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DA APLICAO DA PENA

A individualizao da pena ocorre em momentos distintos:


1) Fase da cominao: quando o legislador estabelece as sanes abstratamente cabveis para a
infrao prevista;
2) Fase da aplicao: de competncia do julgador, quando aplica quele que praticou um fato
tpico, ilcito e culpvel, uma sano penal (concreta), que seja suficiente e necessria par a
reprovao e preveno do crime.
DAS ELEMENTARES
Elementar todo componente essencial da figura tpica, sem o qual esta desaparece (atipicidade
absoluta) ou se transforma (atipicidade relativa). Encontram-se sempre no chamado tipo
fundamental ou tipo bsico, que o caput do tipo incriminador.
DAS CIRCUNSTNCIAS.
Circunstncia: todo dado secundrio e eventual agregado figura tpica, cuja ausncia no
influi de forma alguma sobre a sua existncia. Tem a funo de agravar ou abrandar a sano
penal e situa-se nos pargrafos.
Entre outras divises, as circunstncias so classificadas em Judiciais e Legais:
JUDICIAIS: So mencionadas no art. 59 e devem ser consideradas na fixao inicial da pena a
ser imposta. No esto elencadas na lei, sendo fixadas livremente pelo Juiz, de acordo com os
critrios fornecidos pelo art. 59 do CP.
LEGAIS: esto expressamente discriminadas em lei, e sua aplicao obrigatria pelo Juiz.
CIRCUNSTNCIAS LEGAIS GENRICAS, quando previstas na parte geral do CP. Podem
ser
a) Agravantes ou qualificativas: Esto previstas nos arts. 61 e 62 do CP;
b) Atenuantes: esto previstas nos arts. 65 e 66 do CP.
c) Causas de aumento e de diminuio: encontram-se nos arts. 14, pargrafo nico, 28, 2,
70 e 71, pargrafo nico, todos do CP.
As agravantes e atenuantes modificam a pena em quantidade no fixadas previamente, ficando o
quantum do acrscimo ou da atenuao a critrio de cada Juiz, de acordo com as peculiaridades
do caso concreto (Por ex.: 1 ms, 3 meses etc.
As causas de aumento e de diminuio previstas na parte geral so aquelas que modificam a
pena em quantidade previamente fixadas em lei (por ex.: 1/3, metade, 2/3 etc).
CIRCUNSTNCIAS LEGAIS ESPECIAIS OU ESPECFICAS: Esto previstas na parte
especial do CP e podem ser:
a)

Qualificadoras: No entram nas fases de fixao da pena, pois com o reconhecimento


de uma qualificadora altera-se a pena em abstrato, partindo o Juiz, j de incios, de
outros patamares. Assim, se o Juiz reconhece um furto simples, iniciar a primeira fase
de fixao de pena tendo por base os limites desta previstos no art. 155, caput do CP, ou
seja, 1 a 4 anos, e multa. Com o reconhecimento de uma qualificadora, o Juiz iniciar a

pena 1 fase tendo em mente a pena de recluso de 2 a 8 anos, e multa, previstas no art.
155, 4 do CP.
b) Causas especificas ou especiais de aumento ou de diminuio da pena: So causas de
aumento ou diminuio que dizem respeito a delitos especficos previstos na Parte
Especial. Assim, no roubo praticado em concurso com agentes ou com emprego de arma
(art. 157, 2, incisos I e II - chamado impropriamente de roubo qualificado), o que h na
verdade uma causa de aumento, pois a pena aumentada de 1/3 at a metade. No caso
de latrocnio, porm, h uma verdadeira qualificadora, pois a pena passa de 4 a 10 anos
para 20 a 30 anos de recluso.
O CP em seu art. 68 adotou o critrio trifsico para a fixao da pena, adotando a teoria
defendida por Nelson Hungria. Assim, a pena base ser fixada desdobrando-se em trs etapas:
1) O Juiz fixa a pena de acordo com as circunstncias judiciais;
2) O Juiz leva em conta as circunstncias agravantes e atenuantes legais;
3) O Juiz leva em conta as causas de aumento ou de diminuio de pena.

1 FASE APLICAO DAS CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS:


So tambm conhecidas como circunstncias inominadas, uma vez que no esto elencadas
exaustivamente pela lei, que apenas fornece parmetros para sua identificao e o magistrado,
diante das caractersticas do caso concreto deve aplica-las. As descritas no art. 59, so as
seguintes:
-

Culpabilidade: Refere-se ao grau de reprovabilidade da conduta, de acordo com


as condies pessoais do agente e das caractersticas do crime. Aqui avalia-se a
possibilidade de o agente cometer o crime de uma forma menos censurvel.
Alguns entendem que aqui se avalia a intensidade do dolo.
Antecedentes: so fatos bons ou maus da vida pregressa do autor do crime.
A reincidncia no pode ser considerada antecedente, exceto
quando, aps passados cinco anos do cumprimento da pena, ela
deixa de gerar efeitos, sendo considerada apenas maus
antecedentes.
Parte da doutrina j defendeu que a existncia de vrias
absolvies por falta de provas ou de inmeros inquritos
arquivados tambm constitui mal antecedente.
Atualmente prevalece o entendimento de que somente
condenaes que no geram reincidncia podem ser aproveitadas
para fins de maus antecedentes. Nesse sentido, a Smula n. 444 do
STJ que afirma: vedada a utilizao de inquritos policiais e
aes penais em curso para agravar a pena-base.
Conduta social: refere-se ao comportamento do agente em relao s suas
atividades profissionais, relacionamento familiar, no trabalho e social.
Personalidade: O Juiz deve analisar o temperamento e o carter do acusado,
levando ainda em conta a sua periculosidade.
Personalidade a ndole do sujeito, seu perfil psicolgico e
moral. O que se busca aqui a intensificao acentuada da
violncia, a brutalidade incomum, a ausncia de sentimento
humanitrio, a frieza na execuo do crime, a inexistncia de
arrependimento ou a sensao de culpa.
Alguns julgadores costumam utilizar informaes sobre
condutas criminosas praticadas quando adolescentes, bem como

condutas criminosas praticadas aps o crime que se est


apreciando.
-

Motivos do crime: so os precedentes psicolgicos do crime. Fatores que o


desencadearam, que levaram o ru a cometer o crime.
Se o motivo do crime constituir qualificara, causa de aumento
ou de diminuio de pena, agravante ou atenuante genrica, no
poder ser considerado como circunstncia judicial para se evitar
o bis in idem (dupla exasperao pela mesma circunstncia)
Circunstncias do crime: refere-se maior ou menor gravidade do delito em
razo do modus operandi no que diz respeito aos instrumentos do crime, tempo
de sua durao, forma de abordagem, objeto material, local da infrao etc. ex.
no se pode apenar igualmente um assaltante que comete um roubo de um
relgio com durao inferior a 10 segundos com aquele cometido dentro de uma
residncia, onde permanece por vrias horas mantendo os moradores sob a mira
de armas.
Consequncias do crime: refere-se maior ou menor intensidade das leses
produzidas no bem jurdico em decorrncia da infrao penal. Ex.: em casos de
furtos em que os bens no so recuperados, em casos de leses corporais
culposas em que a leso resultante na vtima grave. A morte de um pai cuja
prole depende exclusivamente do trabalho do falecido etc.
Comportamento da vtima: mesmo inexistindo compensao de culpas em
matria penal, se ficar demonstrado que o comportamento anterior da vtima de
alguma forma estimulou a prtica do crime ou, de alguma maneira, influenciou
negativamente o agente, a sua pena dever ser abrandada.
Estudos de vitimologia indicam que algumas pessoas
contribuem para a ecloso do evento criminoso.
o caso de moas de menor pudor, que podem induzir agentes
ao cometimento dos crimes de estupro ou de atentado violento ao
pudor pelas suas palavras, roupas e atitudes imprudentes. Tambm
o caso de prostitutas e marginais, tambm vtimas em potencial

A anlise do art. 59, alm de servir para o estabelecimento da pena base, serve tambm para
que o Juiz:
-

Escolha a pena aplicvel, dentre as cominadas (privativa de liberdade ou multa);


Fixe o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade.
Avalie a possibilidade de substituio da pena privativa por outra;
A avaliao tambm importante na avaliao da aplicao do sursis (art. 77, II)
e da suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95)

Apesar de alguns doutrinadores sustentarem de forma contrria (Csar Bittencout, Rogrio


Greco sustentam que pode extrapolar o mnimo ou o mximo), nesta fase o Juiz no poder sair
dos limites legais previstos em abstrato.
2 FASE AGRAVANTES E ATENUANTES GENRICAS.
Nos termos do art. 61 do CP, sempre agravam a pena, no podendo o Juiz deixar de lev-las em
considerao.
A enumerao taxativa e, por conta disso, se no estiver expressamente enumerada na lei, poder
ser considerada, conforme o caso, como circunstncia judicial.

No existe na lei uma quantidade de majorao ou atenuao fixa, deixando ao prudente arbtrio do
juiz. Csar Bittencourt sustenta que a variao no pode ir muito alm do limite mnimo das causas
de aumento ou de diminuio, que fixada em 1/6, para que as agravantes ou atenuantes no se
equiparem s causas, que apresentam maior intensidade na pena a ser aplicada.
Limites do dispositivo.
Apesar de no haver previso expressa, prevalece o entendimento que na segunda fase a pena no
pode ultrapassar os limites mnimos e mximos previstos abstratamente. Nesse sentido temos a
Smula 231 do STJ que dispe:
a incidncia de circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do
mnimo.
No mesmo sentido, deciso do STF que reconheceu Repercusso Geral no Recurso Extraordinrio
n. 597.270, entendeu que Circunstncia atenuante genrica no pode conduzir reduo da pena
abaixo do mnimo legal.
Parte da doutrina minoritariamente sustenta que este entendimento no pode prevalecer, pois se
estaria ignorando a partcula SEMPRE escrita tanto no art. 62 quanto no art. 65.
REINCIDNCIA: nos termos do art. 63 do CP, considera-se reincidente aquele que comete
novo crime depois do trnsito em julgado de sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior.
O art. 7 da Lei de contravenes penais LCP complementou o conceito estabelecendo que
quando o agente pratica uma contraveno penal depois de passar em julgado a sentena que o
tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de
contraveno.
CONDENAO
Contr. No Brasil
Contr. No exterior

NOVA INFRAO
Contraveno
Contraveno

Contraveno

Crime

Crime no Brasil
Crime no Brasil ou exterior

Crime
Contraveno

ARTIGO
Reincidente (art. 7 LCP)
No reincidenteomisso na
lei
No reincidenteomisso na
lei
Reincidente (art. 63)
Reincidente (art. 7 LCP)

Nos termos do art. 64, I, aps 5 anos do cumprimento da pena computando-se neste prazo o
perodo de provas do sursis ou do livramento condicional, desde que no tenha sido revogado
no ser mais considerado como reincidente em caso de prtica de novo crime.
Para fins de reconhecimento da reincidncia no se consideram crimes militares prprios e
crimes polticos (art. 64, II). Crimes militares prprios so aqueles descritos no COM, que no
encontram descrio semelhante na legislao comum (desero, insubordinao).
A condenao exclusivamente em pena de multa no impede o reconhecimento da reincidncia.
Entretanto, pode-se conceder o sursis (art. 77, II).
A reincidncia somente se prova mediante certido judicial de sentena condenatria transitada
em julgado.
Reincidncia especfica:

Ocorre quando os crimes que resultaram em condenaes so da mesma natureza, ou seja, crimes
previstos no mesmo dispositivo penal.
A reincidncia especfica traz consequencias na liberdade do indivduo, como o caso de:
No se deferir Livramento Condicional para os condenados por crimes hediondos da mesma
espcie (CP, art. 83, inciso V)
Impossibilitar a substituio da pena em caso de reincidncia especfica, ainda que fosse
socialmente recomendvel.
Inconstitucionalidade da reincidncia.
Existe discusso acerca da constitucionalidade do instituto da reincidncia. A fundamentao que
a pena de outro crime estaria influenciando a de um novo, mesmo quando o sujeito j tivesse
pagado (ou pagando) a pena relativa condenao anterior. Esta agravao resultaria em bis in
iden.
Todavia, esta tese no foi acolhida pelo STF que j apreciou a questo e decidiu no ser
inconstitucional, pois o aumento estaria baseado na maior periculosidade do agente.
Consequncias da reincidncia.
Alm de agravar a pena a reincidncia traz outros efeitos:
1) Impede a substituio da pena privativa de liberdade (art. 44, II);
2) Impede a concesso do sursis, caso se refira reincidncia por crime doloso;
3) Aumenta o prazo de cumprimento de pena para a obteno do livramento condicional (art.
83, II;
4) Impede a concesso do livramento condicional quando se trata de reincidncia especfica
nos crimes hediondos, trfico de entorpecentes, terrorismo ou tortura (art. 83, V).
5) Constitui causa obrigatria de revogao do sursis, caso a condenao seja por crime doloso
(art. 81, I) e causa facultativa na hiptese de condenao por crime culposo ou contraveno
a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos (art. 81, 1), por outra infrao
praticada durante o perodo de prova.
6) Constitui causa obrigatria de revogao do livramento condicional, se o agente vem a ser
condenado a pena privativa de liberdade por crime cometido durante o perodo de provas
(86, I);
7) interrompe a prescrio da pretenso executria (117, VI);
8) aumenta em 1/3 o prazo da prescrio da pretenso executria (110)
9) revoga a reabilitao quando o agente for condenado a pena que no seja de multa (95)
10) obriga o condenado a iniciar a pena em regime mais severo (33, 2);
11) impede o reconhecimento do privilgio no furto, apropriao indbita, estelionato e
receptao.
12) Faz com que o tempo de cumprimento de pena para a progresso para crime mais brando
deixa de ser 2/5 e passe a ser de 3/5 nos crimes hediondos e assemelhados;
13) impossibilita a transao pena nas infraes de menor potencial ofensivo;
14) impede a suspenso condicional do processo;
15) nos crimes e trfico de drogas, impede que a pena seja reduzida de 1/6 a 2/3, ainda que o
acusado no se dedique reiteradamente ao trfico e no integre associao criminosa;
Outras circunstncias agravantes.
Alm da reincidncia prevista no inciso I do art. 61.

Destas, aquelas previstas nas alneas a, b, c e d (a) por motivo ftil ou torpe; b) para
facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime; c)
traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou ou tornou
impossvel a defesa do ofendido; e d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro
meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum) coincidem com circunstncias que
qualificam o crime de homicdio. Assim, em regra, elas no so consideradas agravantes nos crimes
de homicdio, pois servem como qualificadoras. Todavia, existe quem sustente que, se for
reconhecida mais de uma qualificadora, um qualifica o crime e a outra pode ser utilizada como
agravante genrica.
Assim, alm da reincidncia, temos outras previstas no inciso II, quais sejam:
-

Motivo Ftil: o motivo frvolo, mesquinho, desproporcional, insignificante,


sem importncia do ponto de vista do homem mdio. Embora exista discusso a
respeito, a jurisprudncia majoritariamente tem entendido que a ausncia de
motivo no identifica o motivo ftil. Tem-se entendido que o cime no
configura o motivo ftil. Da mesma forma a embriaguez, que causa perturbao
na mente humana.
Motivo Torpe: o motivo abjeto, ignbil, repugnante, ofensivo moralidade e
ao sentimento tico comum. Configura-o a cobia, a maldade, o egosmo. A
julgados que entendem que a vingana no configura motivo torpe.
Finalidade de facilitar ou assegurar a execuo, ocultao, impunidade ou
vantagem de outro crime: nesse caso, existe conexo entre os crimes. A
conexo pode ser teleolgica, quando o crime praticado para assegurar a
execuo do outro. Tambm pode ser consequencial, quando praticado em
consequncia de outro, visando garantir-lhe a ocultao, impunidade ou
vantagem.
traio, emboscada, dissimulao ou qualquer outro recurso que dificulte
ou torne impossvel a defesa do ofendido: traio a deslealdade, a agresso
sorrateira, com emprego de meios fsicos (atacar pelas costas) ou morais
(simulao de amizade). Emboscada a tocaia, o ataque inesperado de quem se
oculta, aguardando a passagem da vtima pelo local. Dissimulao a ocultao
da vontade ilcita, visando apanhar o ofendido desprevenido. o disfarce que
esconde o propsito criminoso. Qualquer outro recurso que dificulte ou
impossibilite a defesa trata-se de formulao genrica, cujo significado se extrai
por meio da interpretao analgica. Pode ser a surpresa ou qualquer outro
recurso.
Emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que possa resultar perigo comum: veneno substncia txica que
perturba ou destri as funes vitais. Fogo a combusto ou qualquer outro meio
que provoque queimaduras na vtima, como uma lamparina acessa. Explosivo
toda substncia inflamvel que possa produzir exploso, estouro, detonao.
Tortura infringncia de sofrimento fsico ou moral na vtima, podendo
constituir crime autnomo quando acompanhada das circunstncias prevista na
lei de tortura. Meio insidioso uma formulao genrica que engloba qualquer
meio prfido, que se inicia e progride sem que seja possvel perceb-lo
prontamente e cujos sinais s se evidenciam quando em processo bastante
adiantado. Cruel o meio que aumenta o sofrimento do ofendido revelando uma
brutalidade fora do comum ou em contraste com o sentimento de piedade, como
reiterao de golpes de facas. Meio de que possa resultar perigo comum
configuram-no, por exemplo, no disparo de arma contra a vtima prximo de
terceiros.

Contra ascendente, descendente, cnjuge ou irmo: O parentesco pode ser


natural ou civil. Admite-se a agravante em caso de conviventes. Em caso de
separados, no se admite a agravante.
Com abuso de autoridade ou se prevalecendo de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade: abuso de autoridade diz respeito a autoridade
nas relaes privadas, como o tutor. Relaes domsticas so aquelas entre
pessoas que participam da vida em famlia, ainda que dela no faam parte, como
criados, amigos e agregados. Coabitao indica convivncia sobre o mesmo teto.
Hospitalidade a estada na casa de algum, sem coabitao.
Com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio
ou profisso: O cargo ou ofcio deve ser pblico. O ministrio refere-se a
atividades religiosas. A profisso diz respeito a qualquer atividade exercida por
algum, como meio de vida.
Contra criana, maior de 60 anos, enfermo ou mulher grvida: criana
pessoa at os 7 anos de idade, mas prevalece o ECA que estabelece em seu art. 2
a pessoa at 12 anos de idade. Enfermo as pessoas doentes, que tem reduzido a
sua condio de defesa. Considera-se o cego e o paraplgico, como tal.
Quando o ofendido estava sob imediata proteo da autoridade. Preso,
detido, internado etc.
Em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade
pblica ou de desgraa particular do ofendido.
Em estado de embriaguez preordenada. Actio libera in causa.

No art. 62 esto descritas outras agravantes, estas em caso de crimes praticados em concurso de
pessoas.
-

Promover ou organizar a cooperao no crime;


Dirigir a atividade dos demais;
Coagir ou induzir outrem execuo material do crime;
Instigar ou determinar a cometer crime algum que esteja sob sua autoridade ou
no seja punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal;
Executar o crime ou dele participar em razo de paga ou promessa de
recompensa;

CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES GENRICAS:


Esto discriminadas no art. 65 do CP. Sempre reduzem a pena, no podendo ultrapassar o
mnimo abstratamente previsto no crime praticado. As atenuantes so as seguintes:
-

Ser o agente menor de 21 anos na data do fato: prevalece sobre as demais


atenuantes.
Prova-se atravs da certido de nascimento ou outro documento pertinente.
A jurisprudncia entende que esta informao prevalece sobre todas as
circunstncias a serem apreciadas na segunda fase da dosimetria.
Ser o agente maior de 70 anos na data da sentena.
Desconhecimento da lei: embora a ningum seja dado desconhecer a lei, em
caso concreto avaliado se for possvel concluir-se pelo desconhecimento pode
resultar em atenuante.
Motivo de relevante valor social ou moral: valor moral refere-se ao interesse
subjetivo do agente, avaliado de acordo com os postulados ticos, o conceito
moral da sociedade e a dignidade da meta pretendida pelo agente. Valor social o
interesse coletivo ou pblico em contrariedade no manifesta com o crime
praticado.

Ter o agente procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo
aps o crime, evitar-lhe ou lhe minorar as consequncias.
Reparao do dano at o julgamento: julgamento de primeira instncia.
Praticar o crime sob coao moral resistvel, obedincia de autoridade
superior ou sob influencia de violenta emoo provocado por ato injusto da
vtima.
Confisso espontnea da autoria do crime perante a autoridade: A atenuante
deve ser admitida somente quando colabora na elucidao da autoria do crime. A
confisso deve ser espontnea e no meramente voluntria. O agente que
confessa o crime depois de realizadas todas as diligencias e existindo fortes
indcios, ao final confirmados, no faz jus atenuante. A confisso qualificada,
quando o agente admite a autoria, mas afirma que agiu acobertado por
excludentes, no atenua a pena. Pode ser prestada judicial ou extrajudicialmente,
entretanto, esta somente tem validade se confirmada judicialmente.
Praticar o crime sob influencia de multido em tumulto, se no o provocou.

No art. 66 encontra-se a atenuante inominada, em razo de no ser prevista expressamente em


lei e pode ser encontrada em razo de algum outro dado relevante. Ex.: desespero em razo de
desemprego, casamento com a ofendida em casos de leso corporal etc. No jri obrigatria a
incluso de um quesito atenuante, mesmo sem discriminar qual seria a hiptese.
CONCURSO ENTRE ATENUANTES E AGRAVANTES:
Previsto no art. 67, o dispositivo tem a finalidade de esclarecer que no se pode simplesmente
compensar uma atenuante por uma agravante encontrada. Neste caso, deve-se dar maior valor
para as circunstncias de carter subjetivo (motivo do crime, personalidade do agente etc.).
Segundo entendimentos jurisprudenciais a circunstncia que tem maior preponderncia a
menoridade do agente.
FASE 3. CAUSAS DE AUMENTO E AS DE DIMINUIO.
So levadas em considerao na ltima fase de fixao da pena.
Podem estar previstas na parte geral (Arts. 1 ao 120) e na parte especial do CP (do art. 121 em
diante e nas leis especiais). identificado quando a legislao utiliza ndices de aumento ou de
reduo a ser aplicado sobre a pena resultante da fase anterior. Ex. 1/3 a 2/3, 1/6 a etc.
Para a doutrina majoritria, somente com o reconhecimento destas causas de aumento ou de
diminuio possvel extrapolar os limites mnimo e mximo da previso abstrata do crime.
No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte especial, o Juiz pode
limitar-se a um s aumento ou a uma s reduo, prevalecendo a causa que mais aumente ou
diminua. Esta regra no vale para as causas localizadas na parte geral, que so de aplicao
obrigatria. Por conta disso temos a seguinte situao:
a) Se forem reconhecidas duas causas de aumento, uma da parte geral e outra da parte
especial, ambas sero aplicadas, sendo que o segundo ndice deve incidir sobre a
pena resultante do primeiro aumento. Igual procedimento deve ser adotado em
relao s causas de diminuio;
b) Se o Juiz reconhecer uma casa de aumento e uma causa de diminuio, dever
aplicar ambos os ndices;
c) Se o Juiz reconhecer duas ou mais causas de aumento, estando elas descritas na parte
especial, o magistrado somente poder efetuar um aumento aplicando, todavia, a

causa que mais exaspere a pena. A mesma regra aplicvel em causas de


diminuio.

Concurso de causas de aumento e de diminuio.


Art. 68 - (). Pargrafo nico No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas
na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio,
prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua.
Encontrando o Juiz uma causa de aumento e outra de diminuio, dever aplicar ambas,
primeiro aplicando aquela localizada na parte especial e, depois, aquela localizada na parte
geral.
Se forem identificadas duas causas de diminuio ou de aumento previstas na parte geral o Juiz
dever aplicar ambas. Por exemplo. Uma tentativa de furto praticada por semi-imputvel. O juiz
diminui pela tentativa e, em seguida, utilizando o resultado aps a avaliao da tentativa,
diminui pela semi-imputabilidade.
Se forem localizadas duas causas de diminuio ou de aumento na parte especial, somente uma
poder ser aplicada, utilizando o Juiz a que mais diminua ou aumente.
A outra circunstncia poder ser utilizada como atenuante inominada na segunda fase ou na
primeira fase quando considerar as circunstncias judiciais.
Pluralidade de qualificadoras:
bastante comum encontrarmos mais de uma circunstncia que qualifica o crime, como o
caso de concurso de pessoas e uso de arma, no crime de roubo. Neste caso, como apenas uma
delas se presta para qualificar o crime, a jurisprudncia vem apontando no sentido de utilizar
apenas uma para qualificar o crime e a outra ser utilizada para exasperar a pena em outra fase da
sentena.
A orientao que, tratando-se de homicdio, a segunda qualificadora seja utilizada como
agravante, na segunda fase da dosimetria.
Tratando-se de outro crime, a segunda qualificadora pode ser utilizada como circunstncias do
crime, na avaliao das circunstncias judiciais, para afastar a pena inicial do mnimo legal.
Enfim.
Finalizando, compete ao Juiz, em caso de condenao:
1) Verificar se o crime simples ou qualificado a fim de saber dentro de quais limites de pena
proceder operao de dosimetria;
2) Iniciar a operao partindo sempre do limite mnimo;
3) Justificar a cada operao as circunstncias que entendeu relevantes na dosimetria da pena,
especialmente no caso de agrav-las ou aument-las, sob pena de nulidade;
4) Aplicar, na primeira fase, as circunstncias judiciais do art. 59, no bastando a referncia
genrica, necessitando a referencia de modo especfico. Nesta fase no ser possvel fixar a
pena abaixo do mnimo, nem acima do mximo;

5) Na segunda fase, aplicar as atenuantes e agravantes estabelecendo a quantidade de cada


aumento ou reduo, com a observncia de que a pena no pode sair dos limites legais, nem
aqum, nem acima;
6) Na terceira e ltima fase, proceder aos aumentos e diminuies previstos na parte geral e
especial, podendo, somente nesta fase, ficar abaixo do mnimo ou acima do mximo.