Direito de famlia e coliso de direitos fundamentais Paulo Lobo

1 Direito de Famlia e relaes familiares

- Por direitos fundamentais entende-se direitos humanos positivados nas constituies
dos pases(e equivalentes).
- A aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas implica coliso destes.
- Nas relaes familiares, o ptrio poder foi substitudo pelo poder familiar, que busca o
melhore interesse (apenas) para o filho, sendo tanto pais quanto filhos, sujeitos
recprocos de direitos e deveres.
2 Viragem para os princpios e mudana social
- A viragem para os princpios resulta do comprometimento da aplicao do direito com
a mudana social.
- Quando inexistir norma infraconstitucional, usa-se o princpio quando ela existir, se
interpreta a norma pelos princpios.
- Princpio indica suporte hipottico necessariamente indeterminado e aberto.
- a CF/88, no s norma hierarquicamente superior como absorveu fatos e valores que
a sociedade conseguiu veicular.
- Os princpios podem ser expressos ou implcitos, e no se confundem com os
princpios gerais da LICC, em virtude da hierarquia divergente (aqui, eles so primeiro,
l, so terceiros, no tendo os princpios constitucionais funo supletiva como aqueles).
3 Aplicabilidade direta dos direitos fundamentais e dos princpios jurdicos entre
particulares
- No Brasil, a funo horizontal dos direitos fundamentais, a aplicabilidade dos
princpios imediata e direta em virtude do art. 5 p. 1 da CF.
- Na Alemanha discutvel todos estas caractersticas em virtude da falta de previso
constitucional (e h enunciado que parece vincular apenas os poderes).
- A doutrina do direito civil constitucional, no Brasil, constri caminho prprio (temos
um Estado Social)
- Destaque para o princpio da dignidade humana
- Caso do Ecad, msico (livre associao X ampla defesa e devido processo legal)
4 Coliso e os problemas decorrentes
- A aplicabilidade pode ocorrer apenas quando houver desigualdade entre as partes ou
sempre (quest). Entende o autor que no, pois a CF no faz distino.

- Qual o critrio para afastar a incidncia de princpios (quest)

- H hierarquia entre princpios, de modo a se estabelecer, prime facie, qual o que
prevalece em hiptese de coliso (quest). De incio, no, casustico.
5 Superando a coliso
- lei da ponderao de Robert Alexy, quanto mais alto o grau do no cumprimento
ou prejuzo de um princpio(1 passo), maior deve ser a importncia de cumprimento do
outro (2 passo).
- 3 passo: comprovao de que o cumprimento justifica o no cumprimento.
- STF informao mais que intimidade
- art. 226 igualdade de direitos e deveres entre as entidades familiares
- A superao da coliso apenas se impe quando esta real, e no aparente.
- DNA: intangibilidade do corpo, dignidade maior do ru.
- Ponderao de valores e interesses na situao concreta, no existindo prevalncia
real.
6 Coliso com deveres fundamentais
- Em virtude das novas ondas de direitos fundamentais, temos que os direitos foram
equiparados estes. Sendo assim, o integrante familiar tem um direito oponvel ao
Estado, sociedade e famlia.
- Essa expanso se d principalmente quando o indivduo vulnervel, superando,
muitas vezes, os direitos fundamentais.
7 Casos exemplares
- Alm do DNA, penhorabilidade do bem de famlia, deciso em que prevalecem a
autonomia privada, decidindo-se que o direito moradia no direito subjetivo
oponvel diretamente (no se falaria em dignidade humana, que no se sujeita lgica
do mercado). Posio minoritria seria fortalecida pelo princpio da razoabilidade,
apontando que h outros meios de garantia.
- Parentesco scio-afetivo: princpio da afetividade retirado da harmonia entre os
princpios da CF.
- natureza cultural do parentesco.