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El 1 de junio de este ao, la mayora de los magistrados del Tribunal Constitucional emiti un precedente
vinculante mediante el cual se estableci que la reposicin del trabajador pblico sujeto al rgimen laboral
privado se proscribe cuando se desnaturalicen sus contratos laborales modales o contratos civiles y se
exige un requisito imposible de cumplir por ellos: el concurso pblico.
Sindicato nico de Trabajadores de Sedapal (Sutesal) protesta a las afueras del TC. (Foto: Rafael Zarauz)
Lamentablemente, la sentencia constituye un retroceso y un gran error por parte del Tribunal Constitucional.
Consideramos que dicho precedente es contrario a la Constitucin, tiene una motivacin deficiente, e incumple las
reglas bsicas por las siguientes razones:
1.- El precedente vinculante Huatuco Huatuco es contrario al parmetro de constitucionalidad(Constitucin,
jurisprudencia constitucional, Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, Protocolo de San
Salvador) relativo al derecho al trabajo y a la reposicin laboral (pblica o privada), que establecen: a) El contenido
del derecho al trabajo supone que el trabajador slo puede ser despedido por causa justa b) En caso de despido
sin causa, nulo o fraudulento, el trabajador, a su eleccin, puede elegir la reposicin o la indemnizacin c) Dichas
pautas constitucionales se aplican indistintamente a trabajadores pblicos o privados d) Este estndar mnimo
reconocido por el Estado a favor de los trabajadores no debe ser disminuido (principio de no regresividad).
2.- El precedente pretende que la Jurisprudencia Constitucional, en esta materia, se adece a la Ley N.
30057, Ley del Servicio Civil, por tanto no hace una interpretacin de la ley conforme a la Constitucin sino
de la Constitucin conforme a la Ley. As se desprende del Fundamento de Voto del Presidente del TC,
Magistrado Oscar Urviola, cuando afirma: dado que el estado actual de la jurisprudencia se opone a lo dispuesto
en dicha ley que, entre otras cosas, busca imponer de manera gradual un rgimen laboral nico en el Estado, para
lo cual cierra el ingreso de personal bajo el mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N. 728, se hace
imprescindible un viraje en la misma.
3.- Podemos pensar que la verdadera motivacin de la expedicin del precedente es imponer la
implementacin de la Ley del Servicio Civil, asumiendo tareas que le corresponde al gobierno y no al TC.
4.- La mayora de los Magistrados del TC se basan en una premisa falsa para expedir el precedente, porque,
al momento de su expedicin, no exista divergencia interpretativa sobre la reposicin en el mbito laboral pblico,
tanto en el TC como en el PJ. Lo nico que exista era un voto singular del ex Magistrado Ernesto lvarez Miranda,
que tiene las ideas que han sido desarrolladas en el precedente.
5.- El precedente crea una condicin imposible de cumplir para los trabajadores pblicos sujetos al
rgimen laboral privado que demandan por desnaturalizacin del contrato de trabajo modal o civil, porque es
obvio que no han ingresado por concurso pblico.
6.- La aplicacin inmediata del precedente a los procesos de amparo en trmite no es aplicable porque no
se han alcanzado los cinco votos conforme a la normativa y prctica que ha servido para emitir todos los
precedentes del TC desde el ao 2006, ya que el Magistrado Ramos Nuez ha expresado en su fundamento de
voto (que materialmente es un voto singular en ese extremo) su disconformidad con la aplicacin inmediata del
precedente a los procesos de amparo en trmite. De su firmeza y consecuencia en sostener lo expresado en el
voto depende el futuro de cientos de demandantes.
7.- El precedente es invlido porque no sigue las reglas bsicas para emisin del precedente, esto es, que
las reglas del precedente, sean consecuencia de los hechos del caso resuelto. En la controversia, la
demanda fue desestimada porque no se haba desnaturalizado el contrato de trabajo modal de la demandante, por
ello, es ilgico que se creen reglas de otro supuesto (que se desnaturalice el contrato de trabajo modal).
8.- Los Magistrados que emitieron el precedente incumplieron los principios de actuacin del Tribunal
Constitucional: Supremaca de la Constitucin, carcter jurisdiccional de su actuacin, proteccin de los derechos
fundamentales, aplicacin de los tratados internacionales de derechos humanos, respeto del debido proceso.
9.- El precedente debe ser dejado sin efecto por el propio Pleno, pues, con dicha sentencia estn obligando
a los jueces del Poder Judicial a inaplicar o apartarse de tal precedente y no seguirlo por las razones que
hemos expuesto y por los fundamentos del voto singular del Magistrado Ernesto Blume Fortini, con la consiguiente
merma en la autoridad del Tribunal Constitucional en materia de interpretacin constitucional, que se origina con la
expedicin del precedente.
10.- Ha habido casos anteriores en que el TC ha modificado o atenuado los efectos de sus
sentencias cuando se afectan derechos o comprueban que hubo un grave error, como es el presente caso. Los
Magistrados Constitucionales tambin se equivocan, por ello estn a tiempo de rectificarse.
Ya se ha hecho pblico el Sexto Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema. Quieres saber de qu trata y
en qu sentido se resuelve? Dale un vistazo a esta nota.
La Corte Suprema ha publicado su ms reciente Pleno Casatorio. Esta vez, al resolver la Casacin N 2402-2012Lambayeque, los jueces civiles supremos han aprovechado para unificar criterios respecto a la documentacin que
debe presentar el ejecutante de una garanta real, ya sea un particular o un banco. En particular se han dado
importantes pautas para la presentacin del estado de cuenta del saldo deudor.
Si no te ha dado tiempo para leer el Sexto Pleno (ver texto completo aqu), ac te resumimos lo ms importante de
cada uno de los 7 precedentes aprobados:
El Pleno precisa que tratndose de una hipoteca constituida expresamente para asegurar una obligacin
determinada, para la procedencia de su ejecucin no ser exigible ningn otro documento. Bastar nicamente
que la obligacin est contenida en el documento constitutivo de la garanta.
Distinto es el caso de una hipoteca constituida para asegurar una obligacin determinable, existente o futura. En
este caso, se precisa que deber adjuntarse el documento reconocido por ley como ttulo ejecutivo o, en su
defecto, otro documento idneo que acredite la existencia y la determinacin de la obligacin a cancelar.
Otro documento que deber presentar el ejecutante es el estado de cuenta del saldo deudor. En l se deber
detallar cronolgicamente precisa el Pleno, los pagos a cuenta, si hubiere, desde el nacimiento de la obligacin
hasta la fecha de la liquidacin del saldo deudor. Tambin se detallar el monto de los intereses pactados sin
contravenir la norma imperativa o intereses legales, si fuere el caso.
4. Si el saldo deudor tiene errores o defectos, el ejecutante deber presentar uno nuevo
Qu pasa si el juez verifica que el estado de cuenta de saldo deudor contiene evidente omisiones de sus
requisitos y formalidades o tiene notorias inconsistencias contables? Pues deber declarar inadmisible la demanda
a los efectos de que el ejecutante presente un nuevo estado de cuenta de saldo deudor conforme a sus
observaciones.
7. Qu debe hacer el acreedor para cobrar el saldo de la deuda no cubierta por la hipoteca?
Por ltimo, el Pleno aclara que el acreedor tan solo podr ejecutar la hipoteca por el monto de la garanta. Es decir,
que la ejecucin est limitada al bien o bienes que se especifican al constituir la garanta y, adems, por la suma
que expresa y claramente se determina en el correspondiente documento constitutivo de la hipoteca.
En consecuencia, en los supuestos en que la suma dispuesta en el mandato ejecutivo exceda el monto del
gravamen de la garanta real, el ejecutante, a fin de asegurar el cobro del saldo deudor, deber proseguir la
ejecucin dentro del mismo proceso, pero ahora conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma de
dinero (artculo 724 del Cdigo Procesal Civil).
Una Sala del Tribunal Constitucional ha establecido que los pedidos de reposicin por despido arbitrario
no deben ser resueltos en la va del amparo sino en un proceso abreviado laboral. La va constitucional
solo sera procedente cuando se requiera de tutela urgente en atencin al dao o derechos involucrados.
En una reciente jurisprudencia, el Tribunal Constitucional ha sealado que las pretensiones de reposicin por
despido arbitrario debern resolverse en el proceso abreviado laboral y no mediante el amparo. As se ha
dispuesto al sealar que dichas pretensiones pueden ser resueltas satisfactoriamente en la va ordinaria, salvo que
requieran de tutela urgente en atencin al dao o derechos involucrados.
As lo ha sealado la Sala 1 del TC en su sentencia recada en el Exp. N 03070-2013-PA/TC, al resolver una
demanda de amparo en la que el trabajador pretenda la reposicin a su centro laboral por un presunto despido
incausado, ya que se habra desnaturalizado su contrato de trabajo. Pese a ello, el TC seal que si bien en este
caso podra estar vulnerndose un derecho fundamental, no revesta carcter de tutela urgentsima y, por lo
tanto, debera resolverse en un proceso abreviado laboral conforme lo seala la Nueva Ley Procesal del
Trabajo, Ley N 29479.
Dicha Sala del TC ha precisado que para determinar la procedencia de la va constitucional del amparo en las
demandas de despidos arbitrarios, debern analizarse dos elementos. El primero de ellos: si de acuerdo a la
estructura del proceso existe una va igualmente satisfactoria e idnea que pueda resolver posibles afectaciones a
los derechos fundamentales (art. 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional).
Y, el segundo: si las presuntas vulneraciones a los derechos constitucionales revisten el carcter de tutela
urgente en atencin a los derechos involucrados o a la magnitud del dao que podra ocurrir.
La Cuarta Sala Laboral de Lima, a cargo del magistrado Omar Toledo, inaplic el polmico precedente
Huatuco a travs de la figura del distinguish. Conozca en esta nota los detalles del caso, y las razones de
la Sala para apartarse de un precedente vinculante establecido por el Tribunal Constitucional.
El precedente Huatuco, emitido por el TC semanas atrs, sigue dando de qu hablar. Pero en forma negativa, pues
continan sumndose los fallos judiciales que se apartan de tan polmica sentencia constitucional. Ahora se trata
de un pronunciamiento emitido por la Cuarta Sala Laboral de Lima, el cual es incluso anterior al que
comentamos das atrs.
En efecto, en la Sentencia recada en el Exp. N 27013-2013-0-1801-JR-LA-03 (S) (Tribunal Unipersonal), la Sala
a cargo del magistrado Omar Toledo Toribio decidi apartarse del precedente vinculante Huatuco a travs del
distinguish, figura que puede aplicarse cuando el supuesto de hecho que ha servido para emitir el precedente no
se presenta en el caso concreto a resolver.
El magistrado Toledo sostiene, que el precedente Huatuco vulnera el principio-derecho a la igualdad, pues resulta
evidente la desproteccin de los derechos de los trabajadores del sector pblico. Asimismo sostuvo que la
inobservancia de los principios del Derecho Laboral y la afectacin de los derechos de los trabajadores ciertamente
constituye una afrenta a la dignidad del trabajador, principio-derecho garantizado constitucionalmente.
Dicho pronunciamiento se emiti al resolver un recurso de apelacin, en la que una ex trabajadora peticionaba el
reconocimiento de una relacin laboral de naturaleza indeterminada (por desnaturalizacin del contrato bajo
rgimen CAS), as como la nulidad del despido incausado, y se ordene la reposicin en sus labores en una
procuradura pblica y el reintegro de sus remuneraciones.
La Sala declar nulo todo lo actuado, y orden emitir al juez nuevo pronunciamiento pues resultaba necesario que
se otorgue a la demandante la posibilidad de expresar y acreditar su forma de ingreso al servicio de la demandada.
En similar sentido el magistrado Omar Toledo Toribio considera que, en base a los fallos que l ha emitido, no
debera aplicarse el precedente Huatuco en los siguientes casos:
1. Cuando la demanda no contiene la solicitud de reposicin sino que existiendo prestacin de servicios
vigente se est peticionando la declaracin de existencia de una relacin laboral
a tiempo
SERVIR.
(EXP.
23565-2013-0-1801-JR-LA-04
sentencia
Del
14/7/2015,
LO QUE DEBES SABER DEL NUEVO PRECEDENTE SOBRE LAS "VAS IGUALMENTE
SATISFACTORIAS"
El Tribunal Constitucional ha establecido cuatro criterios que los jueces debern aplicar conjuntamente
para identificar cundo la va ordinaria resulta idnea e igualmente satisfactoria que el amparo. Ac te
explicamos cules son.
Se acaba de publicar un nuevo precedente vinculante del Tribunal Constitucional. Mediante este pronunciamiento,
el Colegiado busca estandarizar el anlisis que deben hacer los jueces sobre la pertinencia de la va
constitucional del amparo.
Para ello, ha establecido cuatro criterios que deben presentarse de manera conjunta y que permitirn determinar si
corresponde acudir al amparo o si, por el contrario, existe una va ordinaria que pueda tutelar adecuadamente el
derecho fundamental invocado.
Este nuevo precedente, establecido en la sentencia recada en el Expediente N 02383-2013-PA/TC, es el
resultado de sistematizar lo que el propio Colegiado ha dicho anteriormente en su jurisprudencia. Y lo hace desde
dos perspectivas: una objetiva, referida al anlisis del proceso ordinario, y otra subjetiva, referida a la evaluacin
del derecho fundamental en cuestin.
Veamos estos 4 criterios establecidos por el TC:
Desde una perspectiva objetiva (es decir, vinculada a la va propiamente dicha), debe analizarse si la regulacin
del procedimiento es, en efecto, rpida y eficaz. En otras palabras, debe evaluarse si el proceso ordinario tienen
una estructura idnea para proteger los derechos supuestamente vulnerados.
Cuarto criterio: urgencia por la magnitud del bien involucrado o del dao
Tambin desde la ptica subjetiva, este criterio exige analizar la necesidad de tutela urgente sobre la base de la
relevancia que tenga el derecho involucrado o la gravedad del dao que podra ocurrir.
Puede consultar el texto completo de la sentencia que contiene el nuevo precedente aqu.
Bonus:
1. El TC ha establecido que estos cuatro criterios deben cumplirse copulativamente. Esto significa que la ausencia
de uno de estos significar que no existe una va idnea alternativa al amparo, y dicha va constitucional quedar
habilitada para emitir pronunciamiento de fondo.
2. Sobre la aplicacin temporal de estos criterios para interpretar el artculo 5, inciso 2, del Cdigo Procesal
Constitucional, el Colegiado ha dispuesto que, hasta que se publique la sentencia, deber habilitarse un plazo para
que en la va ordinaria el justiciable pueda demandar el reclamo de sus derechos.
3. En qu se diferencia este precedente del referido a las sentencias interlocutorias denegatorias (precedente
Vsquez Romero)? En que este ltimo se refiere a los supuestos para rechazar un recurso de agravio
constitucional (RAC) por: carecer de fundamentos, plantear cuestiones de derecho sin especial trascendencia
constitucional o que contradigan precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional, o porque se ha desestimado
casos sustancialmente iguales. En ese sentido, es distinto del anlisis sobre la pertinencia de la va constitucional,
porque mientras este exige analizar comparativamente las cualidades de la va ordinaria y la constitucional, aquel
estableci estndares para evaluar los argumentos que sostienen un RAC.