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CAPTULO
CONCEITOS FUNDAMENTAIS
PARA A COMPREENSO DE
DIREITOS HUMANOS
Sendo o valor maior do Direito a justia , vrios so os valores jurdicos que buscam a
sua realizao, como, por exemplo, o valor da dignidade humana, o valor do trabalho, o
valor da segurana jurdica, o valor da vida, da liberdade, da igualdade, etc. Vrios valores
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so inscritos nos cdigos jurdicos na forma de princpios jurdicos ou considerados em
vrias regras do sistema jurdico. E o lugar privilegiado da revelao de valores so as
Constituies.
Os deveres jurdicos decorrem das normas jurdicas, que sempre preveem direitos e deveres. Deveres morais decorrem da conscincia moral dos indivduos. A norma moral pode
ser tambm uma norma jurdica, eis que podem ser de mesmo contedo. Por exemplo:
no deves matar o prximo. Esta uma norma moral, tambm religiosa (a Bblia determina entre os Dez Mandamentos, No matars), e ainda, jurdica (o art. 121 do Cdigo
Penal Brasileiro prev: Matar algum. Pena X). (Disponvel em: http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm)
H tambm normas meramente tcnicas no Direito, como o prazo para se propor uma
ao no Judicirio. No entanto, a grande diferena entre normas morais, religiosas e jurdicas que s as ltimas estabelecem direitos exigveis, ou seja, ao transplantar para
uma norma jurdica uma determinada regra, ela passa a ser obrigatoriamente seguida por
todos.
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EM SNTESE
Significa o uso da fora pelo Estado
para a imposio de deveres jurdicos
ao cidado.
PAR A REFLETIR
Diceologia foi um termo desenvolvido primeiramente pelo Direito Mdico, principalmente pela necessidade da classe mdica de apresentar possibilidades de reconhecimento de seus direitos, visto que vinham sendo extremamente sufocados pela
imposio excessiva de deveres, especialmente na seara do erro, algo comum nas
vrias profisses, mas que em se tratando do erro mdico toma dimenses extremamente perigosas, lesivas, fatais.
A inspirao na construo do termo vem da palavra Dik, deusa grega, filha de Zeus
e Tmis, e que representava a justia. Na simbologia, a deusa segurava com a mo
direita uma espada, que significava a fora necessria imposio das normas de
direito; e da mo esquerda pendia uma balana, para significar a igualdade pretendida
pelo direito, razo pela qual o fiel deveria sempre estar no meio, equilibrado, entre
direitos e deveres. Da a inspirao para o emprego do termo diceologia, eis que o
direito deve ter por fim prprio no apenas a imposio de deveres pela fora, mas
tambm a preservao de direitos a serem exigidos por seus destinatrios, de maneira
equilibrada, tendo cada dever a correspondncia num direito a ser garantido.
Atualmente fala-se muito em educao em e para direitos humanos, mas no h no
sistema pedaggico brasileiro um projeto estruturado especificamente sobre o ensino
do direito que vise a oferecer concretamente esse nvel de formao, apontando conceitos e exemplos jurdicos essenciais e modelares, e estabelecendo mtodos adequados
ao ensino jurdico direcionado ao cidado, ao leigo, e no na perspectiva tcnica que
ofertada nos cursos de Direito.
O descrdito e o descaso pelo direito em geral, e em especial pelo discurso de defesa
dos direitos humanos, corriqueiramente interpretado como os direitos de bandidos
(como costumamos ver vulgarmente referido no vocabulrio das pessoas e incansavel5
mente explorado pelos mass media , decorre exatamente da falta de oportunidade de
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aprendizado, e da inexistncia de um modus adequado para se transmitir o conhecimento
jurdico ao leigo na perspectiva da exigncia de seus direitos nos vrios vieses: direitos do
consumidor, do trabalhador, das comunidades, quilombolas, das populaes ribeirinhas,
do trabalhador rural, das mulheres, dos idosos, das minorias em geral etc., todos direitos
humanos-fundamentais, conquistados a custa de lutas e revolues histricas.
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Neste contexto de ausncia de reconhecimento do direito como um sistema de garantias de direitos (e no de imposio forada de deveres!), gera-se uma espcie de crculo
vicioso movimentado pelo desconhecimento da populao e o excesso de frmulas de
direitos declarados e no concretizados ou inefetivados, especialmente no que diz respeito a direitos humanos e principalmente os ditos direitos humanos de segunda gerao,
vale dizer, os direitos de cunho social, econmico e cultural, como o direito ao trabalho,
educao gratuita, o direito moradia, ao lazer, previdncia social, dentre outros. Tais
direitos exigem uma atuao fomentadora (de investimentos) por parte do Estado.
O cidado, sujeito de direitos, destinatrio real dessa gama de valores fundamentais e de
teor jurdico, tem noo muito vaga de tudo o que se passa no muitas vezes antipatizado
universo jurdico, sem conseguir estabelecer uma relao de pertena com o vis jurdico presumidamente consensuado ,acordado e consolidado na sociedade.
Para tornar o conhecimento jurdico em direitos humanos razoavelmente interessante,
acessvel ao cidado no iniciado em categorias jurdicas, temos de antes apresent-lo
como realizador de valores na forma de atribuio de direitos.
Significa dizer que se o direito-norma apresentado como esquema de atribuio de
direitos humanos ao indivduo, a identificao dele com a realidade jurdica torna-se possvel. Antes de tudo, deve-se consolidar a posio de que o direito instncia da nossa
experincia tica e no um conjunto de regras impostas pelo Estado coercivamente, independentemente da adeso de seus destinatrios. Tal se torna patente em matria de positivao de valores que constituem os pilares da conquista jurdica da civilizao ocidental
na forma de direitos humanos fundamentais.
Uma educao jurdica que visa a formar a conscincia jurdica dos indivduos a propsito de seus direitos mais essenciais (da ditos humanos e tambm fundamentais) h
que se pautar por uma compreenso do direito como realizador de uma aspirao tica
universal e objetiva, que torna possvel a humanizao crescente dos sistemas jurdicos
contemporneos.
O Filsofo Ingls, Francis Bacon, no sc. XVI afirmara que o direito um andaime da sociedade: aps a solidificao moral desta, ele poderia ser retirado. No entanto, a histria
desmentiu essa tese (at os dias atuais, pelo menos!). O direito no
pode ser retirado. Enquanto arcabouo tico constitutivo da experiPAR A REFLETIR
ncia humana em sociedade, ele no foi eliminado, mas sofisticou-se,
transitando da forma primitiva de imposio coerciva de deveres para
As normas Jurdicas so to fundamentais quanto as normas morais para
a forma mais satisfatria de atribuio garantida de direitos (exigveis
manterem o equilbrio comunitrio, a
enquanto tais). Essa concepo de direito decorrente da experincia
pacificao social e a satisfao tica
jurdica de sculos h de ser ensinada aos indivduos, que h pouco
do meio.
mais de dois sculos experimentam o Estado Democrtico de Direito,
sem ter a oportunidade de (re)pensar o direito em termos tais: como ordem normativa
garantidora de seus direitos, e no um fardo constrangedor que temos de suportar,
uma mal necessrio ordem coletiva, na forma de deveres jurdicos. Ou seja, o direito
como mecanismo eficaz, que sirva para a garantia do que prev, e no como mecanismo
que se mostre ineficaz, extremamente burocrtico e distante das relaes cotidianas dos
cidados.
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A razo suficiente para a projeo e realizao dessa ideia a visvel e inafastvel demanda
tica prpria da sociedade contempornea, que se apresenta de maneira altamente
conectada esfera jurdica, visto que todos os dias cartas de direitos e deveres jurdicas
invadem nosso cotidiano, nossa vida pessoal, nosso patrimnio, nossa relao com a
coletividade (e at com o ecossistema), quer ns aceitemos ou no!
E, contraditoriamente, essa mesma sociedade, regida por infinitas regras determinantes
de deveres, mas, principalmente (e isso deve ser a todo o tempo ressaltado!) atributivas
de direitos, chega ao sculo XXI em quase completo desconhecimento sobre esses seus
direitos (que lhe pertencem incondicionalmente, na forma de direitos humanos fundamentais). Desse desconhecimento decorre naturalmente um fenmeno tpico de nossa
poca: o excesso to criticado de direitos declarados e no concretizados ou inefetivados.
O cidado, sujeito de direitos, destinatrio real dessa gama de valores, regras e institutos
fundamentais e imprescindveis ao seu cotidiano, tem noo muito vaga de tudo o que
se passa no to muitas vezes antipatizado universo jurdico; como se este no o pertencesse, como se ele no fosse um arcabouo tico da prpria sociedade (e no uma tcnica
de operadores profissionais de textos confusos, cansativos, incompreensveis, e o
pior: manipulveis!).
Para tornar o conhecimento jurdico bsico e essencial razoavelmente interessante,
temos de antes apresent-lo como realizador de valores na forma de atribuio de direitos. Significa dizer que se o direito-norma apresentado como esquema de atribuio
de direitos ao indivduo, a identificao desse indivduo com a realidade jurdica torna-se
possvel, pois ele compreende o alcance benfico dela, ou a face positiva do direito.
3 - NORMA S, REGR A S, PRINCPIOS, LEI, ORDENAMENTO JURDICO, ESTADO
DEMOCR TICO DE DIREITO
As normas podem ser morais, religiosas ou jurdicas. A norma moral e a jurdica tm em
comum uma base tica, ambas so imperativas, constituindo normas de comportamento,
mas s a jurdica autorizante, sendo por isso bilateral. A norma moral to somente
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imperativa, e, portanto, unilateral. Alm disso, a jurdica heternoma , e a moral, aut8
noma (DINIZ, 2011: 402).
PAR A REFLETIR
As normas morais so as que os indivduos, segundo sua conscincia, impem-se
para conduzir suas aes; as religiosas tm como referncia algum cdigo religioso
que expressa a vontade de uma divindade superior, como a Bblia; as normas jurdicas so as que se impem por vontade de autoridades em nome da sociedade, e que
so garantidas pela coao estatal.
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FIQUE ATENTO
Princpio Constitucional
Norma, explcita ou implcita, que
determina as diretrizes fundamentais
dos preceitos da Carta Magna, influenciando sua interpretao. Por exemplo,
o princpio da isonomia, o da funo
social da propriedade, etc. (DINIZ,
Maria Helena).
Sopesar significa contrabalanar, repartir metdica ou parcimoniosamente, em equilbrio; na aplicao dos princpios, sopesar no significa preferir isto ou aquilo, mas vincular-se a fundamentos, visto que
os princpios tm peso diferente nos casos concretos, e aquele de
maior peso, sob acurada reflexo sobre as circunstncias concretas, que deve preponderar (BONAVIDES, 1996: 251). (A Primazia da realidade, presente no Direito Trabalhista,
onde, em um conflito entre Capital versus Trabalho o Juiz deve ser in dubio pr-operrio, constitui um exemplo de sopesamento). Um princpio haver de recuar, mas isso no
implica nem que seja declarado nulo, como no caso da lei declarada inconstitucional, e
nem que nele se introduza uma regra de exceo, como ocorre com o emprego do critrio da lex specialis derogat generalis, em que a norma geral continua vlida, salvo para os
casos de especialidade no comportados por ela.
Duas so as razes pelas quais o direito de tradio romanstica (o direito brasileiro, por
exemplo) e seu consequente processo moderno de codificao concedeu normatividade
e supremacia dos princpios. Regras no esgotam todas as possibilidades jurdicas pelo
9 Tornar concreto.
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seu grau de concreo; e ainda no respondem a situaes surgidas pela dinmica prpria
da sociedade, s quais o direito tem de se adaptar e ofertar respostas para conflitos, o que
no se resolve somente com o uso das regras existentes por analogia: h circunstncias
no cabveis nas regras em espcie, s sendo possvel a soluo pela referncia a uma
razo fundante de tais regras, sua ratio juris, ou o princpio generalssimo e fecundo que
lhe justifica e possibilita a construo de outras regras a partir dessa racionalidade ampla
e essencial.
Leis tm forma definida e tempo de surgimento (ou tambm de desaparecimento caducidade) demarcado no ordenamento jurdico (conjunto de normas. A lei o astro central
em torno do qual gravita o sistema de tradio romano-germnica.
At meados do sculo passado, era incipiente a atual concepo de que princpios
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so normas. Eles eram vistos como vetores axiolgicos , apontados pela cincia do
direito como doadores de certa unidade ao direito, mas sob perspectiva axiolgica
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meta-jurdica , ou filosfica, e no propriamente como normas fundantes e vetoriais
de todo o sistema jurdico, tomado em suas partes.
PAR A REFLETIR
Podemos citar os seguintes exemplos:
O princpio da proteo do economicamente mais fraco no Direito do
Consumidor.
O princpio da legalidade e o da autonomia privada, que possibilitam demarcar
as diversas tutelas conferidas ao Direito Pblico e ao Direito Privado.
E, por fim, ressaltamos com Barroso que os direitos fundamentais podem assumir a forma
de princpios ou de regras, como, respectivamente os princpios da liberdade e da igual12
dade, e as regras da irretroatividade da lei penal e da anterioridade tributria. Por outro
lado, h princpios que no so direitos fundamentais, como o princpio da livre iniciativa.
(BARROSO, 2007: 10).
A definio mais bsica de lei a norma jurdica escrita, o que a distingue dos sistemas
jurdicos consuetudinrios (common law), que so as normas imediatamente obrigatrias
na tradio dos sistemas jurdicos, que surgem dos costumes de uma certa sociedade
(como na Inglaterra).
Diferentemente dessa tradio consuetudinria, temos o sistema de tradio germnico-romana (civil law), fundamentado o na elaborao de normas jurdicas escritas e a tendncia codificao das mesmas. O Brasil legatrio dessa tradio.
O processo de elaborao das leis se d pelo processo legislativo ordinrio, que tem trmite conduzido conjuntamente pelo Poder Legislativo e pela Chefia do Poder Executivo.
10 Conceitos predominantes em uma determinada sociedade.
11 Diz-se de certas condies jurdicas que no podem ser analisadas com os mtodos da jurisprudncia (AURLIO; 1997)
12 Qualidade de no retroagir, no ser vlido para o passado.
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De maneira sinttica, observamos que a preferncia pelo direito escrito atende duas exigncias: o requisito da segurana jurdica, ou seja, a comprovao da norma pela existncia da escrita, e a publicidade, j que o escrito pode alcanar, de forma mais veloz e eficaz
todos os interessados letrados.
Importa ainda esclarecer o sentido da palavra legislao e ordenamento jurdico.
PAR A REFLETIR
Legislao significa o modo de formao de normas jurdicas por meio de atos competentes e que so estabelecedores de normas soberanas, que tambm estabelecem competncias para o estabelecimento de outras normas. Esta regresso tem
um fim: a Constituio, que o ato fundante de todas as demais normas (FERRAZ
JNIOR, 2003:228).
Assim, podemos definir o ordenamento jurdico como o sistema de normas unificadas pela Constituio de um pas. E a legislao o conjunto de todas as normas
produzidas infraconstitucionalmente.
Diz-se tambm que o ordenamento jurdico um sistema jurdico. Um sistema no se confunde com um mero conjunto com partes desconexas. O sistema um conjunto de elementos relacionados entre si funcionalmente, de modo que cada elemento do sistema
funo de algum outro elemento, no havendo nenhum elemento isolado (MORA, 2001:
2703). O sistema um conjunto de objetos e seus atributos (repertrio) vinculados funcionalmente entre si segundo regras finalsticas (estrutura). O que d coeso ao sistema
sua estrutura.
FIQUE ATENTO
O Sistema Penitencirio Federal. Foi criado em 2006, a partir da reestruturao do
Departamento Penitencirio Nacional Depen, com a finalidade de ser o gestor e
fiscalizador das Penitencirias Federais em expresso cumprimento ao contido na
Lei de Execuo Penal LEP, especialmente em seu artigo 72, pargrafo nico, que
lhe confere essa incumbncia de forma exclusiva. O Sistema Penitencirio Federal
constitudo pelos estabelecimentos penais federais, subordinados ao Departamento
Penitencirio Nacional Depen do Ministrio da Justia.
E ento? Percebeu como se constitui um sistema? Percebeu como o Sistema Penitencirio
Federal possua as caractersticas apresentadas anteriormente? Pesquise outros sistemas
federais e conhea um pouco de seu funcionamento, de sua estrutura e organizao. A
pgina do governo federal (www.brasil.gov.br) um bom comeo. Nela voc vai encontrar
diferentes sistemas. Leia, pesquise, saiba mais a respeito de diferentes sistemas no Estado
brasileiro.
Retomando nossas consideraes, percebe-se que as normas jurdicas so os elementos
componentes do sistema (ou ordenamento jurdico), segundo suas estruturas, estabelecidas na Constituio e em outras normas estruturais. H que se destacar que no plano das
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