencial para vos dar o quadro geral, que
vos permitir depois trabalhar esta matria em disciplinas subsequentes.

Objecto da Prova
O objecto da prova so factos, no o direito, o direito conhecido do tribunal e
mais do que isso, o direito conhecido oficiosamente pelo tribunal.
No necessrio invocar as razes de direito, necessrio sim, invocar os facto
que conduzam a determinado resultado jurdico, se se quiser obter vencimento
em determinada pretenso.
Quanto matria de direito (sem fugir muito do direito substantivo), o Cdigo
Processo civil consagra expressamente no artigo 664 n1, uma regra, segundo
a qual o tribunal nem sequer est sujeito s alegaes das partes (advogados),
quanto matria de direito e portanto, preciso alegar e invocar factos.
No necessrio invocar direito e mesmo que se invoque o tribunal no est
sujeito quilo que invocado.
Diz o artigo 664 n1 do CPC. o juiz no est sujeito s alegaes das partes no
tocante indagao, interpretao e aplicao das regras de direito.
Isto significa que, em princpio (vero depois que no sempre assim como
regra).

Por exemplo: uma errada qualificao jurdica por parte de uma das partes
(entenda-se, o mandatrio de uma das partes), ou o apontar erradamente de
um regime jurdico, em princpio, isto no joga contra a parte que faz isto.
Situao de erro; um contrato celebrado com erro de uma das partes,
instaurada uma aco de anulao.
O advogado do autor que pretende a anulao, acha (porque sabe pouco de
Direito Civil), que aquilo erro sobre o objecto, invoca erro sobre o objecto,
invoca expressamente o artigo 251 CC.
O juiz olha para os factos que lhe so trazidos ao processo e evidentemente,
aquilo no nenhum erro sobre o objecto, um erro sobre os motivos do artigo
252 do CC..
Isto, em princpio, no faz precludir (impedir) a pretenso.
Desde que, os factos sejam levados ao processo, o juiz no est sujeito quilo
que invocado pelas partes, e portanto, o juiz no est sujeito qualificao
errada que eventualmente tenha sido feita por uma das partes ou at por
ambas, em determinado processo.
E por isso, em primeira instncia (em matria de recursos a situao outra),
acho que se pode dizer com verdade, que um advogado no tem que saber
muito de direito, porque existe o artigo 664 n1 do CPC.
Pelo facto de que o objecto da prova so factos.
Existe, no entanto, uma importante excepo, que uma excepo que resulta
do artigo 348 n1 do CC., relativa invocao de direito consuetudinrio, ou
estrangeiro, aquele que invocar direito consuetudinrio, local ou estrangeiro,
compete-lhe fazer a prova da existncia e contedo, mas o tribunal deve
procurar oficiosamente obter o respectivo conhecimento.
A explicao simples e evidente, no h nenhum juiz que conhea todo o
direito e muito menos quando se trate de um direito consuetudinrio local.
E por isso, a regra do artigo 348 n1.

Portanto, pelo menos para grande parte da doutrina, temos aqui uma excepo
regra de que o que se prova so factos, porque no artigo 348 do CC., o que se
trata de provar direito, aqui sujeito a invocao e demostrao.
Mas esta claramente uma excepo perante a matria das provas no nosso
Direito Civil.

nus da prova
O artigo 342 n 1, do CC., consagra a regra geral em matria de nus.
Quem invocar um direito, ter o nus de fazer a prova dos factos constitutivos
desse mesmo direito.
No nenhum dever, (nus- situao jurdica cujo exerccio permite obter uma
vantagem) e a vantagem ser obviamente, a de obter pretenso em juzo, e
para o fazer ou obter, aquele que invocar um direito dever fazer a prova dos
factos constitutivos, respectivos, desse mesmo direito.
A este propsito, importa referir uma outra regra bsica do nosso direito, que
uma regra segundo a qual, um juiz no pode recusar-se a decidir,
nomeadamente, por no ter a certeza dos acontecimentos ocorridos (art.8 n1
do CC).
E portanto, nestas circunstncias, quando haja a chamada dvida insanvel,
sobre o ocorrido no mundo dos factos, o juiz no pode abster-se de julgar.
Isto leva-nos concluso de que, nestes casos de dvida, a regra do nus da
prova acaba por ser ela prpria, o critrio de deciso do litgio.
Isto : A vem para tribunal invocar e pedir uma indemnizao por ofensa
integridade fsica, porque B lhe bateu.
Apresenta, para fazer valer a sua pretenso, duas testemunhas que dizem
terem visto tudo.
B, (o ru) apresenta para se defender duas outras testemunhas que dizem ser
mentira terem ocorrido tais factos.
No h mais prova.

Provavelmente, o juiz, perante isto e com base na dvida vai ter de decidir.
E vai decidir com base na repartio do nus da prova, as regras de repartio
do nus da prova, acabam (num caso destes) por ser o prprio critrio de
deciso, ou seja, num caso destes o juiz vai decidir contra o autor.
Cabia-lhe a ele provar a deciso, no consegui prova-la, pois no computo geral
da prova ficou uma dvida insanvel no esprito do tribunal, e por isso,
consequentemente, o juiz vai absolver o ru do pedido, com base na regra de
repartio do nus da prova.
Esta a regra geral (art.342 n1).

Alguns desvios regra geral (sem esgotar as regras legislativas).

Prova de factos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito.


Quando esteja em causa um facto que leve extino de um direito,
modificao de um direito ou um facto impeditivo de um exerccio de
certo direito, ento cabe quele contra quem a invocao feita, cabe a
esse o respectivo nus da prova (art.342 n2).
Exemplo:A invoca em tribunal que B lhe deve 100, e prova a fonte da
dvida (contrato de mtuo).
Est provado o facto constitutivo.
B, (o ru), defende-se, dizendo que nada deve pelo facto de j ter pago.
O pagamento, evidentemente um facto extintivo do direito invocado
pelo autor.
Cabe ao ru provar que j pagou e no ao autor provar que o outro no
pagou.

Consta no Art.343 n1 do CC. (regras especiais para as aces de


simples apreciao ou de simples declarao negativa).
Ou seja, aces judicias, que tm por finalidade pedir ao tribunal que este
declare, que certa situao jurdica (por exemplo certo direito), simplesmente
no existe.
Exemplo: eu (professor) instauro contra este senhor que est minha frente,
uma aco, a pedir ao tribunal que declare que este senhor no proprietrio
do computador que tem sua frente.
Declare-se que o ru no proprietrio do bem X.
Numa situao deste tipo (aces de simples apreciao negativa), cabe a B
(ru), provar que tem o direito e no me cabe a mim (professor) invocar que o
ru no tem aquele direito.
Neste exemplo, caberia ao ru provar que efectivamente tem o direito de
propriedade sobre o computador em causa.

Aces cujo prazo se conte a partir do conhecimento de determinado


facto (art.343 n2 do CC. cabe ao ru a prova de o facto j ter decorrido.
Exemplo: uma aco de anulao de um contrato com base em erro.
A lei estabelece nos termos do art.287 n 1 do CC. o prazo de um ano a contar
da cessao de um vcio, para instaurar uma aco.
O vcio o erro, na prtica, um ano a partir do momento em que aquele que
estava em erro, teve conhecimento da realidade dos factos.
Quem que tem que provar que j teve conhecimento?
o autor que invoca, que h erro e quer a anulao ou o ru?
o ru.

Lgica das duas ltimas situaes, art.343 n1 e art.343 n2 (inverso do


nus da prova)

1)

A lgica que, quando esto em causa factos negativos, algum no

proprietrio de uma coisa, algum no titular de certa situao sobre certo


bem, algum no soube ainda certa coisa.
Ora, estando em causa factos negativos, est em causa, aquilo a que a doutrina
chama a denominada prova diablica.
Ou seja, a prova praticamente impossvel.
Eu desafio qualquer um de vs a provar que no est neste momento em
Almada.
Ningum consegue provar isto.
O que os senhores conseguem provar que no esto em Almada, o que
conseguem provar que esto aqui.
Ou seja, na prtica, quase impossvel provar que certa coisa no aconteceu ou
que no se teve o conhecimento de algo, etc..
E dai que, nas situaes que est em causa a prova de factos negativos, o
cdigo, inverta o nus da prova,passando a competir quele contra quem a
alegao feita, pois esse ter o nus de provar um facto positivo.
No sou eu (professor) que tenho que provar que este senhor no est em
Almada, este senhor que tem de provar (provavelmente muito facilmente,
que est aqui.
Portanto, eu no tenho uma prova praticamente impossvel e da contraparte h
uma prova muito fcil a fazer.
1)

Existe ainda inverso no nus da prova sempre que exista uma

presuno legal (artigo 344 do CC).


Exemplo: suponha-se que discutido num processo judicial o incumprimento
de determinado contrato.

O autor instaura uma aco dizendo que B, celebrou com ele um contrato e
incumpriu, e prova que o contrato ainda no foi cumprido, mas no se sabe
porqu.
O artigo 799 do CC., presume, que se h incumprimento de uma obrigao,
porque essa obrigao no foi cumprida por culpa do devedor (presuno de
culpa contra os devedores em Portugal).
Portanto, havendo uma presuno legal, inverte-se o nus da prova.
No o autor que tem que provar que o devedor no cumpriu com culpa, o
devedor que se no quiser ser condenado, que tem de provar, no obstante no
ter cumprido, no teve a culpa em no ter cumprido.
2)

Tambm se inverte o nus da prova nos termos do artigo 345 do C.se

houver uma conveco vlida sobre provas.


A liberdade contratual, em regra, permite que as partes estabeleam acordos
sobre a matria das provas.
Diz o artigo 345 nula a conveno que inverta o nus da prova, quando se
trate de direito indisponvel ou quando a inverso torne excessivamente difcil a
uma das partes o exerccio de um direito.
nula nestes dois casos, logo, nos demais vlida.
E portanto, num contrato, as partes podem fixar uma clusula a dizer que num
caso de litgio, o nus da prova se reparte, nos termos que as partes muito bem
entenderem.
Havendo uma conveno vlida sobre provas, essa conveno, obviamente, hse inverter o nus da prova.

Prova de factos notrios.


Um facto notrio aquele que do conhecimento geral.
Segundo o artigo 514 n1 do CPC., os factos notrios no carecem de
alegao nem de prova.

Exemplo: se algum, em tribunal, para tentar rever as condies de um


contrato de um financiamento, invoca num litgio judicial, que houve uma
alterao das circunstncias, merc da inflao dos ltimos vinte anos, no tem
que fazer prova de que houve inflao em Portugal, do conhecimento comum,
do conhecimento geral, que houve inflao.
Como tal, este tipo de factos, manifestamente notrios, no tm de ser
alegados, e muito menos tm de ser provados.

Seis meios de prova que o Cdigo Civil regula a partir do artigo 349 e que so
esmiuados em termos processuais no Cdigo Processo Civil

1. A presuno
A presuno um meio de prova.
Existem presunes de quatro tipos divididos por dois critrios diferentes:
Num primeiro critrio, as presunes legais ou judiciais, consoante resultem
directamente da lei (o exemplo que dei pouco, art.799 do CC., a lei presume
a culpa dos devedores em caso de incumprimento), ou resultem do prprio
tribunal.
Ou seja, nenhum de ns est habilitado a presumir seja o que for em direito.
S h duas entidades em Portugal que podem presumir.
O legislador e os juzes.

As presunes so absolutas ou relativas.


A regra de que as presunes so relativas, uma regra que resulta do
artigo 350 n2 do CC.
A presuno pode ser ilidida ou afastada mediante prova em contrrio, esta
a regra.
Uma presuno que pode ser ilidida ou afastada mediante prova em contrrio
diz-se uma presuno relativa.

Em alguns casos, a lei estabelece as presunes absolutas.


So presunes que no podem ser afastadas por prova em contrrio.
Pondo isto na prtica;
O artigo 799 do CC., presume a culpa dos devedores que no cumprem, mas
como evidente, esta presuno pode ser afastada por prova em contrrio.
No caso concreto, o devedor pode provar que no cumpriu mas no teve culpa
por no ter cumprido, porque fez aquilo que o homem mdio faria.

Papel da presuno em matria de provas.


Artigo 350 n1 do CC., quem tem a seu favor a presuno legal escusa de
provar o facto que a ela conduz.
Portanto, isto leva a uma inverso do nus da prova.
O credor que pede uma indemnizao por incumprimento contratual, no tem
de provar a culpa do devedor, o devedor, que no querendo ser condenado,
tem que provar que no teve culpa por no cumprir.
2.

Confisso (artigo 352 e ss.)

Reconhecimento que a parte faz da realidade de um facto que lhe


desfavorvel e favorece a parte contrria.
Exemplo: A invoca que B lhe deve 100 mais juros.
B defende-se no processo dizendo, que j pagou os juros.
Esta declarao obviamente uma confisso de que deve o capital, como
evidente, ningum paga juros se no houver capital, e portanto, esta confisso
vai operar como meio de prova do caso concreto.
Por motivos mais que evidentes, quer a lei substantiva (cdigo civil), quer a lei
processual, rodeia a confisso de extremas cautelas. E por isso, aparecem
requisitos muito apertados, para que uma confisso valha como prova vlida em
processo.

Requisitos para a validade da confisso como prova:

Uma confisso para valer, pressupe que respeita direitos disponveis


(artigo 354 alnea b) do CC.).
Exemplo: aces de investigao da paternidade.
Uma confisso vale zero.

Uma confisso no pode recair sobre um facto, relativamente ao qual a


lei no admita o reconhecimento desse mesmo facto (artigo 354 alnea
a) do CC.).
Exemplo: nos termos doartigo 1815 do CC., no admissvel o reconhecimento
da maternidade, em contrrio da que consta no registo de nascimento, ou seja,
se determinada criana estiver registada como filha da Madonna, bem pode
aquela senhora confessar que a criana sua filha.
A confisso vale zero, desde que essa confisso seja divergente do registo.

Nos termos do artigo 353 do CC, a lei exige capacidade para confessar.
Obviamente, que uma confisso feita por uma criana de cinco anos no tem
valor pelo facto de que a criana no tem capacidade de exerccio.
Para alm da capacidade, e ainda nos termos do artigo 353, a lei exige
legitimidade para confessar.
Eu (professor), j tenho mais de cinco anos, portanto, capacidade tenho, mas se
eu confessar que vi aquela senhora bater na vizinha, isto vale zero.
Eu (professor) no tenho legitimidade para esta confisso, teria de ser a prpria
a confessar que bateu na vizinha.

Nos termos do artigo 354 alnea c), a confisso no pode ter por
objecto factos impossveis ou notoriamente inexistentes.
Vale zero, a confisso de algum que em processo diz que, naquele dia se
encontrava em Marte.

Para alm de todas estas cautelas, a lei acrescenta ainda o seguinte,


relativamente fora probatria da confisso:
Para uma confisso fazer prova plena (prova que no possa ser abalada por
outro meio de prova), tem de ser uma confisso judicial feita em processo e
escrita.
O ru, que na aco, perante o juiz verbalmente confessa no paguei, isto no
faz prova plena, pois pode de seguida aparecer com um documento a
demostrar j ter realizado o pagamento.

Prova documental
Artigo 362 do CC (documento qualquerobjecto elaborado pelo homem, com
o fim de reproduzir, representar uma pessoa, coisa ou facto)
Tanto documento um escrito, como uma fotografia, como um disco
gravado, desenho, filme, etc..
A lei estabelece ainda, a partir do artigo 363 do CC., o regime dos
documentos com base numa ideia de hierarquia.
Ideia de no substituio de determinado documento, por documento com
valor hierrquico menor. Pelo menos com a regra do artigo 364 n 1 do CC.
Documentos autnticos e documentos particulares.
Por exemplo: uma escritura pblica tem uma fora probatria superior, que s
poder ser posta em causa invocando e provando a sua falsidade.
Ou seja, s se pode contrariar em processo aquilo que est escrito numa
escritura pblica se se demonstrar que a escritura falsa.
Isto resulta do artigo 372 n1 do CC.
Por outro lado, temos os documentos particulares (todos os documentos que
no so autnticos, todos aqueles que no so feitos por autoridade pblica,
nos limites da sua competncia.

Edentro dos documentos particulares, encontramos uma distino entre


documentos particulares simples e documentos particulares autenticados.
Documento particular autenticado - Isto , aqueles que so confirmados pelo
seu autor, perante notrio ou entidade equiparada (advogado).
Ainda no seio dos documentos particulares, quanto letra e assinatura aparece
ainda regulado no Cdigo, a distino entre documentos com letra e assinatura
ou s assinatura simples ou reconhecida presencialmente em notrio ou
entidade equiparada.

Nos termos do Dec. Lei 7/2004, e ao abrigo do artigo 26, um documento


electrnico (por exemplo um email), equiparado a documento escrito em
certas circunstncias e perante certos requisitos.
Mais ainda, nos termos do regime da contratao electrnica e do regime do
documento electrnico, um documento electrnico assinado (obviamente que
no h uma assinatura autntica em termos materiais), equiparada a um
documento escrito assinado, nomeadamente se houver certificao electrnica
da assinatura (regime da contratao electrnica e regime da assinatura
electrnica).

Prova pericial (artigos 388 e ss. do CC)


Muitas vezes necessrio recorrer chamada prova pericial, que tem em vista a
determinao de factos por meio de peritos.
Ou seja, factos relativamente aos quais so necessrios conhecimentos
especiais.
Por exemplo: pedida uma indemnizao por morte num acidente de viao.
Obviamente que preciso saber porque que a pessoa morreu, se morreu
mesmo em virtude do acidente de viao ou se morreu porque sofria do
corao.

Um juiz sabe zero de ataques cardacos, quem saber, provavelmente quem


domine a cincia mdica e portanto, em muitos casos, a prova feita por meio
de peritos.
O valor dessa prova, segundo o artigo 389 do CC livremente apreciado pelo
tribunal, ou seja, o tribunal no fica vinculado opinio dos peritos.
No por aparecerem quatro catedrticos em medicina, a dizer que aquele
senhor morreu em virtude da coliso, que o tribunal fica vinculado a isto.
O tribunal pode entender o contrrio com base noutros meios de prova, por
exemplo, provas documentais que surjam no processo.

Inspeco judicial (artigo 390 e artigo 391 ambos do CC.)


Trata-se de um meio de prova que tem por fim a percepo directa de factos
pelo tribunal.
O resultado desta percepo directa (artigo 391) tambm livremente
apreciado pelo tribunal:
Por exemplo: reconstituio de certos factos.

Prova testemunhal (artigos 392 e ss. do CC.)


Trata-se da audio no processo de pessoas que dizem ter conhecimento dos
factos a provar.
uma prova muitssimo frequente e uma prova, como mais do que
evidente, muitssimo falvel.
Todos ns temos uma prima que diz que viu tudo, e o ru de certeza que tem
trs primas que dizem que ele no fez nada daquilo.
No obstante esta falibilidade, a regra (nos termos do artigo 392 do CC.), a de
que a lei admite a prova por testemunhas.
S no pode haver prova por testemunhas, quando a lei diga que no pode.
Exemplo: declaraes negociais, sujeitas a forma legal ou forma convencional.
Um contrato de compra e venda de um imvel, feito por escritura pblica.

O contedo desse contrato no pode ser contrariado por testemunhas, ou


ento, as escrituras pblicas no serviam para nada.
A escritura dizia A e eu aparecia com quinhentas testemunhas a dizer no, no,
eles combinaram B.
Exemplo: A prova testemunhal em relao ao facto do qual j haja prova plena,
por exemplo por uma confisso eficaz e vlida.
Artigo 393 n2 do CC., a prova testemunhal tambm no ser admitida.
Mas isto so excepes, a regra de que as partes podem levar para o processo
os meios de prova que entenderem, nomeadamente, prova testemunhal.
Sendo que essa prova livremente apreciada pelo tribunal, artigo 396 do CC..
O juiz far o seu juzo sobre a credibilidade das testemunhas, o conhecimento
que as testemunhas tm dos factos em causa, etc..

Nos termos do Cdigo Processo Civil, se, se perguntar que que pode ser
testemunha em processo civil, a resposta a que consta no artigo 616 do CPC,
e a de que, tem capacidade para depor como testemunhas, todos aqueles que
no estando interditos por anomalia psquica, tiverem aptido fsica e natural
para depor sobre os factos em causa.
Ou seja, no h sequer uma ideia de idade mnima, possvel por uma criana
com sete ou oito anos a depor como testemunha.
Basta capacidade natural para a apreenso daquilo que esteja em causa.

Teoria Geral do Direito Civil


20, de Maro de 2012
Prof. Carlos Lacerda Barata
Personalidade jurdica
Vamos comear por lembrar o lugar que a pessoa ocupa no direito civil
portugus.

Comeava ento por relembrar o princpio da dignidade da pessoa humana, que


tem expresso acolhimento constitucional, logo no artigo 1 da Constituio da
Repblica Portugal uma repblica soberana baseada na dignidade da pessoa
humana.
Estando desde logo consagrada a concepo personalista do direito, pelo qual o
direito existe para as pessoas e que a pessoa humana um fim em si mesmo,
devendo todo o ordenamento jurdico ser ordenado em funo da pessoa
humana.

Por via do artigo 1 da Constituio e por via da dignidade da pessoa


humana, esta no pode ser tratada, em caso algum como uma coisa, um
meio, um instrumento, etc..

Por via do mesmo princpio, entre as vrias pessoas no podem ser


estabelecidas diferenciaes, nomeadamente, em funo do sexo, raa,
convico religiosa, etc..

Do princpio da dignidade da pessoa humana resultam diversos corolrios, que


integram o nosso ordenamento jurdico civil, nomeadamente, a regra que
reconhece a toda e qualquer pessoa humana personalidade jurdica.
O artigo 66 n1 do CC. (abre o captulo sobre pessoas singulares) diz, a
personalidade adquire-se no momento do nascimento completo e com vida.
Portanto, qualquer pessoa nascida com vida, tem entre ns personalidade
jurdica.
Quer isto dizer, que o artigo 66 n1 do CC., estabelece o momento em que ela
se adquire, mas no a define.

A personalidade jurdica, consiste na susceptibilidade de ser titular de direitos


e obrigaes ou outras situaes jurdicas.

A personalidade jurdica a susceptibilidade de ser titular de situaes


jurdicas, sejam elas quais forem, (direitos, deveres, vinculaes, faculdades,
poderes, nus, etc.).
E, esta susceptibilidade de ser titular de direitos e outras situaes jurdicas,
adquire-se no preciso momento em que existe o nascimento completo e com
vida, nos termos do art.66 n1 do CC.
Bastam portanto estes dois requisitos cumulativos;
Nascimento completo;
Com vida.
Para que o ser assim nascido passe a ter personalidade jurdica.
Este ponto tem especial importncia, nomeadamente, no direito sucessrio.
Uma criana, que nasa e morra imediatamente a seguir, adquiriu
personalidade jurdica e consequentemente poder, por exemplo, vir a ser
herdeira da sua me, se esta porventura e por fatalidade, vier a morrer alguns
minutos depois em consequncia do parto.
H ali um novo ser, de imputao de normas jurdicas e consequentemente,
essa criana, por muito pouco tempo que tenha vivido, adquiriu personalidade
jurdica e nomeadamente, adquiriu o direito a herdar relativamente a quem, e
de acordo com o direito sucessrio, ela for herdeira.

A propsito desta temtica do momento de aquisio da personalidade


jurdica, coloca-se a eterna questo dos nascituros, ou seja, dos seres ainda no
nascidos mas j concebidos.
Isto, por contraposio ao conceito de concepturo, ou seja, o ser que ainda nem
sequer foi concebido.
A questo saber se os nascituros, primeiro, se tm personalidade jurdica, e
em caso negativo, se so merecedores de alguma tutela jurdica.

So seres vivos, a cincia actual demonstra-o sem sombra de dvidas, contudo a


tcnica da nossa lei a de no reconhecer personalidade jurdica aos
nascituros.
O que no quer dizer, que no sejam de algum modo tutelados.
Por exemplo: suponha-se que, uma futura me agredida, e em consequncia
dessa agresso, o nascituro vem a sofre uma m formao e vem em
consequncia disso a nascer com uma deficincia.
Ser possvel accionar o agressor, pedindo-lhe uma indemnizao por
responsabilidade civil, aps o nascimento da criana?
Aps o nascimento, sim, antes do nascimento, no.
No, porque no h personalidade jurdica e portanto, no h uma pessoa que
tenha sofrido um dano (no estou a pensar (professor) no dano psicolgico do
pai ou da me, estou a pensar no dano fsico infligido quele que h-de nascer).
Essa a soluo da nossa lei, isso mesmo comprovado pelo n2 do mesmo
artigo 66 do CC., onde se diz que, os direitos que a lei reconhece aos
nascituros, dependem do seu nascimento.
O que quer dizer que, antes do nascimento esses direitos no so accionveis,
ou seja, os direitos que a lei reconhea aos nascituros, esto sujeitos a uma
condio suspensiva, e essa condio suspensiva o prprio nascimento. S a
partir do nascimento, e se ele vier a ocorrer, que esses direitos se vo
inscrever na esfera jurdica da pessoa que resulta do nascimento.

No nosso cdigo civil, encontramos dois direitos que a lei reconhece aos
nascituros, duas previses normativas.
Encontramos uma, a propsito da doao, a possibilidade de fazer doaes a
favor de nascituros (art.952).
E encontramos uma previso paralela para a aquisio por via sucessria para
os nascituros (art. 2033), onde se prev a capacidade sucessria para o
nascituro.

No entanto, o direito que seja objecto da doao o direito de transmitir por via
sucessria, s se inscreve a esfera jurdica do nascituro, no momento em que
ele deixar de o ser (art.66 n2).
At l esse direito est sujeito a uma condio suspensiva.

Isto no impede uma tutela reflexa (voltando ao exemplo de h pouco), no


impede que os pais tenham outros direitos, fundados no acto ilcito da agresso,
e que porventura, at pode ter levado morte do nascituro.
Com certeza que haver sofrimento do pai, da me, com certeza que esses
danos merecem tutela do direito, nos termos gerais do art.496 do CC., (danos
no patrimoniais).
Com certeza que esses danos sero indemnizveis, mas ai estamos a pensar em
danos dos pais, no em danos infligidos ao feto.
O que quer dizer, se o nascituro no chegar a nascer, nomeadamente, em
virtude de um acto ilcito praticado por terceiro, ele (nascituro) no adquiriu
nem nunca adquirir qualquer direito relativamente a esse agressor.
Exemplo: acrdo do STJ 19 de Outubro de 2008.
Uma mulher instaura uma aco contra dois rus, por danos sofridos na
sequncia de um acidente de automvel.
Essa mulher estava grvida de nove meses no momento do acidente.
Em consequncia do acidente (a prove estava feita), e da culpa dos
intervenientes nesse acidente, a mulher perdeu o filho.
Consequncia, ela pediu uma indemnizao, no s pelo sofrimento e pelos
danos morais sofridos por ela, mas tambm pediu uma indemnizao pela
perda do direito do filho que veio a nascer sem vida, em consequncia das
leses que sofreu no ventre materno.
1 instncia, Relao e Supremo Tribunal de Justia (com um nico voto
vencido), ambos os tribunais entenderam negar o direito a indemnizao, pela
perda do direito vida do nascituro.

Os acrdos (Relao e Supremo) foram fundados no art.66 do CC.,


entendendo, expressamente que, uma vez que o filho na altura morrera no
ventre materno, no poderia, em caso algum, poderia esse filho beneficiar de
qualquer direito prprio a uma indemnizao, dado que nos termos do art.66 do
CC., no chegou a adquirir personalidade jurdica, logo no chegou a adquiri
qualquer direito.

Alm da tutela civil, que como se v, uma tutela de algum modo frgil h
obviamente a tutela penal, relativamente as danos sofridos por nascituros.
O Cdigo Penal sanciona, nos artigos 140 e ss.(crimes conta a vida intrauterina), nomeadamente o crime da aborto.
evidente que qualquer pessoa que pense nisto perguntar porque que isto
assim?
Umas das razes mais invocadas pela doutrina para tentar explicar, porque
que a soluo da nossa lei esta, um argumento de segurana jurdica.
Como evidente, a atribuio ou reconhecimento pela lei de personalidade
jurdica a seres que ainda nasceram, geraria uma enorme insegurana jurdica.
Porque, primeiro, havia desde logo que discutir, se estariam abrangidos nesse
reconhecimento os nascituros em sentido prprio ou tambm os concepturos.
Se a soluo fosse, estender at aos concepturos, ento a insegurana seria
levada ao extremo, dado que, descortinar o momento da concepo, em
99,99% dos casos impossvel, portanto, no se saberia a partir de que momento
haveria personalidade jurdica.
Mas mesmo, quanto aos seres j concebidos mas ainda no nascidos, a
incerteza, seria do mesmo modo enorme, pode estar concebido, mas ainda no
nasceu e sabe-se l se nasce, e consequentemente haveria personalidades

jurdicas a prazo e sob condio resolutiva e afinal se houver a certeza que afinal
j no nasce, quando que podemos ter a certeza?
Clinicamente at se pode ter a certeza, foi no dia X, mas ter a certeza que j no
nasce, resta saber a partir de que momento que se teria a certeza que j no
poderia nascer, esta soluo sobre o ponto de vista jurdico seria um quebracabeas de enormes incertezas que o legislador quis evitar.
Contudo, soluo contemplada pelo nosso Cdigo Civil tambm tem alguns
defeitos, nomeadamente ao nvel dos casos prticos, a soluo que ns
(Portugal) temos leva a resultados prticos altamente questionveis.
Ns temos um direito civil que estimula a competncia dos criminosos, ou seja,
quanto mais competente for o criminoso melhor para ele, pois o direito civil
estimula que os criminosos sejam bons criminosos.
Reparem:
Um homem que agride barbaramente uma mulher grvida, e consegue matar o
feto, esse homem nunca poder ser condenado a indemnizar a criana que vier
a nascer.
Um mau criminoso, agride uma outra mulher, mas a criana nasce e
consequentemente adquire o direito indemnizao, isto , a lei civil acaba por
sancionar mais gravemente a consequncia menos grave.
Por isso, h quem entenda (opinio do Professor Drio Moura Vicente) que
muito embora o art.66 do CC. no seja um preceito inconstitucional, este
artigo deveria ser objecto de reviso legislativa, devendo de ser alterado no
sentido de conferir personalidade jurdica tambm aos nascituros.

Nos casos em que se possa ponderar se existe um direito a indemnizao, at


onde poder ir o direito de indemnizao?
A pergunta que agora coloco, diz respeito a um tema que est na ordem do dia,
nomeadamente no direito Norte-americano, mas tambm no direito Europeu

que a questo de saber se uma pessoa poder ser indemnizada, pelo facto do
seu prprio nascimento errneo.
A questo na prtica esta, os meios de diagnstico pr-natal so falveis.
Todos ns sabemos, tambm, que, os mdicos como humanos que so, so
falveis, e portanto, por vezes nascem pessoas com mal formaes que se
tivessem sido detectadas a tempo poderiam, legitimamente, ter perguntado aos
pas, a possibilidade de licitamente, perante o direito portugus, fazer um
aborto.
A questo que se comea a discutir a de saber se, por falha de meios de
diagnstico ou por falha do prprio mdico, nasce uma criana com uma m
formao manifesta e gravssima, levanta-se a questo de saber se esta criana
que nasceu, art.66 n1, adquiriu personalidade jurdica, se esta criana, ela
prpria pode pedir:
1) Hiptese: uma indemnizao ao mdico que falhou no diagnstico prnatal;
2) Hiptese: se essa criana pode pedir uma indemnizao aos prprios pas
e nomeadamente me, pelo facto de a me no ter tomado a deciso
do aborto, condenando aquela criana a uma vida de insuportvel e
irreversvel sofrimento.
Entre ns, parece que a melhor resposta a negativa.
Esta pessoa no tem direito a uma indemnizao por estes factos, porque
nestes casos a mal formao no podia ser evitada, porque se pudesse a histria
era outra.
O que est aqui em causa , a opo entre nascer com uma m formao ou
aborto, e portanto, nos casos em que a m formao no podia de todo ser
evitada por acto mdico, a alternativa ser entre o aborto e nascer e portanto, o
dano a existir a prpria vida.
E o que se tem entendido que no existe, aquilo a que se poderia chamar o
direito a no nascer.

Esta indemnizao s poderia ter lugar se, se reconhecesse pessoa em causa,


um direito a no ter nascido e esse direito obviamente, no existe, no h um
direito a no nascer, e a vida em si prpria, por muito insuportvel que ela seja
no um dano.
Portanto, as melhores respostas para as questes colocadas, sero respostas
negativas, no havendo lugar a indemnizao do prprio.
O que no exclui, que os pas da criana deficiente sejam ressarcidos por danos
que eles prprios tenham sofrido, pelo sofrimento de terem um filho naquelas
circunstncias, em consequncia de um diagnstico deficiente que seja
imputvel ao mdico que assistiu a me durante a gravidez, ou a qualquer outra
entidade a quem possa ser imputado esse dano.
Esta, alis, a jurisprudncia do nosso Supremo Tribunal de Justia (acrdo STJ
19 de Junho de 2001), em que o Supremo nega um direito prprio ao deficiente,
mas reconhece direitos a indemnizao por danos laterais (sofrimento) aos
prprios pas, responsabilizando o mdico e a clinica, onde este prestava
servio.

Quando cessa a personalidade jurdica.

Cessa, nos termos do artigo 68 n1 do CC., na morte.


Que morte?
Na morte natural? E quando ocorre a morte natural?
uma resposta que nos dada por legislao avulsa, Lei 141/99 de 28 de
Agosto, e relativamente a esta lei, queria apenas dizer-vos que, esta lei, que
est em vigor entre ns, identifica a morte com a cessao irreversvel das
funes do tronco cerebral, o que quer dizer que o que conta para efeitos de
cessao da personalidade jurdica a cessao do tronco cerebral e no a mera
paragem cardaca ou a paragem respiratria, o que conta a morte cerebral,
seno este o momento da cessao da personalidade jurdica.

Temos uma outra hiptese, que estudaremos noutra aula (morte presumida),
de que tratam os artigos 114 e ss. do CC.
Como veremos, na altura prpria, pode ser declarada judicialmente,
presumivelmente,

morta uma pessoa

que

tenha

desaparecido

em

determinadas circunstncias, durante um certo lapso de tempo, em princpio,


dez anos, sem dar notcias, pode ser declarada morta, e com a morte
presumida, ocorre a cessao da personalidade jurdica.
Isto quer dizer que, entre ns e actualmente, a personalidade jurdica no
cessa como sano para alguns delitos, contrariamente ao que aconteceu h
uns anos atrs, em que vigorava entre ns, uma soluo da chamada morte
civil.
Isto hoje no existe, no h morte civil, ao contrrio do que aconteceu entre
ns, em que a morte civil era decretada como sano para certos delitos
criminais.
A, praticava determinado delito criminal, e uma das sanes possveis era ser
civilmente declarado morto, e consequentemente, perder a susceptibilidade de
direitos.

No obstante, a personalidade cessar com a morte, como veremos daqui a


duas aulas, alguns bens de personalidade so tutelados para alm da morte.
o que resulta do artigo 71 do CC.
Relativamente morte, pode acontecer que, diversas pessoas tenham falecido
na mesma ocasio (o que no no mesmo momento), por exemplo, em virtude
de um acidente de viao, mas que no se saiba exactamente o momento em
que cada uma delas faleceu.
Em alguns casos, nomeadamente, quando as vitimas sejam familiares umas das
outras, ser decisivo em termos jurdicos, estabelecer o momento exacto da

morte de cada um deles, para efeitos sucessrios, ou para outros, como


despoletar seguros de vida, etc..
Portanto, suponha-se por exemplo, um trgico acidente de viao em que um
automvel fica completamente desfeito, e sabe-se, sem margem para dvidas
que, dentro do automvel seguiam trs pessoas, pai, me e um filho.
Clinicamente, no h margem para dvidas que ambos esto mortos, mas no
h maneira de averiguar qual deles morreu primeiro.
Soluo: em algumas ordens jurdicas (Direito francs), estabelecem-se
presunes de pr-morincia (a lei presume que determinadas pessoas
morreram antes das outras) em funo da idade, (o mais velho morreu primeiro
que o mais novo) em funo do sexo, (a mulher morre primeiro que o homem),
etc..
A soluo da nossa lei no foi essa, a soluo da nossa lei foi a de estabelecer,
uma presuno, tambm, mas uma presuno de co-morincia (presuno de
que todas morreram no mesmo momento) e que portanto, a cessao da
personalidade jurdica, ocorreu, relativamente a todas no mesmo momento.
O que quer dizer (no exemplo que estava (professor) a imaginar, que, se
nenhuma delas sobrevivem s demais, no h sucesso entre elas.
Nem o filho herdar dos pais, nem os pais herdaram do filho, e portanto, o
fenmeno sucessrio entre elas no opera.
Isto resulta do artigo 68 n2 do CC, que estabelece a dita presuno de comorincia, de que, quando certo efeito jurdico (por exemplo, efeito
sucessrio), depender da sobrevivncia de uma pessoa a outra, presume-se,
em caso de dvida, que uma e outra faleceram ao mesmo tempo.
O artigo 68 do CC. contm, ainda, o nmero trs que d resposta quelas
hipteses, em que determinada pessoa desaparece em circunstncias tais, que
no h qualquer dvida de que morreu.

No aquela hiptese daquele homem que vai comprar tabaco e nunca mais
aparece, no, porque esse, no se sabe se est vivo, se est morto, ou se fugiu
com a amante.
A hiptese, daquelas pessoas que desaparecem em circunstncias tais, que
no h a mnima dvida de que morreram, pense-se por exemplo, num acidente
de aviao, em que o avio explode em voo e no h qualquer dvida que todos
faleceram, etc..
Artigo 68 n3 do CC., nesses casos, se o desaparecimento se tiver dado em
circunstncias que no permitam duvidar da morte da pessoa, ento, essa
pessoa tm-se por falecida, o que quer dizer que, embora no haja prova
efectiva, a lei considera que faleceu, logo, cessa a personalidade jurdica.
Embora esta morte tenha de ser declarada em processo judicial prprio,
independentemente de prazo.

Temos estado a falar de personalidade jurdica, mas sempre em termos


singulares (seres humanos).
O conceito de personalidade jurdica (susceptibilidade de ser titular de direitos e
obrigaes), no privativo dos seres humanos.
H pessoas colectivas, ou seja, h entes que no so seres humanos e que so
susceptveis de terem direitos, obrigaes e outras vinculaes ou outras
situaes jurdicas.
E portanto, nesses casos a atribuio da personalidade jurdica, a algumas
sociedades, associaes e fundaes, nesses casos, a atribuio de
personalidade jurdica no decorre de nenhum imperativo tico, nem de
nenhum princpio da dignidade da personalidade da pessoa humana.
Decorre de um expediente tcnico-jurdico, de modo a encontrar ali um novo
centro de imputao de normas jurdicas, permitindo que, por exemplo, uma
sociedade tenha direitos, que uma associao cumpra obrigaes, etc..

Personalidade jurdica / capacidade


A capacidade no se confunde com a personalidade jurdica, e para perceber em
que que consiste a capacidade, preciso ter presente que a capacidade
assume duas vertentes:

Capacidade de gozo ou capacidade jurdica


Capacidade de exerccio

O art. 67 do CC., refere-se capacidade, dita de gozo e num conceito, alis (no
ver do Professor, pouco feliz, mas foi aquele que o legislador entendem dar).
Diz-se no art. 67 que as pessoas podem ser sujeitos de quaisquer relaes
jurdicas, salvo disposio legal em contrrio, nisto consiste a sua capacidade
jurdica ou capacidade de gozo.
Em bom rigor, a capacidade de gozo mais do que isto.
A capacidade a medida de direitos, obrigaes e outras situaes jurdicas de
que uma pessoa pode ser titular.
portanto uma medida.
Distingue-se da personalidade pelo facto de que a personalidade a
susceptibilidade de ser titular de direitos, obrigaes e outras situaes
jurdicas, e portanto, a personalidade um conceito qualitativo, uma
qualidade da pessoa, o poder ser titular de direitos, o poder de ter obrigaes.
um conceito qualitativo, e como tal, no comporta quaisquer graduaes, no
h pessoas com mais personalidade do que as outras, a personalidade ou se
tem, ou no se tem.
Eu tenho, os senhores tm todos, este telemvel no tem, um co no tem, e
um nascituro tambm no tem.
Na capacidade a questo diferente, um conceito quantitativo, ou seja,
trata-se de saber qual a medida de direitos e obrigaes que cada pessoa

susceptvel de ter, e h pessoas que podem ter mais capacidade de gozo do


que outras.
Por exemplo: um menor de quinze anos tem menos capacidade de gozo do
que eu (Professor), porque eu (professor), muito embora no tenha qualquer
inteno de o fazer, tenho o direito de me casar e um menor de quinze anos
no tem.
O casamento pressupe uma idade mnima de dezasseis anos, e portanto, um
menor com menos de dezasseis anos no tem o direito de casar.
Tem personalidade jurdica, mas tem uma capacidade de gozo que no
corresponde de um maior de dezasseis anos.
Como, algumas pessoas, mesmo aps terem atingido a maioridade, no tm,
por exemplo o direito de serem eleitas para a Presidncia da Repblica, porque
tambm se exige uma idade mnima.
Portanto, a capacidade importa graduaes em termos quantitativos, a
personalidade no.
Diferente, a capacidade de exerccio.
Trata-se, tambm como evidente, de capacidade e portanto, estamos no
domnio da medida de direitos e obrigaes que so reconhecidos a cada
pessoa, mas quando se fala de capacidade de exerccio, j no se trata de
saber qual a medida de direitos e obrigaes que a pessoa X, pode ter.
A questo agora diferente, trata-se de saber qual a medida de direitos e
obrigaes que a pessoa em causa, pode exercer, pessoal e livremente.
Isto porque, quem detm personalidade jurdica (essa tm todos) como
evidente, tm capacidade de gozo, mas no tm capacidade de exerccio, os
chamados incapazes, em termos jurdicos.
Pense-se, mais uma vez, no exemplo de um menor.
Um menor, pode ser titular de um direito de propriedade sobre seja o que for,
mas um menor, em princpio, no pode, pessoalmente, ser ele a exercer as
faculdades resultantes do direito de propriedade.

No pode, nomeadamente, vender uma coisa que sua, essa capacidade de


exerccio ter de ser suprida, nomeadamente, por via do poder paternal ou da
tutela.
Isto para dizer que, o conceito de capacidade, quer de gozo, quer de exerccio
no se confunde com o de personalidade.

Teoria Geral do Direito Civil


22, de Maro de 2012
Prof. Carlos Lacerda Barata
Direitos de Personalidade
Entre os vrios direitos de personalidade incluem-se, o direito vida, o direito
integridade fsica, o direito honra e reputao, o direito liberdade, o
direito ao nome, o direito imagem, o direito confidencialidade das cartas,
entre outros.
Todos estes direitos, correspondem, por fora do nascimento de uma pessoa
singular, ao contedo mnimo de situaes activas, mais concretamente de
direitos subjectivos que h-de assistir a qualquer ser humano.
Os direitos de personalidade surgem na esfera jurdica do titular, a partir do
momento em que ocorre nascimento, completo e com vida.
Os direitos de personalidade so intransmissveis, ou seja, eu tenho o direito
minha imagem, provavelmente vale muito pouco dinheiro, mas eu no posso
transmitir este direito, este direito intransmissvel, como intransmissvel o
meu direito vida, integridade fsica, etc..

Comearia por referir que, o nosso CC., entre duas opes legislativas possveis,
optou pela via, de no consagrar um elenco exaustivo dos direitos de
personalidade, pelo contrrio, o artigo 70 n1 do CC., vem-nos dizer que a lei
protege os indivduos contra qualquer ofensa ilcita ou ameaa de ofensa sua
personalidade fsica ou moral.
Isto significa que, na lgica da nossa lei civil no h uma tipicidade dos direitos
de personalidade, pelo contrrio, h uma atipicidade, no sentido de que, a lei
civil no consagra no cdigo, todos os direitos de personalidade, nem sequer os
trata.
A soluo boa, a opo do Cdigo foi a meu ver (do Professor), muito
acertada, porque permite a evoluo da vida em sociedade (tecnologia,

mentalidades, ideias, etc.), permite, em cada momento histrico, fixar novos


direitos de personalidade e porventura, data da elaborao do CC., nem
sequer estavam pensados, nem poderiam ser pensados.
Apenas para dar dois exemplos, da histria recente do nosso Cdigo Civil:
A proteco que hoje reconhecida s pessoas, contra fenmenos de poluio
sonora, ou de poluio ambiental, alis, logo aps a aprovao do nosso actual
Cdigo Civil, ficou clebre em Portugal, um acrdo da relao de Lisboa que
decretou a suspenso das obras, que ento se iniciavam no metropolitano de
Lisboa.
A relao de Lisboa, decretou a suspenso dessas obras durante a noite, em
homenagem tutela do repouso dos habitantes da cidade de Lisboa.
Um outro exemplo, mais recente, mas que ilustra a mesma ideia de que, a no
consagrao do nmero clausulus dos direitos de personalidade, que parece
ser uma boa opo.
A proteco de dados informatizados, um tema cada vez mais actual e cada vez
mais importante, que a nossa Constituio j consagra e que est hoje regulada,
em lei avulsa na Lei 67/98 e numa Lei posterior, Lei 41/2004, e portanto, nesta
ltima matria, no seria sequer pensada na dcada de 60, quando o nosso
Cdigo Civil entrou em vigor.
Para alm desta clausula geral do artigo 70 n1, o nosso CC. consagra e trata,
alguns direitos de personalidade, mas no encontramos por exemplo, (embora
eles caibam nas clausulas gerais do art.70 n1), no nosso CC. o direito vida,
integridade fsica, embora estes dois direitos tenham tratamento e consagrao
constitucional, no esto autonomamente regulados no Cdigo Civil.
E por isso, nessa medida, o art.70 n1, dever de ser interpretado luz da
Constituio da Repblica Portuguesa, como qualquer norma de valor
infraconstitucional dever ser.
Uma ltima nota introdutria, quanto a este aspecto, o modo como o Cdigo
trata os direitos de personalidade.

O facto de no haver um elenco exaustivo de numerus clausulus, do direito de


personalidade, pelo contrrio, de haver uma clusula geral, de tutela de direitos
de personalidade no art.70 n1 do CC.
Na lgica da lei portuguesa, parece que no se pode falar de um direito de
personalidade, o que existe para cada um de ns, so vrios direitos de
personalidade em especial, mas no h um direito de personalidade.
O que ns temos uma pluralidade de direitos de personalidade, uns
tipificados, outros no tipificados.
Um direito geral de personalidade um direito de personalidade com
contedo genrico.
Garantido todo o contedo do Artigo 70 n1 (qualquer ofensa integridade
fsica e moral).

Caractersticas do direito de personalidade, que nos permitem identificar


caractersticas prprias do direito de personalidade.
Quando estas caractersticas estejam verificadas, temos um direito de
personalidade e quando no estejam, no temos.
Algumas so caractersticas absolutas, essenciais e sem reserva, outras, so
caractersticas entendidas com algumas reservas e algumas limitaes.

Inatas
A ideia de que os direitos de personalidade so inatos, na medida em que
pertencem s pessoas, a partir do seu nascimento.
Relembrava aquilo que foi referido na aula anterior, relativamente aos direitos
dos nascituros.
Para quem entenda (no a opinio do Professor) que os nascituros, j tem
alguns direitos, ento no se pode dizer que os direitos de personalidade se
adquirem com o nascimento.
Noutro ponto de vista, temos de algum modo o fenmeno inverso.

Por exemplo, o direito ao nome, um direito de personalidade consagrado


explicitamente nos artigos 72 e ss. do CC..
Todos ns temos o direito ao nome, mas se, se perguntar se eu adquiri o direito
ao nome no momento do meu nascimento, completo e com vida, a resposta
negativa, eu adquiri o direito ao nome, a partir do momento em que atriburam
um nome.
E esse um momento que no coincide com o momento do nascimento, e
portanto, esta ideia de que os direitos de personalidade so inatos, uma ideia
verdadeira, desde que entendida com algumas cautelas.
So inatos, no sentido em que, em potncia, eles existem a partir do
nascimento, o que no quer dizer que se concretizem todos no momento do
nascimento.
Um outro exemplo, o da confidencialidade das cartas, regulado a partir do
art.75 do CC.
Obviamente, que este direito, em concreto, s existe a partir do momento em
que a carta escrita, e portanto, algum que acaba de nascer tem em potncia
direito confidencialidade das cartas.
Por outro lado, quando se diz, que uma primeira caracterstica dos direitos de
personalidade ser inatos, obviamente, que estamos a pensar em direitos de
personalidade das pessoas singulares (humanos).
O prprio art.70 n1 do CC., diz que a lei protege os indivduos, est a pensar
obviamente, em pessoas humanas, mas como j sabem, h tambm pessoas
colectivas e para essas, a ideia de carcter inato no faz qualquer sentido, no
h nascimento completo e com vida, h um fenmeno jurdico de constituio
da pessoa colectiva, o que bem diferente.
E o certo que, a lei reconhece alguns direitos de personalidade s pessoas
colectivas, por exemplo, o direito ao bom nome ou reputao de uma pessoa
colectiva, consagrados expressamente no art.484 do CC..

Portanto, podemos dizer que, tambm as pessoas colectivas tm direitos de


personalidade, aqueles que sejam compatveis com a sua natureza de pessoa
colectiva.
Obviamente que uma pessoa colectiva no tem direito vida, uma sociedade
comercial no tem direito integridade fsica, uma fundao no tem direito
sade, etc..

Universais
Com isto quer-se dizer que so universais, na medida em que pertencem a toda
e qualquer pessoa.
Todas as pessoas a que se aplique a lei portuguesa, tm direitos de
personalidade.

Absolutos
Carcter absoluto dos direitos de personalidade, os direitos de personalidade
so absolutos, na medida em que so oponveis, erga homnes, ou seja, podem
ser exercidos perante qualquer pessoa que intente a sua violao.
E portanto, a tutela dos direitos de personalidade de cada um, uma tutela que
pode ser exercida perante qualquer pessoa.
Essa tutela d-se de vrias maneiras:
a) Desde logo pela via penal, (por exemplo, um homicdio, que mais no
traduz que um direito vida, ofensas integridade fsica, etc.).
b) Pela via civil, sendo que pode ser concretizada por trs vias:
1) Perante a violao de um direito de personalidade, fazer operar
as regras da responsabilidade civil, com a consequente
obrigao de indemnizar o lesado, ou seja, aquele cujo direito
de personalidade foi ofendido, isto nos termos gerais do

art.483 n1, (responsabilidade extracontratual, mesmo que o


direito em causa seja o direito vida, dado que a lei reconhece e
regula especificamente a possibilidade de indemnizao, pelo
chamado dano morte art.496 do CC.) e nos termos do art.70
n2, primeira parte, do CC..
2) Enriquecimento sem causa, regulado a partir do art.473 do CC.
(matria do direito das obrigaes).
A ideia esta, nalguns casos, no h dano, e sem dano no h
responsabilidade civil, no h responsabilidade civil, no h
obrigao de indemnizar.
No entanto, no obstante no haver dano, algumas pessoas,
merc da ingerncia (interveno), no autorizada, na esfera
jurdica de outra, vem a lucrar em termos patrimoniais, conta da
utilizao no autorizada de direitos de personalidade de outras
pessoas.
Exemplo: Eu (professor) tiro uma fotografia a uma das senhoras,
presentes nesta sala, sem autorizao, e amanh, a prpria v a
sua imagem num frasco de champ, que eu produzo, e que passa a
vender aos milhares, e eu ganho uns milhares com isto.
O dano da pessoa em causa no nenhum, e portanto, uma aco
de indemnizao, num caso destes, uma aco condenada ao
fracasso.
Mas, existe enriquecimento sem causa da minha parte, e a lei
permite, nos termos do art.473 e ss. do CC., que se chegue a uma
obrigao de restituir aquilo que o enriquecimento injustificado
e injusto, numa situao deste tipo.
3) Segunda parte n2 do artigo 70 do CC.
Independentemente da responsabilidade civil a que haja lugar
(art.483 do CC.), a pessoa ameaada ou ofendida, pode requer ao

tribunal as providncias adequadas s circunstncias do caso, com


o fim de evitar a consumao da ameaa, ou atenuar os efeitos da
ofensa j cometida.
Ou seja, perante cada caso concreto, h que averiguar se existe
alguma providncia que o tribunal possa decretar, que seja
adequada s circunstncias do caso concreto, e essas providncias
podem ser de um de dois tipos:
o Providncias preventivas (quando seja possvel tentar evitar a
consumao.
Por exemplo: algum sabe que foi fotografado sem a sua
autorizao, e sabe que essa fotografia vai ser utilizada numa
revista que est a ser preparada para sair para as bancas.
Pode requerer ao tribunal que decrete a proibio de colocao,
em circulao dessa publicao.
o Providncias repressivas (mas pode acontecer que essa revista j
esteja em circulao, e ento uma providncia adequada ser
pedir ao tribunal, e este decretar a retirada das revistas que ainda
se encontrem venda no mercado.

Tm natureza extra patrimonial


Diz-se, que os direitos de personalidade tm caracter extra patrimonial, porque
os direitos em causa no so avaliveis em dinheiro.

Esta uma daquelas caractersticas que tm de ser entendida com algumas


cautelas, pois isto no pode ser dito assim, como verdade absoluta, porque se
assim for, no inteiramente correcto.
verdade que um direito de personalidade no avalivel em dinheiro, a minha
vida no tem um valor em dinheiro, bem como a minha integridade fsica, a
minha sade, o meu nome, etc..
verdade que um direito no tem uma traduo pecuniria, mas em caso de
violao, a consequncia j ter uma traduo pecuniria.
Porque a violao de um direito de personalidade, poder dar lugar a um direito
de indemnizao e a indemnizao ser calculada em dinheiro.
Dentro de certos limites, a prpria lei admite a explorao econmica, pelo seu
titular, de alguns direitos de personalidade, como por exemplo, o direito
imagem.
O titular do direito imagem, pode, obviamente, explorar economicamente o
seu direito imagem.
Exemplo: se houver algum que compre uma fotografia minha, eu posso vendla, e com isto estou a fazer uma utilizao econmica de um direito de
personalidade, que o direito imagem, e esta utilizao tem carcter
patrimonial, pois eu vendo-a.
Temos pois aqui um poder pessoal, de poder excluir que outros utilizem esse
direito sem nosso consentimento, (contedo pessoal do direito imagem), mas
temos tambm um contedo patrimonial, que se traduz na possibilidade que o
titular desse direito imagem tem, de aproveitar economicamente o seu
direito.
Isto no quer dizer que possa renunciar ao direito, eu no posso vender o meu
direito imagem, o que eu posso vender uma fotografia minha, o que bem
diferente.
Quando se afirma como caracterstica, a natureza no patrimonial dos direitos
de personalidade, preciso ver que em alguns casos, para alguns direitos de

personalidade, esta caracterstica no uma caracterstica absoluta, noutros


uma verdadeira caracterstica absoluta.
O direito vida, tem um carcter puramente extra patrimonial, agora, nalguns
direitos de personalidade (por exemplo, o direito imagem), h uma faceta
econmica, ou patrimonial desses direitos que a prpria lei reconhece.

Indisponveis
Um direito de personalidade um direito indisponvel, e aqui sem reservas e
sem exepes.
Ningum pode renunciar a um direito de personalidade, seja ele qual for, se o
fizer, a declarao de renncia inteiramente nula.
Em segundo lugar, em decorrncia desta caracterstica desta indisponibilidade,
se ningum pode renunciar, porque ningum pode dispor, ento, isso quer
disser que um direito de personalidade fatalmente um direito intransmissvel.
No possvel transmitir um direito de personalidade para terceiros, seja em
que termos for.
O que eu posso permitir que algum, em circunstncias concretas, utilize a
minha imagem, mas eu no posso transmitir o meu direito imagem para outra
pessoa, porque a transmisso significaria que eu deixaria de ter direito
imagem e essa outra pessoa passaria a ter um direito minha imagem, coisa
que absolutamente inadmissvel, perante a nossa ordem jurdica.
Esta ideia, de que no possvel a renncia, e no possvel a transmisso, isto
no significa que no possa haver limitaes ao direito de personalidade.
A lei admite, no artigo 81 do CC. (limitao voluntria dos direitos de
personalidade), a lei no permite a transmisso, no permite a renncia, no
permite que se disponha do direito de personalidade, mas eu posso limitar o
meu direito de personalidade, com algumas cautelas.

A lei rene, algumas cautelas, e essas cautelas, so as que resultam do prprio


artigo 81, que diz que a limitao voluntria ao exerccio dos direitos
voluntrios, nula, se for contrria aos princpios da ordem pblica.
O que quer dizer que, uma limitao voluntria pelo seu titular a um direito de
personalidade perfeitamente vlida, desde que, no colida com princpios de
ordem pblica, desde que, nos termos do artigo 280, no seja contrria lei ou
aos bons costumes, e ainda, desde que, nos termos do artigo 340 n2,
(consentimento do lesado), no haja por essa via, uma coliso com a ordem
pblica ou com os bons costumes.
Dito isto por outras palavras, se eu (professor) fizer um contrato com aquele
senhor que est ali, o meu amigo, est autorizado a cortar-me um brao, desde
que me pague 10.000, este contrato nulo, porque a minha limitao
integridade fsica uma limitao que colide com regras bsicas do estado de
direito do Estado portugus, ningum pode, obviamente, permitir uma ofensa
sua integridade fsica a este ponto.
Mas pode permitir, essa ofensa integridade fsica, por exemplo, quando vai
cortar o cabelo.
O cabelo faz parte da integridade fsica, o contrato com o cabeleireiro para
cortar o cabelo, um contrato vlido.
O pugilista que aceita levar uns murros, portanto, limita voluntariamente o seu
direito integridade fsica quando entra num combate de boxe, esse acordo
vlido, porque aquilo que o pugilista aceita levar uns murros e uma limitao
voluntria integridade fsica.
Mas se tirarmos o jogo do boxe e metermos o da roleta russa, este obviamente
que envolve uma limitao que colide com o artigo 81 do CC. e portanto no
ser vlida.
Limitaes sim, com o limite do art.81 do CC., transmisso, ou renncia a
direitos de personalidade, em caso algum so possveis.

Uma ltima nota, para dizer que a lei regula a colheita de rgo e tecidos do
corpo humano, Lei 12/93 e regula, fundamentalmente, distinguindo duas
hipteses.
O regime legal diferencia, consoante a colheita de rgos e tecidos em pessoa
humana seja feita em vida ou aps a morte.
No caso da colheita em vida, exigisse-se o consentimento, livre, exclusivo e
inequvoco do dador, nestes casos a colheita vlida.
Nos casos ps morte, so considerados potenciais dadores, todos aqueles que
no haja previamente manifestado, junto do ministrio da sade, a sua
qualidade de no dador.
Sintetizando, e para terminar este ponto, nos termos do art.81 do CC. valida
com o limite da coliso com a ordem pblica, uma limitao a direitos de
personalidade, mas mesmo assim, mesmo quando seja vlida, nos termos do
art.81 n2 do CC., o negcio respectivo livremente revogvel, ou seja, dados
os valores que esto em causa, a lei, nos termos do art.81 n2, embora com
uma eventual obrigao de indemnizar, a lei consagra a favor do titular do
direito de personalidade, um direito de arrependimento e portanto, uma pessoa
que limitou validamente um direito de personalidade, pode, unilateralmente
desistir dessa limitao, revogando a limitao.

Intransmissveis
Um direito de personalidade pode ser limitado, nos termos que acabamos de
ver, mas em caso algum pode ser transmitido e portanto, o titular do direito de
personalidade, no pode, em caso algum transmiti-lo para terceiros.
Isto, pensando nos negcios entre vivos.
Em caso de morte, os direitos e vinculaes do falecido, transmitem-se para os
seus sucessores.
Contudo, os direitos de personalidade no se transmitem aps a morte (art.70
n1 do CC. ofensa a pessoas falecidas), no consagra um direito de

personalidade dos prprios, ou seja, o facto de eu poder agir judicialmente, se


algum puser em causa o bom nome da minha av, que j faleceu, isso no
quer dizer que por morte da minha av, seja neste momento titular do direito
ao bom nome da minha av.
O direito ao bom nome era dela, o que me conferido a min no a
titularidade do direito, a legitimidade.

Teoria Geral do Direito Civil


23, de Maro de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Direitos de Personalidade
Direito privacidade, Direito imagem,
Direito confidencialidade da correspondncia

Direito privacidade

Esta ideia de que h um direito privacidade, assenta no conceito de que


na vida de cada um h uma esfera pblica e h uma esfera privada, ou intima.
Esfera pblica respeitante a factos da vida de cada um e que so de
livre divulgao, esfera privada, aquela que tem de ser objecto de alguma
reserva, em relao qual no se permite a sua divulgao, relativamente a
terceiros de factos que a integram.
Naturalmente que a tutela desta esfera privada, a menor ou maior
medida em que se proteja essa esfera privada da vida de cada um, tem que ver
com concepes prevalecentes em cada sociedade, sobre a relao que
intercede entre ela prpria e os seus membros.
Nas sociedades onde prevalece uma concepo mais individualista
cerca das relaes sociais, pois naturalmente que, a preservao da privacidade
tende a ser acentuada (exemplo dos Estados Unidos).
Nas sociedades, pelo contrrio, onde o indivduo tende a apagar-se
perante a colectividade o respeito por essa esfera privada ou da vida ntima de
cada um, normalmente menor (pases orientais).
Neste contexto no de surpreender que a doutrina que sustenta a
existncia de um direito privacidade de um direito de personalidade, tenha
surgido justamente nos Estados Unidos no final do sc. XIX, num artigo que
ficou clebre, que tratava justamente desta matria The right to privency.

O direito privacidade para os autores, seria no fundo, o direito de ser


deixado s the right to be left alone.
Nos

ltimos

anos,

esta

temtica

tem

conhecido

um

certo

desenvolvimento, em boa parte porque, os rgos de comunicao social tm


acentuado as intromisses na vida privada de cada um.
Todos ns sabemos que, cada vez mais h publicaes que estes
divulgam para aumentar as suas vendas, portanto, as intromisses (violaes ao
direito privacidade) tornaram-se cada vez mais frequentes.
Por outro lado, surgiram nos ltimos anos as chamadas redes sociais,
sendo estas, afim ao cabo, plataformas electrnicas onde as pessoas divulgam
voluntariamente informaes respeitantes s suas vidas.
A verdade que se gerou uma compulso, no sentido de serem as
prprias pessoas a divulgar dados respeitantes sua vida privada, divulgando
muitos factos que at recentemente seriam pertencentes sua esfera privada,
mas que agora so divulgados na internet ao alcance de todos.
Isto levanta problemas jurdicos muito importantes, porque muitas vezes
(isto que a maior parte das pessoas no tem conscincia), ao colocarem essas
informaes por exemplo no facebook, esto automaticamente a d-las a
outras entidades, nomeadamente a entidades comerciais, que depois nos
aparecem a conhecer os nossos gostos e a fazerem a sua publicidade em funo
disso.
Antes de entrarmos propriamente no regime jurdico, desta matria,
duas palavras muito breves, sobre os valores que esto aqui em jogo.

Valores a que temos de atender ao regularmos juridicamente a temtica da


privacidade

Valor individual, ou seja, a preservao da esfera ntima ou pessoal da


vida de cada um, que no fundo uma forma de preservar a liberdade de cada
um de ns, porque se no houver privacidade no h liberdade.
O valor fundamental (no ponto de vista do Professor), que est em jogo na
privacidade a liberdade de cada um, porque quando deixa de haver
privacidade deixa de haver liberdade.

Para alm deste valor individual existem tambm valores de ordem


social, a ter em conta na regulao desta matria e que podem justificar
restries privacidade, valores ligados segurana do Estado, prpria
liberdade de expresso, ao direito de cada um de se informar, ao progresso
cientfico, sade pblica.

Tudo isso so razes, pelas quais por vezes pode haver a possibilidade de
divulgarem, de se tratarem informaes respeitantes vida de cada um.
Isto, para vos dizer, em suma, que a tutela da privacidade, embora seja
muito importante nunca pode ser uma tutela absoluta, tem que conhecer
sempre limites, em funo destes outros valores que tm que ser tidos em
conta.
Por outro lado, mesmo no que respeita esfera privada de cada um, a
extenso da tutela que dada dessa esfera, pode variar em funo das
categorias de pessoas que estejam em causa.
H pessoas que por serem personalidades pblicas, podero,
eventualmente, ter uma esfera privada ntima, mais restrita do que a comum
das pessoas, porque h um interesse pblico no conhecimento de factos
respeitantes vida privada dessas pessoas.
Se um governante no paga os seus impostos, se um governante tem
negcios obscuros, isso, embora se possa dizer serem factos atinentes sua

vida privada, so factos que interessam ao pblico em geral porque nos


permitem aferir da actuao dessa personalidade e da questo de saber se tem
o no condies para exercer as funes para que foi eleito.
Portanto, aesfera privada ou ntima de cada um, pode variar em funo
da sua posio na sociedade.
Claro que, isso no quer dizer que se possa permitir a devassa da vida
ntima de todas as personalidades pblicas.
Ainda h uns anos, entre ns se discutiu um caso que chegou Relao
de Lisboa o caso Figo, em que, esse nosso compatriota tinha visto publicada
numa revista, uma reportagem onde se apresentavam fotografias sobre uma
casa que tinha acabado adquirido.
evidente que, numa situao como esta, no havia nenhum interesse
pblico que justificasse a publicao dessas informaes.
Claro que se tratava de uma personalidade pblica, mas no de um
governante, ou qualquer pessoa que vivesse dos impostos pagos por todos ns,
e portanto, em relao qual se justificasse ter-se conhecimento pblico do seu
patrimnio, ou dos bens que tinha adquirido.
A Relao de Lisboa entendeu que havia aqui uma violao do direito
reserva da intimidade da vida familiar e confirmou a deciso da 1 Instncia,
que havia condenado a revista ao pagamento de uma indemnizao.

Regime legal da privacidade


Encontra-se desde logo na Constituio, no art.26 n1, que consagra o
direito reserva da intimidade da vida privada e familiar, remetendo
no seu n2 para a lei Ordinria, o estabelecimento de garantias efectivas
contra a violao dessa mesma privacidade.
No Cdigo Civil, no art.80, vamos encontrar uma disposio sobre esta
matria.

A consagrao ao direito privacidade, por um lado, mas depois logo a


ressalva de que a extenso dessa intimidade ou da privacidade que
protegida, depende da condio das pessoas, o que vai na linha daquilo
que acabei (Professor) de referir h pouco.

Temos ainda tutela Penal para estas situaes, na medida em que o


art.192 do Cdigo Penal pune a devassa da vida privada, com priso at um
ano e multa at 240 dias.

Portanto, tanto a Constituio, como o Cdigo Civil, como o Cdigo


Penal, tutelam a privacidade e vida ntima de cada um.
Mas como resulta do disposto no art.80 n2 do CC., essa tutela no
uma tutela absoluta, consentindo variaes, em funo da condio de cada
um.
O nosso legislador procurou conciliar nesta matria, os tais dois valores
que esto aqui em jogo.

Nos ltimos anos, e devido ao surgimento da informtica e do


tratamento automatizado da informao e da internet, esta matria ganhou
contornos novos, porque as devassas da privacidade se tornaram muito mais
fceis e suscetveis de ter efeitos muito mais amplos, do que tinham at h
alguns anos, antes de surgirem esses meios de tratamento de informao e de
comunicao.
isso que justifica que tenha surgido ao longo dos ltimos anos, uma
legislao especificamente respeitante ao tratamento de dados pessoais.
A primeira fonte que tratou dessa matria foi a Conveno do Conselho
da Europa para a proteco das pessoas, relativamente ao tratamento
automatizado de dados pessoais, est em vigor em Portugal desde 1994.

Depois surgiram directivas da Unio Europeia (Directiva 95/46, sobre a


proteco de pessoas singulares, no que diz respeito ao tratamento de dados
pessoais), (Directiva 97/66, sobre tratamento de dados pessoais e proteco
da privacidade no sector das telecomunicaes) e a (Directiva 2002/58, sobre
o tratamento de dados pessoais e proteco da privacidade no sector das
comunicaes electrnicas).

Entre ns, a Constituio consagrou tambm um artigo relativamente a


essa matria (proteco de dados pessoais, art.35) e surgiram vrias Leis que
visaram transpor as Directivas Europeias.
Concretamente, a Lei 67/98, sobre a proteco de dados pessoais, e a
Lei 69/98, sobre o tratamento de dados pessoais e a privacidade no sector das
telecomunicaes.
H ainda, um outro diploma, o Dec-Lei 7/2004 que regula o comrcio
electrnico e que trata desta matria, traspondo igualmente uma Directiva
comunitria.

Este conjunto de diplomas legais, que princpios que acolhem no que diz
respeito proteco dos dados pessoais?

A primeira regra fundamental, a regra que exige o consentimento do


titular dos dados pessoais para o respectivo tratamento.
Portanto, em princpio, o tratamento de dados pessoais carece do
consentimento dessas mesmas pessoas, o que nos diz o artigo 35 n3 da CRP
e o art.6 n1 da nossa Lei.
Princpio da especialidade do tratamento.
Se houver consentimento para o tratamento de dados pessoais, em
princpio, apenas permitido esse tratamento para os fins, para os quais esse
tratamento foi consentido.

Por exemplo: Uma pessoa transmite a outra, por exemplo num sitio da
internet, informaes cerca de si prpria, onde reside, o que que faz, os seus
contactos, no mbito de uma compra.
Pois essa informao dada apenas para aquele fim, a entidade que
recebe essa informao vai poder trata-lo, coloca-la numa base de dados,
utiliz-la para uma futura transao, mas s o poder fazer para esta finalidade,
no para outras finalidades que no tenham sido objecto de consentimento.
Isto est, expressamente dito, no s nas Directivas, mas tambm no
art.5 n1 alinea c) da Lei 67/98.

Proibio de acesso a dados pessoais de terceiros, salvo nos casos em


que a Lei prev.
Isto est previsto no art.35 n4 da CRP.
Em princpio, uma pessoa no pode aceder a dados pessoais de outra,
sem o seu consentimento.

Proibio do tratamento de certos dados sensveis


Por exemplo, dados sobre convices religiosas, filosficas, polticas,
raa, orientao sexual, sade, etc., tudo isso proibido, e s se pode levar a
cabo mediante consentimento expresso do titular dos dados, art.7 da Lei
67/98.

Exepes s proibies

Exepes por motivos de interesse individual, a lei vem em vrias


disposies, permitir que para execuo de contratos de que o titular dos dados
seja parte, se possa proceder a esse tratamento.

Por motivos de interesse social, por exemplo, para realizao de misses


de interesse pblico, por necessidade de investigaes criminais, etc.. Ai, pode
efectivamente haver tratamento de dados pessoais.
Uma vez mais, esta legislao visa conciliar os tais valores, da preservao da
intimidade do titular dos dados, e interesses ou valores sociais ligados
preveno e represso da criminalidade, etc..

Aplicao destas regras com referncia a um caso americano (Califrnia


2008)
O caso Lain vs Facebook .
O caso diz respeito quilo a que os americanos chamam de (class action,
aco de grupo), onde tinha mltiplos demandantes onde o Sr. Lain era apenas
o primeiro, de um grupo muito vasto de pessoas que intentaram essa aco
contra o facebook, por violao da sua privacidade.
O que que estava em causa?
O senhor Lain, tinha a sua pgina no facebook, onde constava a lista dos
seus amigos, e tinha feito uma compra de um anel atravs da internet, para
oferecer, por acaso sua mulher.
Acontece que, o facebook tinha acordado com uma srie de operadores
de stios na internet, que estes lhe passagem as informaes sobre as aquisies
feitas pelos membros do facebook, de tal forma que, as informaes dessas
compras pudessem ser divulgadas junto da lista de amigos de cada pessoa que
tivesse uma pgina de facebook.

Claro que, isto era uma coisa que interessava muito s empresas que
exploram o comrcio electrnico, pelo facto de que assim conseguem divulgar
os seus servios, de forma muito eficaz, e naturalmente, tambm interessava ao
facebook porque recebia uma contrapartida por essa circunstncia.
Aconteceu que, o Sr.Lain, tinha na sua lista de amigos a sua mulher e a
informao de que o Sr. Lain tinha comprado o anel, chegou esposa do Sr.
Lain, antes de o sr. Lain ter tido oportunidade de lhe oferecer o dito anel.
O Sr. Lain, sentiu-se fortemente prejudicado pela violao da sua
intimidade, tendo havido uma devassidade da sua vida privada.
Junto a outros demandantes processou o facebook, nos Tribunais da
Califrnia, reclamando uma avultada indemnizao.
A aco acabou por no ser julgada quanto ao mrito, porque as partes
chegaram a um acordo.
O facebook obrigou-se a pagar 9,5 Milhes de dlares, para um fundo
destinado a promover a privacidade.
Mas a verdade que apesar desta privao, a poltica de privacidade que
o facebook publicita, continua a dizer que o facebook se reserva a possibilidade
de transmitir a terceiros, a informao que foi dada pelos titulares de pginas
no facebook, nomeadamente a comerciantes, e essa informao depois ser
repassada aos amigos e portanto o facebook, continua a reservar-se a
possibilidade de fazer uso de informao que muitas vezes lhe confiada pelos
prprios titulares das suas pginas, mas para outros fins.
Aqui entramos num problema jurdico.
Ser, esta actuao lcita face da nossa lei?
Podero as informaes disponibilizadas pelas pessoas nessas pginas ser
fornecidas a terceiros para fins comerciais?
Isto parece transcender aquele princpio da especialidade da utilizao do
tratamento da informao, que dada voluntariamente e que a Directiva da
Unio Europeia e a Lei portuguesa consagram nesta matria.

Claramente, esta uma actuao que estaria em violao da legislao


portuguesa e de um modo geral, da legislao Europeia, mas deve dizer-se que
nos Estado Unidos no h um regime to protector dos dados pessoais, como
aquele que existe na Europa nesta matria.
Uma palavra ainda a este respeito para, vos falar de uma proposta de
regulamento sobre esta matria que saiu h pouco tempo da Comisso
Europeia (COM/2012/011 final, de 25 de Janeiro de 2012) e uma proposta de
regulamento com vista proteco das pessoas singulares, no que diz respeito
ao tratamento de dados pessoais e livre circulao desses dados.
uma proposta que, vem no fundo reformar aquela Directiva de 95, que
hoje est bastante desactualizada.
Gostava de fazer referncia a um dado que me parece (Professor), muito
importante e que consta do art.17 desta proposta.
um direito novo, que surge neste mbito a favor dos titulares de dados
pessoais, e que o direito a ser esquecido.
O que que o direito a ser esquecido?
Diz-se no art.17 que, o titular dos dados tem o direito de obter do
responsvel pelo tratamento, o apagamento de dados pessoais que lhe digam
respeito e a cessao da comunicao ulterior desses dados, especialmente em
relao a dados pessoais que lhe tenham sido disponibilizados pelo titular dos
dados quando ainda era uma criana, sempre que se aplique um dos motivos
seguintes:
Os dados deixaram de ser necessrios para a finalidade que motivou a
sua recolha e tratamento.
O titular retira o consentimento sobre o qual baseado o tratamento.
O titular ope-se ao tratamento dos seus dados pessoais nos termos do
art.19.
Ou o tratamento no respeita o presente regulamento.
Qual o problema que est aqui em causa?

que, acontece hoje, com alguma frequncia que ns damos a


informao que nos respeita, para stios na internet que os armazenam em
bases de dados e eles ficam l, sabe-se l at quando, podendo ser utilizados ad
iternum, muitas vezes a belo prazer de quem os guarda.
Aqui, aparece este direito do titular dos dados, a conseguir que esses
dados sejam apagados dessas bases, que a informao que ns demos h 10 ou
20 anos, possa ser retirada.
Portanto, um direito novo que este regulamento vem criar e que
aprofunda a proteco da privacidade neste domnio.

Direito imagem
Esta matria est regulada no art.79 n1 do CC.
Temos aqui um outro direito que amplamente podemos falar na imagem
da pessoa, a imagem no pode ser exposta, reproduzida, ou lanada no
comrcio sem o consentimento.
No possvel publicar anncios, que utilizem o rosto de uma
determinada personalidade conhecida, para ajudar a vender, sem o
consentimento dessa pessoa.
H aqui duas vertentes neste direito:
O direito imagem, tem um contedo pessoal, que se traduz no
poder de cada um de excluir, proibir, a utilizao da sua imagem
por terceiros sem a sua autorizao, independentemente do fim
para que foi feita essa utilizao.
Contedo patrimonial, do direito imagem, na medida em que a
nossa lei tambm reserva a cada um aproveitamento econmico,
da utilizao pblica da imagem e obviamente que se permite ao
titular da imagem, a possibilidade de autorizar a outra pessoa,
atravs de uma licena, a utilizao da sua prpria imagem.

Fundamento do direito imagem


Uma vez mais, trata-se de preservar a liberdade, a paz, a tranquilidade de
cada um. O facto da nossa fotografia no andar ai nos jornais e nos placares
publicitrios, garante-nos alguma margem de liberdade.
Mas existe ainda um fundamento ligado vertente patrimonial, se
qualquer um pudesse utilizar a imagem de outra pessoa, para fins publicitrios,
ou outros, sem pagar por isso gerar-se-ia um enriquecimento injustificado
custa alheia, portanto, h tambm um princpio de justia comutativa que
justifica este direito imagem.

evidente que tm que ser tidos em conta certos valores, tais como no
direito privacidade, e isso que justifica algumas limitaes que o Cdigo vem
estabelecer, nomeadamente, nos n2 e 3 do art.79.
A nossa lei introduz uma ressalva para um direito de personalidade,
tendo em conta a condio da pessoa que titular desse direito de
personalidade.
Se estamos a falar de uma personalidade pblica, natural que ela no
se possa opor a que a sua fotografia, pelo menos tirada num local pblico, num
exerccio de funes pblicas, ou uma caricatura sua, etc., sejam publicadas na
comunicao social. Isso faz parte das consequncias de uma pessoa assumir
essa condio de personalidade pblica, o de sujeitar-se que a sua imagem seja
utilizada para fins de comunicao, sem o seu consentimento.
Mas isto, de novo, tem uma limitao, que o n3 veio introduzir e que
uma limitao que visa salvaguardar a honra da pessoa.
Se a utilizao feita, da imagem de cada um feita de tal forma que pe
em causa a honra, a reputao, o simples decoro da pessoa retratada, ai j
estamos para alm daquilo que admissvel.
Portanto, as personalidades pblicas tm de consentir certas limitaes
no seu direito imagem, sobretudo quando esteja em causa a utilizao da sua
imagem para fins informativos, mas com esta limitao.

Uma outra questo que se pode colocar a propsito do direito imagem,


a questo de saber at onde que pode ir a possibilidade de cada um, dispor
desse seu direito, ou proceder ao aproveitamento econmico da sua prpria
imagem.

Aqui, estamos num domnio em que a nossa jurisprudncia tem


efectivamente trazido a lume alguns casos importantes, designadamente
respeitantes a jogadores de futebol.
Um caso que foi decidido pela Relao de vora, em 2005.
A relao de vora veio estabelecer a fronteira, o limite da actuao
admissvel neste mbito, no sentido de dizer que, a transmisso, alienao do
direito imagem de um jogador de futebol era nula e de nenhum feito, por ser
ofensiva da ordem pblica, nos termos do art.81 n1 do art.280, ambos do CC.
O direito imagem um direito de personalidade e um direito, como
tal indissocivel da pessoa, justamente isso que caracteriza os direitos de
personalidade, so direitos que nascem connosco e que morrem connosco,
ns no podemos alien-los, no se pode vender o direito imagem.
Pode-se autorizar a terceiros a utilizao da nossa imagem, dentro de
certas condies, mas essa autorizao sempre revogvel.
No a mesma coisa, uma pessoa alienar o seu direito de
personalidade, ou, consentir utilizaes pontuais, de um determinado bem de
personalidade de que titular.
Esta segunda possibilidade lcita no nosso direito a primeira no.

Direito confidencialidade da correspondncia

matria que se encontra regulada, tambm na Constituio, art.34 e o


CC. dedicou, relativamente a esta matria, vrias regras, distinguindo aquilo a
que chamou cartas missivas confidenciais e as cartas missivas no
confidenciais.
Quanto s primeiras temos de ter em ateno os artigos 75 e 76 do CC.

(art.75),

no

existem dvidas de

que

existe

um direito

confidencialidade da sua correspondncia, pelo menos, quando se trate de


correspondncia que tenha natureza confidencial.
(art.76), tambm este direito no ilimitado, mesmo em relao s
cartas missivas confidenciais, a lei introduziu aqui uma excepo, quando trate
de as utilizar como documento literrio, histrico, ou biogrfico, realmente
muito importante, por vezes, para traar a biografia de algum.
So documentos com interesse histrico, e portanto, isso pode justificar
a sua divulgao sem o consentimento do titular ou de quaisquer outras
pessoas.
Agora, questo que estas disposies colocam a de saber.
Ento e quando que uma carta missiva se deve considerar confidencial?
A lei no define, e portanto, estamos aqui perante um problema de
interpretao, est em causa a determinao da vontade do autor dessa carta.
Se

ele

pe

l,

expressamente

confidencial,

secreto,

pois

naturalmente, devemos de admitir que a carta tem essa natureza.


J, se a carta no tem essa referncia, pode efectivamente tornar-se mais
difcil apurar, se o esprito do autor dessa carta esteve, mante-la reservado ou
permitir a sua divulgao pblica.
Quanto s cartas missivas no confidenciais, o art.78 do CC., contm
uma outra regra.
Portanto, aqui no h propriamente um direito reserva ou
confidencialidade, mas ainda assim o destinatrio da carta no pode utilizar
para quaisquer fins.
Houve um caso, julgado h uns anos pela Relao de Lisboa em 1992, a
este respeito, em que uma pessoa tinha recebido uma determinada carta, em
que o autor dessa carta confessava uma dvida e essa carta, depois, foi afixada
num lugar pblico, pelo seu destinatrio.

Quantas vezes, no tem acontecido nos ltimos anos, nos condomnios


em que este tipo de informao divulgada, pois, efectivamente, tratando-se
de uma utilizao que seja contrria s expectativas dos autores dessa
correspondncia, deve-se considerar que ilcita e portanto susceptvel de
gerar o dever de indemnizar a divulgao dessa correspondncia.
Este problema, nos ltimos anos tambm ganhou particular importncia,
devido ao surgimento da internet, por causa dos emails.
Qual a natureza dos emails?
So cartas missivas confidenciais ou no so?
Eu (professor) suponho que difcil considerar um email (que um meio
de comunicao, por natureza, fortemente susceptvel divulgao pblica ou
devassa pblica), seja susceptvel de ser qualificado como uma carta missiva
confidencial.
Quem quer manter reservada certa comunicao, certamente no a
envia por email, ou no deveria de mandar.
Admitindo que o email no confidencial, em que termos que o seu
destinatrio o pode utilizar dando-o a conhecer a terceiros.
Isto muito importante, sobretudo, pelos reencaminhamentos.
Os reencaminhamentos sero lcitos?
que de facto muito fcil faz-lo, ser lcito, ser que ns podemos
reencaminhar, s vezes para dezenas de pessoas, uma comunicao que
recebemos de algum, de forma contrria s suas expectativas?
No caso do reencaminhamento de uma mensagem electrnica, podemos
estar perante um ilcito susceptvel de levar obrigao de indemnizar os danos
causados.
Aqui fica a minha nota final.
Cuidado com os reencaminhamentos.

Teoria Geral do Direito Civil

29, de Maro de 2012


Prof. Drio Moura Vicente
Estado das pessoas
Domiclio
Ausncia

Estado das pessoas (estado pessoal)


No fundo trata-se de uma qualidade que uma determinada pessoa
detm, qualidade essa que deriva da atribuio a essa mesma pessoa de um
determinado conjunto de direitos e de deveres, muitas vezes deriva dessa sua
qualidade a sua prpria capacidade.
Os direitos e os deveres podem ser atribudos s pessoas em funo da
celebrao de negcios jurdicos, (caso a caso) mas tambm podem ser
atribudos pela circunstncia de uma pessoa ter, certa ou certas qualidades que
implicam que essa pessoa, automaticamente tem determinados deveres e
direitos.
Frequentemente, fala-se de estado civil a este propsito mas na
realidade, o estado civil apenas uma das modalidades possveis do estado
pessoal, no h que confundir, pois no so conceitos equivalentes.
O estado civil no fundo o estado pessoal que est obrigatoriamente
sujeito a registo civil (por exemplo: o estado de casado, ou o estado de
divorciado).
Para alm do estado civil, h outros estados que no esto submetidos
necessariamente a registo civil, como por exemplo o estado de insolvente, de
que derivam uma quantidade de direitos e deveres do seu titular.
Isto apenas para vos dizer que, o estado pessoal um conceito mais
amplo do que o conceito de estado civil.
Qualidades em que se traduz o estado pessoal

Estado de cidado (ou nacionalidade)


A nacionalidade um vnculo de natureza jurdica e poltica, que une uma
pessoa a um determinado Estado soberano.
Tambm se fala por vezes de nacionalidade ou de cidadania,
relativamente a entes no soberanos, entes infra estaduais, por exemplo,
Estados Federados, assim como tambm se fala de cidadania relativamente a
entes supra estaduais, por exemplo, a Unio Europeia, todos ns portugueses
somos cidados da Unio Europeia por inerncia.
Tambm se fala, ainda, por vezes, de nacionalidade a respeito das
pessoas colectivas, diz-se uma sociedade tem nacionalidade, mas com o
intuito diferente daquele para que serve a nacionalidade das pessoas singulares.
A nacionalidade, de acordo com a nossa Constituio (art.26 n1), e de
acordo com a Declarao Universal dos Direitos do Homem, e tambm a
Conveno Europeia sobre a nacionalidade, um direito fundamental dos
indivduos, todas as pessoas tm direito a ter uma nacionalidade.

Critrios de atribuio da cidadania


Ius sanguinius- Filiao relativamente a um nacional desse pas.
Ius solis nascimento no territrio, no solo de determinado pas.

Em Portugal esta matria est regulada na Lei da nacionalidade, que data


de 1981 (Lei 37/81 de 3 de Outubro), com a alterao da Lei 2/2006 de 17 de
Abril.
importante termos a noo de que, da condio de cidado portugus,
decorre a atribuio de uma massa muito grande de direitos e de deveres.
No s direitos polticos mas tambm direitos civis.

Estado familiar das pessoas

Outra qualidade, que influi muito significativamente nos direitos e nos


deveres de que as pessoas so titulares, e na sua prpria capacidade.
Por exemplo: a condio de casado ou o estado de casado, um estado
pessoal, que deriva um conjunto muito vasto de direitos e deveres conjugais,
que esto definidos no Cdigo Civil, no livro do direito da famlia.
Deveres de assistncia, de coabitao, de fidelidade, etc., que so
impostos a qualquer pessoa, simplesmente pelo facto de ser casada.
Tambm h incapacidades negociais que so impostas a estas pessoas,
por exemplo, uma pessoa casada no pode voltar a casar enquanto for casada,
portanto, h aqui uma incapacidade jurdica de que essa pessoa est ferida,
enquanto for titular desse estado.
A mesma coisa acontece com as pessoas que so pais, filhos, irmos,
portanto, dessas outras qualidades familiares, tambm decorrem certos direitos
e deveres, so tambm estados familiares.
E outros estados ainda, relacionados com a condio familiar so, o de
solteiro ou de vivo, o de divorciado, o de adoptado, etc., dessas condies,
tambm deriva um conjunto significativo de direitos e de deveres.

Domicilio
uma matria que tem a maior relevncia para a definio da condio
jurdica das pessoas, portanto, do domiclio das pessoas, dependem tambm
efeitos jurdicos muito importantes.
uma matria que est regulada nos artigos 82 e ss. do CC., e nesses
preceitos,

ns vamos encontrar a enunciao de diferentes categorias de

domiclios.
o Temos desde logo, o chamado domiclio voluntrio geral.
O domiclio voluntrio geral, em princpio, corresponde ao lugar
de residncia habitual, da pessoa.

Pode acontecer que a pessoa tenha vrias residncias, nesse caso,


pode-se dizer que ela est domiciliada em qualquer delas.
Se uma pessoa no tiver qualquer residncia habitual, ento, nos
termos do art.82 n2 do CC., considera-se domiciliada no lugar da sua
residncia ocasional.
E se no tiver, tambm, uma residncia ocasional, ento no seu
paradeiro, no local onde ela se encontra.
o que resulta do disposto no art.82 n2 do CC.

o Domicilio profissional
o lugar onde a pessoa exerce a sua profisso, isto est regulado
no art.83 n1 do CC.

o Domiclio electivo
Num contrato, as partes podem definir o seu domiclio, para
efeitos desse contrato, por exemplo, para receberem notificaes da outra
parte, ou para l serem cumpridas certas obrigaes, etc..
uma figura de que trata o art.84 do CC.

o Domiclio legal dos menores e dos interditos (pessoas que esto


sujeitas a certas incapacidades)
Esse domiclio, em princpio, no lugar da residncia da famlia,
ou do progenitor cuja guarda, essas pessoas se encontram,art.85 n1 do CC.

o Domiclio legal dos empregados pblicos


Lugar onde exercem o respectivo emprego, art.87 do CC.

o Domiclio legal dos agentes diplomticos


Considera-se situado em Lisboa, nos termos do art.88 do CC.

Portanto, o domiclio no um conceito unvoco, h vrios domiclios,


consoante a questo em apreo, consoante a finalidade para a qual se queira
determinar o domiclio de uma pessoa, podemos ter solues diversas.

Domiclio / Residncia habitual


Domiclio um conceito jurdico, a lei defini-o.
Residncia habitual, um conceito de facto, ns no encontramos uma
definio desse conceito na nossa lei, podemos dizer, o lugar onde a pessoa
reside com certa permanncia.

Relevncia jurdica do domiclio


O domiclio serve para vrias coisas, designadamente para a
determinao do lugar de cumprimento das obrigaes, por exemplo, nos
termos do art.772 do CC., na falta de estipulao das partes ou de disposio
especial da lei, a prestao a cargo do devedor deve ser prestada no domiclio
do devedor, salvo se a obrigao tiver por objecto uma quantia em dinheiro,
caso em que, nos termos do art.774 do CC., deve ser realizada no domiclio do
credor.
O domiclio tem tambm grande importncia, no que toca s sucesses
por morte, porque se entende que a sucesso aberta no lugar do ltimo
domiclio da pessoa falecida, art.2031 do CC..
O domiclio h data da pessoa sua morte, tambm determina a
aplicao de certas regras.
O domiclio tambm um elemento de conexo no Direito Internacional
Privado, o domiclio muito importante como critriode atribuio de
competncia aos Tribunais Judiciais, em matria cvel.

H muitas situaes em que da nossa lei ou de Regulamentos Europeus,


decorre competncia subsidiria em natureza do domiclio do ru.
Em princpio, as aces devem de ser intentadas no lugar do domiclio do
ru, o princpio latino actor sequitur forum rei, o autor segue o foro do ru,
e o foro do ru no seu domiclio.
O autor tem de ir atrs do ru, porque obviamente, quando se pe uma
aco, uma pessoa est em posio de vantagem, a outra tem de se defender,
se o ru tivesse de se ir defender ao domiclio do autor, sendo este um pas
diferente, ou mesmo dentro do mesmo pas, mas num lugar diferente, ele
ficaria numa situao de ainda, maior desvantagem.
Alm de ter de se defender, teria de se defender fora do seu domiclio,
com os custos a isso inerente.
Tambm para a determinao da lei aplicvel, em certas questes
relacionadas com o estatuto pessoal das pessoas singulares, o domiclio tem
certa importncia, embora hoje se tenda a atribuir maior importncia
residncia habitual, que ao domiclio (porque mais fcil de fixar a residncia
habitual do que o domiclio).
Como veem, o domiclio pode ser um conceito definidor de um conjunto
muito variado de efeitos jurdicos.

Ausncia (artigos 89 a 121 do CC)


preciso ter em considerao que o nosso Cdigo Civil, remonta a 1966,
poca em que as pessoas se ausentavam frequentemente para fora do pas,
sendo que nunca mais havia notcias dessas pessoas.
A ausncia era nesses tempos, um fenmeno com uma relevncia social
muito superior quela que pode ter hoje.
Esta ausncia de que vamos aqui falar, tem a particularidade de se tratar
da ausncia de uma pessoa, sem que dela haja notcias, sem que dela se saiba
parte, nos termos do art.89 n1do CC.

Portanto, estamos a falar de uma ausncia de uma pessoa de quem no


se sabe o que que lhe aconteceu, no h quaisquer indcios de que tenha
morrido, que tenha sido vtima de um acidente.
No estamos aqui a falar do desaparecimento que tenha ocorrido em
determinadas circunstncias, em que ns saibamos que aquela pessoa s possa
ter morrido, esse outro desaparecimento aquele a que se refere o art.68 n3
do CC.
Aqui, estamos a falar de desaparecimentos de pessoas em circunstncias
tais, que se possa duvidar se essa pessoa morreu ou no, no se sabe, no se
conhecem as circunstncias exactas em que aconteceu, no se sabe o que que
lhe aconteceu, no h nestes casos uma certeza quanto sua morte,
simplesmente, h problemas jurdicos graves que suscitam nessas situaes,
nomeadamente porque essa pessoa tem bens, ou porque essa pessoa era
casada, e portanto, h que tomar providncias relativamente s relaes
jurdicas de que essa pessoa era parte, sem que no entanto se saiba se ela
faleceu ou no.

Providncias previstas pela nossa lei para esses casos

o Curadoria provisria
Est tratada nos artigos 89 e ss. do CC.
Portanto, se o desaparecido no tiver deixado um representante
legal, ou um procurador, e for necessrio tratar da administrao dos seus bens,
nomeado pelo Tribunal um curador provisrio e esse curador provisrio, a
pessoa que vai ter que represent-lo em juzo, administrar os seus bens, etc..
Esse curador escolhido, normalmente, entre o cnjuge ou os herdeiros ou
ainda, nos interessados da preservao dos bens do ausente.
O curador s pode alienar ou onerar os bens do ausente com autorizao
judicial.

Portanto, uma pessoa que toma conta daqueles bens, mas no pode comear
a vende-los, a dissip-los, isso est-lhe vedado pela natureza provisria das suas
funes.

o Curadoria definitiva
Est tratada nos artigos 99 e ss. do CC.
Decorridos dois anos, sem que se saiba do ausente, e se ele no
tiver deixado representante legal nem procurador bastante, ou cinco anos, no
caso de ele ter deixado representante ou procurador, pode ser requerida a
justificao judicial da ausncia.
Feita essa justificao, os bens desse ausente so entregues aos seus herdeiros,
os herdeiros so havidos como curadores dessa pessoa a titulo definitivo, mas
se entretanto o ausente regressar, os bens so-lhe devolvidos logo que ele os
requeira.

o Declarao de morte presumida


Desde que tenham decorrido dez anos sobre as ltimas notcias
dessa pessoa, pode ser declarada a morte presumida do ausente (art.114 n1
do CC.

Efeitos da declarao de morte presumida

Os efeitos em princpio so equiparados ao da prpria morte.


Com uma diferena, que a declarao de morte presumida no dissolve o
casamento (art.115 do CC.) o cnjuge do ausente, pode, (desde que esteja
casado civilmente) voltar a casar, agora, pode acontecer que o ausente
regresse.

No nosso regime considera-se o primeiro casamento dissolvido por divrcio,


data da declarao de morte presumida, o que estabelece o art.116 do CC.
O patrimnio devolvido ao regressado no estado em que ele se encontrar,
portanto, se porventura os bens tiverem sido vendidos, -lhe entregue o preo
pelo qual esses bens foram vendidos.
Se tiverem sido comprados outros bens com o preo desses, so-lhe entregues
esses bens no lugar daqueles que foram vendidos, que dispe o artigo 119 do
CC.

Teoria Geral do Direito Civil


17, de Abril de 2012
Prof. Carlos Barata
Capacidade jurdica

A figura da capacidade jurdica est disposta no artigo 67 do CC.


Diz o artigo 67 do CC. que as pessoas podem ser sujeitos de quaisquer
relaes jurdicas, salvo disposio legal em contrrio, nisto consiste a sua
capacidade jurdica.
O legislador d-nos uma definio no que a capacidade jurdica, que tambm
se designa por capacidade de gozo.
E consiste, portanto, na medida dos direitos, deveres ou outras situaes
jurdicas, de que uma pessoa pode ser titular ou a que pode estar adstrita.
Isto significa desde logo uma coisa; quanto s pessoas singulares a capacidade
jurdica tendencialmente plena, isto , em princpio, uma pessoa singular pode
ser titular de qualquer direito e pode estar adstrita a qualquer dever.
Pelo facto de que a capacidade jurdica ou a capacidade de gozo inerente
personalidade jurdica e como todas as pessoas tm personalidade, logo, todas
as pessoas tm tambm capacidade jurdica ou capacidade de gozo.

Queria chamar a vossa ateno para a questo terminolgica.


A lei, como vimos, no art. 67 do CC., chama a isto capacidade jurdica, a
terminologia mais habitual entre ns no a de capacidade jurdica, mas a de
capacidade de gozo, portanto vamos utiliz-las como sinnimo.

Qual a melhor expresso?


Sem que nenhuma delas seja ptima, capacidade de gozo menos m que
capacidade jurdica, pelo facto de que h outra vertente da capacidade, que a
chamada capacidade de exerccio ou capacidade de agir, (analisaremos mais

frente), que obviamente, tambm, uma capacidade jurdica e portanto, falar


de capacidade jurdica pra identificar a chamada capacidade de gozo acaba por
dar uma grande baralhada, porque a capacidade de exerccio tambm uma
capacidade jurdica.
Com uma advertncia, a terminologia capacidade de gozo tambm no
ptima, pelo facto de que esta consiste na medida de direitos e obrigaes ou
direitos e deveres de que uma pessoa pode ser titular ou que pode estar
adstrita.
Ora, quando se fala em gozo, obviamente est-se a pensar no lado activo no se
est a pensar nos direitos, ningum goza deveres ou ningum goza obrigaes e
portanto e expresso capacidade de gozo, tem tambm essa pequena
infelicidade terminolgica, mas aquela que est enraizada entre ns e
portanto aquela que vamos aqui utilizar.
Para um quadro to preciso quanto possvel desta temtica da capacidade
jurdica ou da capacidade de gozo, h que distinguir esta figura de outros
conceitos.

Capacidade do gozo / personalidade jurdica


Capacidade jurdica significa ou implica uma qualidade da pessoa.
A personalidade jurdica a considerao em abstrato em relao a qualquer
pessoa, da susceptibilidade de ser titular de direitos e estar adstrito a deveres.
portanto um conceito qualitativo, ou se tem personalidade ou no se tem, e
todas as pessoas tm necessariamente personalidade.
Quanto capacidade de gozo, no a suscetibilidade em abstrato de ser titular
disto ou daquilo, trata-se de uma medida e portanto, a aferir em concreto,
perante cada pessoa, qual a medida de direitos e de vinculaes de que essa
pessoa pode estar a adstrita ou pode ser titular.
Logo, a capacidade de gozo um conceito quantitativo.

Isto significa na prtica que, capacidade jurdica ou sem tem ou no se tem.


Quando se trate de capacidade, mesmo a capacidade de gozo, h pessoas que
podem ter, e tm mais capacidade de gozo que outras, dado que um conceito
que comporta uma vertente quantitativa.
Exemplo: um menor de 14 anos no tem capacidade para ser titular do direito
de casar, eu tenho capacidade para ser titular desse mesmo direito, isto para
demonstrar que, h pessoas em que a capacidade de gozo abrange direitos que
para outras no abrange.

Capacidade de gozo / capacidade de exerccio


A capacidade de exerccio, tambm dita capacidade de agir, traduz a medida de
direitos e obrigaes (at aqui igual, porque estamos a falar de capacidade)
que uma pessoa pode exercer e cumprir, pessoal e livremente.
E portanto, no se trata de saber qual a medida de direitos e obrigaes de
que a pessoa pode ser titular, a perspectiva diferente, trata-se de saber qual
a medida de direitos e vinculaes que essa pessoa em concreto pode exercer,
pessoal e livremente.
Isto porque h pessoas que no podem exercer por si pessoalmente, os direitos
de que so titulares, pense-se por exemplo num menor.
Um menor tem capacidade de gozo, mas em princpio no tem capacidade de
exerccio para a generalidade dos actos.
No quer dizer que os actos no possam ser praticados, no podem ser
praticados por ele pessoalmente, tero de ser praticados atravs de um
mecanismo de representao legal, nomeadamente atravs da representao
legal.
Isto significa que, muito embora todas as pessoas singulares tenham
capacidade de gozo, no quer dizer que todas as pessoas singulares tenham

capacidade para exercer os direitos de que sejam titulares ou para cumprir as


obrigaes a que estejam adstritas.
Exemplo: para manter o exemplo dos menores, o art.123 do CC., relativo
incapacidade de exerccio dos menores, diz expressamente que salvo
disposio em contrrio, os menores carecem de capacidade para o exerccio de
direitos, portanto, o menor tem capacidade de gozo, mas em princpio, para a
generalidade das situaes jurdicas, no tem capacidade de exerccio, podendo
essa incapacidade ser suprida pelas vias que a lei aponta, isto como regra.
H exepes, por exemplo, nos termos do artigo 127 do CC., o menor tem, por
exemplo, capacidade de exerccio para; alnea c) do n1 do art.127 negcios
jurdicos relativos profisso, arte ou ofcio que o menor tenha sido autorizado
a exercer, como tem capacidade de exerccio, o menor para negcios
prprios da vida corrente que estejam ao alcance da sua capacidade natural e
impliquem apenas despesas de pequena importncia.
Como evidente, um rapaz de 10 anos que queira comprar um chocolate no
tem que ir chamar o pai para que em representao dele tenha que ir comprar
o chocolate.
Mas se quiser comprar um automvel, no o poder fazer pessoalmente e de
modo vlido, ter de ser representado nessa compra por que exera o poder
paternal.
A deciso passa pela interpretao e aplicao ao caso concreto, e em alguns
casos poder dar lugar a hipteses discutveis, dos conceitos que esto na alnea
b) do art.127 n1 do CC..
Trata-se de saber, em cada caso concreto se est ou no ao alcance da
capacidade natural, se a despesa ou no de pequena importncia.
Em sntese, quanto a esta distino, capacidade de gozo e capacidade de
exerccio, diria que, na capacidade de gozo o problema dos direitos e dos
deveres pem-se no plano da eventual titularidade (trata-se de saber qual a
medida de direitos e deveres que a pessoa pode ser titular).

Na capacidade de exerccio, o prisma de anlise outro, trata-se de saber se


algum que titular de determinado direito ou est adstrito a determinado
dever, se pode ou no, concretamente, exerc-lo pessoal e livremente sem ter
necessidade de pedir autorizao seja a quem for.

Quanto s sanes(diferenciao entre a capacidade de gozo e capacidade de


exerccio)
Para os negcios jurdicos praticados com incapacidade o regime tambm
diferente, portanto, no pode ao nvel das sanes haver confuso entre, o
problema entre a capacidade ou incapacidade de gozo e a capacidade ou
incapacidade de exerccio.
Quanto s sanes as regras so as seguintes:
A incapacidade de gozo determina, em princpio a nulidade dos negcios
jurdicos celebrados pela pessoa que padea dessa incapacidade de gozo.
E portanto, se algum celebra um negcio jurdico, no tendo capacidade de
gozo para o efeito, em princpio, esse negcio um negcio nulo.
A lei no o diz expressamente, mas esta soluo retira-se do nosso CC. a dois
nveis:
Retira-se antes de mais da regra geral do art.294 (negcio celebrados contra
a lei, salvo indicao em contrrio, so nulos).
E portanto, falta de uma previso legal especfica para esta matria, por via do
art.294 do CC., chega-se a concluso de que o negcio celebrado com
incapacidade de gozo, por parte de quem o celebra, um negcio ferido de
nulidade.
Apenas quanto a um negcio jurdico em concreto (testamento), a lei o diz
expressamente.
Nos termos do art.2190 do CC., um testamento celebrado por quem no tenha
capacidade de gozo para fazer o testamento, um testamento nulo.

Portanto, em matria de incapacidade de gozo, a regra da sano a da


nulidade do acto.
Como quase sempre em direito, no h regra sem excepo, excepcionalmente,
algumas matrias em que no obstante a incapacidade de gozo do sujeito, o
negcio no nulo mas apenas anulvel.
Mas isso so situaes pontuais que a lei aponta muito raramente.
Exemplo: um casamento celebrado por algum com 15 anos de idade (portanto
no tem capacidade de gozo, no titular do direito de casar) um casamento
anulvel, art.1631 alnea a) do CC.
Diferentemente, um acto praticado com incapacidade de exerccio(algum que
tem plena capacidade de gozo, mas no tem capacidade para exercer, livre e
pessoalmente os seus direitos e cumprir as suas obrigaes (um menor)), a
regra a de que a capacidade de exerccio determina apenas a anulabilidade
dos actos ou dos negcios praticados, art.125 n1 do CC.

Terceiro nvel de diferenciao (capacidade de gozo / capacidade de exerccio)


Possibilidade ou impossibilidade de suprimento dessa mesma incapacidade.
A incapacidade de gozo insuprvel e portanto, os negcios no podem ser
celebrados por quem padea de incapacidade de gozo, por outra pessoa em
representao do incapaz.
Basta pensar no exemplo do casamento, o meu filho tem cinco anos, no tem
capacidade de gozo para casar, como evidente, eu no posso casar em nome

dele, e portanto, a incapacidade de gozo, neste exemplo ou em qualquer outro


que queiram pensar, absolutamente insuprvel.
A incapacidade de exerccio uma incapacidade que suprvel, portanto no
afecta a validade do negcio.
O incapaz pode ser representado por quem tenha poderes legais para o efeito,
por exemplo, por quem exera o poder paternal, na prtica dos actos para os
quais no tem capacidade de exerccio, e os actos praticados nesses termos so
actos vlidos.

Capacidade de gozo / Legitimidade


Uma coisa ter capacidade de gozo para, outra coisa ter legitimidade para.
O conceito de capacidade no se confunde com o conceito de legitimidade.
Enquanto na capacidade se tem em vista o modo de ser da prpria pessoa, ( a
pessoa em si mesmo que considerada) em termos de se descortinar se a
pessoa tem ou no tem capacidade de gozo.
Eu para decidir se o sujeito X, tem ou no tem capacidade de gozo, eu no
preciso de aferir mais nenhum elemento, para alm do sujeito X,
nomeadamente saber se padece de anomalia psquica, saber se menor, etc.,
no preciso de mais nada.
No plano da legitimidade a questo diferente.
Na legitimidade est em causa uma relao, ou entre o sujeito e o objecto do
acto jurdico a praticar, ou uma relao entre o sujeito e outro sujeito.
Portanto, no h confuso entre a capacidade de gozo e a legitimidade.
Uma pessoa pode ter capacidade para praticar um determinado acto, e no
ter legitimidade para o efeito.
Exemplo: Eu (professor) tenho capacidade para vender os culos desta senhora,
o que eu no tenho legitimidade para vender uns culos que no so meus.

Capacidade de gozo / Disponibilidade


Uma coisa ter capacidade de gozo para a prtica de determinado acto, outra
coisa saber se, h ou no h disponibilidade quanto ao objecto desse acto.
A disponibilidade o poder ou a faculdade de dispor de um direito, ou seja,
praticar um acto de disposio, ou seja, um acto pelo qual se perde um
direito ou se altera um direito.
Em princpio, os direitos patrimoniais (bens avaliveis em dinheiro) so direitos
disponveis.
Eu (professor) sou titular do direito de propriedade sobre esta caneta, isto um
bem patrimonial porque o bem avalivel em dinheiro, eu posso dispor deste
bem, nomeadamente alienando a caneta a outra pessoa, e com isto perco o
direito de propriedade, ou partindo a caneta ao meio, e com isto altero o direito
de propriedade e altero o seu objecto.
Ao nvel dos direitos patrimoniais e regra esta, de que os direitos so
disponveis.
Ao nvel dos direitos no patrimoniais ou direitos pessoais (diretos de
personalidade).
Os direitos de personalidade so genericamente entendidos pela doutrina como
direitos indisponveis.
Eu no posso alienar o meu direito ao bom nome, no posso alienar o meu
direito imagem, no posso alienar o meu direito vida, etc..
Mas quando estamos a trabalhar nesta ordem de ideias, estamos a trabalhar
com a ideia de saber se, se pode dispor de um direito ou se no se pode dispor
de um direito, ou seja, estamos a trabalhar com base num conceito de
disponibilidade, que tem pouco ou nada a ver com o conceito de capacidade de
gozo.
Uma coisa saber se, uma pessoa titular ou no , de determinado direito,
questo diferente saber, se pode dispor dele ou no pode.

Regime das incapacidades de gozo


Temos de fazer uma distino entre a incapacidade de gozo das pessoas
singulares e a incapacidade de gozo das pessoas colectivas.
Quanto s pessoas singulares, a primeira coisa que h a reter que, nos dias de
hoje e entre ns, so relativamente raras as hipteses das incapacidades de
gozo das pessoas singulares.
A tendncia a de reconhecer s pessoas singulares, uma ampla e praticamente
plena capacidade de gozo.
Isto decorre desde logo da Constituio da Repblica Portuguesa, que no seu
art.26 n1 diz que a todosso reconhecidos os direitos, nomeadamente os
direitos capacidade civil, e portanto logo em termos constitucionais, entre
ns dito que todos tm capacidade civil, que como quem diz, todos tm
capacidade de gozo.
O mesmo art.26 da CRP, no seu n4, diz que a privao da cidadania e as
restries capacidade civil s podem efectuar-se nos termos e casos previstos
na lei, no podendo ter como fundamentos motivos polticos.
Retira-se daqui, desde logo, que a capacidade de gozo de direitos entre ns e
actualmente um direito fundamental e portanto, sujeito ao regime dos
direitos fundamentais.
O regime este, pelo facto de que se baseia no princpio da igualdade, art.13
da CRP, isto , a recusa de algum gozo de um algum direito ou alguns direitos, a
determinadas pessoas, sem que nenhuma circunstncia atendvel sem violar
nenhum princpio constitucional, tal recusa, violaria desde logo o art.13 da CRP
(principio da igualdade).
Hoje em dia a capacidade de gozo apenas recusada quando, alguma
circunstncia muito especial e muito atendvel, justifique essa recusa.
Por exemplo: as circunstncias baseiam-se sempre em um de dois factores:

o Ou h um interesse pblico, (que portanto, como pblico que


se h-de sobrepor ao interesse privado), relativamente a certas categorias de
bens ou certas categorias de relaes jurdicas que justifique que determinadas
pessoas no gozem dos mesmos direitos que outras, ou no h.
E normalmente no h nenhum interesse pblico nesse sentido, e portanto, em
princpio, todas as pessoas gozam dos mesmos direitos e em princpio gozam de
todos os direitos.
Esse interesse pblico pode ocorrer, quando por exemplo pensamos nos
estrangeiros.
Pode ser que, na ordem jurdica portuguesa, a lei no reconhea o gozo de
determinados direitos a certos cidados pela circunstncia de serem
estrangeiros.
Logo, pensando no confronto entre cidados portugueses e cidados
estrangeiros, no oriundos de nenhum Estado da Unio Europeia, ai podero
encontrar-se algumas diferenas quanto capacidade de gozo.
Mas ai, porque h um interesse pblico que justifica essa diferenciao.
o Situaes que tm que ver com a defesa da prpria pessoa,
relativamente qual, a ordem jurdica diz esta pessoa incapaz.
Ai o que est em causa a defesa do prprio, contra ele prprio.
Situaes que tm a ver com a imaturidade da pessoa, (pense-se mais uma vez
na incapacidade dos menores, como evidente um menor com 10 anos no
tem maturidade para vender imveis), ou tm a ver com casos de anomalia
psquica, que podem levar tambm a que em alguns casos titularidade de
determinados direitos.
Mas estas so situaes excepcionais.
No nosso Cdigo Civil, encontramos alguns exemplos:
Primeiro exemplo:
o Situaes de incapacidades (de gozo) nupciais (incapacidade para
casar)

o por exemplo, menoridade inferior a 16 anos,


o Demncia;
o Casamento anterior no dissolvido.
Tudo isto impede o casamento, ou melhor, em termos tcnicos, impede que
aquele que quer casar, tenha o direito de o fazer, e portanto, estamos no plano
da incapacidade de gozo (art.1601 do CC).
Segundo exemplo:
o

Casos de incapacidade para perfilhar (art.185 do CC), a lei aponta

tambm alguns casos em que para perfilhar, no existe o direito de perfilhar,


relativamente a quem seja menor de 16 anos.

Terceiro exemplo:
o

Incapacidade para adoptar, relativamente a pessoas, consoante os

casos, art.1979 do CC.


o

Pessoas com idade inferior a 25 anos ou a 30 anos, consoante os

casos, essas pessoas no tm o direito de adoptar outra pessoa e portanto,


estamos no plano da incapacidade para gozar desses direitos.

ltimo exemplo:
o

Incapacidade para testar (incapacidade para fazer testamento),

decorrente da menoridade, o menor no emancipado no pode fazer


testamento, ou seja, em termos tcnicos, no tem o direito de fazer o
testamento, estamos assim no plano da incapacidade de gozo para esse efeito.
o

Como tambm no tem direito de fazer testamento um interdito

por anomalia psquica.


Tudo isto resulta do art.2189 do CC.

Com isto ficam apontados 4 exemplos mais importantes que encontramos no


nosso Cdigo Civil, em que encontramos situaes verdadeiramente
excepcionais em que, para determinadas pessoas no reconhecido o gozo de
determinados direitos.

Queira deixar uma nota, quanto a um conceito que s vezes pode gerar alguma
confuso, que o de indisponibilidade relativa.
Partindo do exemplo para o conceito:
A partir do art.2192 do CC., o Cdigo apresenta, aquilo a que o prprio Cdigo
chama, casos de indisponibilidade relativa.
Estamos em matria de sucesso por via de testamento, e a questo a de
saber se, por exemplo, uma pessoa pode fazer um testamento, por exemplo, a
favor do seu tutor, ou se uma pessoa pode fazer um testamento a favor do seu
curador, ou se pode fazer o testamento a favor do notrio em cujo cartrio
celebrado o prprio testamento (art.2197 do CC).
Ou se uma pessoa (art.2194 do CC), que est a ser tratada por um mdico,
pode fazer o testamento a favor desse mdico.
H aqui inmeros exemplos, de casos em que a lei diz que o testamento feito
por uma pessoa a favor de uma destas categorias de pessoas, so testamentos
nulos.
A pergunta , so casos de incapacidade ou no?
A resposta que me parece (professor) prefervel a resposta negativa.
O problema aqui no um problema de capacidade um problema, como o
Cdigo diz e bem, um problema de indisponibilidade relativa.
Eu (professor) tenho capacidade para fazer testamentos e portanto, se eu fizer
um testamento a favor de um mdico que me esteja a tratar, o problema no
da incapacidade o problema , eu no poder fazer testamentos a favor daquele
sujeito em concreto, pela circunstncia dele ser o mdico que me est a tratar.

E portanto, o problema no de capacidade o problema eu (professor) no


poder dispor a favor daquela pessoa, e portanto como o Cdigo diz, e bem,
uma questo de indisponibilidade relativa.
Esta questo existe, para resolver questes em que o legislador como que
desconfia que atenta a identidade do beneficirio da disposio ou atenta a
relao de proximidade entre o disponente e aquele que vais beneficiar da
disposio, exista a suspeita de que o acto no seja um acto inteiramente livre.
Entende portanto o legislador que estas deixas testamentrias so nulas.

Uma ltima nota para dizer, o que que acontece quanto s pessoas colectivas.
Quanto capacidade de gozo das pessoas colectivas, temos uma soluo
manifestamente diferente daquela que temos para as pessoas singulares.
Para as pessoas singulares a capacidade de gozo tendencialmente plena,
para as pessoas colectivas obviamente que a questo no pode ser posta nos
mesmos termos, as pessoas colectivas no so um fim em si prprio, como so
as pessoas singulares, so um instrumento para prossecuo dos fins das
pessoas singulares, e por isso, nos termos do art.160 do CC., a capacidade das
pessoas colectivas abrange todos os direitos e obrigaes necessrios ou
convenientes prossecuo dos seus fins.
Isto , vigora (pelo menos de acordo com o entendimento tradicional entre
ns), que segundo o art.160 do CC., e tambm o art.6 n1 do Cdigo das
Sociedades Comerciais (donde se retira uma regra em tudo idntica a esta), o
chamado princpio da especialidade em matria de capacidade das pessoas
colectivas.
Isto , enquanto que, para as pessoas singulares a capacidade de gozo
genrica, para as pessoas colectivas, vigora um princpio de especialidade.
As pessoas colectivas s podem ser titulares dos direitos, e s podem estar
adstritas s obrigaes necessrias e convenientes prossecuo dos seus
fins.

Exemplo: Uma sociedade comercial que se dedica ao fabrico de parafusos tem


capacidade de gozo para ser titular do direito de propriedade sobre parafusos, e
tem capacidade de gozo para ser titular de um imvel, onde se instale uma
fbrica de parafusos.
Mas essa mesma sociedade comercial, que tem por objecto o fabrico e venda
de parafusos, no ter com certeza, capacidade para ser titular de um cavalo.
E portanto, o que h que ver quanto s pessoas colectivas, qual o seu
objecto, e saber se o acto ou o direito em causa necessrio ou conveniente
prossecuo desses fins.
Se sim, existe capacidade de gozo, se no, no existe capacidade de gozo.

Como as sociedades, sejam elas quais forem (civis ou comerciais) visam


necessariamente o lucro, por isso que em princpio uma sociedade no tem
capacidade de gozo para fazer doaes.
A doao por definio a anttese do lucro ( dispor sem receber nada em
troca), e se qualquer sociedade visa o lucro, ento em princpio e em regra a
de que uma sociedade, por fora do art.160 do CC., no ter capacidade para
fazer doaes e se as fizer, elas sero pura e simplesmente invlidas por falta de
capacidade de gozo

Teoria Geral do Direito Civil


19, de Abril de 2012
Prof. Carlos Barata
Incapacidade derivada da Menoridade

Interesses que esto em causa na regulamentao jurdica na incapacidade


por menoridade.
No tema da menoridade, deparamo-nos com interesses, todos eles
importantes, todos eles atendveis e que muitas vezes so interesses
antagnicos (contrrios).
Por um lado temos, na regulamentao da menoridade os interesses do prprio
menor e para alm dos interesses do prprio menor, os interesses dos herdeiros
do menor quando suceda a morte de algum que no atingiu ainda a
maioridade.
Trata-se de pessoas que padecem dessa capacidade de exerccio e padecem
porque o legislador entende que no tm a maturidade suficiente para reger
adequadamente a sua pessoa ou os seus bens.
O legislador v-se obrigado a defender os menores contra a sua imaturidade,
dado que se fosse consentido por lei a um menor praticar livremente todo e
qualquer acto jurdico, muito provavelmente esse menor sairia prejudicado
perante terceiros, com quem viesse a negociar.
Isto para dizer que, o primeiro imperativo que se coloca ordem jurdica ao
regulamentar esta matria, um imperativo de proteco do prprio menor
perante ele prprio, perante os actos que ele prprio poderia vir a praticar e
perante aqueles com quem poderia vir a contratar.
Ora, este tipo de interesses depem no sentido de que a regulamentao
jurdica dever, por um lado, no permitir que essas pessoas celebrem livre e
pessoalmente negcios jurdicos (podero faz-lo atravs de representao),

mas caso o faam esses negcios devero ser negcios invlidos para defesa do
prprio menor.
Contudo, h outros interesses atendveis e provavelmente to importantes
quanto este, por um lado os interesses gerais do trafego jurdico e comercial
(qualquer economia moderna depende, pelo menos em parte, do consumo por
parte dos jovens e portanto, vedar a um jovem a possibilidade de praticar todo
e qualquer acto jurdico, isto no seria uma boa soluo).
Por outro lado, ainda, pode suceder, e no to raro quanto isso, que um
menor pratique um acto (um menor celebra um contrato, com algum que no
sabe que celebrou um contrato com um menor e mais, que o menor pratica
esse acto, fazendo-se ele prprio passar por maior).
Nestes casos no ser justo, com certeza, impor ao terceiro que celebra o
contrato com o menor, nestas circunstncias, que lhe fosse imposta a invalidade
do negcio, dado que o terceiro no podia contar com essa eventualidade, dado
que estaria legitimamente e fundadamente confiante de que estava a celebrar
com algum que tinha plena capacidade de exerccio.
Isto para dizer que, a ordem jurdica ao regulamentar esta matria depara-se
com este leque de interesses, muitas vezes contraditrios, o que dificulta a
tarefa do legislador.

Regime legal da incapacidade pela menoridade

Durao da incapacidade por menoridade


Com a reforma de 1977 e na sequncia da Constituio de 1976 o regime da
maioridade foi alterado para os 18 anos.
Isto resulta desde logo do art.122 do CC., onde se diz que menor quem
ainda no tiver completado 18 anos de idade.

No art.130 do CC., o legislador vem dizer que aquele que fizer 18 de idade,
adquire plena capacidade de exerccio e de direitos, ficando habilitado a reger a
sua pessoa e reger os seus bens.
Portanto, a maioridade atinge-se hoje aos 18 anos completos, o que quer dizer
que, a incapacidade de exerccio por menoridade tem como durao 18 anos,
perante a nossa actual lei civil.
necessrio ter 18 anos para cessar a incapacidade por menoridade, h no
entanto um desvio a esta regra, no h regra de que a maioridade se atinge aos
18 anos, porque ai no h excepes, como evidente, ou se tem 18 anos ou
no se tem, mas h regra de que quem no tem 18 anos um incapaz de
exerccio, h contudo um importante desvio que resulta do art.132 do CC., que
um desvio que resulta da figura da emancipao.
A emancipao, por via do art.132 do CC., o casamento.
Diz o art.132 do CC., que o menor de pleno direito emancipado por via do
casamento, como evidente, o menor no passa a ser maior, o que o menor
passa a ser um menor emancipado e como isto passa a ter plena capacidade
de exerccio, como se fosse maior.
Desde que case, a lei fixa a idade mnima para o casamento nos 16 anos, em
regra exige-se autorizao dos pais, mas mesmo sem autorizao dos pais o
casamento vlido.
Resumindo e concluindo, um menor com mais de 16 anos que case, torna-se
emancipado, e por isso, nos termos do art.133 do CC., passa a ter plena
capacidade de exerccio de direitos, ficando habilitado a reger a sua pessoa e a
dispor livremente dos seus bens como se fosse maior, ou seja, passa a ser
equiparado a maior, com a ressalva do art.1649 do CC..
Isto o que resulta da conjugao do art.132 com o art.133, ambos do CC..

Actos ou negcios abrangidos por incapacidade de exerccio pela


menoridade

Regra geral, art.123 do CC., salvo disposio em contrrio, os menores


carecem de capacidade de exerccio de direitos, isto quer dizer que a
incapacidade de exerccio dos menores uma incapacidade geral, esta a
regra.
E portanto, em princpio qualquer acto, negcio ou contrato est afectado
pela incapacidade de exerccio do menor.
Existem desde logo trs importantes exepesque constam do art.127 do CC.
1) Actos de administrao ou disposio de bens que o maior de 16
anos haja adquirido por seu trabalho.
Com efeito, nos termos do Cdigo do Trabalho (art.68 n2), a idade mnima
para admisso ao trabalho so em regra os 16 anos.
E de acordo com o art.63 do CT., mesmo quem ainda no tiver os 16 anos
completos, pode realizar certos trabalhos adequados idade e desde que no
prejudiquem a sua escolaridade.
O que quer dizer que, em regra, a partir dos 16 anos uma pessoa pode trabalhar
e portanto, actos de administrao ou disposio dos bens que haja adquirido
pelo trabalho, tipicamente e principalmente, o salrio, pode livremente e
pessoalmente administrar e dispor desses bens.

2) Alnea b) do n1 do art.127 do CC., aquilo a que o legislador


chama de os negcios prprios da vida corrente do menor, desde que estejam
ao alcance da sua capacidade natural e desde que impliquem apenas despesas
de pequena importncia.
Para esses actos, o menor tem tambm capacidade de exerccio e portanto, um
menor de 10 anos que queira comprar uma pastilha elstica no tem de ser
representado pelos pais, um menor de 15 que queira comprar uma bicicleta no
tem de ser representado pelos pais.
Muito provavelmente, um menor de 17 anos que queira comprar uma
motorizada, pode compr-la pessoalmente, sem ser representado pelos pais.

Exemplo em sentido oposto, um menor de 5 anos que queira comprar um T4,


convm que v l o pai assinar a escritura do apartamento.
A dvida, quanto alnea b), a principal dvida a de saber, como que estes
conceitos que o legislador aqui utiliza capacidade natural e em especial
despesas de pequena importncia, com que estes conceitos devem de ser
interpretados.
Havendo duas hipteses, uma interpretao em termos objectivos a absolutos
ou uma interpretao em termos subjectivos e relativos, nomeadamente, tendo
em ateno a condio econmica do menor.
A lei diz, despesas de pequena importncia e certamente, para um menor que
tenha uma mesada de vrios milhares de euros, porque o pai multimilionrio,
despesas de pequena importncia no a mesma de um menor que seja filho
de algum que tem o ordenado mnimo nacional.
Existe essa divergncia na nossa doutrina, h quem entenda que estes conceitos
devem de ser interpretados em termos objectivos, e portanto, pequena
importncia pequena importncia, seja para quem for.
H quem entenda, a meu ver (professor) melhor, que estes conceitos devem ser
interpretados em termos relativos e subjectivos, atendendo concreta situao
do menor, nomeadamente sua concreta situao econmica.

3) Finalmente, nos termos do art.127 do CC., aparece uma outra


importante excepo, e que permite ao menor ter capacidade de exerccio para
negcios jurdicos relativos profisso, arte ou ofcio que tenha sido autorizado
a exercer, ou relativamente aos actos praticados no decurso dessa profisso.
Isto, mais uma vez est ligado ao cdigo do trabalho, nos termos do art.70 do
CT., vlido um contrato de trabalho celebrado por um menor com 16 anos e
portanto, nos termos da alnea c) (do art.127 do CC.), qualquer negcio relativo

a esse contrato de trabalho, desde que o menor tenha mais de 16 anos, ser um
negcio vlido mesmo sem interveno dos pais enquanto representantes.

Para alm destas excepes, existem outras:


A partir dos 16 anos de idade (art.1850 n1 do CC.), os menores podem
perfilhar;
A partir da emancipao os menores podem fazer testamento;
A partir dos 16 anos de idade, os menores podem (art.1612 do CC.)
casar, havendo ai que abrir duas hipteses:
I.

Casamento com o consentimento dos pais, que gera uma

emancipao plena, total equiparao maioridade.


II.

Casamento com mais de 16 anos, mas sem o consentimento dos

pais. O casamento vlido. A lei exige o consentimento mas a lei no diz em


lado nenhum, sem o consentimento dos pais, o casamento celebrado pelo
menor de 16 anos um casamento invlido.
O casamento vlido, a nica diferena a de que, nos termos do art.133 do
CC., existe uma remisso para o art.1649 do CC., ou seja, se o casamento
celebrado por um menor com mais de 16 de idade, no for acompanhado por
autorizao por parte dos pais, o casamento vlido, existe emancipao mas
no existe uma emancipao plena.
Existe aquilo a que podemos chamar uma emancipao restrita, ou seja, o
menor emancipado, para todos os efeitos, excepto, para os efeitos referidos no
art.1649 do CC., ou seja, continua a ser tratado como menor para efeitos da
prtica de dois grupos de actos actos:
1.

Actos que tenha que ver com bens que leve para o casamento;

2.

Ou bens que tenha adquirido gratuitamente aps o casamento.

Relativamente a todos os outros bens existe emancipao, quanto a estes bens


continua a ser considerado incapaz de exerccio, quanto a negcios relativos a

esses bens e portanto, dever ser representado pelos pais para que os
respectivos negcios jurdicos sejam vlidos.

Efeitos da incapacidade por menoridade


Os efeitos de um negcio celebrado por um menor no emancipado, regra
geral, esses negcios so anulveis o que resulta do art.125 do CC.
E nos termos desse mesmo artigo, a lei aponta as pessoas (alneas a), b) e c) do
n1) que tm a legitimidade para requerer a anulao desses actos praticados
pelo menor.
E essas pessoas so: nos termos da alnea a): aquelas que exercerem o poder
paternal, tutor, administrador de bens, etc.. no prazo de um ano a partir do
conhecimento que tenham do acto ou do negcio;
Nos termos da alnea b), tem tambm legitimidade o prprio que praticou o
acto, no prazo de um ano a partir do momento em que atinge a maioridade.
Em caso de morte do menor, tm legitimidade, nos termos da alnea c),
qualquer herdeiro do menor, no prazo de um ano a contar da morte, antes de
expirar o prazo da alnea b).
E portanto, em sntese, os representantes, o prprio menor, quando deixe de o
ser e no prazo de um ano, ou os herdeiros do menor em caso de morte deste.
O que que resulta daqui?
Resulta que a contraparte do menor no pode em caso algum pedir a anulao
do contrato que tenha celebrado com o menor.
Isto quer dizer que, todas estas regras de anulabilidade dos actos praticados
pelo menor so regras que visam proteger o prprio menor.
Perguntar-se-, ento a contraparte fica totalmente desprotegida?
A lei confere-lhe alguma proteco, no para destruir o negcio mas para
preservar o negcio, nos termos que resultam do art.126 do CC.

No art.126 do CC., diz-se que no tem direito de invocar a anulabilidade, o


menor que para praticar o acto tenha usado de dolo ou fim de se fazer passar
por maior ou emancipado.
O dolo corresponde tipicamente a uma sugesto ou artifcio que algum usa,
para fazer a outra pessoa incorrer ou manter a outra pessoa em erro (art.253
n1 do CC.), e portanto, o que est aqui em causa so aquelas situaes em que
algum usa de uma sugesto ou de um artifcio, para fazer querer contraparte
que maior, quando na verdade no atingiu ainda os 18 anos.
Ora, como no atingiu ainda os 18 anos, em regra o negcio ser anulvel, e se
assim fosse, o menor, a partir do momento em que fizesse 18 anos poderia no
prazo de um ano requerer a anulao do negcio que tivesse celebrado.
A lei no o permite, quando exista dolo do menor nos termos do art.26 do CC.
Se, se permitisse ao menor que se fez passar por maior ser ele prprio a pedir a
anulao do acto, teramos aqui uma situao de venir contra factum proprium
mais concretamente uma situao de tu quoque, ou seja, algum praticava um
acto no admitido pela lei e mais tarde, vinha-se aproveitar disso mesmo para
destruir os efeitos desse acto.
Uma outra explicao, a de que o art.126 do CC. visa tutelar a confiana
legtima do terceiro que contrata com o menor que se fez passar por maior, logo
o menor no pode pedir a anulao deste acto.
Mas se assim , e a lgica esta, ento, no obstante o legislador no o tenha
dito no art.126 do CC., o menor no pode pedir a anulao, mas ento, os
representantes legais do menor tambm no podem, sob pena de se frustrar
completamente a confiana do declaratrio, ou seja, ao contrrio do que
entende o Professor Menezes Cordeiro, os representantes legais no podem,
sob pena de o art.126 do CC., no servir na prtica para nada, porque traria o
resultado prtico seguinte:
A, falsifica um documento de identificao e celebra com B um contrato quando
tem 17 anos e apresenta-se como se tivesse 18 anos.

A seguir faz 18 anos, e pensa grande disparate que foi aquele negcio, vou
anul-lo, no posso, o art.126 do CC. no deixa, mas vou ter com o meu pai e
digo pai vai l tu a tribunal, isto no faz o menor sentido.
O menor no poder e os pais poderem em vez do menor, alm de no fazer
sentido sob o ponto de vista da tutela legtima do terceiro, tecnicamente, no
consigo (professor) conceber como que isso seria possvel, pois, os pais
actuam em representao do menor, logo, os pais vo exercer um direito que
caberia ao menor, ora se os menores no tm esse direito, ento os pais em
representao dele tambm no o podem fazer.
E os herdeiros podem?
Eu (professor), creio que tambm no podem, por uma razo muito bvia.
Os herdeiros recebem na esfera jurdica os direitos que caberiam ao falecido, se
o falecido no tinha o direito de invocar a anulabilidade, ento os herdeiros no
recebem esse direito.
Consequentemente, a norma do art.126 do CC., se interpretada assim, uma
norma que protege totalmente o declaratrio (contraparte), nos casos em que,
algum, menor, se faa passar por maior na celebrao de um negcio jurdico.

Formas de suprimento da incapacidade por menoridade


Naturalmente que a lei no se poderia bastar com previso de que quem no
tem 18 anos menor, quem menor, padece de incapacidade de exerccio, e
actos praticados sob incapacidade de exerccio so actos anulveis,isto seria
pouco, seria pouco porque se isto fosse s assim, isto seria transformar na
prtica uma incapacidade de exerccio numa incapacidade de gozo, seria o
mesmo que dizer, ento os menores no podem fazer nada.
O que o legislador tem em vista, obviamente no inibir os menores de
celebrarem actos jurdicos, o que o legislador tem em vista proteger os
menores contra a sua imaturidade, e portanto, assegurar apenas que os
menores, se praticarem actos jurdicos no o fazem em seu prejuzo, o que

quer dizer, se os menores praticarem esses actos jurdicos representados por


algum que no padea de capacidade de exerccio, o interesse dos menores
est acautelado.
Isto para dizer que, a lei aponta vias de suprimento da incapacidade dos
menores por via da representao e as vias de suprimento dessa incapacidade
so trs:

Poder paternal
Tutela
Administrao de bens

Poder paternal
Art.124 do CC., a incapacidade dos menores suprida pelo poder paternal,
esta a regra subsidiariamente, pela tutela.
Quanto ao poder paternal a sede da matria consta dos artigos 1877 e ss. do
CC., e que desde uma lei de 2008, comeou a chamar-se responsabilidades
parentais.
O poder dos pais relativamente aos filhos um poder dever.
Art.1881 do CC., para chamar a ateno apenas para os aspectos essenciais.
Poder de representao dos pais, compreende o exerccio de todos os direitos
e todas as obrigaes do filho, exceptuados os actos puramente pessoais e
aqueles que ele tenha direito de praticar pessoal e livremente, ou seja, tirando
as excepes, os pais representam os filhos e portanto agem em nome dos
filhos.
Art.1901 do CC., na constncia do matrimnio, o exerccio das
responsabilidades parentais pertence a ambos os pais, uma nota para dizer,
isto no pode ser lido s isto, porque isto significaria paralisar completamente o
comrcio jurdico, significaria que qualquer menor que tivesse de ser

representado pelos pais, teriam sempre de ir os dois pais representar os


menores.
Existe aqui uma norma de salvaguarda, art.1902 do CC., a regra a de que, se
um dos pais praticar um acto que integre o exerccio da responsabilidade
parental, presume-se que est a agir de acordo com o outro, esta a regra, e
portanto, em regra, um menor pode ser representado apenas pelo pai ou pela
me, no necessrio que compaream ambos para a prtica do acto em nome
do menor.

Tutela
um meio subsidirio de suprimento de incapacidade do menor, nos ermos do
art.1921 do CC..
O menor est obrigatoriamente sujeito a tutela apenas nas hiptese ai
indicadas:
 Quando os pais j tiverem falecido;
 Se estiverem inibidos do exerccio do poder paternal;
 Se forem incgnitos
Nestes casos haver, no o suprimento por via do poder paternal, mas por via
da tutela.
A tutela pode ser exercida (art.1924 n1 do CC.) por um tutor e por um
conselho de famlia.
O tutor designado pelos pais, quando isso seja possvel, (art.1927 do CC.), ou
designado pelo tribunal.
O contedo dos poderes do tutor basicamente adaptado do contedo dos
poderes dos pais em relao aos filhos.

Administrao de bens
Nos termos do art.1922 do CC.

Pode ser institudo um administrador para os bens do menor, nomeadamente,


quando existam pais, mas os pais tenham sido, por via judicial excludos,
inibidos ou suspensos da administrao dos bens do menor.
Pense-se por exemplo em casos de pais toxicodependentes, que gastam tudo o
que tm e no tm para satisfazer os seus hbitos de toxicodependncia, e
portanto em casos destes, o Tribunal, muito provavelmente decretar uma
medida que a de manter o poder paternal (excepto em caos extremos), ao
nvel pessoal dos pais, mas quanto administrao dos bens, muito
provavelmente o Tribunal decretar uma medida subsidiria alternativa que a
de designar o tribunal o administrador para os bens do menor.
Esse administrador ser um representante do menor, tal qual os pais seriam se
fossem eles a exercer as suas responsabilidades parentais.

Teoria Geral do Direito Civil


24, de Abril de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Incapacidades dos interditos dos inabilitados e dos insolventes

Interesses fundamentais que esto em jogo nesta matria

 Interesses do prprio incapaz frequentemente os incapazes so


pessoas carecidas de proteco, dada a sua imaturidade dado a certas
deficincias de personalidade, etc., que as expem sua explorao por parte
de terceiros, com os quais por ventura venham a celebrar negcios jurdicos.
Uma das funes do Direito, consiste precisamente em proteger os fracos
contra os fortes e portanto, nessa situao se encontram tambm aqueles que a
ordem jurdica qualifica como incapazes.

 Interesses do trfico jurdico na medida em que se pretende que os


negcios possam ser celebrados com uma certa facilidade e portanto, esses
interesses no se compadecem com um regime demasiado restritivo, no que diz
respeito eficcia dos negcios celebrados por incapazes.
Isso poderia entravar injustificadamente a actividade comercial, pois
necessrio termos em conta que, os incapazes so muitas vezes elementos
importantes para o funcionamento da economia.
Portanto, os incapazes devem poder (dentro de certos limites) concluir negcios
jurdicos.
Por outro lado, h que ter em conta nesta matria que muitas vezes uma
confiana da contraparte do incapaz que tem de ser tida em conta, pois essa
contraparte, pode no ter tido conscincia que estava a contratar com uma

pessoa nessas condies, pode ter uma espectativa digna da tutela jurdica em
que o negcio venha a produzir os seus efeitos e portanto, no se justificar,
desse ponto de vista em todas e quaisquer situaes que, o negcio celebrado
pelo incapaz no produza os seus efeitos normais.

Interdio
O regime das interdies aplicvel entre ns aos maiores, uma vez que os
menores j esto protegidos pelas regras relativas sua incapacidade.
Isto no quer dizer que seja despiciente (que despreza ou desdenha)
importncia do regime jurdico das interdies.
Vivemos numa poca de cada vez maior longevidade das pessoas, mas isso trs
como consequncia o facto de que, cada vez h um maior nmero de pessoas
adultas que j no tm, a dada altura das suas vidas o discernimento necessrio
para regerem autonomamente as suas vidas.
Portanto, h hoje tambm, um problema de proteco dos adultos, de certos
adultos com determinada idade.
Essa proteco dos adultos, que se encontram nessa situao est
expressamente contemplada na nossa Constituio no art.72.
Se olharmos para o art.138 do CC. veremos que, h trs situaes
fundamentalmente susceptiveis de gerarem a interdio.
1) Anomalia psquica;
2) A Surdez mudez;
3) A cegueira.
Reparem que, no basta que uma pessoa se encontre numa desta trs
situaes aqui elencadas, para que seja decretada uma interdio,
necessrio que se demonstre que, as pessoas que se encontrem numa destas
situaes ou em vrias delas, se revelem incapazes de se regerem a si
prprias.

Se no se verificar esse requisito, a pessoa em questo poder, quanto muito,


ser considerada inabilitada mas no interditadas.
A interdio no um efeito automtico.

Regime da interdio (regras aplicadas a que se encontre no regime de


interdito)

O interdito, entre ns equiparado ao menor, o que nos vem dizer o


art.139 do CC.
Portanto, o regime da menoridade tem carcter subsidirio, relativamente s
regras especficas da interdio.
No entanto, ao contrrio daquilo que acontece em relao aos menores, a
interdio carece de ser decretada judicialmente.
A interdio pode ser requerida por qualquer uma das pessoas referidas no
art.141 do CC..
Esse preceito indica-nos que tem a legitimidade para solicitar em juzo a
interdio.
Pode ser o cnjuge do interditando;

O tutor ou o curador;

Qualquer parente sucessvel;


Ministrio Pblico
Contudo, se o interditando estiver sob o poder paternal, s os seus
progenitores que exeram esse mesmo poder paternal, ou o Ministrio
Pblico que tm legitimidade para requerem a interdio.
Outro disposto importante que decorre do art.147 do CC. que, a sentena de
interdio carece de ser registada, sob pena de no poder ser invocada contra
um terceiro de boa-f.
Aqui est, como o regime da interdio acautela tambm o interesse de
terceiros.

A interdio tem de ser registada para que se lhe d publicidade, para que toda
a gente possa saber que aquela pessoa no pode validamente praticar certos
actos jurdicos.
Alm de uma incapacidade de exerccio, os interditos por anomalia psquica
padecem tambm de certas incapacidades de gozo de direitos.
o caso, designadamente, da capacidade de casar nos termos do art.1601
alnea b) do CC., da capacidade de perfilhar, art.1850 do CC., e da capacidade
de testar, art.2189-B do CC.
Portanto, estas pessoas, em princpio, no podem praticar estes actos.

Consequncias dos actos que venham a ser praticados em contraveno a


estas incapacidades de gozo.
No caso do casamento ou da perfilhao, a sano a anulabilidade, j quanto
ao testamento, nos termos do art.2190 do CC., ele tido como nulo.

Como que se supre a incapacidade do interdito


A incapacidade do interdito pode ser suprida atravs da representao legal
dessa pessoa, por um tutor, e esse tutor, nos termos do art.143 do CC., h-de
ser designado pelo Tribunal de entre uma das pessoas que neste artigo esto
designadas.
I.

O cnjuge do interdito;

II.

A Pessoa que for designada pelos pais ou pelo progenitor que exercer o
poder paternal

III.

Qualquer dos progenitores

IV.

E os filhos maiores

Quando a tutela seja deferida aos pais,eles exercem o poder paternal sobre o
interdito como se ele fosse menor, o que nos diz o art.144 do CC.

Este suprimento da incapacidade do interdito, refere-se s incapacidades de


exerccio, no h incapacidade de gozo, pois esta insuprvel.

Qual o valor dos actos praticados pelo interdito?


Aqui temos de distinguir trs situaes fundamentais, consoante o momento
em que o negcio cuja validade esteja em causa tiver sido celebrado:

1. Se o negcio jurdico em questo tiver sido celebrado depois do registo


da sentena de interdio,esses negcios so anulveis, nos termos do
art.148 do CC. No entanto, ficam ressalvados os negcios que
excepcionalmente o menor possa praticar nos termos do art.127 do CC.
2. Quanto aos negcios que tenham sido celebrados no decurso da aco
de interdio, esses negcios so igualmente anulveis, desde que a
interdio venha a ser decretada, o que resulta do disposto no
art.149 do CC.
3. Quanto a negcios celebrados antes da publicidade da aco de
interdio, segundo o art.150 do CC., aplicado o disposto na lei sobre
a incapacidade acidental (art.257 do CC), esses negcios so anulveis,
desde que a incapacidade do interditando fosse notria ou conhecida
do declaratrio.

Como que cessa a incapacidade do interdito


Ao contrrio do que acontece em relao menoridade, no basta que cesse o
facto que deu origem a essa interdio, necessrio que a interdio seja
levantada por uma deciso judicial.
A interdio decretada judicialmente, e levantada judicialmente.
Esse levantamento da interdio, pode ser proferida a pedido do interdito, ou
das prprias pessoas que nos termos do art.141 do CC., tm legitimidade para
esse efeito, o que estabelece o art.151 do CC.

Inabilitao
uma terceira categoria de situaes de incapacidade, para alm da
menoridade e da interdio e que est regulada nos artigos 152 e ss. do CC.
So as situaes em que a anomalia psquica, a surdes mudez ou a cegueira de
uma pessoa, ainda que sejam permanentes no so de tal forma graves que
justifiquem a interdio.
Alm disso, esto ainda abrangidas na possibilidade de decretao de uma
inabilitao os casos em que, algum por prodigalidade (Gastos excessivos e
desnecessrios,esbanjamentos, desperdcio que no caibam dentro dos seus
rendimentos), ou por abuso de lcool ou estupefacientes, (habitual e com a
susceptibilidade de alterar o carcter da pessoa, de modo a causar dependncia
da pessoa) no seja capaz de reger convenientemente o seu patrimnio.

Regime aplicado inabilitao


O art.156 do CC., vem-nos dizer que, em tudo o que no esteja especialmente
regulado na subseco que se ocupa das inabilitaes, ser aplicvel a ela, com
as necessrias adaptaes, o regime das interdies.
O regime da interdio supletivo em relao ao da inabilitao.
Tal como acontece relativamente interdio, a inabilitao carece de ser
decretada por uma deciso judicial.
E essa sentena tem de especificar quais so os actos que o inabilitado fica
impedido de praticar.

Esses actos, so potencialmente os actos da disposio de bens entre vivos, e os


actos de administrao de bens que podem ou no ser abrangidos por essa
deciso, consoante o Tribunal entender.

Suprimento da inabilidade
Esse suprimento pode ocorrer de duas maneiras distintas:
I.

D-se, em princpio, atravs da assistncia que prestada ao inabilitado

por um curador, nos termos do art.153 n1 do CC..


O curador no propriamente uma pessoa que represente o inabilitado,
algum que tem que autorizar os actos que o inabilitado pretenda praticar,
previamente sua celebrao.
Se o curador recusar essa autorizao, nos termos do art.153 n2 do CC., essa
mesma recusa pode ser suprida judicialmente, portanto, o inabilitado pode
pedir ao tribunal que o autoriza a essa celebrao, se o curador no o permitir.
Em qualquer caso, seja a autorizao dada pelo curador, seja dada pelo
Tribunal, o prprio inabilitado quem pratica os actos.
II.

Pode tambm a inabilidade ser suprida atravs da representao.

Nos termos do art.154 do CC., se o Tribunal assim o entender, a administrao


dos bens do inabilitado pode ser confiada ao curador, e portanto, nesse caso, j
no se trata apenas de autorizar os actos que o inabilitado pretenda celebrar,
tem de haver outrem que os celebre em nome dele.

Valor dos actos celebrados pelo inabilitado


Tendo em conta a remisso que a lei faz para o regime da interdio, esses
actos so em princpio anulveis.

Cessao da inabilidade
Por uma deciso judicial,portanto, tem de ser requerida ao Tribunal o
levantamento da inabilitao.
Note-se que por fora do art.155 do CC., quando a inabilidade resulte de uma
situao de prodigalidade ou de abuso de lcool ou de estupefacientes, o
levantamento no pode ocorrer antes de cinco anos, sob o trnsito em julgado
da sentena que decretou a inabilitao.

Insolventes
Quando que ns podemos dizer que algum est insolvente?
No fundo, est insolvente, um devedor que se encontre impossibilitado de
cumprir obrigaes suas vencidas.
o que resulta do disposto no art.3 n1 do Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de empresas.
A insolvncia no privativa dos comerciantes, portanto, a insolvncia
aplicvel a qualquer pessoa singular ou colectiva.
O Cdigo da Insolvncia regula um processo e esse processo um processo de
execuo de bens do devedor.
No fundo, pretende-se proceder liquidao do patrimnio do devedor, ou
proceder sua recuperao econmica, se for caso disso, mas sempre tendo em
vista a satisfao, tanto quanto possvel, da totalidade dos credores desse
mesmo devedor.
Esta execuo de bens e a respectiva liquidao processam-se dentro de um
princpio de igualdade de tratamento dos credores.
A regra geral que domina o processo de insolvncia o de que, os credores so
colocados em posio de igualdade.
O que significa que, se a massa insolvente (bens apreendidos para satisfazer os
credores), for insuficiente para satisfazer os crditos de todos eles, o produto da
liquidao

desses

bens

deve

ser

rateado

pelos

vrios

credores.

O nosso Direito Civil interessa-se por esta matria, sobretudo no que diz
respeito questo de saber quais so os efeitos dos actos praticados pelo
insolvente, em relao aos seus bens, antes e depois da insolvncia.
Para responder a esta questo, temos de ter em conta os interesses que esto
em conta nesta matria.

Interesse dos credores, pois o processo de insolvncia tem como


objectivo a satisfao, na medida do possvel, os interesses desses sujeitos em
receber os respetivos crditos.
Interesse da economia em geral, a no satisfao dos interesses dos
credores, pode ter efeitos em cadeia, porque um credor que v o seu crdito
por satisfazer, pode por seu turno, deixar de pagar aos seus prprios credores
(efeito sistmico), e pretende-se tambm evitar o encerramento da empresa,
no caso de se tratar de uma empresa.
Interesses dos terceiros que contratam com o insolvente, esses
naturalmente que querem ver tutelada a sua confiana na validade dos
negcios que tenham celebrado.
Interesse do insolvente, pois o que lhe interessa continuar a dispor dos
seus bens, a administr-los, mesmo que se encontre em posio de no poder
satisfazer (pelo menos de imediato) as dvidas que contraiu.

Os dois primeiros interesses depem no sentido da inibio do insolvente de


praticar actos, relativamente aos seus bens e depem tambm, no sentido da
ineficcia desses actos, quando eles impliquem uma diminuio do seu
patrimnio.
Os dois interesses que foram referidos em ltimo lugar, depem no sentido de
esses actos poderem ser livremente praticados e serem tidos como vlidos.

Pressupostos da declarao de insolvncia


Para que a insolvncia possa ser declarada necessrio que o devedor se
encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas.
Reparem que, no se requer, afim de que a insolvncia seja decretada, a
existncia de um activo patrimonial inferior ao passivo, o que interessa que se
verifique, que se demonstre essa impossibilidade de incumprimento por parte
do devedor.

Uma pessoa at pode ter um activo muito grande, superior ao seu passivo, e
apesar disso, pode no ter a liquidez necessria para satisfazer as suas dvidas.
Por outro lado, tambm pode perfeitamente acontecer que uma pessoa tenha
um patrimnio (activo), inferior s suas dvidas mas que tenha crdito na praa
e que devido a esse crdito consiga ir pagando as suas dvidas.
E portanto, nessas situaes no tem de haver necessariamente uma declarao
de insolvncia, agora a questo mais delicada a de saber como se afere essa
impossibilidade do incumprimento.
O art.20 do Cdigo da insolvncia e da recuperao de empresas, diz-nos quais
so os indcios relevantes para inferir a tal impossibilidade e portanto,
consequentemente a situao de insolvncia.

A suspenso generalizada do pagamento de obrigaes vencidas,


portanto se a empresa ou a pessoa singular, deixou de um modo geral de pagar
as suas dvidas, temos aqui um indcio importante de que est insolvente.
A situao de falta de cumprimento de uma ou mais obrigaes que pelo
seu montante ou pelas circunstncias do seu incumprimento revele que o
devedor no est em condies de cumprir pontualmente as suas dvidas.
A fuga do titular da empresa para outro pas, a fuga dos administradores
ou do devedor.
O abandono do local onde a empresa tem a sua sede, ou exerce a sua
principal actividade.
A insuficincia de bens penhorveis para o pagamento do crdito do
exequente que tenha sido verificada num processo executivo.

Estes so alguns exemplos de um vastssimo conjunto de indcios que de acordo


com a experincia comum, nos revelam que aquela pessoa j no est em
condies de cumprir as suas dvidas e portanto deve de incorrer nesta situao
da insolvncia.

Efeitos da declarao da insolvncia


Uma vez que tenha sido proferida uma declarao da insolvncia, procede-se
apreenso dos elementos da contabilidade do insolvente e de todos os bens
que integram a chamada massa insolvente, o que decorre do n1 do art.149
do CIRE:
Estes bens so depois liquidados (vendidos) em benefcio dos credores e o
produto da venda rateado entre os credores, verificados, segundo os critrios
que a lei especfica.
De acordo, tambm com o CIRE, art.81 a declarao de insolvncia priva
imediatamente, o insolvente dos poderes da administrao e disposio dos
bens que integram a massa insolvente.
Passando esses actos (administrao e disposio) a caber a outro sujeito a
quem se chama o administrador da insolvncia.
Os actos que tenham sido realizados pelo insolvente em contraveno a essa
regra so ineficazes, a no ser que, tenham sido celebrados a titulo oneroso
com terceiros de boa-f e no correspondam a um, de vrios tipos de actos que
a lei enuncia.
Por exemplo: uma partilha que tenha sido celebrada menos de um ano, antes
do inicio do processo de insolvncia e em que o quinho do insolvente tenha
sido preenchido com bens de fcil sonegao (Ocultar fraudulentamente para
fugir ao pagamento de imposto), ou actos celebrados pelo devedor a ttulo
gratuito antes de dois anos, data do inicio da abertura do processo de
insolvncia, enfim, uma srie de actos cuja racionalidade econmica seja
manifestamente duvidosa e nos permita concluir que foram praticados
unicamente para reduzir os bens que poderiam responder pelas dvidas.
Isto significa que, os negcios que sejam celebrados pelo insolvente so vlidos
e podem surtir a plenitude dos seus efeitos, desde que, no incidam sobre
aquela massa insolvente.

Um insolvente pode, por exemplo, celebrar um contrato de trabalho.


Portanto, esses actos no so nulos nem anulveis, aquilo que a lei pretende no
caso da insolvncia, no inibir uma certa pessoa de praticar actos, no
protege-la contra si prpria, como acontece no caso dos menores, dos
interditos e dos interditados, aqui trata-se de proteger terceiros.

Como que podemos qualificar a situao do insolvente


Em regra o insolvente no pode exercer os seus direitos nem cumprir as suas
obrigaes na esfera patrimonial, mas o insolvente no se pode ter como um
incapaz, ele continua a poder praticar actos jurdicos, desde que, esses actos
no afectem a massa insolvente.
Por outro lado, o administrador da insolvncia no assume poderes de
representao do insolvente, ele pratica actos no interesse de terceiros, ele em
alguma medida vai-se substituir ao insolvente na prtica de actos respeitantes
massa insolvente.
Por isso me parece (Professor) mais cordial caracterizar a posio do insolvente
como uma situao de ilegitimidade, no que respeita a bens integrantes da
massa insolvente.
Teoria Geral do Direito Civil
03, de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Pessoas Colectivas

Esta uma matria a que o CC. d uma grande relevncia.


Se repararem, os artigos 157 a 201-A, do CC., ocupam-se justamente desta
matria, e temos ainda, os artigos 980 a 1021 que tratam do contrato de
sociedade (acto constitutivo de uma das categorias mais importantes das
pessoas colectivas que so as sociedades).

Vamos atentar em trs tpicos fundamentais:


 Noo de pessoa colectiva;
 Elementos constitutivos da pessoa colectiva;
 Principais categorias de pessoas colectivas

Noo de pessoa colectiva


Fundamentalmente, podemos dizer que se trata de uma organizao de
pessoas, bens, ou pessoas e bens.
Uma organizao que visa certas finalidades que so comuns aos seus membros
e ainda, uma organizao a que o Direito confere personalidade jurdica.
Exemplos de pessoas colectivas na ordem jurdica portuguesa:
Estado (empresa colectiva pblica);
Municpios;
Universidades;
Institutos Pblicos;
Associaes;
Fundaes;
Sociedades Comerciais
necessrio na ordem jurdica que existam centros de importao de efeitos
jurdicos, que tenham autonomia em relao s pessoas singulares que
integram esses centros de imputao.
A consagrao legal da possibilidade de existncia das pessoas colectivas
reflexo de uma liberdade fundamental que a Constituio consagra, e que a
liberdade de associao.
O art.46 n1 da CRP, estabelece que os cidados tm direito de constituir
Associaes.
H que reconhecer em todo o caso, que a existncia de pessoas colectivas, o
reconhecimento da personalidade colectiva pela ordem jurdica, tem um

sentido fundamentalmente diferente daquele que tem o reconhecimento da


personalidade jurdica s pessoas singulares.
Ns vimos anteriormente que, a personalidade jurdica das pessoas singulares
reflexo de um valor fundamental da nossa ordem jurdica, que est consagrada
logo no art.1 da CRP, que a salvaguarda da dignidade da pessoa humana.
Esse postulado fundamental do nosso sistema jurdico pressupe que se
reconhea a personalidade jurdica, portanto, que os indivduos possam ser
titulares de direitos e possam estar adstritos a deveres.
Agora, em relao s pessoas colectivas no assim.
A justificao da existncia da figura da personalidade colectiva no se funda
em nenhum valor fundamental, tirando porventura o da liberdade de
associao, mas que no est obviamente no mesmo plano que o da dignidade
da pessoa humana.
Na realidade, a personalidade colectiva expresso, no de um princpio ticojurdico, mas o expediente tcnico de que a ordem jurdica se socorre para
possibilitar a prossecuo, por parte dos entes colectivos de prosseguirem os
seus fins prprios, que a ordem jurdica entende como lcitos e merecedores
dessa tutela.

Elementos constitutivos da pessoa colectiva


So fundamentalmente quatro:
I.

Elemento pessoal ou patrimonial, um conjunto de pessoas que se unem

para a prossecuo de certas finalidades, ou um patrimnio afecto


prossecuo dessas mesmas finalidades.
aquilo a que alguns autores chamam de substrato da pessoa colectiva, ou se
quisermos, o elemento de facto da pessoa colectiva.
Deve dizer-se que esse elemento pessoal ou patrimonial no tem a mesma
relevncia em todas as categorias de pessoas colectivas.
Nas Associaes, essencialmente o elemento pessoal que est em causa:

As Associaes so, conjuntos, grupos, organizaes de pessoas, no


necessrio que haja um patrimnio para que exista uma Associao.
Pelo contrrio, nas Fundaes o patrimnio essencial, pois sem o patrimnio
as Fundaes no podem preencher as suas finalidades.
Deve dizer-se, em todo o caso que hoje h pessoas colectivas sem carcter
fundacional e que tambm no constituem um conjunto de pessoas e que tm
na sua base uma nica pessoa, o caso das sociedades por cotas unipessoais,
que os artigos 270- A, a 270- J do cdigo das sociedades comerciais hoje
consagra.
Portanto, hoje admite-se entre ns a figura das sociedades unipessoais, que tm
um nico scio.
II.

Elemento teleolgico (finalidade), o fim que perseguido pela pessoa

colectiva que justifica a constituio e a existncia desse ente colectivo e este


fim tambm parte do chamado substrato da pessoa colectiva.
Mas de que fim que estamos a falar?
Na realidade no h um tipo nico de finalidade que as pessoas colectivas se
possam propor, podem propor-se diferentes tipos de finalidades.
Podem propor-se a finalidades egostas (o lucro), mas podem tambm ser
finalidades altrustas (beneficncia, promoo da cultura, a promoo da
cincia, etc.).
Em qualquer caso, uma coisa certa na nossa ordem jurdica, para que a pessoa
colectiva possa validamente constituir-se e funcionar preciso que o fim a que
ela se proponha seja legal e fisicamente possvel, conforme lei, conforme
ordem pblica e aos bons costumes, conforme resulta do art.280 do CC., que
aplicvel tambm s pessoas colectivas em virtude da remisso constante no
art.158 - A do CC.
Portanto, uma pessoa colectiva tem de ter uma finalidade com estas
caractersticas.

Por outro lado, a finalidade a que a pessoa colectiva se prope tem de ser
comum aos seus elementos, aos seus membros, portanto, uma finalidade
colectiva.
Uma pessoa colectiva que prosseguisse fins privativos de um dos seus membros,
no seria admissvel.
Isso, alis, resulta do disposto no art.188 n1 do CC.
O art.188 do CC., no permite o reconhecimento de uma Fundao, cujo o fim
no seja considerado de interesse social pela entidade competente para esse
reconhecimento.
E por outro lado, se virem o art.994 do CC., vero que, l se fere de nulidade o
chamado pacto leonino (pacto em que um dos scios fica excludo dos lucros ou
das perdas dessa sociedade).
III.

Elemento organizativo, as pessoas colectivas so fundamentalmente

organizaes de pessoas e/ou bens.


Portanto para que essa organizao exista e funcione, ns temos de ter regras
internas que disciplinem o funcionamento da pessoa colectiva, nomeadamente,
um contrato de sociedade, os estatutos, etc..
Temos de ter tambm rgos, e os rgos podem ser definidos como centros
institucionalizados de poderes funcionais a exercer por certa ou certas pessoas
que esto providos nesses rgos, e que exprimem a vontade da pessoa
colectiva que a representa ou que a fiscalizam.
E portanto, em conformidade ns podemos ter trs tipos de rgos:
rgos de natureza deliberativa (Assembleia Geral);
rgo

de

natureza

representativa

(Direco

do

Conselho

de

Administrao);
rgos de fiscalizao (Conselho Fiscal).
Este elemento organizativo da pessoa colectiva uma outra componente do tal
substrato que alguns autores distinguem nas pessoas colectivas.

IV.

Personalidade jurdica, aquilo que caracteriza a pessoa colectiva alm do

mais, justamente a circunstncia de ela ter personalidade jurdica.

Como que as pessoas colectivas adquirem a personalidade jurdica?


H diferentes maneiras pelas quais isso pode acontecer.
A personalidade jurdica pode ser adquirida por mero efeito da lei, fala-se nesse
caso de um reconhecimento normativo da pessoa colectiva.
Portanto, verificados os pressupostos que a lei prev para esses efeitos, um
determinado ente colectivo est automaticamente investido de personalidade
jurdica.
o que acontece relativamente s Associaes e s Sociedades Comerciais.
No que toca s Associaes, o art.158 do CC. prev que as Associaes
constitudas por escritura pblica ou por outro meio que a lei admita e que
contenham as especificaes exigidas nos termos do art.167 do CC. gozam de
personalidade jurdica.
Em relao s sociedades comerciais, o art.5 do Cdigo das Sociedades
Comerciais, diz que elas gozam de personalidade jurdica a partir da data do
registo definitivo do contrato atravs do qual elas se constituam.
Portanto, aqui preciso um registo desse contrato junto de uma entidade
pblica, competente para esse efeito.
Nestes dois casos ns temos um reconhecimento normativo, quer dizer, o
cumprimento dos requisitos que a lei prev acarreta automaticamente a
aquisio da personalidade jurdica por parte deste ente.

Noutros casos, o reconhecimento um reconhecimento individual, ou seja, a


pessoa colectiva no adquire personalidade jurdica por mero efeito da lei, no
basta que se encontrem preenchidos os requisitos que a lei estabelece para
esse efeito, necessrio um acto individual de reconhecimento por parte de
uma entidade pblica da personalidade jurdica da pessoa colectiva em questo.
Isso o que a lei exige em relao s Fundaes.
O art.158 n2 do CC., vem justamente estabelecer essa exigncia ao dizer-nos
que as Fundaes adquirem personalidade jurdica pelo reconhecimento, o
qual individual e da competncia da autoridade administrativa.
Portanto, o reconhecimento das fundaes compete a uma entidade
administrativa e de acordo com um diploma de 2007 (Dec.Lei 284/2007 de 17
de Agosto), essa competncia do Ministro da Presidncia.
Este quarto elemento da pessoa colectiva (reconhecimento) um elemento
jurdico da pessoa colectiva.
Ns temos um substrato fctico que consiste nos outros elementos que referi
h pouco e temos depois este elemento jurdico de que depende a aquisio de
personalidade jurdica por parte do ente em questo.
Porque que se exige este elemento jurdico em relao s pessoas
colectivas?
Porque que necessrio o reconhecimento, seja ele normativo ou
individual?
Porque se a aquisio da personalidade jurdica fosse algo que a ordem jurdica
deixasse completamente ao critrio dos interessados, se dependesse
unicamente da vontade dos particulares, e portanto se o Estado se
desinteressa-se de algum controlo da verificao de certos requisitos para
aquisio de personalidade jurdica por parte das pessoas colectivas, poder-seiam dar certos efeitos nocivos, do ponto de vista dos interesses pblicos ou
sociais do trfico jurdico que esto tambm em jogo nesta matria.

A matria das pessoas colectivas no implica apenas interesses privados, esto


aqui tambm em causa interesses pblicos, na medida em que, e como do
conhecimento de todos, as pessoas colectivas so por vezes entidades muito
poderosas, mais poderosas at que os prprios Estados.
E portanto, o Estado tem de se reservar a possibilidade de, quer atravs da lei,
quer de actos administrativos controlar a constituio das pessoas colectivas.
Por outro lado, se no houvesse este controlo atravs deste elemento que o
reconhecimento, poder-se-ia dar a possibilidade da constituio de pessoas
colectivas inviveis, que no teriam os meios necessrios para prosseguir as
suas finalidades, pondo por isso em causa a segurana do trfico jurdico.
Finalmente, as formalidades que a lei exige para o reconhecimento, seja a
escritura pblica, seja o registo, seja um pedido de reconhecimento individual,
conferem alguma publicidade constituio das pessoas colectivas e essa
publicidade tambm do interesse geral, sendo acautelado atravs deste
quarto e ltimo elemento das pessoas colectivas.

Categorias de pessoas colectivas consagradas na ordem jurdica portuguesa.


Se olharem para o art.157 do CC., vero que l se distinguem trs categorias de
pessoas colectivas de Direito Privado.
o Associaes;
o Fundaes;
o Sociedades;
Eu (professor) devo de dizer que no se esgotam nestas, as pessoas colectivas
privadas que podem existir na ordem jurdica portuguesa, h pelo menos duas
outras que podemos acrescentar.
o Agrupamentos complementares de empresas;
o Cooperativas.

E a estas acrescem como pessoas colectivas, mas agora de Direito Pblico, todas
aquelas outras pessoas colectivas que eu referi no incio como exemplos, o
Estado, as Autarquias locais, os Institutos Pblicos, Universidades, empresas
pblicas, etc..
Tambm aqui, estamos a falar de pessoas colectivas, mas de pessoas colectivas
que no vamos estudar aqui em TGDC.

Caracterizao das pessoas colectivas (Direito Privado)

Associaes
So pessoas colectivas cujo substrato um grupo de pessoas, tm na sua base
um conjunto de pessoas que se agregam para a prossecuo de certas
realidades.
Por outro lado, tambm as caracteriza a circunstncia de no prosseguirem
finalidades lucrativas, da essncia das Associaes no terem como mbil o
lucro, isso resulta tambm do art.157 do CC..

Fundaes
Aqui, temos um substrato de natureza diferente, esse substrato
constitudo por patrimnio, um conjunto de bens que os fundadores, ou o
fundador, afectaram para certas finalidades, por eles prprios definidas.
As Fundaes devem, em princpio de prosseguir finalidades de interesse social,
isso decorre do art.157 do CC., de contrrio, elas no podem ser reconhecidas,
como estabelece o art.188 do CC..
Portanto, uma Fundao com uma finalidade puramente lucrativa, no poderia
ser reconhecida.
O que no quer dizer que, acessoriamente uma Fundao no possa prosseguir
fins de carcter lucrativo, justamente se os lucros obtidos atravs dessa

actividade acessria forem afectos prossecuo da finalidade que a Fundao


tenha como objecto.

Sociedades
Nas sociedades temos de distinguir diferentes tipos:
 Sociedades comerciais:
 Sociedades civis.

O que as distingue
No caso das Sociedades comerciais, o seu objecto a prtica de actos de
comrcio, essas Sociedades, de acordo com o art.1 n2 do Cdigo das
Sociedades, que o diploma que entre ns regula esta matria, devem de
adoptar um dos tipos que esto referidas nesse mesmo Cdigo.
So cinco esses tipos:
Sociedades em nome colectivo;
Sociedades por cotas;
Sociedades annimas;
Sociedades em comandita simples;
Sociedades em comandita por aces.

As Sociedades civis so aquelas que tm por objecto a prtica de actos que no


so actos comerciais, e estas tambm se podem dividir em diferentes
categorias.
Sociedades civis sob forma civil;
Sociedades civis sob forma comercial.

As sociedades civis sob forma comercial, como a designao indica, so aquelas


que embora visem praticar actos de natureza civil, adoptam um dos tipos
previstos no Cdigo das Sociedade Comerciais.

E a sua constituio est prevista no art.1 n4 do CSC., e ficam sujeitas ao


regime particular desse diploma.

S duas categorias de Sociedades que tm a caracterstica de possurem


personalidade jurdica.
As Sociedades Comerciais (o art.5 do CSC., expressamente o diz);
As Sociedades Civis sob forma comercial.

Portanto, em princpio, as Sociedades civis sob forma civil no tm


personalidade jurdica, isto com uma excepo, e essa excepo so as
Sociedades de Advogados que nos termos do diploma que regula essas
sociedades (Dec.Lei 229/2004) tm personalidade jurdica e essa personalidade
adquirida a partir do registo de contrato de sociedade.

As sociedades so fundamentalmente caracterizadas pela prossecuo de uma


finalidade lucrativa.
Se virem o art.980 do CC., (contrato de sociedade), estamos a falar de pessoas
colectivas com uma finalidade lucrativa.
A estas pessoas colectivas que o prprio CC., prev acrescem outras que no
esto nele previstas:

Agrupamentos complementares de empresas


So relativamente frequentes em alguns domnios da actividade econmica,
como por exemplo na construo civil.
relativamente comum as empresas de construo civil, para a realizao de
uma

determinada

empreitada,

congregarem-se

num

agrupamento

complementar de empresas.
Essa figura est regulada num diploma especial que a Lei 4/73 de 4 de Junho.

De acordo com essa lei estes ACEs constituem-se com uma finalidade especfica,
que a de melhorarem as condies de exerccio da actividade econmica que
prosseguida pelos seus membros.
Estas pessoas colectivas no podem, em princpio, ter por fim, pelo menos a
ttulo principal, a realizao e a partilha de lucros.
Por outro lado, as empresas que fazem parte desses ACEs respondem
solidariamente pelas dvidas do agrupamento.
Eles adquirem personalidade jurdica com a inscrio do seu acto constitutivo
no registo comercial.

Cooperativas
As cooperativas esto hoje previstas na prpria Constituio, no art.61 n2.
H um Cdigo cooperativo que foi aprovado pela lei 51/96, a ltima vez alterada
pelo Dec.Lei 76A/2006 de 29 de Maro.
As cooperativas so caracterizadas por serem pessoas colectivas que visam,
atravs da cooperao, da entreajuda e sem fins lucrativos, satisfazerem
necessidades comuns e aspiraes comuns dos seus membros, como por
exemplo a construo de habitaes sociais, a constituio de centros culturais,
etc..
Estas cooperativas tm tambm personalidade jurdica que adquirem com o
registo da sua constituio.
Subsidiariamente, so aplicadas s cooperativas as regras do CSC.

E finalmente, podemos ainda acrescentar a estas categorias de pessoas


colectivas, uma ltima que tem pouco mais de 10 anos de existncia e que a
chamada Sociedade Europeia.
uma figura que foi criada pelo Direito da Unio Europeia, atravs do
regulamento, CE2157/2001 de 9 de Outubro 2001, em vigor desde 2004.

Sendo que o regime do regulamento foi desenvolvido entre ns pelo Dec.Lei


2/2005.
So sociedades cuja a actividade se estende a diferentes Estados membros da
Unio Europeia

Teoria Geral do Direito Civil


08 de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Pessoas Colectivas

Anlise dos tipos principais de pessoas coletivas que existem: Associaes,


Fundaes e das Sociedades:

Mas antes de analisarmos o regime especifico de cada uma dessas


categorias de pessoas coletivas, vou dar-vos um ideia de certas regras comuns
aos vrios tipos de pessoas coletivas que vigoram entre ns, porque h
efetivamente um certo numero de aspetos do regime das pessoas coletivas que
esto regulados atravs de regras gerais, por isso antes de entrarmos nas regras
especiais de cada categoria de pessoa coletiva, tem interesse conhecer essas
regras gerais.

Estas regras gerais reportam-se fundamentalmente a 4 tpicos:

1. A constituio, a modificao e a extino das pessoas coletivas;


2. A organizao das pessoas coletivas;
3. A capacidade e vinculao das pessoas coletivas;
4. A responsabilidade civil das pessoas coletivas.

A constituio da pessoa coletiva um ato complexo, para se dar a


constituio de uma pessoa coletiva so necessrios 3requisitos, 3elementos
fundamentais, por um lado:
1. A organizao do substrato da pessoa coletiva que j vimos na
ltima aula em que que consiste o substrato da pessoa coletiva;
2. O reconhecimento da pessoa coletiva;
3. O registo da pessoa coletiva;

organizao

do

substrato

da

pessoa

coletiva,

(d-se

fundamentalmente atravs de um negocio jurdico, atravs do qual os


interessados manifestam a vontade de criar uma pessoa coletiva), qual a
natureza desse negcio jurdico? Pode variar, pode ser um contrato, alias na
maioria dos casos um contrato, tipo um contrato de sociedade, ou pode ser
um negcio jurdico unilateral por ex: testamento, h pessoas coletivas como
o caso das fundaes que so constitudas atravs de testamentos e a forma
desse negcio jurdico tambm pode variar do tipo de pessoa coletiva em
questo, h pessoas coletivas relativamente s quais se exige uma escritura
publica, o caso das associaes, e h outras pessoas coletivas s quais basta
hoje um documento escrito com as assinaturas reconhecidas presencialmente,
o caso das sociedades comerciais, portanto como veem o formalismo hoje
para constituir uma associao entre ns superior, aquele que se exige para
constituir uma sociedade comercial, no vamos aprofundar esses pontos
referentes forma da pessoa coletiva, porque vou tratar a respeito de cada uma
das categorias de pessoas coletivas mais frente.
A nossa lei distingue o ato de constituio de pessoa coletiva dos seus
estatutos, portanto se virem o artigo 168, n 1 do C.C., esses 2aspetos
aparecem ali diferenciados, mas na verdade na maior parte dos casos, esses 2
atos jurdicos esto reunidos no mesmo instrumento, no mesmo documento, na

maior parte dos casos, portanto quando se constitui a pessoa coletiva adotamse tambm os estatutos dela.
O problema que se pode colocar, so os vcios desse ato constitutivo da
pessoa coletiva, como evidente qualquer negcio jurdico, o ato constitutivo
da pessoa coletiva pode padecer de vcios.
Em relao aos vcios do objeto negocial, aplica-se o disposto no artigo
280 do C.C., que j analisamos aqui anteriormente, por fora de uma remisso
que est no artigo 158-A, e de acordo com este artigo o Ministrio Pblico deve
promover a declarao judicial de nulidade das pessoas coletivas sempre que se
verifique alguns dos vcios a que se reporta o artigo 280, e como esto
recordados o artigo 280, vem-nos dizer que nulo o negcio cujo objeto seja
fsica ou legalmente impossvel, contrrio lei ou indeterminvel e tambm o
que seja contrrio ordem pblica ofensivo dos bons costumes, portanto se for
constituda uma pessoa coletiva que se encontre numa destas situaes o
Ministrio Pblico tem que promover a declarao de nulidade desse negocio
atravs do qual a pessoa coletiva foi constituda, at aqui no h grandes
diferenas em relao ao regime comum dos vcios do negcios jurdicos, mas
h um aspeto em que a situao da pessoa coletiva ou melhor do negocio que
lhe deu origem difere do negocio jurdico comum, como j sabem trata-se de
um negcio jurdico vai dar origem ao nascimento de uma pessoa jurdica que
vai depois desenvolver toda sua atividade na prossecuo dos seu objeto
celebrando negocio jurdicos com terceiros etc.. etc e se ns aplicssemos de
fato sem qualquer restries o regime geral dos vcios dos negcios jurdicos, o
funcionamento dessa pessoa coletiva ficaria muito fragilizada, no fundo os
negcios celebrados posteriormente pelas pessoas coletivas, cujo o negocio
constitutivo padecesse de algum vicio ficariam inevitavelmente tambm eles
viciados por isso que o artigo 41, n 1 do cdigo das sociedades comerciais,
vem introduzir uma limitao muito importante nesta matria, estabelecendo
que a invalidade do contrato de sociedade ou de algumas das declaraes

negociais constantes desse contrato se regem pelas regras aplicveis ao


negcios nulos ou anulveis, mas apenas enquanto o contrato de sociedade no
estiver definitivamente registado, a partir do momento que se deu o registo a
sociedade fica em principio imune aos vcios do seu ato constitutivo, isso
permite portanto que ela v desenvolver normalmente a sua atividade sem que,
quem contrata com a pessoa coletiva tenha que ter o receio de que o ato que
lhe deu origem, seja um ato viciado.

Temos depois a questo do reconhecimento da pessoa coletiva, j disse


aqui na ltima aula, j sabem que o reconhecimento pode ser de 2especies
fundamentalmente:

1. H um reconhecimento legal ou automtico das pessoas coletivas


que aplicvel nomeadamente s associaes;
2. E h um reconhecimento individual que resulta de um ato
administrativo e que exigido s fundaes, por razes muito
particulares da natureza dessas pessoas coletivas, o estado no se
basta com o facto de que se cumpram os preceitos legais
necessrios

Constituio

afim

de

que

elas

adquiram

personalidade jurdica, ainda necessrio que exista um ato


administrativo que reconhea essa personalidade, h um certo
receio, uma certa relutncia da ordem jurdica em reconhecer a
personalidade jurdica s fundaes, isso prende-se por uma razo
particular, como nos vimos na aula anterior, as fundaes so
pessoas coletivas que tem como substrato fundamental o que? O
patrimnio, portanto h um conjunto de bens ou de
refendimentos que so afetos ao funcionamento da pessoa
coletiva, prossecuo das suas finalidades. Isso significa que
aquele patrimnio no fundo subtrado ao trfico jurdico, fica ali

afeto, parado, como havia antigamente os bens que pertenciam s


entidades religiosas etc, antes da revoluo liberal, chamados
bens de mo morta, no podiam ser transacionados, esses bens
saem do trafego jurdico e ficam afetos apenas aquela finalidade e
isso algo que pode ter um impacto negativo no funcionamento
da economia e da que a ordem jurdica s permita essa afetao
do patrimnio, exclusivamente prossecuo dos fins da
fundao, se esses fins forem realmente merecedores de
aprovao, se tiverem um interesse social relevante, se forem fins
relacionados com a benemerncia, com cultura, a educao etc
aqui justifica-se, da que a lei exige um ato administrativo para que
se controle essas finalidades.

Por fim temos o registo da pessoa coletiva, o registo tambm pode ser
de diferente de natureza ou consoante ente coletivo em questo, h entre ns
um registo geral das pessoas coletivas que o registo nacional de pessoas
coletivas, e depois h os registos especiais para diferentes categorias de pessoas
coletivas, temos o registo comercial que abrange designadamente as
sociedades comerciais, temos a ordem dos advogados, entidade junto da qual
deve ser feito o registo das sociedades de Advogados, sociedades civis embora
com personalidade jurdica, Ministrio do Trabalho, entidade competente para
o registo dos sindicatos e associaes de empregadores e o Tribunal
Constitucional, entidade que exerce funes de registo dos partidos polticos,
que so associaes publicas, ora o registo constitutivo da personalidade
jurdica de diversas pessoas coletivas, h diversas categorias de pessoas
coletivas em relao s quais em que o registo condio delas adquirirem essa
personalidade, no basta a celebrao, portanto do ato constitutivo do contrato
mesmo por escritura publica ainda preciso esse cumprimento desse requisito
adicional, o caso das sociedades comerciais nos termos do artigo 5, do

cdigo das sociedades comerciais, que exige esse registo, nas sociedades civis
sob forma comercial por fora do disposto no artigo 1, n 4, do cdigo das
sociedades comerciais, dos ACEES- lei 1/73(confirmar), das sociedades de
advogados nos termos da legislao que aplicvel dec.lei 229/2004, dos
sindicados e das associaes de empregadores artigo 447, do cdigo do
trabalho, e dos partidos polticos nos termos da lei orgnica artigo 14, da lei
2/2008, portanto para certas categorias de pessoas coletivas como esto a ver
no basta um contrato, um ato de constituio, ainda necessrio esse
requisito que no fundo visa dar publicidade pessoa coletiva em questo.
Depois a pessoa coletiva pode modificar-se ao longo da sua existncia, e
podem ser de diferente natureza, podem tratar-se por exemplo de uma
alterao de tipo de pessoa coletiva, uma sociedade por cotas, pode
transformar-se por uma sociedade por aes se os scios assim entender, lanar
na bolsa as aes dessa pessoa coletiva, como forma da sociedade se financiar,
uma modificao que pode ter interesse econmico evidente para a pessoa
coletiva.
Noutros casos as alteraes ou modificaes no envolvem uma
mudana tipo o caso por exemplo da fuso de pessoas coletivas, hoje
possvel 2sociedades comerciais se fundir, assim como possvel que as pessoas
coletivas pblicas se fundam, por exemplo fala-se que a universidade de lisboa
se venha a fundir com a universidade tcnica de lisboa. Qual a questo jurdica
que se coloca a propsito destas modificaes das pessoas coletivas? de saber
se elas podem dar-se sem que haja extino da pessoa coletiva, da
personalidade jurdica, a pessoa coletiva uma criao da ordem jurdica, no
um ente natural, a pessoa coletiva no existe, no nasce como uma pessoa
fsica, uma criao da ordem jurdica, e criada com determinado figurino,
determinado perfil que foi aceite pela ordem jurdica como tal, se ele muda esse
figurino durante a sua existncia ser que deve continuar a existir como pessoa

coletiva? A ordem jurdica deve permitir isso? Ou deve reconstituir-se? Portanto


cessa a sua existncia enquanto tal e constitui-se uma nova.
O regime da nossa lei realmente o de que em princpio no h extino
da pessoa coletiva, portanto a fuso d origem ao surgimento de uma nova
pessoa coletiva, mas no h necessariamente a extino das pessoas coletivas
anteriores, uma matria no entanto que no vou desenvolver aqui, uma vez
que, ela comporta regras muito particulares conforme a pessoa coletiva em
questo, portanto deixarei isso para as prximas aulas.

No entanto quero chamar ateno para um trao comum da extino das


pessoas coletivas: que tambm ao contrrio do que sucede com as pessoas
singulares a extino da pessoa coletiva no se d de forma imediata, a pessoa
singular extingue-se no momento da sua morte, cessa a a personalidade
jurdica com todos os efeitos inerentes a isso, quanto pessoa coletiva a sua
extino mais gradual, porque ela compreende diferentes momentos, pelo
menos 3 momentos:

1. Momento da dissoluo da pessoa coletiva, o momento que se d


o fato extintivo da pessoa coletiva por ex: a declarao de
insolvncia ou a manifestao de vontade dos scios;
2. Momento da liquidao da pessoa coletiva, ou seja, a ultimao
dos negcios que estavam em curso, o pagamento aos credores. A
que apurar no fundo o ativo e passivo da pessoa coletiva, a que
pagar as divida etc... e para isso por ex: no processo de insolvncia
nomeados liquidatrios;
3. Momento da sucesso da pessoa coletiva, consiste na atribuio
dos meios de que ela era titular e que integram o seu patrimnio a
outa pessoa coletiva ou a pessoas singulares que por ventura
venham a suceder, se houver um saldo depois do pagamento dos

credores, esse saldo em princpio para ser partilhado por ex:


pelos scios da pessoa coletiva e s depois dessa partilha que a
pessoa coletiva est extinta.
Esta matria est no artigo 166, do C.C., portanto por aqui veem que
no se trata digamos de um fato instantneo, algo que se prolonga ao longo
do tempo e pode realmente dizer-se que esse tempo muito, o processo de
extino de uma pessoa coletiva pode as vezes levar uma dcada e portanto as
pessoas coletivas as vezes subsistem durante muito tempo.

Uma palavra agora sobre a organizao, as regras comuns organizao


das pessoas coletivas, j sabemos que as pessoas coletivas so organizaes de
pessoas e de bens que visam uma determinada finalidade, isso implica que elas
que tem que ter uma estrutura orgnica, tem que ter rgos que
nomeadamente atravs dos quais se manifesta a sua vontade e rgos que
devem vir indicados nos estatutos da pessoa coletiva, os estatutos de entre
outras coisas servem justamente para dizer quais so os rgos das pessoas
coletivas e os rgos j o sabem tambm como foi dito na ultima aula, podem
ser de diferentes tipos, h rgos deliberativos por ex: a Assembleia Geral da
pessoa coletiva, h rgos representativos por ex: a Direo e h rgos de
controlo por ex: o Conselho Fiscal, tem diferentes funes e por isso se
diferenciam, uma matria que a lei regula muito minuciosamente em que a
liberdade dos fundadores da pessoa coletiva entre ns relativamente limitada,
embora digamos a complexidade orgnica da pessoa coletiva possa variar, no
tem todas necessariamente a mesma orgnica, uma sociedade por aes por via
da regra ter uma orgnica mais complexa do que uma sociedade por quotas do
que a associao, em todo caso vou fazer aqui a distino entre o rgo e o seu
titular:
Uma coisa o rgo da pessoa coletiva, outra coisa o titular desse
rgo, rgo o centro institucionalizado de poderes funcionais atravs se

exprime a vontade da pessoa coletiva, os titulares so as pessoas singulares que


compe esses rgos e que podem variar ao longo do tempo, uma pessoa
coletiva pode ter hoje uns titulares e amanha outros, mas o rgo o mesmo,
esse no mudou, quer dizer, pode mudar, se os estatutos mudarem mas
enquanto isso no acontecer o rgo ser sempre o mesmo.
A relao entre o titular do rgo e a pessoa coletiva tambm ela uma
relao complexa, uma relao que pode vir regulada e que muitas vezes vem
regulada nos estatutos da pessoa coletiva, na falta de regras constantes nos
estatutos aplica-se nos termos do artigo 164, n 1 do C.C., as regras sobre o
contrato de mandato, contrato regulado pelos artigos 1157 e S.S, do C.C.,
muitas vezes essa matria tambm objeto de contratos entre as pessoas em
questo e a prpria pessoa coletiva, por ex: os contratos que regulam o
exerccio de funes, administradores, gestores profissionais, que se acautelam
nomeadamente por questes remuneratrias e de responsabilidade etc e
daquilo que disse at aqui, retira-se tambm algo de importante no que diz
respeito natureza do vnculo que existe entre a pessoa coletiva e os titulares
do seus rgos, que no so simples representantes leais ou voluntrios da
pessoa coletiva como so por ex: os pais do menor ou de outra pessoa que tem
capacidade de exerccio, o vnculo que existe nestes casos diferente da
representao legal ou voluntria, um vnculo de representao orgnica por
ex: artigo 38 do C.C., encontramos uma referencia a essa forma de
representao orgnica e em que ela difere da representao legal ou
voluntria? que os atos praticados pelos titulares dos rgos das pessoas
coletivas por ex: os administradores das sociedades comerciais so atos
diretamente imputveis pessoa coletiva atravs desses sujeitos, so a prpria
pessoa coletiva que age, o rgo digamos, faz parte do ente coletivo, no uma
pessoa distinta do rgo uma vez que age o rgo a prpria pessoa coletiva
que est a agir, isto no impede claro que a pessoa coletiva possa constituir
representantes voluntrios, uma sociedade pode constituir um procurador,

pode passar uma procurao a um advogado para a representar em juzo, mas


a j se trata de uma forma diferente de representao.
Uma outra nota sobre a questo da capacidade e da vinculao das
pessoas coletivas: na obsta no plano conceptual a que nos possamos
reconhecer capacidade de exerccio pessoa coletiva, pode agir por si pessoal e
livremente, a pessoa coletiva no um incapaz que tenha de ser representado
por terceiro, certo que ela atua atravs dos seus rgos, mas como disse a
pouco, o rgo quando age a pessoa coletiva em si que est a manifestar a sua
vontade, ela no tem que ser representada, questo diferente da capacidade de
exerccio a capacidade de gozo da pessoa coletiva, de que direitos pode ser
titular a pessoa coletiva? Aqui j o regime em relao s pessoas singulares
difere substancialmente, porque j sabem as pessoas singulares tem capacidade
genrica de gozo, em princpio uma pessoa singular susceptivel de ser titular
de quaisquer direitos e de estar adstrito a quaisquer deveres, j com a pessoa
coletiva o regime diferente porque como j vimos o reconhecimento de
personalidade jurdica a um ente, a uma organizao apenas o instrumento
destinado a permitir que essa organizao realize os seus fins e portanto s
reconhecida capacidade de gozo na medida em que isso seja necessrio
prossecuo desses fins, portanto nos podemos dizer que a capacidade de gozo
da pessoa coletiva uma capacidade especifica no uma capacidade genrica
como acontece em relao s pessoas singulares, este principio vamos o
encontrar enunciado no artigo 160, n 1, do C.C., capacidade das pessoas
coletivas abrange todos os direitos e obrigaes necessrios e convenientes
prossecuo dos seus fins e no artigo 6, do cdigo das sociedades comerciais,
consagra precisamente o mesma regra, portanto nos encontramos aqui
enunciado o chamado o principio da especialidade no que toca a capacidade de
gozo das pessoas coletivas e que tem esta justificao que acabei de referir,
uma vez que s se reconhece personalidade jurdica em termos coletivos na
medida do necessrio prossecuo dos fins, eles s tem esta capacidade, no

tem outra, no tem que ter capacidade genrica porque estaria em excesso s
razes do reconhecimento de personalidade jurdica, mas isto levanta-nos outra
questo: ento o que o fim da pessoa coletiva? se em funo do fim que nos
definimos a capacidade de gozo, como nos vamos aferir esse fim da pessoa
coletiva e como ele se articula com o objeto social? O fim da pessoa coletiva
objetivo que ela prossegue, portanto se temos uma pessoa coletiva que seja
uma sociedade comercial, o seu fim o lucro, outra pode ser a benemerncia,
culturais ou de caracter altrusta etc o objeto social uma realidade diferente,
digamos o mbito de atividade em que a pessoa coletiva se prope a
prosseguir esse fim, por ex: a atividade bancria, seguradora, o comrcio
vesturio, a indstria automvel etc tudo isso so mbitos de atividades mais
restritos em que a pessoa coletiva prossegue as suas finalidades, podemos
portanto dizer no fundo que objeto social uma especificao do fim da pessoa
coletiva e portanto quando naqueles preceitos que referi artigo 160 do C.C. e
artigo 6 do cdigo das sociedades comerciais, se refere o fim da pessoa
coletiva, deve-se entender-se fim como sentido amplo, compreendendo o
objeto social.
Claro que isto no impede que uma pessoa coletiva, digamos que
pratique certos atos que sejam instrumentais em relao aos seus fins, pode
acontecer perfeitamente ou se o objeto social, pode perfeitamente acontecer
que a pessoa social tenha um determinado objeto mas que acessoriamente a
esse objeto v realizar outras atividades que sejam indiretamente relevantes
para a realizao desse objeto, uma associao ou fundao pode ter um fim
altrustico desinteressado e no obstante isso, se uma pessoa coletiva tem uma
finalidade altrusta isso no significa que complementarmente no possa
prosseguir uma finalidade lucrativa, uma associao pode visar fins de
benemerncia ou fins culturais, mas acessoriamente vender bens, prestar
servios etc atravs dos quais vai financiar essa atividade altrusta.

Por outro lado as entidades que tm um fim lucrativo tambm podem


pontualmente realizar atos altrustas, alis o prprio cdigo das atividades
comerciais no artigo 6, n 2, diz que as liberalidades(generosidades,
bondades), que possam ser consideradas usuais segundo s circunstancias da
poca ou condies da prpria sociedade no so havidas como contrrias ao
fim destas, perfeitamente comum uma sociedade comercial no natal oferecer
presentes aos seus clientes, isto no se integra diretamente no fim ou no objeto
social dessa entidade, mas a lei consente que isso seja praticado, alis entre nos
um estatuto do mecenato aprovado por uma lei 74/99, que expressamente
consente que o estado e outras pessoas coletivas publicas e instituies de
solidariedade social que realizem essas atividades de natureza mecentica.
Portanto no h impedimento digamos que uma entidade que prossegue
um determinado fim, objeto social complementarmente realize outras
atividades que se situam fora desse objeto, agora o artigo 160, n 2, do C.C.,
estabelece uma limitao a isso, porque diz que se excetuam os direitos e
obrigaes vedados por lei ou que sejam inseparveis da personalidade
singular, portanto admite-se logo aqui que a lei venha proibir certas formas de
atuao por parte da pessoa coletiva e exclui o gozo de direitos que a lei lhes
vede por ex: a celebrao de um testamento - deve-se considerar que isso
algo que est restrito s pessoas singulares ou aquisio de um direito de uso
ou habitao ou ainda certos direitos de personalidade como o caso da
privacidade. Isto no quer dizer no entanto que uma pessoa coletiva no possa
ser considerada como titular de direitos de personalidade, pelo contrrio, hoje
pacfico que as pessoas coletivas so titulares de direitos de personalidade e o
cdigo civil at o diz expressamente num caso particular, no artigo 484 do C.C.
a propsito da ofensa do crdito ou bom nome, diz-se que quem difundir uma
fato capaz de prejudicar o crdito ou o bom nome de qualquer pessoa singular
ou coletiva responde pelos danos causados, portanto uma pessoa coletiva pode
ser ressarcida por uma ofensa a esses seus direitos de personalidade, direito ao

crdito e ao bom nome, no fundo direito honra as pessoas coletivas tambm


tem um direito a honra e h at direitos que a ordem jurdica reserva s pessoas
coletivas, h certos direitos que por fora da legislao especial s podem ser
exercidos atravs de pessoas coletivas como por ex: atividade bancria e
seguradora, a legislao que regula essas atividades diz que s atravs de
sociedades comerciais constitudas para esse efeito, no possvel uma pessoa
singular exercer esse tipo de atividades.
A grande questo que se coloca no esta mas sim de saber: o que
acontece se uma pessoa coletiva ascende o seu fim estatutrio, se pratica atos
para alm desse fim, chamados atos ultra vires, ou seja os atos que esto para
alm das foras, das pessoas coletivas? Numa primeira aproximao esses atos
so nulos, so atos que a lei no permite, a pessoa coletiva no tem capacidade
de gozo para a sua celebrao e portanto no a vincula perante terceiros e no
fundo esse o contedo dessa doutrina ultra vires, que vigora em certos
sistemas jurdicos de common law direito comum, do direito ingls por
exemplo, esse efetivamente o regime aplicado, s que no ser muito difcil
nos compreendermos que essa soluo tem inconvenientes muito grandes,
nomeadamente do ponto de vista da tutela da confiana legtima, se uma
pessoa coletiva celebra contratos com terceiros, que esto efetivamente para
alm dos seus fins, do seu objeto social, mas o terceiro que com elas contrata
no tem conhecimento dessas limitaes do objeto social, pois isso poderia
desfraldar as expetativas legitimas dessas pessoas em que os contratos que
celebrou fossem vlidos e eficazes e o valor da tutela da confiana penso que
nesta altura do curso ser desnecessrio encarece la, um dos princpios, um
dos valores fundamentais em que assenta o nosso cdigo civil, isso que explica
o artigo 6, n 4, do cdigo das sociedades comerciais, que diz o seguinte: as
clusulas contratuais constantes do contrato de sociedade e as deliberaes
sociais que fixem a sociedade determinado objeto ou probam a atividade de
certos atos no limitam a capacidade da sociedade mas constituem os rgos da

sociedade no dever de no excederem o seu objeto ou no praticarem esses


atos, ou seja, estes atos no so por conseguinte necessariamente nulos se
efetivamente vierem a ser praticados, temos aqui uma manifestao da tutela
da confiana na nossa ordem jurdica, e suponho que este preceito s esteja
referido expressamente s sociedades comerciais deve estender-se s demais
pessoais coletivas civis, nomeadamente s associaes, fundaes e s
sociedades civis sob forma civil, portanto julgo que o artigo 160, do C.C., tem
que ser interpretado luz do que dispe esse preceito artigo 6, n 4, do cdigo
das sociedades comerciais, uma vez que o valor que esse preceito visa tutelar
no privativo do direito comercial, tem evidente importncia no direito civil e
portanto a excluso desta doutrina ultra vires, deve valer tambm para as
pessoas coletivas civis.
Outro problema que se coloca a este respeito, o problema da
vinculao das pessoas coletivas pelos atos dos titulares dos seus rgos que
porventura violem as limitaes do objeto social que constam de estatutos,
deliberaes sociais. O cdigo civil omisso quanto a esta matria, mas no
cdigo das sociedades comerciais no artigo 260 e 409, nos vamos encontrar
preceitos que se ocupam dessas situaes e esses preceitos dizem que ambos
os casos a sociedade se vincula perante terceiros por esses atos, salvo se o
terceiro soubesse ou no pudesse ignorar que o ato praticado violava certa
clausula ou certa deliberao que limita os poderes de quem contratou
representando a sociedade em razo do seu objeto social, de novo portanto
temos aqui uma regra que visa acautelar a confiana de quem contrata com
uma pessoa coletiva.
Resta dizer uma palavra sobre a responsabilidade civil das pessoas
coletivas, tambm aqui temos certas regras comuns para as quais vou chamar
ateno, qual o problema que se levanta a respeito da responsabilidade da
pessoa coletiva, j sabemos que a pessoa coletiva age atravs dos seus rgos e
esses rgos tem titulares, portanto os danos que a pessoa coletiva cause a

terceiros so muitas vezes resultante de atos ou omisses praticados por esses


titulares ou agentes ou mandatrios dessas pessoas coletivas, ento o problema
que se levanta este: quem vai responder por esses danos so esses sujeitos,
essas pessoas que encarnam esses rgos ou que de alguma sorte representam
externamente a pessoa coletiva ou a prpria pessoa coletiva que vais
responder por esses danos? Esta ultima soluo claro que acautelaria por
ventura melhor os interesses da pessoa coletiva, no teria que responder por
aquilo que os seus rgos, agentes ou mandatrios fizessem, por ventura at
violando a lei, mas teria enormes inconvenientes do ponto de vista de outros
interesses que no so menos relevantes, nomeadamente os interesses dos
lesados, se os lesados atravs de atos ou de omisses praticadas por quem
representa a pessoa coletiva, s pudessem exigir responsabilidades dessas
pessoas singulares e no da pessoa coletiva, naturalmente teriam um
patrimnio por via da regra muito mais exguo (acanhado, diminuto), a
responder por esses danos do que se puderem demandar a pessoa prpria
coletiva, na maior parte dos casos quem tem os recurso para responder nesses
casos ser a prpria pessoa coletiva e no os titulares dos seus rgos, os seus
mandatrios, isto portanto geraria uma grave injustia, em muitos casos esses
danos ficam por indemnizar quanto a pessoa coletiva tirou vantagem da
atuao dos seus titulares dos rgos ou mandatrios, nos j vimos quando age
o titular de um rgo de uma pessoa coletiva, o administrador o diretor, a
prpria pessoa coletiva agir, no h razo para que esses atos tambm eles no
sejam imputados pessoa coletiva, de resto se no fosse assim, dificilmente a
pessoa coletiva poderia ter crdito, se ela deixasse de cumprir um contrato
devido a um ato ou omisso de um titular do rgo seu, s esse sujeito poderia
ser responsabilizado no a prpria pessoa coletiva, portanto compreende-se
que a nossa lei consagre o principio de que a pessoa coletiva seja responsvel,
mas em que termos, responde-nos o artigo 165, do C.C., que diz que as
pessoas coletivas respondem civilmente pelos atos ou omisses dos seus

representantes, agentes ou mandatrios nos mesmos termos que os comitentes


respondem pelos atos e omisses dos seus comissrios, e no cdigo das
sociedades comerciais, no artigo 6, n 5, nos vamos encontrar regras anlogas
em relao s sociedades comerciais, assim como no artigo 998, n 1, do C.C.,
esta responsabilidade de que se trata aqui no artigo 165, do C.C., e nos outros
preceitos que mencionei, tanto a responsabilidade contratual como a
responsabilidade extracontratual, quer dizer a responsabilidade que deriva de o
incumprimento de obrigaes contratuais ou da violao de deveres gerais de
conduta, vale para ambos os casos, no artigo 165, como disse remete-se para
as regras sobre a responsabilidade dos comitentes pelos atos dos comissrios,
matria que ainda no conhecem porque vais ser estudada para o ano que vem,
no direito das obrigaes, essa matrias esta regulada nos artigos 800 e 500
do C.C., para a responsabilidade contratual e extracontratual, portanto no
artigo 800, no fundo vem-nos dizer que o devedor responde perante o credor
pelos atos dos seus representantes legais ou das pessoas que utilize para
cumprimento da obrigao como de tais atos fossem praticados pelo prprio
devedor, portanto independentemente de culpa sua e no artigo 500, uma
regra paralela para a responsabilidade extracontratual em que se vem dizer que
aquele que encarrega outra de qualquer comisso independentemente de culpa
responde pelos danos que o comissrio causar desde que sobre este recaia
tambm a obrigao de indemnizar, portanto dispensasse a culpa da pessoa
coletiva para que haja responsabilidade sua pelos atos das pessoas que ela
utilize a fim de realizar as suas atividades, o que no dispensa no entanto que
no haja culpa da pessoa que concretamente agiu, isso resulta de resto deste
preceito e tambm do disposto no artigo 500, n 2, que nos diz que a
responsabilidade do comitente s existe se o fato danoso for praticado pelo
comissrio ao contrrio das instrues daquele no exerccio da funo que lhe
confiada, portanto se por ex: o motorista que conduzia ao servio de uma
empresa e ao servio dela e tem um acidente, a pessoa coletiva em questo vai

responder pelos danos causados atravs do contexto desse acidente desde que
o motorista conduzisse ao servio da empresa, se ele levou o carro para casa
para utilizar no fim de semana para um passeio com a famlia, evidente que a a
situao diferente, j no pode haver a responsabilidade nos termos do
artigo 500, estas regras no entanto no impedem que a pessoa coletiva seja
ressarcida, reembolsada por aquela pessoa singular que deu aso ao dano em
questo e isto atravs do chamado do direito de regresso, pode haver se no
plano das relaes internas, entre a pessoa coletiva e o sujeito que titular de
um rgo seu, mandatrio etc.. tiver havido por exemplo incumprimento das
instrues que tiverem sido dadas, se por exemplo o acidente foi causado por
violao de regras estabelecidas nas relaes internas, depois pode
efetivamente haver ento lugar a esse reembolso, mas perante terceiros
efetivamente a pessoa coletiva que chamada a responder por esses danos.

Teoria Geral do Direito Civil


10 de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Associaes

Anlise das regras especiais que tratam de cada um das principais


categorias de pessoas coletivas na nossa ordem jurdica.

Vamos na aula de hoje tratar das associaes:

1 Nota a cerca da importncia que esta figura tm na nossa ordem


jurdica, j vimos em aulas anteriores o que carateriza fundamentalmente a
pessoa coletiva chamada associao a circunstncia do seu substrato ser um
conjunto de pessoas que se congregam para uma a prossecuo de uma
determinada finalidade.
Por outro lado uma outra caracterstica importante desta categoria de
pessoa coletiva que elas no prosseguem uma finalidade lucrativa, as
associaes por natureza no podem ter fins lucrativos, a Constituio consagra
a liberdade de associao no artigo 46, portanto estamos a falar de um direito
fundamental, a constituio de associaes algo que tem entre ns dignidade
constitucional, algo extremamente importante porque com isso est
relacionada a existncia de uma sociedade pluralista, aquela em que as pessoas
se podem agregar livremente para a prossecuo de finalidades que lhe sejam
comuns, durante muito tempo enfim houve entre ns certas restries,
possibilidade de se constiturem e funcionarem em associaes, mas hoje no
essa realidade.
Mas para alm da Constituio, ns vamos encontrar um regime muito
pormenorizado das associaes, nos artigos 167 a 184 do C.C., encontramos
aqui uma regulao legal das associaes e no de surpreender a importncia

que o legislador deu a figura das associaes, quer na Constituio, quer no


Cdigo Cvel, porque realmente so hoje em nmero muito elevado as
associaes entre ns, nos mais diversos domnios da vida social, da atividade
econmica por ex: no domnio laboral, os sindicatos que so associaes e tm
uma importncia fundamental da definio das condies de trabalho dos
trabalhadores por conta de outrem, no domnio desportivo - os clubes
desportivos so associaes, no domnio politico os partidos polticos so
tambm associaes, no domnio estudantil h hoje entre ns um grande
numero de associaes estudantis, no domnio da defesa do consumidor
uma matria em que as associaes tambm tido uma interveno muito
importante entre ns, no domnio religioso como o caso das misericrdias
associaes com grandes tradies, no domnio da solidariedade social - as
chamadas IPSS instituies particulares de solidariedade social revestem muitas
vezes a natureza de associaes e exercem um papel complementar do estado
muito importante na segurana social, no domnio cientifico existem milhares
de associaes com finalidades cientificas na faculdade por exemplo temo c
vrias sediadas.
Portanto, isto para dar uma ideia da importncia da figura da associao
que hoje tm e portanto, a relevncia que tm conhecermos e dominarmos o
seu regime jurdico.

Vamos comear por ver o regime da constituio das associaes, como


se constitui uma associao?
A regra que associao se constitui por um contrato, celebrado entre os
associados fundadores, no quer dizer que depois possa haver outros
associados, mas j no sero fundadores e esse contrato de acordo com o
artigo 168, n 1, do C.C., deve ser celebrado atravs de uma escritura pblica,
a lei estabelece uma forma especial para esta categoria de pessoas coletivas e o
contrato que lhe d origem, mais a lei como tambm j vimos anteriormente faz

depender dessa escritura pblica a prpria aquisio de personalidade jurdica


pelas associaes, portanto sem escritura publica podemos ter como vamos ver
daqui a pouco, associaes mas que no so associaes com personalidade
jurdica distinta dos seus membros.
Depois para que a escritura possa ser celebrada necessrio um
certificado de admissibilidade da denominao da associao em causa,
certificado esse que emitido pelo registo nacional de pessoas coletivas,
portanto quem queria constituir uma associao antes de celebrar a respetiva
escritura publica tem que ir pedir esse certificado e essa entidade emite
tambm o nmero de identificao dessa associao.
Em todo o caso este parece um ponto mais importante para que a
associao se possa constituir e possa adquirir personalidade jurdica no
necessrio um ato de reconhecimento oficial administrativo das associaes,
vimos que isso acontece em relao s fundaes, portanto em relao s
associaes a autonomia privada tem entre ns um papel muito importante, o
estado admitiu com grande latitude a constituio dessas associaes,
independentemente de elas serem autorizadas ou reconhecidas por um rgo
publico, verifiquem que na verso original do Cdigo Civil no era assim,
portanto isto uma das manifestaes desta maior liberdade de associao
depois da Constituio de 1976, se veio a reconhecer no nosso pais.
No caso dos partidos polticos que so tambm associaes, h um
registo prprio que funciona no Tribunal Constitucional, portanto necessrio o
registo nessa entidade para que possam ter personalidade jurdica.
O que que contem esse acto, esse contrato de constituio da
associao? O artigo 167, do C.C., indica-nos quais so os digamos as
indicaes que devem constar desse ato, ele deve especificar os bens ou servio
com os quais os associados concorrem para o patrimnio social, a denominao,
o fim e sede da pessoa coletiva, a forma do seu funcionamento, a sua durao
quando a pessoa coletiva no se constitua por tempo indeterminado, portanto

temos aqui o conjunto dos aspetos que devem figurar no ato constitutivo. Alm
desse ato constitutivo, desse contrato celebrado por escritura publica h ainda
os estatutos da associao a que se refere o artigo 167, n 2 do C.C., e esses
estatutos devem indicar, especificar para alm daqueles aspetos que constam
do ato constitutivo, designadamente quais so os direitos e obrigaes de cada
associado, quais so as condies de admisso dos associados e da sada dos
associados da associao e em que termos que a associao se pode extinguir
e a quem o seu patrimnio deve ser devolvido em caso de extino.
Acontece muitas vezes que no h uma separao ntida entre o ato
constitutivo e os estatutos da associao, portanto so 2 instrumentos jurdicos
que se constam num documento s, pode acontecer tambm e prtica
seguida os estatutos da associao figurarem num documento complementar
escritura pblica da constituio da associao, que se limita a remeter para
esses estatutos.
Regime especfico de constituio de Associaes, que a lei criou j
depois do Cdigo Civil de 1966, e a que se convencionou chamar a Associao
na hora.
Essa matria objecto da Lei 40/2007 de 24 de Agosto (pgina 517 do CC. do
Professor Carlos Barata).
um regime especfico que acresce aquele que consta no CC. e que vem
prever a possibilidade de uma constituio imediata de Associaes, sem ter
que passar pela celebrao de escritura pblica (requisito da constituio de
Associaes em geral).
Este regime especial tem no entanto muitas limitaes no que toca ao
seu mbito de aplicao.
De acordo com o art.1, ele no vale para os partidos polticos,
Associaes colectivas religiosas, Associaes socio-profissionais dos agentes
militares e foras de segurana, Associaes de empregadores, Associaes
Sindicais, Comisses de trabalhadores e Associaes Humanitrias de

Bombeiros, portanto, em relao a este tipo de Associaes continua a aplicarse unicamente o regime geral do CC.
Alm disso, acrescenta-se tambm no n3 dessa Lei, que este regime no
igualmente aplicvel a Associaes cujos interessados na sua constituio,
concorram com patrimnio social com bens imveis.
No que toca s demais Associaes, este regime opcional, portanto, as
partes podem optar por esta soluo, mas tambm podem optar pelo regime
comum do CC., que continua em vigor, pois esta Lei no derrogou o regime
comum, embora ela tenha introduzido uma alterao ao art.158 do CC., no
fundo para nos dizer que as Associaes podem ser constitudas por escritura
pblica ou outro meio legalmente admitido.

O que que envolve a opo por esta forma de constituio das


Associaes?
Responde-nos o art.2 dizendo que a opo por esta via implica que a
denominao da Associao deve ser uma expresso de fantasia previamente
criada e reservada a favor do Estado.
Portanto, desde logo, a liberdade das partes escolherem a denominao
para a Associao fica limitada a uma lista de denominaes que j esto
previamente definidas.
Por outro lado, tambm, segundo esse art.2, esta soluo implica a
opo por estatutos de modelo, aprovado por deliberao do Conselho
Directivo do Instituto de Registos e Notariado.
Portanto, tambm aqui no h liberdade de conformao dos estatutos,
as partes tm que se sujeitar a um modelo de estatutos previamente definido.
Para se constituir uma Associao nestes termos, os interessados formulam
um pedido junto do servio competente, e o servio competente so as
Conservatrias e outros servios previstos em portaria do governo
responsvel pela rea da Justia, tm de apresentar um certo nmero de

documentos, e tudo isto desemboca na constituio mais clere de uma


Associao.
Notem, uma Associao que se constitui de forma mais clere, mas com
a consequncia de que a autonomia dos interessados mais limitada.

Depois outro aspeto importante no que diz respeito aos formalismos da


constituio da associao, que o acto constitutivo e os estatutos tem que ser
publicados na 2 Serie do Dirio da Republica, e esta publicao promovida
pelo prprio notrio que celebra a escritura pblica, esse ato constitutivo e os
estatutos no produzem efeitos enquanto essa publicao no tiver sido
realizada, h aqui uma preocupao com a publicidade do ato constitutivo da
associao que naturalmente visa defender os interesses dos terceiros que
contratam com ela, o que que acontece se forem contradas dividas entre o
momento da constituio e momento da publicao dos estatutos? Aplica-se
aqui o regime do artigo 198, do C.C., se houver um fundo social j constitudo
nesse momento, respondem em primeira linha por essas dividas sociais as
verbas que integram esse fundo, subsidiariamente o patrimnio dos associados
que tiverem contrado essas dividas e se esse no chegar o patrimnio dos
restantes associados.
O acto constitutivo pode padecer de vcios, nomeadamente o objeto ser
contrrio lei, ordem publica e aos bons costumes etc e nesses casos nos
termos do artigo 158-A, compete ao Ministrio Publico, promover a declarao
judicial de nulidade do ato constitutivo.
Outro aspeto importante, do regime das associaes, o facto de que
elas podem ser declaradas de utilidade publica, uma matria que regulada
por ou legislao especial, h um Dec. Lei n 460/77, alterado pelo Dec. Lei n
391/2007 de 13Dezembro, republicado em anexo a este Dec. Lei, no fundo o
que se veio dizer? Portanto o Dec. Lei n 460/77, Dec. Lei 391/2007, mas este
ultimo que o outro est republicado em anexo, o que que se visa atravs

dessa declarao de utilidade pblica? No fundo vem se reconhecer que uma


determinada associao visa fins de interesse geral, interesse publico ou de
interesse de uma determinada regio e esse reconhecimento que alis da
competncia do Governo, portanto em princpio o 1Ministro quem tem que
dar esse reconhecimento, que permite a associao obter certas isenes fiscais
e outras regalias, portanto as associaes que sejam declaradas de utilidade
publica no pagam impostos, um incentivo ao seu funcionamento sua
existncia.
Agora uma palavra sobre o funcionamento das associaes, quais so as
regras que se aplicam a esta matria, temos que dissociar aqui 2 aspetos:

1. Por um lado a condio jurdica dos associados, dos membros da


associao;
2. Por outro lado o regime aplicado aos rgos da associao.

Quanto aos associados ns j vimos que so um elemento fundamental,


o tal substrato que j fiz referncia anteriormente, uma associao no tem que
ter um patrimnio, mas tem que ter necessariamente pessoas que estejam na
sua base, portanto, indispensvel como condio de existncia da associao,
um conjunto de pessoas que promovam ou se proponham a seguir certa
finalidade.
No Cdigo Civil ns encontramos algumas regras gerais sobre os
associados, nomeadamente no artigo 176, do C.C., que nos diz em que
condies, e por haver um conflito de interesses um associado pode ser privado
do direito de voto na associao, pelo menos nas matrias em que haja esse
conflito de interesses, entre associao e o associado. O artigo 180 do C.C.,
consagra a intransmissibilidade da posio de associado, portanto o associado
no pode ceder essa sua qualidade, o artigo 181 do C.C., sobre a excluso do

associado, em tudo o mais que a nossa lei no regula vale nesta matria o
princpio da autonomia privada, quer dizer os estatutos podem regular
livremente a posio dos associados, embora se possa perguntar at onde
pode ir essa liberdade? Por exemplo: ser que associao pode estabelecer
diferenas entre associados ou ser pelo contrrio o princpio de igualdade
impe um tratamento idntico de todos os associados? Suponho que no h
uma exigncia legal ou constitucional de uma rigorosa igualdade entre os
associados, podem efetivamente dentro de certos limites estabelecer certas
diferenas entre associados, por ex: a diferena entre associado fundador e no
fundador que bastante comum, outra as diferenas entre associados mais
antigos e mais recentes, dando certas prorrogativas aos mais velhos (antigos), a
qualidade de associado de pessoa singular ou de associado de pessoa coletiva
etc portanto quando no haja um interesse pblico que se oponha a essas tipo
de diferenas, no venho da minha parte nenhum inconveniente em que essas
diferenas possam estabelecer-se.
Outro aspeto muito importante sobre a regulao das condies em que
os associados exercem a sua atividade no seio das associaes predem-se com o
poder disciplinar sobre os associados, quer dizer em que condies, que uma
associao pode impor sanes disciplinares aos seus associados.
Efetivamente essa possibilidade est prevista na nossa lei em relao a
um caso que consta do artigo 181, do C.C., prev a possibilidade de excluso
do scio, do associado por uma deliberao da prpria associao, portanto h
efetivamente aqui um reconhecimento legal da existncia deste poder
disciplinar, isto um dado muito importante, mas ento se admite na lei em
posio da sano mais grave a um associado que a sua expulso, excluso da
associao.
Penso a fortiori se devem admitir penas menos graves,
nomeadamente a suspenso do associado ou pagamento de uma multa, esta

aplicao de sanes pode caber aos prprios rgo da associao se os


estatutos o preverem ou a um tribunal Arbitral.
Seja como for, estas regras que referi, no fundo so expresses de um
poder de auto regulamentao, que a lei entre nos reconhece aos associados
das associaes, os associados que so membros das associaes podem no
fundo criar verdadeiras normas jurdicas, no s o estado que cria normas
jurdicas, elas tambm no surgem s pelo costume, no seio de uma associao
podem os respetivos membros estabelecer regras jurdicas, que so regras de
conduta dotadas de sanes, susceptiveis de serem aplicadas coativamente.
Estas que regras que disciplinam a condio dos associados que se no
forem cumpridas so sancionadas atravs de penas disciplinares que podem ser
aplicadas pela prpria associao ou pelos tribunais.
Evidente que em certos casos poder haver recurso para os tribunais do
estado de deliberaes que imponham essas sanes, mas isso no prejudica a
juridicidade das normas que atribuam associao esse poder e que regulam a
condio dos associados, isso pode apenas significar que se as sanes aplicadas
atravs de certas deliberaes dos rgos da associao forem contrrias a
princpios gerais, a regras gerais podem ser anuladas, h uma hierarquia de
regras mas a circunstancia das regras criadas no seio da associao estarem
subordinadas a outras regras emanadas essas do estado no lhes retira a
natureza de regras jurdicas.
E quanto aos rgos das associaes? O regime legal que temos entre
nos aponta para um certo figurino tpico, que passa pela existncia de uma
Assembleia Geral, de um rgo de Administrao (Direo) e ainda de um
Concelho Fiscal, mas tambm nesta matria autonomia privada
fundamental, portanto nada impede que nos estatutos se preveja a existncia
de outros rgos por ex: pode haver um Conselho Geral na associao, com
certas competncias ou um Conselho Superior o qual tenha o assento por
exemplo os associados fundadores ou os mais antigos etc tambm pode haver

um Conselho Disciplinar, por vezes tambm lhe chamam Conselho de Jurisdio


nos partidos polticos essa designao talvez por Conselho Disciplinar ser
mais antiptico, mas no h dvida de que esse tipo de rgos podem
livremente ser criados e assim como pode haver 1secretrio executivo, muitas
associaes tem essa figura, algum que secretaria a associao, exercendo
certo tipo de funes de carater mais administrativo, portanto no h nesta
matria um princpio de tipicidade, mas sim um princpio de liberdade na
conformao da orgnica da associao e quais so as competncias desses
diferentes rgos da associao? Comeando pela Assembleia Geral, est
regulada nos artigos 170 a 178 do C.C., este rgo tem as competncias
bsicas da associao, tudo que no for compreendido nas atribuies dos
outros rgos da associao cabe na competncia da Assembleia Geral, isso
consta expressamente no artigo 172, n 1, do C.C., mas em primeira linha
temos que atender para saber quais as competncias da Assembleia Geral aos
estatutos da associao, que nos vo dizer que matrias que dependem de
deliberao da Assembleia Geral, ela que elege os titulares dos outros rgos
da associao, nomeadamente a Direo e o Conselho Fiscal, por outro lado e
de acordo com o artigo 172, n 2, do C.C., a Assembleia Geral tem entre outras
competncias a de destituir os titulares dos outros rgos, aprovar o balano,
aprovar alteraes aos estatutos, extinguir a associao, autorizao para a
associao demandar os administradores por atos praticados no exerccio do
cargo etc
A lei regula ainda em termos gerais nos artigos 173 a 175 do C.C., a
convocao e o funcionamento da Assembleia Geral, as regras que a constam
no so muito pormenorizadas e portanto tm-se admitido que se aplica
subsidiariamente naquilo a que essas regras no preveem expressamente as
disposies do cdigo das sociedades comerciais, pois este cdigo tem uma
regulamentao muito mais pormenorizada, portanto pode ser chamado a
aplicar-se aqui subsidiariamente.

As deliberaes tomadas pela Assembleia Geral podem ser anuladas


pelos tribunais, nos termos dos artigos 177 e 178, do C.C., um prazo de
6meses para a arguio de anulabilidade dessas deliberaes, que pode ser feita
por qualquer associado ou rgo de administrao.
Quanto Administrao (Direo), o rgo que leva a cabo a gesto
corrente da associao, o cdigo civil no regula assim de forma muito
pormenorizada o funcionamento da Administrao ou Direo, portanto
tambm aqui temos que recorrer em muitas situaes naquilo em que os
estatutos forem omissos, porque em primeira linha se aplicam as regras dos
estatutos, podemos recorrer s disposies do cdigo das atividades comercias.
Quanto a Direo uma nota ainda que tambm as deliberaes desta
podem ser anuladas, sempre que violem regras legais ou estatutrias, os
tribunais tem aqui tambm um poder de sindicncia (inqurito, inquirio), das
deliberaes desse rgo.
Finalmente, temos o Conselho Fiscal, o rgo que exerce a fiscalizao
da atividade da Direo, elabora anualmente um relatrio e d um parecer
sobre o projeto de oramento e tambm sobre o relatrio, o balano da
Direo, e portanto esses instrumentos devem ser aprovados pela Assembleia
Geral, so apreciados pelos associados pelos membros da Assembleia Geral,
tendo em conta esse relatrio do Conselho Fiscal.
Vou dar uma palavra ainda sobre a modificao e a extino, das
associaes: a modificao das associaes tem lugar entre ns essencialmente
atravs de alteraes ao estatutos e a competncia para essas alteraes da
Assembleia Geral, de acordo com o artigo 175, n 3, do C.C., preciso voto
favorvel de 3/4 dos associados presentes para que se possa deliberar
validamente uma alterao aos estatutos, enfim esta matria no regulada
muito pormenorizada pelo cdigo civil, e portanto podemos aplicar
subsidiariamente as disposies do cdigo das sociedades comerciais.

Quanto extino das associaes, artigo 182 a 184 do C.C., esto aqui
previstas essencialmente 2modalidades ou 2formas de extino, aquilo a que
podemos chamar a extino simples e por deciso judicial:
Simples, ocorre designadamente por deliberao da Assembleia Geral, os
associados decidem extinguir associao e isso est perfeitamente ao seu
alcance, mas tambm pode ocorrer em virtude de ter passado o prazo previsto
nos estatutos da existncia da associao, por todos os associados terem
falecido.
Deciso judicial, que decreta a insolvncia da associao, a deciso
judicial expressamente dirigida a extinguir a associao est prevista no artigo
182, n 2, do C.C., e uma deciso que pode ser tomada designadamente
quando a associao prossiga fins que no correspondam aos seus fins reais,
estatutrios ou os fins sejam prosseguidos ilcitos ou imorais ou ainda a
existncia da associao se mostre contrria a ordem pblica, nestes casos a
declarao de extino da associao pedida ou pelo Ministrio Publico ou
qualquer interessado.
Notem que a extino da associao no imediata, os rgos da
associao continuam em funcionamento embora s at estar liquidado o
patrimnio, estarem ultimados os negcios pendentes, portanto h que fazer
essa extino de forma gradual.
O que nos podemos extrair de mais importante sobre estas regras de
extino e sobretudo sobre a extino judicial, portanto que nestas regras
est patente a prevalncia do interesse pblico sobre os interesses privados dos
associados, a nossa lei consagra como j referi uma liberdade muito grande de
associao e confere tambm aos associados um poder muito significativo de
auto-regulamentao que vai ao ponto de permitir a imposio de sanes
disciplinares, mas h um limite para essa liberdade que o interesse publico
sempre que esteja em causa as associaes podem ser extintas nestes termos
que foram referidos.

Outro aspeto que quero salientar, prende-se com a possibilidade de


existirem associaes sem personalidade jurdica que j referi tambm. Essas
outras associaes esto previstas nos artigos 195 e SS. do C.C., trata-se das
associaes que no se deu a sua constituio atravs de uma escritura pblica,
estas associaes so em principio regidas pelas regras especiais que constam
desses preceitos e subsidiariamente por aquelas que sejam estabelecidas pelos
seus associados e pelas regras gerais sobre associaes, so associaes de um
modo geral que se assemelham s associaes com personalidade jurdica, tem
que ter um substrato tal como as associaes com personalidade jurdica mas
falta o reconhecimento para haver a personalidade jurdica.
O grande problema que estas associaes suscitam, de saber ento se
no h personalidade jurdica, se no so um ente autnomo dos associados,
quem que responde pelas dvidas destas associaes.
O esquema que a nossa lei estatui a este respeito assenta na
possibilidade de se formar um fundo comum nestas associaes sem
personalidade jurdica, esse fundo comum resulta ou das contribuies dos
prprios associados ou de liberalidades (generosidades, bondades), feitas por
terceiros por exemplo doaes que a associao receba, e esse fundo comum
tem entre ns uma certa autonomia patrimonial, nenhum associado pode exigir
a diviso desse fundo comum enquanto a associao subsistir e nenhum credor
da associao pode excutir (penhorar, executar), ou seja, pode penhorar bens
que integrem esse fundo comum por dividas estranhas associao, ento
podemos dizer que estamos aqui perante um patrimnio autnomo.
Em que termos que se d a responsabilizao desse fundo comum e de
outros bens eventualmente pelas dividas da associao, realmente em primeira
linha respondem por estas dividas da associao as quantias que faam parte
desse fundo comum, se essas quantias no forem suficientes, respondem os
bens dos associados que tiverem contrado essas dividas e mesmo assim se no
chegarem, respondem os restantes associados em principio proporcionalmente

sua entrada para o fundo comum, como previsto no artigo 198, do C.C.,
muito importante termos isto presente porque existem tambm muitas
associaes que no se constituem atravs de escritura publica e a
consequncia neste caso esta: a possibilidade dos credores de
responsabilizarem os prprios associados pelas dvidas contradas em nome
dessa associao sem personalidade jurdica.
Um outro aspeto importante ainda a este respeito que as associaes
sem personalidade jurdica, apesar de no terem essa personalidade tm
personalidade judiciria, quer dizer que podem ser demandadas e tambm
podem demandar em juzo, o artigo 6, al b) C.P.C., prev isso, portanto um
credor de uma associao sem personalidade jurdica pode por uma ao
diretamente contra essa associao sem personalidade jurdica, nem que seja
mais tarde para ir aos bens dos associados, por estas razes, a quem chame a
estas associaes sem personalidade jurdica quase pessoas, no so bem
pessoas porque no tem personalidade jurdica, mas o regime que se aplica esta
muito prximo.
Com estas associaes sem personalidade jurdicas no se confundem as
chamadas comisses especiais, esto previstas nos artigos 199 e S.S. do C.C.,
uma comisso especial um grupo de pessoas que se incumbe de uma
determinada tarefa, por exemplo organizar uma festa, realizar uma obra, uma
exposio, uma campanha eleitoral etc. em todos esses casos ns podemos ter
grupos de pessoas sem constiturem uma associao se prope a realizar essa
tarefa, a diferena com associao est nas finalidades que esse grupo de
pessoas se prope a promover so finalidades com carater mais efmero
(transitrio, passageiro), menos duradouro do que as finalidades prosseguidas
pela associao, que em principio so finalidades com uma maior durao
temporal.
Por outro lado estas comisses especiais, faltam tambm uma
organizao prpria, elas no tm rgos e portanto so entes com uma

estruturao muito mais incipiente (principiante, cru, novato), do que as


associaes mesmo as associaes sem personalidade jurdica.
Nestes casos normalmente tambm no h um fundo comum com
autonomia patrimonial como acontece nas associaes sem personalidade
jurdica, isto tem como consequncia que nos termos do artigo 200, n 2, do
C.C., os membros dessas comisses especiais respondem pessoal e
solidariamente pelas obrigaes que so contradas em nome delas, portanto
no se aplicam aquelas regras do artigo 191, do C.C., pelo contrrio, quem
integra essa comisso especial pode ser diretamente responsabilizado pelos
credores dessa comisso sem ter que passar, sem ter que esgotar primeiro o tal
fundo comum, os bens que tenham sido postos disposio das finalidades
dessa iniciativa, portanto aqui a responsabilidade pessoal dos membros da
comisso especial obviamente muito maior do que no caso dos associados de
uma associao sem personalidade jurdica.

Teoria Geral do Direito Civil


15 de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Fundaes

Caracterizao das Fundaes


No h na lei portuguesa uma noo de Fundao, no encontramos
Fundao definida em lado nenhum, mas o regime legal da Fundao,
permite-nos apontar um certo nmero de caractersticas desta categoria de
pessoas colectivas.
A primeira dessas caractersticas, que se trata de uma pessoa colectiva
(organizao que instituda por um acto de vontade de uma determinada
pessoa, um acto celebrado entre vivos ou mortis causa).
Por outro lado, trata-se de uma pessoa colectiva que necessariamente se
encontra dotada de um patrimnio prprio, portanto, uma Fundao, deve em
princpio ter um patrimnio.
Ainda como elemento caracterizador, o escopo (a finalidade) uma finalidade
de interesse social, ligada educao, investigao, cultura, caridade, etc.

Fundao / Associao
As Associaes so pessoas colectivas cujo substrato um conjunto de pessoas,
no um patrimnio, como acontece nas Fundaes.
Por outro lado, as Associaes so constitudas, por via de regra, atravs de um
contrato subscrito pelas pessoas que a criaram ou que outras pessoas aderem
mais tarde, depois da sua celebrao, enquanto que, no caso da Fundao, a
Fundao instituda atravs de um acto unilateral do fundador ou dos
fundadores, que no fundo afectam uma massa de bens (dotao) prossecuo
de certos fins.
Uma distino importante ainda, o facto que, enquanto nas Associaes
estamos perante pessoas colectivas que perseguem finalidades dos prprios

associados,

nesta

medida

podemos

falar

de

auto-organizaes,

diferentemente, no que diz respeito s Fundaes, elas visam finalidades que


so estranhas s pessoas que as integram, nesta medida podemos dizer que so
htero-organizaes (organizaes constitudas por uma pessoa diferente
daquela que em dado momento a integra).

Constituio das Fundaes


O regime est no CC., no art.185, vem-se estabelecer que as Fundaes podem
ser institudas fundamentalmente de duas formas:

1) Por actos entre vivos;

O acto entre vivos um negcio jurdico unilateral sui generis, esse negcio, de
acordo com o art.185 n3 do CC., deve ser celebrado por escritura pblica e
um acto que em princpio revogvel, embora se torne irrevogvel quando
tenha sido requerido o reconhecimento ou quando principie o processo oficioso
de reconhecimento da Fundao.
Esse acto est sujeito a uma publicao no jornal oficial e portanto, um acto
que no produz efeitos em relao a terceiros, enquanto no for publicado.
Nesse acto institutivo da Fundao, o seu criador deve indicar o fim da
Fundao e quais so os bens que lhe so destinados, o que nos diz o art.186
do CC.
Ele pode ainda lavrar os estatutos da Fundao, ou subsidiariamente, eles
podem vir a ser lavrados pela autoridade competente para o prprio
reconhecimento (art.187 do CC.).

2) Por testamento

A pessoa pode no seu prprio testamento dizer que, uma parte dos seus bens
ficam afectos a essa Fundao a criar.
Neste caso o acto institutivo da Fundao uma ou mais clusulas desse
testamento que lhe d origem, portanto, so aqui aplicveis as regras gerais dos
testamentos.
Neste caso, tm particular importncia na constituio da Fundao os
chamados executores do testamento, que o testador pode designar no prprio
testamento, de acordo com os art.2320 e ss., ele, pode designar logo as
pessoas que, quer que, executem as disposies de ltima vontade, por
exemplo, que venham a ser os administradores da Fundao.

Para existir uma Fundao como pessoa colectiva necessrio o seu


reconhecimento, o que prev o art.158 n2 do CC.
Portanto,

as

Fundaes

no

adquirem

personalidade

jurdica

automaticamente por ter sido celebrada uma escritura pblica, preciso ainda
um acto administrativo que lhe confira essa qualidade.
Podemos assim dizer que, a Fundao fruto da conjugao de duas vontades,
a do fundador e a da autoridade pblica que reconhece a Fundao.
O reconhecimento est regulado no Dec.Lei 284/2007 de 17 de Agosto (pgina
527 do CC. do Professor Carlos Barata), e que pertence ao Ministro da
Presidncia, que no entanto pode delegar essa competncia.
O reconhecimento pode ser promovido de diversas formas, de acordo com o
art.185 n2:
 Pode ser o prprio instituidor da Fundao a pedi-lo;
 Podem ser os seus herdeiros ou executores testamentrios;
 Pode ser a autoridade competente oficiosamente a dar azo a esse
reconhecimento.

O reconhecimento depende de duas condies:

 A idoneidade do fim prosseguido pela Fundao.


Esse fim tem de ser de interesse social, de acordo com a autoridade
competente para o reconhecimento, art.188 n1 do CC.
O interesse social no pode ser confundido com o interesse pblico, portanto,
significa apenas que da prossecuo dos fins da Fundao, deve resultar algum
benefcio para a colectividade e no apenas para quem institui a Fundao ou
para os seus familiares, portanto, deve ser um fim altrusta.

 Suficincia patrimonial
Os bens afectos Fundao tm de se mostrar suficientes para a prossecuo
dos fins por ela visados, o que nos diz o art.188 do CC.
Pode acontecer que, uma Fundao seja reconstituda ser ter um capital inicial,
desde que, o financiamento das suas actividades esteja assegurado atravs de
rendimentos de um capital, nesse caso, o direito a esses rendimentos que ser
o patrimnio que serve de substrato constituio das Fundaes em questo.

O reconhecimento das Fundaes um acto discricionrio por quem tem de o


conferir, no h um critrio pr definido do que seja a finalidade ou interesse
social, portanto, a administrao que define caso a caso, o que que entende
por interesse social para este efeito.

Uma nota ainda para vos dizer que, muitas Fundaes tm sido criadas por Dec.
Lei, no por acto unilateral lavrado pelo seu fundador, mas sim por um diploma
imanado do prprio Governo.
evidente nestes casos que, o reconhecimento resulta do prprio diploma legal
que cria essa Fundao, portanto, no necessrio o acto administrativo de
reconhecimento.

atravs do reconhecimento que a Fundao vai adquirir personalidade


jurdica, nos termos do art.158 n2 do CC., portanto, a partir do momento em
que se d o reconhecimento a Fundao torna-se num ente autnomo do seu
fundador e dos seus administradores.

Na eventualidade de ser negado o reconhecimento da Fundao, de acordo


com o art.188 n3 do CC., nesse caso a instituio da Fundao fica sem
efeito.
Se o instituidor tiver falecido os bens so entregues a uma Associao ou
Fundao de fins anlogos, que a entidade competente designe, salvo uma
disposio do instituidor em contrrio

Organizao e funcionamento
No h no nosso regime regras especiais sobre esta matria, o art.186 n2 do
CC., limita-se a dizer que no acto de instituioda Fundao, ou nos estatutos,
o instituidor pode providenciar sobre esta matria, mas, em todo caso, exige-se
pelo menos a existncia de dois rgos na Fundao.

I.

A administrao;

II.

Conselho Fiscal

Em tudo o mais, esta uma matria em que funciona o princpio da autonomia


privada.
Supletivamente, so aplicveis as regras do Cdigo das Sociedades Comerciais e
tambm as regras sobre as Associaes.
De um modo geral, a organizao de uma Fundao tem de se ajustar s
finalidades que ela persegue e uma vez que no h nas Fundaes um

substrato pessoal (no estamos aqui a falar de um conjunto de pessoas que


perseguem um determinado fim), no faz sentido, por exemplo, existir uma
Assembleia Geral, pois no existe um conjunto de associados que tenham de se
reunir para decidirem sobre a vida da Fundao.
O que significa que, o rgo que avulta na vida da Fundao a Administrao.
Enquanto nas Associaes, o poder est essencialmente nas Assembleias Gerais,
de que posteriori resulta numa Direco, nas Fundaes realmente a
Direco quem tem de dar execuo vontade do instituidor e prosseguir as
finalidades que a Fundao tem por objecto.
Um aspecto tambm relevante, prende-se com os poderes que a Administrao
tem relativamente aos bens que foram afectos Fundao.
Sendo a legislao omissa, relativamente possibilidade da alienao ou no
dos bens da Fundao por parte da Administrao, esta uma matria que
poder ficar regulada no acto constitutivo (estatutos da Fundao), e se os
estatutos forem omissos a este respeito, suponho (Professor) que os
administradores devem de ter poderes para alienar o patrimnio da Fundao,
na medida em que isso seja conforme os fins da Fundao ou com a vontade do
instituidor.
Em todo caso, deve de considerar-se tambm possvel reagir judicialmente
contra as deliberaes ilegais do Conselho de Administrao de uma Fundao
que, por exemplo, decida alienar esse mesmo patrimnio pedindo a suspenso
ou a anulao dessas mesmas deliberaes.

Modificao ou extino de uma Fundao


De acordo com o art.189 do CC., os estatutos da Fundao podem ser a todo o
tempo modificados, ou por proposta da administrao ou pela autoridade
competente para reconhecimento.

O que no pode haver em todo o caso, haver uma alterao essencial do fim
da Fundao, nem pode ser contrariada a vontade do instituidor
Mas pode ser atribuda Fundao um fim diferente daquele para que ela foi
criada originariamente, por uma deciso da autoridade competente para o seu
reconhecimento, o art.190 do CC. admite-o, nos casos em que por exemplo, o
fim para que a Fundao foi originariamente constituda se possa considerar
integralmente preenchido, ou quando o fim da Fundao deixe de ser de
interesse social , ou ainda quando o patrimnio se torne insuficiente.
Em todo o caso deve ser adoptado como critrio que o novo fim, deve de
aproximar-se o mais possvel do fim fixado pelo fundador.

Pode alm disso, a entidade competente, e de acordo com o art,191 do CC.,


reduzir ou suprimir encargos com que o patrimnio da Fundao tenha sido
onerado.

Quanto extino das Fundaes, pode dar-se por uma declarao da


autoridade competente, nos casos que esto previstos no art.192 do CC

decurso

do

prazo

(se

Fundao

tiver

sido

constituda

temporariamente);
Pela verificao de qualquer outra causa extintiva prevista no acto de
instituio;
Por deciso judicial que declare a sua insolvncia.

Portanto, nestes casos, a entidade competente para o reconhecimento da


Fundao, declara a sua extino nos termos do art.193 do CC.

A extino, ainda pode decorrer de uma deciso dessa mesma autoridade, nos
casos previstos no art.192 n2 do CC..

a) Quando o seu fim se tenha esgotado ou se haja tornado impossvel;


b) Quando o seu fim real no coincida com o fim expresso no acto de
instituio;
c) Quando o seu fim seja sistematicamente prosseguido por meios ilcitos
ou imorais;
d) Quando a sua existncia se torne contrria ordem pblica.

Nestes casos os bens da Fundao, e de acordo com o art.166 do CC., eles so


afectos a outra pessoa colectiva que tenha um fim compatvel, e os demais tm
o fim que for fixado nos estatutos ou pelo Tribunal, tendo em conta os prprios
fins da Fundao.

Balano do regime das Fundaes no Direito portugus


Uma coisa parece evidente, sobretudo do confronto com o regime das
Associaes.
que o grau de autonomia dos instituidores de Fundaes e o grau de
autonomia das Fundaes, claramente inferior quele que gozam os
associados nas Associaes.
Isto, obviamente contando com o facto de no haver aqui um substrato
humano, de a vontade do instituidor ser determinante nas finalidades que a
Fundao persegue, e dos riscos que as Fundaes podem acarretar para a
autoridade do Estado (paz social, regime tributrio, etc.).
Portanto, o Estado tem sem dvida um papel muito mais interveniente na
constituio e na vida, de um modo geral, nas Fundaes, do que em relao s
Associaes, ele intervm na constituio atravs do reconhecimento, intervm
na organizao, porque os prprios rgo do Estado podem participar na
elaborao, ou elaborarem eles prprios os estatutos, pode intervir na
modificao das Fundaes que depende de uma deciso sua, e pode tambm

intervir na extino das Fundaes, quando for caso disso, nos termos atrs
referidos.
Teoria Geral do Direito Civil
17 de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Sociedades

Noo de Sociedade
Previstas no artigo 157 do Cdigo Civil.
uma associao de pessoas, mas uma associao de pessoas que
diferentemente daquelas associaes que ns falamos aqui anteriormente, tem
um fim lucrativo.
A Caracterstica distintiva das Sociedades que ns podemos inferir do art.980
do CC. efectivamente a prossecuo de uma finalidade lucrativa, embora,
deva dizer-se, no a nica caracterstica desta categoria de pessoas colectivas.
O art.980 do CC., diz-nos que contrato de sociedade aquele em que duas ou
mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em
comum de certa actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de
repartirem os lucros resultantes dessa actividade,c est a referncia
actividade lucrativa.
Podemos dizer que h aqui trs elementos do conceito de Sociedade que se
desprendem do art.980.
 A obrigao de cada um dos scios contribuir com bens ou servios para
a Sociedade;
 Uma finalidade comum, o exerccio de certa actividade econmica que
no seja de mera fruio;
 Repartio dos lucros.
preciso que estes trs elementos se verifiquem cumulativamente, para que
ns possamos falar com propriedade de uma Sociedade, de um contrato de
Sociedade.

H uns anos, um acrdo da relao de Lisboa (18 de Maio do ano 2000),


prenunciou-se, justamente, sobre um caso em que era duvidoso se isso
acontecia ou no.
Tratava-se de uma situao em que, um grupo de amigos tinham acordado
entre si, jogar todas as semanas no totoloto, com uns nmeros e umas regras
pr-fixadas entre eles e com o objectivo de dividirem entre eles
equitativamente, os prmios que fossem obtendo nessa actividade.
Pois, a Relao considerou que no se tratava aqui de uma Sociedade, uma vez
que, jogar no totoloto no propriamente um exerccio de uma actividade
econmica.
A actividade econmica para este efeito (Sociedades), a produo, a
transformao, a distribuio de bens ou servios, e evidentemente isso no
estava aqui em causa.

Personalidade jurdica das Sociedades


Nem todas as Sociedades, mesmo que preencham os trs requisitos, tm
personalidade jurdica.
A bem dizer, s duas categorias de Sociedades que tm essa qualidade.
As Sociedades comerciais
Que nos termos do art.5 do Cdigo das Sociedades Comerciais adquirem essa
condio.
Diz esse preceito As sociedades gozam de personalidade jurdica e existem
como tais a partir da data do registo definitivo do contrato pelo qual se
constituem, sem prejuzo do disposto quanto constituio de sociedades por
fuso, ciso ou transformao de outras.
As Sociedades Civis sob forma comercial

Aquelas Sociedades que, no tm propriamente como objecto a prtica de actos


de comrcio, mas que se constituem segundo os tipos previstos no Cdigo das
Sociedades Comerciais.
Em relao a estas, o art.1 n4 do CSC., vem-nos dizer que As sociedades que
tenham exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais podem
adoptar um dos tipos referidos no n. 2, sendo-lhes, nesse caso, aplicvel a
presente lei, o que significa que tm personalidade jurdica.

Ficam de fora as Sociedades Civis sob forma civil, Sociedades que no adoptam
a forma comercial.
Em relao a estas no h nenhuma disposio legal que lhes atribua
personalidade colectiva, elas correspondem, como resulta do art.980 e ss. do
CC., a um contrato, no a uma pessoa colectiva.
No h nesses casos, supe-se, uma organizao de pessoas e de bens que deva
ou que possa funcionar como centro de imputao de direitos e de deveres.
certo que esta questo de saber se as Sociedades Civis sob forma civil tm ou
no personalidade colectiva, uma questo controvertida (controversa) na
nossa doutrina, mas eu (Professor) penso que, se a nossa lei tivesse realmente
querido atribuir personalidade colectiva a estas Sociedades, esta matria teria
que estar regulada no captulo do CC., sobre as pessoas colectivas (art.157 e
ss.) e no a propsito do contrato de Sociedade.
O contrato de Sociedade aparece no CC., como uma das modalidades tpicas de
contratos.
Por outro lado, no se teria dispensado em relao a essas Sociedades Civis sob
forma civil, a observncia da forma escrita e mais ainda, da inscrio no registo,
que aquilo que d publicidade.
Se olharem para o art.981 do CC. no se exige l nenhuma dessas
formalidades, ora, eu (Professor) penso que no se concebe a existncia de uma
pessoa jurdica distinta dos scios (sociedade com pessoa colectiva), que no

seja dada a conhecer a terceiros atravs de um registo pblico, atravs do qual


se possa saber, quem essa entidade, as suas caractersticas, etc..
Tambm no faria sentido, se as Sociedades Civis sob forma civil fossem todas
pessoas colectivas, que o diploma que regula as Sociedades de Advogados, lhes
tivesse vindo atribuir expressamente essa personalidade colectiva, porque
realmente, em relao a essa categoria de Sociedades Civis, esse diploma que
regula as Sociedades de Advogados (Dec. Lei 229/2004), teve a preocupao de
lhe conferir essa qualidade.
Portanto, penso que em relao a essa categoria de Sociedades, devemos de
reconhecer que elas no tm personalidade colectiva.

s relativamente s Sociedades que possuem personalidade colectiva que se


d a separao de patrimnios, relativamente aos scios.
s em relao a elas que ns podemos falar de um ente jurdico com
autonomia, relativamente queles que a constituram.
E portanto, s em relao a essas sociedades que tem cabimento, falar da
hiptese de uma limitao da responsabilidade dos scios pelas dvidas sociais.
Isto, de resto, resulta contrrio dos dispostos nos artigos 997 e 998, ambos
do CC. que imputam aos scios solidria e subsidiariamente a responsabilidade
pelas dvidas sociais e pelos actos e omisses dos seus representantes.
Portanto, os bens que so afectos s Sociedades Civis Simples no registadas,
constituem um mero fundo comum, esse fundo pertence conjuntamente aos
scios, no regime da comunho e quando esse fundo se esgota possvel
responsabilizar os prprios scios pelas dvidas da Sociedade.
As circunstncias destas Sociedades Civis sob forma civil no terem
personalidade colectiva, no exclui no entanto de serem demandadas em juzo,
elas tm personalidade judiciria, nos termos do art.6 alnea c) do Cdigo de
Processo Civil.

Portanto, podem ser partes em processos judiciais, quer como autoras, quer
como rs.

Regra geral, as Sociedades congregam uma pluralidade de pessoas, em princpio


devem de existir vrios scios esta a soluo tradicional no nosso Direito, mas
isso no exclui, actualmente, a possibilidade de se constiturem as chamadas
Sociedades Unipessoais (Sociedades com apenas um scio).
Isso admitido na nossa lei, relativamente figura das Sociedades por quotas.
Esto previstas estas Sociedades Unipessoais por quotas, nos artigos 270 - A e
ss. do CSC.
No fundo, aquilo que est aqui em causa a possibilidade que se confere aos
sujeitos que so os scios nicos dessas Sociedades, de limitarem a sua
responsabilidade pelas dvidas da Sociedade que constituem.
Constituem a Sociedade para o exerccio de certa actividade econmica, no
querem ser susceptiveis de serem responsabilizados socialmente pelas dvidas
dessa Sociedade, constituem uma Sociedade Unipessoal em que no h outros
scios.
No entanto, h que ter presente que a lei estabelece uma ressalva em relao a
este regime, e essa ressalva consta do art.84 do CSC. E diz respeito aos casos
de insolvncia.
Nesses casos de insolvncia, o scio nico das Sociedades Unipessoais por
quotas, responde ilimitadamente pelas dvidas sociais contradas no perodo
posterior concentrao das quotas na sua pessoa, desde que se prove que
nesse perodo no foram observados os preceitos da lei, sobre a afectao do
patrimnio da Sociedade ao cumprimento das respectivas obrigaes.
Portanto, se efectivamente esse scio nico manobrar a actividade da
Sociedade, no intuito de apenas subtrair o patrimnio social ao cumprimento
das obrigao que contraiu em nome da Sociedade, ele vai poder ser
responsabilizado.

Disto que disse at agora, penso que podemos j extrair uma concluso.
que, o conceito de Sociedade na nossa lei um conceito muito amplo, um
conceito susceptvel de abranger formas muito variadas de colaborao entre as
pessoas para o exerccio de actividades econmicas.
Desde a simples realizao por um conjunto de amigos de certas tarefas, que
tenham obviamente uma finalidade lucrativa, at s grandes empresas
multinacionais, essas diferentes formas de organizao das pessoas para o
exerccio de actividades econmicas, podem todas caber no conceito de
Sociedade.
A matriz de todas essas formas de colaborao entre indivduos sempre a
mesma, e um contrato de sociedade.
Um contrato de Sociedade pode, portanto, dar origem ou no ao surgimento de
uma pessoa colectiva, a Sociedade com personalidade jurdica.
Daqui, portanto, a importncia que tem a diferenciao de diferentes tipos de
Sociedades.
Efectivamente, consoante a finalidade que se tem em vista, consoante o regime
de responsabilizao dos scios pelas dvidas sociais, etc., podemos ter
diferentes tipos de sociedades.

O grande problema que o regime das Sociedades suscita o problema da


eventual responsabilidade pessoal dos scios perante os credores sociais.
esse problema e a diversidade de solues de que esse problema
susceptvel, que justifica a existncia de diferentes tipos de Sociedades na nossa
lei.
A lei, deve dizer-se, no concedeu aos interessados uma total autonomia na
conformao da sua responsabilidade pelas dvidas sociais, as pessoas no
podem livremente criar regimes de responsabilidade, tm de se ater a um dos
tipos que a nossa lei estabelece.

1) Sociedades em nome colectivo, so aquelas que se caracterizam pelos


respectivos scios responderem pessoal e ilimitadamente pelas dvidas
sociais, embora subsidiariamente em relao Sociedade e respondem
tambm solidariamente com os outros scios, ou seja, qualquer dos
scios pode ser responsabilizado, pode ser mandado, pelo pagamento da
totalidade das dvidas sociais.
Esta modalidade de Sociedades est prevista no art.175 do CSC.

2) Sociedades por quotas, como o nome indica, o capital com que so


constitudas estas Sociedades est dividido em quotas e os scios, neste
tipo de sociedades no so, em princpio, responsveis pelas dvidas
sociais, dai se dizer que se trata aqui de Sociedades de responsabilidade
limitada.
Mas esses scios so solidariamente responsveis pelas entradas
convencionadas no capital social, portanto, cada um deles responde pela
realizao da quota que subscreveu e tambm pelas quotas dos demais
scios.
Portanto, pelo menos pelo valor da quota, cada scio pode ser
responsabilizado, art.197 do CSC.

3) Sociedades annimas, so aquelas em que o capital est dividido em


aces e nestes casos os scios tambm no respondem pelas dvidas
sociais, mas ao contrrio do que acontece nas Sociedades por quotas,
eles apenas so responsveis pelo valor das aces que subscrevem, no
pelo valor das aces dos demais scios.
So sociedades que esto pensadas para as grandes empresas, que
requerem um volume de capital muito grande, subscrito por um nmero
muito vasto de acionistas, que tm o seu capital distribudo por aces
muitas vezes transacionadas em Mercados Bolsitas e portanto, trata-se

de um tipo de Sociedades que visa uma situao de caracter diferente


daquela que tipicamente visada pelas Sociedades por quotas.
Esta categoria est referida no art.271 do CSC.

4) Sociedades em comandita, estas Sociedades podem ter o seu capital


representado, ou no, por aces.
Nestas sociedades h scios com responsabilidade limitada, que so os
scios comanditrios e h scios com responsabilidade ilimitada, que so
os chamados scios comanditados.
Os scios comanditrios respondem apenas pelos valores das suas
entradas no capital social.
Esta categoria est prevista no art.465 do CSC.

O mecanismo da personalidade colectiva, enquanto mecanismo que vai permitir


a separao do scio da sociedade, pode por vezes ser utilizado como uma
forma de uma determinada pessoa conseguir subtrair s suas responsabilidades
perante os respectivos credores, que na realidade pensaram estar contratando
apenas com aquela pessoa e no com um ente autnomo, distinto dessa mesma
pessoa.
para evitar esta hiptese que surgiu aquilo a que o Professor Menezes
Cordeiro chama de levantamento da personalidade jurdica, contudo, a
nomenclatura mais tradicional a desconsiderao da personalidade
colectiva.
Trata-se de casos de abuso de limitao da responsabilidade das Sociedades,
consistentes essencialmente em, uma pessoa que desenvolve determinada
actividade econmica, se servir de uma sociedade que no fundo fictcia, para
eludir os seus credores.
E a questo que se pe a de saber em que medida que possvel, nessas
situaes, em que formalmente o credor da Sociedade contratou com ela, mas

em que por detrs dessa Sociedade est apenas uma pessoa que exerce uma
actividade econmica, em que medida que essa pessoa pode ser
responsabilizada pelos actos sociais e pelas dvidas contradas em nome da
Sociedade.
um problema que j foi objecto de vrias decises pelos nossos Tribunais
superiores.
Exemplo:Caso julgado pelo Tribunal da Relao de Lisboa num acrdo de 03 de
Maro de 2005.
O caso apunha uma Sociedade de consultadoria cofinana a uma Sociedade
titular de uma clnica clnica dos capuchos.
Essa Sociedade de consultadoria tinha celebrado em 1998 um contrato de
prestao de servios com a Sociedade detentora da clnica, prestou-lhe
efectivamente esses servios durante alguns anos, mas o preo no foi pago.
E levantou-se a questo de saber quem que iria responder pela dvida a esse
credor.
O credor demandou no apenas a tal Sociedade formalmente titular da clnica,
mas tambm uma mdica que era Directora dessa clnica.
E no processo demonstrou-se que essa segunda r era, alm de Directora, a
verdadeira titular do capital social da clinica.
No o assumia directamente, mas atravs de uma Sociedade offshore tinha
conseguido ser ela a titular do capital dessa Sociedade titular da clinica e alm
disso, tinha poderes totais de gesto da dita clinica.
Tinha-se socorrido dessa Sociedade offshore por haver um impedimento,
enquanto mdica, de acumular as funes de Directora da clinica e de titular do
capital de investidora, que a nossa lei no permitia, pelo menos nessa altura.
Essa pessoa era quem efectivamente geria a Sociedade titular da clinica.
O Tribunal veio entender que a segunda r utilizava a Sociedade (primeira r no
processo), apenas por razes de convenincia pessoal e profissional, pois no

podia aparecer exteriormente como sendo ela a proprietria da clinica e


portanto, no tinha assumido essa propriedade a ttulo individual.
Por outro lado, o Tribunal tambm concluiu que o contrato celebrado entre o
credor e a clinica, tinha sido baseado na base de uma relao pessoal.
Portanto, o Tribunal entendeu que se tratava aqui de um caso de abuso da
limitao da responsabilidade que a lei permitia e desse abuso tinha resultado
um dano para a Sociedade autora desse processo, uma vez que no tinha
conseguido recuperar o seu crdito demandando apenas a Sociedade titular da
clinica.
O caso foi julgado em 1 Instncia, esse Tribunal ordenou o levantamento da
personalidade colectiva, passando a uma personalidade individual, com a
responsabilizao consequente da segunda r.
O Tribunal da Relao entendeu que pelo contrrio, aquilo que se impunha
neste caso, era apenas o afastamento da limitao da responsabilidade pelas
dvidas da clinica.
Portanto, o regime que deveria de ser imposto por uma deciso judicial e essa
segunda r, deveria de ser o regime de responsabilidade subsidiria, e no um
regime de responsabilidade solidria como resultaria da deciso da 1 Instncia.
E portanto, aqui, teramos uma desconsiderao da personalidade colectiva que
tinha como resultado o surgimento de um outro patrimnio (patrimnio pessoal
da mdica), que subsidiariamente s dvidas sociais poderia responder por elas.
Segundo a Relao, tratava-se de responsabilizar a tal pessoa que se esconde
por detrs do vu societrio.
Contudo, isto levantou um problema, que seria o de saber qual a base jurdica
para se proceder ao levantamento da personalidade colectiva.
A Relao reconheceu que no h nenhuma norma legal que, directamente
permita essa desconsiderao dessa personalidade colectiva, mas entendeu que
havia uma lacuna na lei, nesta matria, invocou o art.10 n3 do CC., e integrou
essa lacuna como se fosse legislador, dentro do esprito do sistema.

E em conformidade, mandou que a segunda r pagasse as dividas da Sociedade


parte credora, na medida de que o capital da Sociedade no bastassem para
esse efeito.

A questo que estes casos suscitam o de saber em que medida que devemos
de aceitar esta desconsiderao desta personalidade colectiva.
Eu (Professor) penso que h aqui diferentes ordens de valores que temos de ter
em conta nesta matria.
Por um lado, h evidentemente, a segurana jurdica, o valor da
segurana jurdica , em princpio, avesso a que se possa ignorar a separao
patrimonial entre os bens que pertencem Sociedade e os bens que pertencem
ao respectivo scio.
Se ns deixarmos ao critrio do Tribunal, caso a caso, a deciso sobre se
efectivamente um scio vai ou no responder pelas dvidas sociais, gera-se uma
grande incerteza, e essa incerteza, do ponto de vista social e econmico,
altamente nociva.
As pessoas dispem-se a investir em actividade econmicas, muitas vezes
apenas por via das Sociedades, porque sabem que, o capital que investem
apenas aquele que vai responder pelas dvidas que forem contradas no
contexto da actividade em questo, no os seus bens pessoais, no os seus bens
familiares, etc..
Essa limitao de responsabilidade muito importante como garantia ao
investidor, de que ele arrisca apenas o patrimnio que ele entende investir.
Se ns admitirmos, sem quaisquer limitaes, a desconsiderao da
personalidade colectiva, arriscamo-nos a estar a desincentivar o investimento
em actividades econmicas, atravs de Sociedades de capitais.
Mas no polo oposto, temos um valor no menos significativo no direito,
que o valor da justia.

A justia no se compadece com situaes de abuso clamoroso da


personalidade colectiva, apenas no intuito de um determinado individuo se
furtar s suas responsabilidades perante os respectivos credores.

Deve dizer-se, em bem da verdade, que a lei entre ns, no ignora por completo
estas situaes, e que h pelo menos, um caso de desconsiderao da
personalidade colectiva que est expressamente previsto na lei, art.84 do CSC.,
nos casos de insolvncia admite que se v aos bens do scio nico.
Artigo 84.
(Responsabilidade do scio nico)
1 - Sem prejuzo da aplicao do disposto no artigo anterior e tambm do
disposto quanto a sociedades coligadas, se for declarada falida uma sociedade
reduzida a um nico scio, este responde ilimitadamente pelas obrigaes
sociais contradas no perodo posterior concentrao das quotas ou das
aces, contanto que se prove que nesse perodo no foram observados os
preceitos da lei que estabelecem a afectao do patrimnio da sociedade ao
cumprimento
das
respectivas
obrigaes.
2 - O disposto no nmero anterior aplicvel ao perodo de durao da referida
concentrao, caso a falncia ocorra depois de ter sido reconstituda a
pluralidade de scio
Nos casos que no estejam contemplados por este preceito, podem-se
reconduzir, nos termos mais gerais na fraude lei.
Fraude lei, entendida como a constituio formalmente regular de uma
situao jurdica, neste caso, essa situao uma pessoa colectiva, mas apenas
no intuito de os interessados (aqueles que constituem essa situao jurdica)
evitarem a aplicao das normas imperativas que noutras circunstncias seriam
aplicveis, nomeadamente, as normas gerais que regulam a responsabilidade do
devedor pelas respectivas dvidas.
Esta figura da fraude lei, embora seja reconhecida como uma figura geral do
Direito, no se encontra regulada em termos gerais em nenhum preceito do
nosso CC.

Ns apenas encontramos uma referncia a essa figura no art.21 do CC., a


propsito de uma matria muito especfica (conflitos de leis no espao, matria
que se estuda em DIP).
Prev-se ai que, na aplicao das normas de conflitos so irrelevantes as
situaes de facto ou de direito, criadas com intuito fraudulento de evitar a
aplicabilidade da lei, que noutras situaes seria competente.
Tem-se aqui em vista a manipulao dos regimes legais, referentes aos conflitos
das leis no espao.
Por exemplo, uma pessoa muda de nacionalidade para evitar a aplicao da lei
da sua nacionalidade originria, por exemplo, para se conseguir colocar ao
abrigo de normas de uma outra lei que sejam mais favorveis.
Por exemplo, em matria sucessria, quer deserdar os seus herdeiros,
naturaliza-se cidado do Reino Unido, onde h plena liberdade testamentria e
consegue por essa via eludir as normas que de outro modo seriam aplicadas.
a fraude lei, no campo especfico que o DIP.
Mas eu (Professor) creio que este art.21 do CC., no seno um afloramento
do princpio geral do Direito e que consiste na proscrio (abolio,
extino,proibio) da fraude lei.
Fraude lei, no pode ser consentida no ordenamento jurdico e isso, no de
resto seno, o corolrio de um outro princpio que o princpio da boa-f.
A boa-f, opem-se a que a ordem jurdica consinta situaes de fraude lei.
Eu (Professor) penso ento que, na base desse princpio podem efectivamente,
encontrar-se solues para este tipo de situaes.
So situaes fraudulentas e ns vamos desconsiderar essas actuaes,
fraudulentas, com vista a evitar a aplicao das normas que de outro modo
seriam aplicveis.
Agora, um ponto muito importante de que, esta figura da desconsiderao da
personalidade jurdica se deve de ter como subsidiria em relao a outras
figuras que a lei expressamente regula.

Sempre que seja possvel, por via de outras figuras, acautelar os interesses que
esto em jogo nestas hipteses, a elas que devemos lanar mo.
Nomeadamente, a responsabilidade dos gerentes ou dos administradores, para
com os credores da Sociedade, quando, atravs da inobservncia das normas
legais ou das normas contratuais de proteco dos credores, o patrimnio social
se torne insuficiente para satisfazer os crditos desses credores.
Isso est previsto no art.78 do CSC.

Artigo 78.
Responsabilidade para com os credores sociais
1 - Os gerentes ou administradores respondem para com os credores da
sociedade quando, pela inobservncia culposa das disposies legais ou
contratuais destinadas proteco destes, o patrimnio social se torne
insuficiente para a satisfao dos respectivos crditos.
2 - Sempre que a sociedade ou os scios o no faam, os credores sociais
podem exercer, nos termos dos artigos 606. a 609. do Cdigo Civil, o direito
de indemnizao de que a sociedade seja titular.
3 - A obrigao de indemnizao referida no n. 1 no , relativamente aos
credores, excluda pela renncia ou pela transaco da sociedade nem pelo
facto de o acto ou omisso assentar em deliberao da assembleia geral.
4 - No caso de falncia da sociedade, os direitos dos credores podem ser
exercidos, durante o processo de falncia, pela administrao da massa falida.
5 - Ao direito de indemnizao previsto neste artigo aplicvel o disposto nos
n.os 2 a 6 do artigo 72., no artigo 73. e no n. 1 do artigo 74.

Portanto, ai temos uma outra via para chegar soluo dos mesmos problemas,
nos casos em que estejamos a falar de scios fictcios que so ao mesmo tempo
gerentes, gestores ou administradores das Sociedades em questo.
Se assim no for, ento restar-nos- socorrermo-nos dos princpios gerais.

Teoria Geral do Direito Civil


22 de Maio de 2012
Prof. Carlos Barata
Coisas

O que vamos hoje comear a analisar, a matria que alguns designam pelos
bens e outros designam pelas coisas.
Comeando precisamente por ai, os bens podem consistir em diversas
realidades para o Direito.
Em primeiro lugar aparecem os chamados bens de personalidade, j estudada
a quando dos direitos de personalidade.
Mas so tambm bens, as prestaes, ou seja as condutas que o devedor
deve de adoptar perante o seu credor para satisfazer o interesse do credor, e
portanto, temos ai, nomeadamente sobre o ponto de vista do credor, um bem
que merece tutela jurdica.
E finalmente, para alm dos bens de personalidade e das prestaes so ainda
bens as chamadas coisas em sentido tcnico-jurdico que so objecto,
nomeadamente, dos direitos reais, dos direitos de autor, etc..
Nestas duas ltimas aulas vamos estudar:
A primeira categoria de bens j est estudada (bens de personalidade), a
matria das prestaes, as prestaes so o contedo das obrigaes e
portanto, sero estudadas no prximo ano, e portanto, aquilo que nos resta
para estudarmos , dentro do sentido mais amplo da categoria dos bens, vamos
dedicar a nossa ateno matria das coisas em sentido tcnico-jurdico.
E a primeira coisa que h-de tentar descobrir, , o que que uma coisa para o
Direito.
O legislador portugus, tenta dar-nos uma ajuda, mas adianto desde j que a
ajuda completamente frustrada.
Temos uma definio legal no art.202 n1 do CC., em que o legislador nos d
uma noo do que seja uma coisa e o legislador diz-nos esta coisa fantstica:

Diz-se coisa, tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas, e
portanto, esta a definio legal que encontramos no nosso CC.
Quanto a esta definio legal diria o seguinte:
Primeiro no uma definio feliz e depois, nem sequer uma definio
inteiramente exacta.
No uma definio feliz, porque um conceito puramente cacolgico (Erro de
locuo) ou seja, o raciocnio que feito aqui um raciocnio inteiramente
circular, Diz-se coisa, tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas,
e a pergunta :
O que que pode ser objecto de relaes jurdicas?
E a resposta :
As coisas.
E no saiamos daqui.
Ou seja, neste sentido, a definio tudo menos feliz.
Mas pior do que isso, que a definio nem sequer exacta, porque em rigor,
em termos tcnico-jurdicos, no exacto dizer que tudo que possa ser objecto
de uma relao jurdica uma coisa.
Porque tambm podem ser objecto de relaes jurdicas os bens de
personalidade, e no so coisas, so bens, mas no so coisas para o Direito.
Tambm pode ser objecto de relaes jurdicas, a prestao que o devedor deve
de realizar perante o seu credor, um bem, mas no uma coisa em sentido
tcnico-jurdico, e portanto, isto para dizer que a definio por um lado infeliz,
na minha (Professor) modesta opinio e por outro lado, na opinio de
praticamente toda a doutrina, e definio nem sequer exacta.
A definio que encontram no art.202 do CC., eventualmente, aproxima-se
mais da definio de bem, do que da definio de coisa, muito embora o
legislador diga que se trata do conceito de coisa.
Ento, se a definio no nos ajuda, o que que uma coisa em sentido
tcnico-jurdico?

Eu creio que se pode definir uma coisa nos seguintes termos:


um bem exterior ao homem, dotado de autonomia, susceptvel de
apropriao exclusiva e apto a satisfazer interesses ou necessidades humanas.
Desta ideia resultam quatro elementos que tm que estar verificados, para que
estejamos perante uma coisa em sentido tcnico:
1. Exterioridade ao homem, a coisa necessariamente um bem exterior ao
homem, ou seja, no so coisas, desde logo as pessoas e os bens de
personalidade.
2. Autonomia, um bem exterior ao homem dotado de autonomia, quer
dizer que coisa juridicamente, um livro, uma coisa, no a pgina do livro,
individualmente considerada, pelo menos, antes de ser arrancada do mesmo.
Juridicamente, uma coisa uma casa, no o tijolo que compe a casa.
E portanto, nestes casos no temos coisas porque no tm autonomia enquanto
tal, juridicamente obvio que no posso vender um tijolo da minha casa, mas
posso vender a casa, e no posso vender um tijolo da minha casa porque o que
est em causa no tem autonomia, logo, no uma coisa logo, no objecto
de transao.
3. Susceptibilidade de apropriao exclusiva, s so coisas juridicamente,
aqueles bens que possam de algum modo, ser apropriados por algum, e por
isso, possam integrar o trfico jurdico, nomeadamente, ser objecto de um
negcio jurdico, um contrato, etc..
O que que este elemento nos trs?
Trs que, no so coisas juridicamente, por este motivo, bens que escapem ao
domnio do ser humano, o Sol, a Lua, a atmosfera, etc..
No so coisas porque no gozam dessa caracterstica de serem susceptiveis
de apropriao individual.
4. S h uma coisa quando, nesse bem que esteja a ser considerado,
exista aptido para satisfazer interesses ou necessidades humanas.

As coisas s tm relevncia jurdica, na medida em que sejam teis ou


potencialmente teis para o sujeito.
Uma gota de gua no uma coisa, um gro de areia no uma coisa, etc..
Isto no quer dizer que as coisas tenham necessariamente de ter valor
econmico, o que tm de ter algum valor para o ser humano, nem que seja
em alguns casos, valor estimativo ou valor de outra ordem.
H coisas que no tm valor econmico mas que no deixam de ser coisas por
isso.

Em suma, para l da definio legal que o CC. nos d, e que nos ajuda muito
pouco, podemos ficar com a ideia de que uma coisa portanto, um bem
exterior ao homem, dotado de autonomia, que seja susceptvel de satisfazer
interesses humanos e que seja susceptvel de apropriao exclusiva por parte
do ser humano.
Dito isto, e voltando ao CC., o que o CC. faz seguidamente, apresentar uma
srie de classificaes de coisas, nomeadamente no art.203, que tem
exactamente por epgrafe classificao das coisas
E ai aparecem diversas classificaes:
Imveis-mveis, simples-compostas, fungveis-infungveis, consumveis-no
consumveis, divisveis-indivisveis, principais-acessrias, presentes-futuras.
Aparecem aqui uma srie de classificaes, como se, se, esgotasse as
classificaes relevantes em matria de coisas.
Tambm no verdade, neste quadro, as classificaes relevantes em matria
de coisas.
Basta ver o art.202 n2 do CC., para ver que h outras classificaes de
coisas, logo no art.202 n2 aparece uma distino de coisas no comrcio e
coisas fora do comrcio que no aparece na classificao do art.203.

Mas pronto, do mal, o menos, sempre aparecia na classificao do art.202 n2,


mas existem outras classificaes que nem sequer aparecem nesta parte,
reguladas ou sequer referidas.
Nomeadamente, uma classificao particularmente importante, que distingue
as coisas corpreas das coisas incorpreas.
Antes de ver o que que isto significa, queria chamar a vossa ateno para o
seguinte:
Esta matria de classificar coisas pode parecer uma matria puramente
descritiva ou uma matria para decorar ou para nos maar, mas no , uma
matria para perceber e para perceber a sua importncia.
Isto , como vero ao longo do vosso curso nas mais diversas disciplinas, muitas
das vezes ns s sabemos qual o regime aplicvel a determinada situao da
vida real, se soubermos exactamente classificar bem a coisa que est em
causa.
Apenas para dar desde j um exemplo; eu s sei se aplico o regime do aluguer
ou do arrendamento, se souber exactamente distinguir o que uma coisa
mvel e uma coisa imvel.
Eu s sei se aplico o regime do comodato ou do mtuo se souber exactamente a
distino de uma coisa fungvel de uma coisa infungvel, ou seja, a ideia
que sejam fornecidos elementos essenciais para que depois, a propsito das
mais diversas figuras, nas mais diversas disciplinas, o jurista estar habilitado a
saber qual o regime aplicvel sem erros e sem estar a aplicar um regime que
depois se mostra perfeitamente desadequado.
Feita esta distino, comearia ento por esta distino que no vem aqui
referida, que entrecoisas corpreas e coisas incorpreas, que uma
distino essencial para algumas matrias.
Se espreitarem os art.1302 e art.1303 do CC., em matria de Direito de
propriedade.

O art.1302 diz que s as coisas corpreas, mveis ou imveis podem ser


objecto do Direito de propriedade regulado neste cdigo, e depois no art.1303
regula-se

chamada

propriedade

intelectual,

que

corresponde

fundamentalmente ao chamado Direito de autor, que so coisas incorpreas,


onde esto em causa coisas incorpreas, ou seja, por aqui j se v a
importncia desta distino.
S h propriedade, ou melhor, s h qualquer Direito real, seja ele qual for
(propriedade, posse, usufruto, etc.) sobre coisas corpreas.
Uma coisa incorprea insusceptvel de ser objecto de um Direito real.
Poder ser objecto de outro tipo de direitos, nomeadamente o Direito de autor,
mas, da correcta qualificao de uma coisa corprea ou incorprea,
depender em muitos casos a aplicao do regime dos direitos reais ou do
regime de outro ramo do Direito.
Feita a distino da importncia prtica desta distino, ento em que que ela
consiste?
Uma coisa corprea como o prprio nome indica, uma coisa com existncia
fsica e por isso mesmo, uma coisa tangvel ou seja, algo que se revela aos
sentidos humanos (aos 5 sentidos).
Uma coisa incorprea , toda e qualquer coisa que no entre neste quadro,
ou seja, so coisas destitudas de existncia fsica, logo, coisas intangveis e
que no so apreensveis pelos sentidos.
O que que se reconduz a esta categoria?
Bens intelectuais ou criaes do esprito humano.
Obras literrias, so coisas incorpreas, obras artsticas, so coisas
incorpreas, as invenes, so coisas incorpreas, uma marca (coca-cola,
optimus, etc.), so coisas incorpreas, nada disto apreensvel pelos sentidos
humanos.
Uma coisa o bem intelectual, outra coisa o suporte fsico desse bem, o
chamado corpus mecanicus.

Eu (Professor), neste momento na minha mo direito no tenho uma coisa,


tenho duas.
Uma coisa corprea o livro e uma coisa incorprea, a obra intelectual,
vertida neste livro, uma coisa a criao espiritual, outra coisa o suporte
fsico, que permite a apreenso ao ser humano, dessa obra intelectual.
Esta distino essencial porque, eu posso ser proprietrio do livro, mas
ningum proprietrio do romance, da poesia, ou seja do que for, ai no existe
Direito de propriedade, ai no existe Direito real algum, por fora do art.1302,
que referi pouco, ai existir Direito de autor que tambm um Direito de
exclusivo a favor do criador da obra intelectual, mas que no um Direito real e
que no est sujeito ao regime dos Direitos reais, e por isso que, o art.1302
do CC., diz que o Direito de propriedade s pode incidir sobre coisas corpreas,
sejam elas coisas mveis ou coisas imveis.
Por falar em mveis e imveis, segunda classificao:
A distino entre coisas mveis e coisas imveis.
Esta classificao s vale para coisas corpreas, no faz sentido para coisas
incorpreas no h criaes intelectuais mveis ou imveis, h criaes
intelectuais, ponto final.
E portanto, as coisas corpreas podem ser imveis ou mveis.
Esta a de vrios ttulos, uma das distines mais importantes, esta distino e
o respectivo regime tem muito a ver com ideia tradicional de que os bens
imobilirios tm mais valor, so mais importantes do que os bens mobilirios,
isto hoje em dia uma ideia cada vez mais em crise.
Um pequeno terreno inculto, num sitio qualquer inacreditvel, vale
provavelmente menos do que meia dzia de aces de uma grande Sociedade
Annima, e portanto, esta ideia de que os imveis so sempre mais
importantes, uma ideia altamente discutvel, e cada vez ser mais discutvel.
No entanto, uma ideia que ainda acompanha o nosso CC., e o regime a vrios
nveis.

Para dar apenas dois ou trs exemplos:


A lei exige para alienao de um imvel uma determinada forma especial, basta
pensar no art.875 do CC., onde se exige uma escritura pblica ou um
documento particular autenticado, para alienao por venda de um imvel, mas
no exige para a venda de um mvel, por muito que esse mvel valha.
Um segundo exemplo.
A lei faz exigncias especiais de legitimidade para alienao no caso de um
imvel, pelos cnjuges, em matria de casamento, (art.1682 - A do CC.), no
faz essas exigncias se um dos cnjuges quiser vender um Ferrari, por muito
que valha o Ferrari e por muito pouco que valha o apartamantozeco que um dos
cnjuges pretende vender.
Em terceiro lugar, para dar um terceiro e ltimo exemplo.
A lei consagra exigncias especiais de publicidade, nomeadamente atravs do
registo predial, para imveis, no as consagra para a maior parte dos mveis,
muito embora alguns mveis tambm estejam sujeitos a registo, mas isso a
excepo, a maior parte dos mveis no esto sujeitos a publicidade alguma.
E portanto, tudo isto demonstra a importncia desta classificao.

Distino entre mvel e imvel


O art.204 do CC., trata desta matria, mas em bom rigor, no diz o que o
imvel, nem diz o que o mvel.
O legislador opta por outra via e essa outra via , dar-nos uma enumerao de
coisas imveis art.204 n1 do CC.
Prdios, 1 hiptese, rstico ou urbanos.
As guas, as rvores, arbustos e frutos naturais, enquanto estiverem ligados ao
solo.
As partes integrantes dos prdios, sejam eles rsticos ou urbanos.
Estes so os bens imveis para o nosso CC.

Os mveis, so todos os demais, art.205 n1 do CC., So mveis todas as


coisas no compreendidas no artigo anterior, ou seja, os mveis determinamse por excluso de partes.
Tudo o que no seja imvel, ento mvel.
O que que se consegue retirar daqui, desta enumerao do art.204 do CC.,?
Se bem repararem, prdios, guas (do rio, de um poo, etc.), rvores, arbustos e
frutos naturais, enquanto estiverem ligados ao solo, a partir do momento em
que no esto, passam a ser mveis e as partes integrantes do prdios.
O que que se consegue retirar daqui?
Eu (Professor) creio que se pode retirar o seguinte:
Para o nosso Cdigo, imvel isto; o solo e tudo que a ele esteja ligado com
carcter de permanncia.
Creio que a ideia no deixa fugir nenhuma hiptese.
Creio que, se dissermos que imvel o solo e tudo o que a ele esteja ligado com
carcter de permanncia, temos uma ideia muito aproximada e provavelmente
correcta do que uma coisa imvel para o nosso CC.
H uma hiptese particularmente discutida que a questo da energia, saber o
que , que , a energia.
H quem diga que X, h quem diga que Y.
Creio que, a resposta correcta a seguinte:
A energia, pense-se por exemplo na energia elctrica, uma coisa mvel, e
mvel por fora do art.205 n1do CC., porque no est na enumerao dos
imveis, logo mvel, corprea.
A energia uma coisa imaterial, mas simultaneamente uma coisa corprea
e corprea porque, na maior parte dos casos, a energia elctrica que nos
chega a casa apreensvel pelos sentidos e ocorre-me pelo menos um, se
algum tiver dvidas, fica o convite para vir aqui encostar os dedos a uma
tomada que est aqui em baixo.

E portanto, uma coisa imaterial, mas simultaneamente uma coisa mvel e


corprea, o que quer dizer que segue o regime das coisas mveis.
Importncia desta classificao?
Vou dar apenas 1exemplo: o nosso legislador penal parece que, embora haja
divergncias na doutrina parece concordar com esta doutrina que eu acabei de
transmitir, porque se virem o artigo 203, do CP, define como furto a subtrao
de coisa mvel alheia com inteno ilegtima de apropriao, isto um furto. O
que a nossa jurisprudncia tem entendido e muito bem que aquilo que nos
dias de hoje cada vez mais vulgar chamado desvio de energia, desvio de
eletricidade, esse tipo de condutas tem sido punidas pela nossa jurisprudncia
como uma verdadeira hiptese de furto, o que quer dizer que est em causa
uma coisa mvel, trata-se da apropriao ilegtima de coisa mvel.
No artigo 204, do C.C., aparece a distino entre prdios rsticos e prdios
urbanos, trata-se de uma distino dentro das coisas imoveis artigo 204, n 2,
do C.C., prdios rsticos so uma parte delimitada do solo e as construes nele
existentes que no tenham autonomia econmica, um prdio urbano um
edifcio incorporado no solo, bem como os terrenos que lhe sirvam de
logradouro, por exemplo: o jardinzinho frente da vivenda, esta distino
importante nomeadamente para dar mais um exemplo para efeitos de saber
qual o regime aplicvel em casa de arrendamento, como sabero e estudaro
mais frente, um regime diferente para o arrendamento rustico e outro para
o urbano, ora aplicao de um ou de outro depende da natureza rustica ou
urbana do prdio em causa e essa resposta nos dada pelo artigo 204, n 2,
do C.C.
Seguidamente aparece-nos uma distino entre coisas simples e compostas, o
artigo 206, do C.C., trata de coisas compostas que so tambm designadas por
universalidade de fato, havida como coisa composta diz o artigo 206, do C.C.,
ou universalidade de fato a pluralidade de coisas moveis que pertencendo
mesma pessoa tem um destino unitrio.

Porque universalidade de facto? Porque h tambm a figura da universalidade


de direito, por exemplo uma herana uma universalidade de direito, aqui
temos a chamada a universalidade de fato ou seja, a coisa composta que se
traduz nisso mesmo que est escrito no artigo 206, n 1, do C.C., por exemplo
uma biblioteca conjunto de vrias coisas, moveis, os livros pertencem
mesma pessoa e tem um destino unitrio, um rebanho - conjunto de no sei
quantos animaizinhos etc e portanto a estamos perante uma garrafeira
algum que colecionador de garrafas e tem ali mais uma coisa composta,
qual a importncia desta distino, por exemplo: o que o cdigo os vem dizer
o seguinte: no obstante seja possvel nos termos do artigo 206, n 2, do
C.C., e como evidente eu se tiver uma garrafeira eu posso vender s 1garrafa,
isto resulta do artigo 206, n 2, do C.C., mas a considerao da garrafeira no
seu conjunto como uma coisa composta, isto permite vender a garrafeira no seu
conjunto e no estar a vender garrafa a garrafa, o mesmo se diga com o
rebanho, com a biblioteca etc havendo depois um regime especial para a
transmisso da propriedade nos termos do artigo 408, n 2, do C.C., que
estudaro no direito das obrigaes no prximo ano.
Seguindo a ordem do cdigo, artigo 207, do C.C., distingue coisas fungveis de
infungveis: coisas fungveis so aquelas que se determinam em funo do seu
gnero, qualidade e quantidade e coisas infungveis so as outras. Uma coisa
infungvel por exemplo: um determinado quadro do pintor X, bom ou mau
tanto faz, um quadro original do pintor X, uma coisa fungvel por exemplo
uma fotocpia desse quadro, esto a ver a ideia, Sr. Ricardo, se o Sr., comprar
um poster, h 700 iguais, quando o Sr., pede o poster da pintura Y, a
determinao daquele que vai lhe ser entregue determinado por quantidade
(um), qualidade (poster) e gnero, se for ao supermercado e compra: quer uma
garrafa de gua do luso, gnero (agua), quantidade (uma), qualidade (luso)
determinado por estes critrios, ou seja, no aquela coisa especifica X, como o

Sr. Comprar um original de um quadro bom ou mau, tanto faz, original s h


um, s aquele.
Isto permite saber nomeadamente: se eu lhe emprestar uma garrafa de agua,
estou a emprestar uma coisa fungvel,logo um mtuo, logo o Sr, no esta
obrigado a devolver-me a mesma garrafa de agua, mas est obrigado a
devolver-me outro tanto do mesmo gnero e qualidade, ou seja, est obrigado
a devolver-me outra garrafa de agua da mesma marca e com a mesma medida,
mesma capacidade. Outro exemplo: se eu lhe emprestar este cdigo civil
autografado pelo Prof. Drio Moura Vicente, isto no um mtuo um
comodato, porque o que eu quero de volta no um cdigo igual a este, eu
quero o mesmo cdigo porque s aquele est autografado e portanto, num
caso temos uma coisa fungvel e noutro uma coisa infungvel o que permite a
diferena de aplicao de diversos regimes, que permite nomeadamente a
distino entre o mbito de aplicao do contrato mtuo e do contrato de
comodato, respetivamente artigos 1142, do C.C. e artigo 1129, do C.C.
Grande parte destas classificaes so classificaes relativas, no podem ser
tomadas em termos absolutos porque podem diferir da qualificao de
determinada coisa, no em todas (caso dos moveis e imoveis no uma
classificao absoluta), umas classificaes a resposta pode ser diferente
consoante a circunstncia concreta e at quanto ao sujeito em causa, j vamos
ver alguns exemplos mais ntidos do que coisas fungveis e infungveis. Mas
algumas tm que ser entendidas nesses termos, j agora deixem-me apenas
insistir com mais 1exemplo para saberem classificar bem isto nomeadamente
em matria de responsabilidade civil e da consequente obrigao de
indemnizar: se algum me partir este telemvel no nenhuma obra de arte,
nem foi feito especialmente para mim, h com certeza milhares ou milhes no
mundo iguais a este, se algum me partir este telemvel fica obrigado a
indemnizar-me como evidente, mas pode indemnizar-me entregando-me
outro telemvel igual, se algum destruir um original de um quadro que eu

tenha em casa e que no h outro igual porque aquele o original, no pode


indemnizar nos termos doartigo 562 e S.S., do C.C., (que estudaro no prximo
ano), a obrigao de indemnizar no passar nunca pela entrega de outro
quadro, passar por uma indemnizao em dinheiro porque no h alternativa,
no h outra coisa que substitua aquela coisa, objeto do dano uma coisa
infungvel.
Distino seguinte coisas consumveis e no consumveis, artigo 208, onde a
ideia que transmiti a 1minuto atrs mais evidente, a ideia de que algumas
dessas classificaes so classificaes relativas, tem que ser vistas perante o
caso concreto e as vezes at perante o sujeito titular da coisa, so consumveis
diz o artigo 208, as coisas cujo uso regular, ou seja, uso normal para aquele
tipo de coisas, o uso regular importa: temos 2hipoteses:1 ou a sua destruio,
2 ou a sua alineao.
Uma coisa no consumvel obviamente aquela que utilizada normalmente no
destruda, nem alienada, isto que resulta deste preceito, um exemplo mais
bvio de uma coisa consumvel um alimento: o uso normal de um alimento
importa a sua destruio, um livro em princpio uma coisa no consumvel, o
uso normal de um livro ser lido, ler um livro no destri, nem o aliena, toda a
gente concorda?Se sim, aposto que nesta sala ningum livreiro, dono de uma
livraria, pelos visto no porque se pensarmos no livreiro, o uso regular que um
livreiro faz de um livro aliena-lo e portanto tem aqui um exemplo que algumas
destas situaes so relativas, em alguns casos um livro pode ser uma coisa
consumvel mas na maior parte dos casos no , mas h casos em que um livro
uma coisa consumvel, isto apenas para dar 1exemplo, esta matria tem
relevncia nomeadamente em termos processuais e tem at relevncia em
termos de responsabilidade como vero no prximo ano.
No artigo 209, do C.C., aparece outra distino, entre coisas divisveis e coisas
indivisveis. Divisveis so as coisas que podem ser fracionadas e se isto ficasse
por aqui tudo era divisvel, no sou especialista mas o que dizem at um tomo

fracionvel, portanto o critrio no puramente naturalstico, mais que isso,


coisas divisveis so aquelas que podem ser fracionadas sem alterao da sua
substancia, diminuio do seu valor ou prejuzo para o uso a que se destinam: o
meu carro uma coisa indivisvel, se me partirem o carro ao meio, h prejuzo
do seu valor e prejuzo a que se destina porque provavelmente deixa de andar,
1kg de batatas obviamente uma coisa divisvel, indiferente ter nas mos
1saco com um 1kg de batatas ou ter 2sacos com 0.5kg cada um, indiferente,
no h alterao do uso a que se destinam, no h alterao da substancia,
continuam a ser batatas e 2 meios kg de batatas no valem menos do que 1kg
de batatas, e portanto, a relevncia desta distino tem haver nomeadamente
com processos de diviso da coisa comum que estudaro noutras disciplinas e
que passam obviamente por uma verdadeira diviso que prossupe que a coisa
seja divisvel, portanto quando a coisa indivisvel h regras especiais que tero
que ser aplicadas.
A seguir uma distines mais importantes na pratica, digo isto, na
pratica porque daquelas que mais problemas suscita, no que se refere a
distino do artigo 210, do C.C., coisas acessrias. E que contrape coisas
principais de coisas acessrias. Diz este preceito que so coisas acessrias
tambm designadas por pertenas, as coisas mveis, portanto no h imoveis
acessrios, dizer isso juridicamente um total disparate, as coisas acessrias
so necessariamente coisas mveis como 1carateristica e como 2carateristica
pela negativa, no podem constituir partes integrantes e 3carateristica tem que
estar afetadas por forma duradoura ao servio ao ornamentao de outra
coisa.
Por exemplo: a moblia de uma casa uma coisa acessria em relao coisa
principal que a casa, os animais ou alfais agrcolas em relao explorao de
um prdio rustico, os acessrios que no sejam partes integrantes (porque
ento deixam de ser acessrios) de um automvel, so coisas acessrias. O que
uma parte integrante? Sendo que coisa acessria no pode ser parte

integrante, o cdigo d-nos uma ajuda no artigo 4, n 3 do C.C., muita embora


s pensar nas partes integrantes dos imoveis, mas os moveis tambm tem
partes integrantes e portanto a ideia pode e deve ser generalizada, nos termos
do artigo 4, n 3, parte integrante toda coisa mvel ligada materialmente ao
prdio com carater de permanecia, ou seja, parte integrante uma parte que
est ligada a uma coisa, mas est ligada com carater de permanncia, na coisa
acessria este carater de permanncia no existe o que existe uma ideia de
afetao duradoura (que diferente de permanente) ao servio ou
ornamentao de outra coisa.
Qual o problema? O problema est no n 2, do artigo 210, do C.C., o legislador
diz neste preceito que negcio jurdico tem por objeto a coisa principal no
abrange salvo declarao em contrrio as coisas acessrias, esta a regra que
este artigo nos d, ou seja, ao contrrio do que acontece nalgumas
classificaes, aqui o legislador no s abandona como inverte a logica de que o
acessrio segue o principal, aqui no segue, s se houver declarao em
contrrio, isto d na pratica, que se no houver uma conveno em contrrio,
uma estipulao negocial, uma clausula no contrato, como lhe queiram chamar:
quando um de ns compra uma coisa principal, se nada for dito em contrrio
no est a comprar tambm a coisa acessria, o negocio sobre a coisa principal
no abrange a coisa acessria, essa soluo tem sido aplaudida por parte da
doutrina, conhecendo a opinio do Prof. Drio Moura Vicente, acha que boa,
acha que esta soluo corresponde autonomia privada, corresponde ideia
mais prudente do legislador, mas h doutrina que acha o contrrio, entende
que esta soluo do artigo 210, n 2, uma aberrao jurdica total, com o
devido respeito pela opinio do Prof. Drio Moura Vicente, eu alinho pela 2
opinio, eu acho isto um total disparate, porque d este resultado fantstico
por exemplo: um de ns entra num estabelecimento comercial e diz eu quero
uns sapatos de marca X, tamanho Y e mais no diz, metem-lhe os sapatos
frente, experimenta e diz Ok vou levar e vai para a caixa, aquela menina da caixa

sempre muito simptica antes de fazer o embrulho tira os atacadores e seguir


mostra o artigo 210, n 2, e diz o Sr. Comprou a coisa principal, os sapatos, por
isso os atacadores nos termos do artigo 210, n 1, so coisa acessria porque
esto afetadas de forma duradoura ao servio dos sapatos, mas como o Sr., no
disse que queria levar tambm os atacadores agora vai comprar l fora, o Prof.
Drio acha que essa soluo boa, eu com o devido respeito acho que a soluo
m. Qual a maneira de ultrapassar isto? por via da interpretao negocial
(matria de 1semestre), com base nas regras da declarao negocial dizer que o
consumidor que se dirige a uma sapataria dizendo que: eu quero comprar os
sapatos X, de acordo com a teoria da impresso do destinatrio da convenincia
do artigo 236, n 1, do C.C., o declaratrio normal tem que entender quando se
diz quero os sapatos, quer dizer tambm quero os atacadores, mas
necessrio dar esta volta por via das regras de interpretao, sob pena de
termos de comprar as coisas acessrias ou parte ou termos que estar a fazer
clausulas negociais em cada contrato que fazemos que envolva uma coisa
principal a que esteja associada tambm uma coisa acessria.
Dito isto 2ultimas classificaes, coisas presentes e futuras, artigo 211, do
C.C., uma presente uma coisa que existe e mais do isso no basta que exista,
uma coisa que existe e est em poder do disponente daquele que est a dispor
dela no momento em que o negcio celebrado, uma coisa futura uma coisa
ou que ainda no existe por exemplo: se eu vender uma mesa que vai ser
fabricada daqui a 1ms ou que ainda no existe, ou que existe mas ainda no
est no poder do disponente, se eu vender aquela Senhora uma mesa, vou
comprar a esta Senhora, a coisa j existe mas ainda no est em meu poder,
qual a importncia desta distino? a de que (estudaro melhor no prximo
ano no direito das obrigaes), logo no artigo 399, do C.C., a lei permite que
algum se obrigue a prestar coisa futura, por exemplo: eu posso-me obrigar a
entregar a entregar uma coisa que ainda no existe ou que ainda no est em
meu poder, a obrigao vlida e no regime da compra e venda

nomeadamente no regime do artigo 880, do C.C., a lei regula especificamente


a venda de coisa futura, possvel vender uma coisa que ainda no existe ou
que o vender ainda no titular, ficando nesse caso o vender obrigado a fazer
todas as diligencias ao seu alcance para conseguir adquirir essa coisa, para que a
propriedade se transmita para o comprador, o que resulta basicamente do
artigo 880, do C.C.
Finalmente a classificao a que me referi no incio e que est incita no artigo
202, n 2, do C.C., diz que se consideram fora do comrcio todas as coisas que
no podem ser objeto de direitos privados tais como as que se encontram no
domnio publico e as que so por sua natureza insusceptiveis de apropriao
individual, daqui resulta uma distino na chamadas coisas no comercio jurdico,
no trafico jurdico, coisas que podem ser objeto de transao negocial e as
coisas fora do comercio que no podem ser objeto do negocio jurdico e nem
sequer podem ser objeto de apropriao individual, por exemplo: coisas que
se encontram no domnio pblico conforme o artigo 202, n 2, do C.C., por
exemplo: praia do guincho ou outra similar ou coisas que por sua natureza no
so susceptiveis de apropriao individual o sol, a lua, marte e se quiserem
Jpiter, tudo isso na ptica deste preceito so coisas fora do comercio, em bom
rigor se relembrar como comeou esta terrvel aula, eu diria que nem sequer
so coisas, so bens que nos tiramos utilidade do solo, e portanto um bem
no uma coisa susceptvel de apropriao individual.