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DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACIN PBLICA
CATEDRTICO
CATEDRA
INTEGRANTES
SEMESTRE
VI A2
TURNO
MAANA
HUANCAYO - PERU
2013
21
DEDICATORIA
El trabajo est dedicado a tres
verdades: a tu verdad, a mi verdad y a la
verdad en si
21
CAPTULO I
ADMINISTRACIN PBLICA
1. DEFINICION
21
Comprende:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos
Descentralizados
2. El Poder Legislativo
3. El Poder Judicial
4. Los Gobiernos Regionales
21
21
4 dem, pg. 25
5 dem pg. 28
CAPITULO II
DELITOS COMETIDOS POR PARTICULARES
21
8 dem pg. 39
SECCION I
10
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La fuente directa de este tipo penal es el artculo 320 Q del Cdigo Penal de
1924.
21
11
11 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, cit., p. 658. (s' Rojas Vargas
ensea que no interesa cmo realice el autor la usurpacin, ya sea violentamente o
por medios pacficos; tampoco son relevantes los mviles o motivos que hubiera
tenido para obrar; ni el hecho de que el ejercicio ilegitimo de funciones sea favorable o
perjudicial al servicio pblico. Lo que s resulta indispensable es la autoatribucin
dolosa del cargo y la realizacin del acto funcional (ROJAS VARGAS, Delitos contra la
administracin pblica, cit, p. 659).
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14
2.4.
El que sin nombramiento usurpa la facultad de dar rdenes
militares o
Policiales.
De igual modo, este supuesto se presenta en la realidad concreta cuando
un particular, funcionario o servidor pblico, sin nombramiento oficial legtimo,
usurpa la facultad de dar rdenes militares o policiales. Se configura, por
ejemplo, cuando un oficial de la PNP sin nombramiento alguno, un buen da se
atribuye el cargo de comisario de una comisara, y actuando como tal
comienza a dar rdenes a los efectivos policiales que all trabajan. Aparece el
supuesto delictivo en comentario debido a que para ejercer el cargo de
comisario previamente debe haber un nombramiento oficial.
Sin nombramiento o designacin, ningn oficial o suboficial de la PNP puede
arrogarse este cargo.
En este supuesto tambin el agente o sujeto activo puede ser tanto un
particular como un funcionario o servidor pblico.
Aqu es importante precisar con Rojas Vargas 18 que los ttulos o
nombramiento defectuosos imputables a error o deficiencia del ente estatal,
existiendo buena fe del designado o elegido, no constituyen el componente
tpico19 sin ttulo o nombramiento", de la figura penal en anlisis. Los
comportamientos de las personas en tales circunstancias, son irrelevantes
penalmente.
2.5. El que hallndose destituido de su cargo contina ejercindolo
La hiptesis delictiva aparece cuando el agente particular, que en
determinado momento ha tenido la calidad de funcionario o servidor pblico,
contina ejerciendo funcin pblica pese a que ha sido destituido del cargo.
18 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, dt., p. 660.
19 HUGO LVAREZ, Delitos cometidos por particulares contra la administracin pblica,
cit., p. 74.
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El profesor CARO JOHN, ensea que "el ilcito penal en mencin requiere
adems un actuar doloso de parte del autor. Si bien el Cdigo penal no define el
dolo, este es concebido por la doctrina como conocimiento y voluntad de realizar el
tipo, es decir, al autor le debe ser manifiesto que con su actuacin asume una
competencia que no es la suya". Dogmtica Penal 4, Lima, 2010, p. 131.
18
26
19
Un caso real y
concreto
nos
da
cuenta la Ejecutoria
Superior del 26 de
septiembre de 2000,
en la cual se afirma:
"Con las diligencias
llevadas a cabo se ha
afianzado
la
imputacin formulada
contra los encausados
por
el
delito
de
usurpacin
de
autoridad en agravio
del Estado, pues se ha
llegado a establecer
que
efectivamente
participaron
en
la
intervencin de un
ciudadano
que
se
hallaba al interior de
un restaurante en el
cercado de Lima, no
estando facultados los
encausados, quienes a
la fecha de los hechos
eran servidores del
Instituto
Nacional
Penitenciario,
a
practicar
tales
intervenciones fuera
de las instalaciones de la referida entidad; conducta que constituye un acto
tpico que importa el ejercicio de una funcin diferente de la que tenan,
afectndose as la administracin pblica que es, en estricto, el bien jurdico
objeto de tutela27.
En cambio: "No hubo usurpacin de funciones cuando el personal de
seguridad ciudadana intervino y condujo al agraviado a la delegacin policial si
se produjo esta intervencin en mrito de la denuncia formulada contra el
agraviado por intento de rapto de una menor de edad, al advertir una actitud
sospechosa por parte del encausado. Adems que en casos de esta
naturaleza, la ley confiere la participacin ciudadana; as que actuaron en
cumplimiento de sus funciones28.
27 Ejecutoria superior de la Sala Penal de Apelaciones para Procesos Sumarios con
Reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, Exp. N 5484-98 (ROJAS VARGAS,
Jurisprudencia penal y procesal penal, cit., p. 728).
28 Ejecutoria suprema del 6 de agosto de 2001, Exp. N" 156S-2001-Tacna (SALAZAR
SNCHEZ, Nelson, Delitos contra la administracin publica. Jurisprudencia penal,
Jurista, Lima, 2004, p. 74
Sujeto activo
Sujeto activo o autor del delito en anlisis puede ser cualquier persona. Hay
supuestos en los cuales solo un funcionario o servidor pblico puede ser autor
del delito. En tal caso, estamos ante supuestos especiales en tanto que hay
supuestos en los cuales el sujeto activo puede ser cualquier ciudadano, es
decir, no se exige alguna condicin o cualidad especial.
2.13.
Sujeto pasivo
El sujeto pasivo o afectado con la conducta tpica del agente siempre ser el
Estado, nico titular del bien jurdico protegido: la administracin pblica.
30 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin publica, cit, p. 666.
31
32 CREUS Y FONTN PALESTRA, citados por ABANTO VSQUEZ, LOS delitos contra la
administracin pblica en el Cdigo Penal peruano, cit., p. 61. Igual, CREUS, citado por
HUGO ALVAREZ, Delitos cometidos por particulares contra la administracin pblica, cit.,
p. 79.
33 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, cit., p. 653.
36
ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, dL, p. 666. <"> Exp. N
1773-98 (ROJAS VARGAS, Fidel et al., Jurisprudencia penal, procesos sumarios,
Gaceta Jurdica, Lima, 1999, p. 485).
36 CREUS Y FONTN PALESTRA, citados por ABANTO VASQUEZ, LOS delitos contra la
administracin pblica en el Cdigo Penal peruano, ciL, p. 61. Igual, CREUS, citado por
HUGO ALVAREZ, Delitos cometidos por particulares contra la administracin pblica, cit,
p. 79.
37 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, cit, p. 653.
37
Sujeto activo
Sujeto activo o autor del delito en anlisis puede ser cualquier persona. Hay
supuestos en los cuales solo un funcionario o servidor pblico puede ser autor
del delito. En tal caso, estamos ante supuestos especiales en tanto que hay
supuestos en los cuales el sujeto activo puede ser cualquier ciudadano, es
decir, no se exige alguna condicin o cualidad especial.
2.13.
Sujeto pasivo
El sujeto pasivo o afectado con la conducta tpica del agente siempre ser
el Estado, nico titular del bien jurdico protegido: la administracin pblica.
En la Ejecutoria Suprema del 23 de febrero de 2005 la Suprema Corte ha
dejado establecido que "el titular del bien jurdico protegido administracin
pblica es siempre el Estado; en tal sentido, todo delito por accin u omisin
siempre va a afectar a dicho titular, que viene a constituirse as en un sujeto
pasivo genrico, sin perjuicio que puedan existir sujetos agraviados
complementarios distintos al ente estatal, conforme se advierte del delito de
usurpacin de funciones38.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Todos los supuestos delictivos previstos y sancionados en el artculo 361
del Cdigo Penal, sin lugar a dudas, son de comisin dolosa. No cabe la
comisin culposa.
El agente debe tener conocimiento que esta usurpando funciones o autoridad
que no le corresponden y con tal conocimiento acta voluntariamente. El agente
debe actuar conociendo que lo hace arbitrariamente y con libre voluntad de
consumar el delito39.
4. ANTIJURIDICIDAD
Despus que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los
elementos objetivos y subjetivos de la tipicidad, el operador jurdico pasar a
verificar si concurre alguna causa de justificacin de las previstas en el artculo
20a del Cdigo Penal.
Es posible que se den casos en los cuales alguna causa de justificacin
prospere, por ejemplo, en el caso en que el agente es cesado por lmite de edad,
resolucin ante la cual ha interpuesto una accin de amparo y sigue ejerciendo
sus labores, puede alegar' la causa de justificacin de ejercicio legtimo de un
derecho.
38
Tambin, el ejercer por parte del sujeto activo actos ejecutivos de funcin
pblica por mandato de una ley que ordena su permanencia hasta el acto de
toma de posesin de su sucesor, ser un comportamiento legitimado por una
causa de justificacin. De igual modo, el sujeto activo que permanece en el
ejercicio de funciones, para evitar a la administracin pblica o al servicio un mal
o perjuicio grave, estar amparado por un estado de necesidad justificante'"'.
5. CULPABILIDAD
Acto seguido, de verificarse que en la conducta tpica de usurpacin de
funcin pblica u autoridad no concurre alguna causa de justificacin, el
operador jurdico continuar con el anlisis para determinar si la conducta tpica
y antijurdica puede ser atribuida a su autor. En esta etapa, tendr que
verificarse si al momento de actuar el agente era imputable, es decir, mayor de
18 aos de edad y 110 sufra de alguna anomala psquica que le haga
inimputable.
Tambin se verificar si el agente, al momento de exteriorizar su conducta
de usurpacin de funcin pblica, conoca la antijuridicidad de su conducta, es
decir, se verificar si el agente saba o conoca que su conducta estaba
prohibida por ser contraria al derecho. Luego determinar si el agente pudo
actuar o determinarse de manera diferente a la de realizar el hecho punible de
usurpacin de funciones pblicas u autoridad.
5.1. Error de prohibicin
Doctrinariamente se conoce que un ciudadano no obra culpablemente
cuando no esta en condiciones de comprender la antijuridicidad de su actuar,
es decir, no se le puede reprochar penalmente a quien acta sin la posibilidad
de conocer la ilicitud formal y material de su conducta. Apareciendo de ese
modo lo que se conoce como "error de prohibicin" recogido en nuestro
sistema jurdico en la ltima parte del artculo 14 del Cdigo Penal.
Se configura el supuesto de error de prohibicin cuando el autor cree
errneamente que acta lcitamente o cuando ni siquiera se plantea la ilicitud
de su conducta. Esta clase de error puede ser directo o indirecto.
Se presenta el error de prohibicin directo cuando el autor no conoce, en
cuanto tal, la norma prohibitiva referida directamente al hecho y toma como
En tanto que el error de prohibicin indirecto se configura
cuando el agente acta en forma errnea sobre la
existencia, lmites
lcita su accin. Pueden presentarse tres supuestos: cuando el agente no
conoce la norma prohibida : cuando el autor conozca la norma prohibitiva, pero
lo conside a no vigente, y cuando el autor interpreta (error de subsuncin 1
equivocadamente la norma y la reputa no aplicable al caso.
o presupuestos objetivos de una causa de justificacin que autorice la accin
generalmente prohibida. Puede presentarse tambin tres supuestos: cuando el
39
40
1. TIPO PENAL
El tipo penal en el artculo 362 del Cdigo Penal recoge los supuestos
delictivos que en conjunto podemos etiquetar como el delito de ostentacin
indebida de distintivos de funcin pblica, grados acadmicos u honores, el
mismo que no tiene antecedentes en la legislacin nacional. El contenido es
como sigue:
El que, pblicamente, ostenta insignias o distintivos de una funcin
o cargo que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo
profesional u honores que no le corresponden, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de un ao o con prestacin de
servicio comunitario de diez a veinte jornadas.
2. TTPICIDAD OBJETIVA
De la lectura del tipo penal se desprende que el artculo 362 del Cdigo
Penal recoge varios supuestos o hiptesis delictiva que por s solos
representan la tipicidad objetiva del delito en anlisis. Para efectos
41
42
2.3.
43
2.6.
En doctrina es lugar comn sostener que no aparece claro cul sea el bien
jurdico protegido en estos supuestos delictivos. Por ello, se busca
despenalizarlo. Queda claro que la recta administracin pblica de modo
alguno puede ser lesionada con alguno de los supuestos analizados o si
llegamos a concluir que s lo hacen, esto es de modo mnimo. Esta es la razn
por lo que en otras legislaciones estas hiptesis delictivas se regulan en otra
seccin del Cdigo Penal.
No obstante, si existiera algn bien jurdico especfico tutelado, este debera
ser la lealtad en el uso de ttulos 47. Por su parte, Rojas Vargas48 ensea que el
objeto de la tutela penal es proteger a la administracin pblica en su exclusiva
,<7)
ABANTO
VASQUEZ, LOS delitos contra la administracin pblica en el Cdigo Penal peruano, cit,
p. 82.
44
Sujeto activo
Sujeto pasivo/
De la lectura del tipo penal se concluye que el sujeto pasivo ser el Estado,
toda vez que el distintivo o insignia que ostenta el agente debe ser de carcter
oficial, as mismo, los grados, ttulo profesional u honores deben ser tambin
oficiales, es decir, otorgados por la administracin pblica de acuerdo con el
procedimiento previamente establecido.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Cualquiera de los supuestos delictivos analizados son de comisin dolosa,
no cabe la comisin culposa.
El sujeto activo debe tener conocimiento de la conducta que se dispone a
efectuar y voluntariamente lo realiza.
Solamente es posible el dolo directo49 debido a que el sujeto activo debe
conocer y querer todos los elementos del tipo objetivo y, adems, querer el
riesgo de la confusin sobre el carcter pblico que importa la ostentacin de
las insignias, distintivos o arrogarse un ttulo profesional, grado acadmico u
honores que no le corresponde.
No le falta razn a un sector de la doctrinal*" cuando sostiene que esta
interpretacin es la ms conveniente por razones de poltica criminal con la
finalidad de restringir los alcances del tipo.
4. ANTIJURIDICIDAD
Despus que se verifica en la conducta analizada la concurrencia de los
elementos objetivos y subjetivos de la tipicidad de los supuestos delictivos que
regula el artculo 362 del Cdigo Penal, el operador jurdico pasar a verificar
si concurre alguna causa de justificacin de las previstas en el artculo 20 del
Cdigo Penal.
5. CULPABILIDAD
Acto seguido, de verificarse que en alguna de las conductas tpicas
previstas en el artculo 362 del Cdigo Penal, no concurre alguna causa de
justificacin, el operador jurdico continuar con el anlisis para determinar si
49 Sin mayor explicacin, Rojas Vargas sostiene que es suficiente el dolo eventual.
(ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin pblica, ciL, p. 678). ABANTO
VSQUEZ, LOS delitos contra la administracin pblica en el Cdigo Penal peruano, cit,
p. 86.
45
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1. COMENTARIO GENERAL:
Los tipos penales glosados en los diversos articulados de la PE del CP,
enuncian modelos de conducta disvaliosos(prescripciones: prohibiciones y
mandatos), dirigidos comunicativamente a todos los ciudadanos (destinatarios de las normas), atendiendo, que la incriminacin per se asume la
conduccin participativa del autor, de quien ostenta el dominio funcional del
hecho.
Conforme lo anotado, las variantes de participacin delictiva (Instigacin y
complicidad), han de ser estructuradas y elaboradas segn las reglas de la
PG, lo que no quiere decir, que stas no sean de relevancia, en orden a
identificar en el Proceso Penal las responsabilidades que hayan de tomar
lugar.
El legislador, haciendo gala de los efectos socio-pedaggicos de la norma
jurdico-penal, se sale del contexto anotado, formulando una regulacin
especfica del ttulo participativo de la delincuencia, en el enunciado normativo del tipo penal, conforme es de verse del artculo 365 del CP. De
esta forma se incluye en el texto expreso de la Ley, al profesional, quien
ampara con su firma el trabajo quien no tiene ttulo para ejercerlo"; en
otras palabras dicho: quien coadyuva, permite, creando las condiciones
necesarias para que el Intruso pueda concretizar la conducta prohibida, se
trata por tanto de un Cmplice Primario.
En el-campo del Derecho, advertimos que los Estudios de Abogados,
suscriben apersonamientos y otras articulaciones, donde se consignan los
Letrados que asumirn la defensa, quienes estn facultados legalmente
para conocer de las incidencia procesales y ejercer toda actuacin
encaminada a promover los intereses jurdicos de sus patrocinados. Es en
este alud, donde el profesional (Abogado), puede amparar con su firma,
que el agente (autor) ejercite actos propios de una profesin, no obstante
carecer de los requisitoslegales para su realizacin; en tal entendido, la
aplicacin del artculo 364 est condicionada a la aplicacin del artculo
363. Podemos decir, entonces, que mientras la conducta tipificada en el
artculo 363 reprime la autor del hecho, el artculo 364 tiende a penalizar
el comportamiento del Cmplice Primario, lo que de cierta forma quiebra el
principio de Unidad en el Ttulo de la Imputacin.
Cuestin importante a saber, es el profesional debe saber (dolo) que el
sujeto que ampara con su firma, es un individuo no cualificado para ejercer
la profesin, de manera que si ignora dicha condicin,' no podr afirmarse
el dolo; por consiguiente, su conducta ser impune.
La firma, es el mecanismo o medio de hacer viable el delito, comprende
tanto el nombre y apellido del profesional, como su rbrica, es decir, sus
48
4. COMPORTAMIENTO TPICO:
51Fidel Rojas Vargas, DERECHO PENAL ESPECIAL, P.456
52Fidel Rojas Vargas, DERECHO PENAL ESPECIAL, P.458
53Fidel Rojas Vargas, DERECHO PENAL ESPECIAL, P.459
49
5. ELEMENTO SUBJETIVO:
6. CONSUMACIN Y TENTATIVA:
El delito se consuma cuando la firma otorgada por el profesional ampara el
trabajo del tercero, es decir, cuando lo favorece. La firma colocada en un
escrito no utilizado no constituye consumacin de delito. La interpretacin
54Fidel Rojas Vargas, DERECHO PENAL ESPECIAL, P.460
50
de los componentes del tipo penal debe ser sistemtica para precisar el
momento de la consumacin.55
SECCION II
VIOLENCIA CONTRA UN FUNCIONARIO PBLICO
1. BIEN JURDICO:
En la presente modalidad el injusto tpico, estamos frente a un fenmeno
de conducta prohibida que atenta contra el correcto y normal funcionamiento de la Administracin Pblica, cuando el particular (extraneus) perpetra el comportamiento contenido en el artculo 365 del CP.
Constituyen actos que atentan contra el ejercicio de la actuacin pblica,
perturbndose su naturaleza ejecutiva, cuando el agente -mediante
violencia o amenaza-, impide a una autoridad el ejercicio de sus funciones,
le obliga a practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en
el ejercicio de ests. Comportan, por tanto, actos coactivos, que recaen
sobre la persona del funcionario y/o servidor pblico.
En puridad, entonces, no se protege aqu ni la funcin ni el cargo, sino la
persona del funcionario. Pero ms que su integridad o su vida, lo que se
protege es su capacidad y/o facultad de autodeterminacin, que podra
verse constreida o limitada por el obrar (ilcito) del agente delictual 56.
55Fidel Rojas Vargas, DERECHO PENAL ESPECIAL, P.456
56Molina Arrubla, C.M.; Delitos contra la Administracin Pblica,
cit., p. 673.
51
La proteccin penal acordada por este tipo penal se asienta en la necesidad de proteger el normal y buen desarrollo de las funciones que de tentan las autoridades y sus agentes para asegurar su completa y eficaz
ejecucin, acota DONNA57.
Para CREUS, lo que inmediatamente menoscaba el delito es la libertad de
determinacin del oficial pblico, su libertad de decisin en el ejercicio de la
funcin: la accin del agente se vuelca sobre el funcionario pblico para
anonadar la determinacin de su voluntad y sustituirla por la de l; lo que
quiere el agente es vaciar el contenido del acto funcional de las direcciones
intencionales del funcionario para llenarlo con las suyas 58.
2. TIPICIDAD OBJETIVA:
2.1.
Sujeto activo:
Siguiendo el tenor literal del articulado, se infiere que puede ser cualquier persona; mxime si la capitulacin hace referencia a los delitos
cometidos por particulares (extraneus), de lo que se infiere que no
se requiere una cualidad especial funcional. Inclusive puede ser un
funcionario y/o servidor pblico, empero dicha circunstancia es
recogida por el legislador como Circunstancia de Agravacin, segn
lo dispuesto en el inc. 2) del artculo 367 del CP.
Al manejarse un delito comn, resulta plenamente identificable la figura de la Autora Mediata, sea cuando el ejecutor material del
injusto, obra incurso en una causal de inculpabilidad o ante ceguera
sobre los hechos (Error de Tipo).
As tambin, resulta admisible las otras figuras de participacin
delictiva, ora la Instigacin ora la Complicidad.
Si actan dos o ms y, estos comparten el co-dominio funcional del
hecho, prestando una contribucin y esencial para la realizacin
tpica, sern considerados Co-autores.
2.2.
Sujeto pasivo:
Sujeto ofendido es el Estado, como ente regente y rector del
correcto funcionamiento de la Administracin Pblica; sin defecto, de
decir que tambin aparece un sujeto pasivo de la accin, en este
52
Modalidad tpica:
Primer aspecto a saber, es que la Violencia contra la Autoridad, no
puede tomar lugar en el decurso de un alzamiento pblico; si
aparece el elemento anotado, la conducta debe ser tipificada bajo
los alcances normativos del delito de Rebelin - artculo 346 del
CP60, en la medida que la violencia se orienta a deponer al gobierno
legalmente constituido, cuya magnitud del injusto es mucho mayor
que la enunciada en el artculo 365, de ah que la penalidad en el
primero de ellos sea ms severa.
Es esencial que el empleo de la fuerza o intimidacin sea con el
objeto de exigirle al funcionario pblico la ejecucin u omisin de un
acto propio de sus funciones20; si es que la violencia o la vis
compulsiva se dirige contra la persona del funcionario, con la
intencin de agredirlo, sin interesar la obstaculizacin del ejercicio de
la actuacin funcionarial, ser un acto constitutivo de coaccin o de
Lesiones, dependiendo de la magnitud de la afectacin2". No
obstante, si el propsito era tal y a la par, se provoca una afectacin
de entidad considerable, en el cuerpo o salud del servidor,
constataremos la tipicidad penal del artculo 367 inc. 2, siempre y
cuando las lesiones sean graves, si son leves se dar un Concurso
delictivo con el artculo 122 del CP.
Si la violencia que se ejerce sobre el funcionario le causa la muerte
y, est es atribuible al autor a titulo de culpa, se configura la
circunstancia agravante contenida en el ltimo prrafo del artculo
367 del CP. Apreciaremos un Concurso delictivo con Asesinato, si
es que el deceso es imputable -al menos-, a ttulo de dolo eventual.
La violencia, entendida como el despliegue de una fuerza fsica, ha
de orientarse a coartar los mecanismos de defensa del funcionario
y/o servidor pblico, en el sentido de imposibilitar la concrecin de la
voluntad de la Administracin, que es sustituida por la voluntad del
particular. No es indispensable, dice CREUS, que la violencia implique
un despliegue muscular del agente; tambin lo es la provocada con
procedimientos que no requieran la conjuncin temporal de la
actividad fsica del autor con el agravio corporal al funcionario (p.ej.,
cit., p. 250.
60Vide, al respecto, ROJAS VARGAS, F.; Delitos contra la administracin
pblica, cit., p. 517.
53
54
55
56
57
58
p. 521.
59
Conceptos Bsicos:
VIOLENCIA:
Consiste en una energa fsica que desarrolla o ejerce el autor sobre una
persona del funcionamiento o servidor pblico (victima), La violencia es el tipo
de interaccin humana que se manifiesta en aquellas conductas o situaciones
que, de forma deliberada, aprendida o imitada, provocan o amenazan con
hacer dao o sometimiento grave (fsico, sexual o psicolgico) a un individuo o
una colectividad; o los afectan de tal manera que limitan sus potencialidades
presentes o las futuras.
Se trata de un concepto complejo que admite diversas matizaciones
dependiendo del punto de vista desde el que se considere; en este sentido, su
aplicacin a la realidad depende en ocasiones de apreciaciones subjetivas.
INTIMIDACION:
La intimidacin es el acto de hacer que los otros hagan lo que uno quiere a travs
del miedo. La intimidacin es una conducta consecuencia de la competitividad normal de
instar al dominio interrelacional generalmente visto en animales, pero que en los humanos
es modulado por la interaccin social.
Como muchas otras conductas, existe en mayor o menor medida en cada persona a
travs del tiempo, pero puede ser una conducta ms significante para algunos que para
otros. Algunos tericos del comportamiento a menudo han visto la intimidacin en los
nios como una consecuencia de ser intimidado por otros, incluyendo los padres,
compaeros y hermanos.
60
IMPEDIR:
Esta modalidad consiste en no hacer realizable el ejercicio de las funciones
propias de la autoridad. Esta modalidad de coaccin al sujeto al sujeto pasivo
especial es de naturaleza activa y de resultado. No basta que se produzca el
intento o que el sujeto activo del delito desarrolle una simple actividad
tendiente al impedir. Se exige que realmente el sujeto activo, con el desarrollo
de su conducta, busque impedir, obstaculizar o imposibilitar que el
funcionamiento realice sus funciones respectivas.
Es lugar comn en la doctrina peruana que los actos de impedir,
obstaculizar o imposibilitar que realiza el agente deben ser en el momento
mismo en que la autoridad est realizando o ejecutando actos propios de su
funcin. Caso contrario, si es un caso concreto llega a verificarse que los actos
de impedir se realizaron momentos antes que el funcionario o servidor pblico
ejecue actos propios de sus funciones, el hecho se subsumir en el delito de
atentado contra la autoridad previsto en el Articulo 365 del Codigo Penal. 75
TRABAR:
Esta modalidad consiste en obstaculizar, dificultar o trabar la ejecucin de
un acto funcional que viene ejecutando el sujeto pasivo especial. No existe
aqu el propsito de impedir la ejecucin, se trata en muchos casos de ganar
tiempo, de diferir para ms adelante lo que es ya inminente. 76
Trabar expresa as un grado material ejecutivo menor que impedir y
presupone necesariamente la intimidacin o la violencia de medios para
verificarlo.
En suma, en la modalidad de impedir se busca una omisin de la actividad
funcional y en el supuesto de trabar se busca un entorpecimiento de la
comisin del acto funcional por parte del funcionario.
BIEN JURIDICO PROTEGIDO:
El bien jurdico protegido de modo general es el normal funcionamiento y
desarrollo de la recta administracin pblica. En tanto que el inters jurdico
particular es el de garantizar la libertad de accin pblica del funcionario de
actos de coaccin de terceros. Se lesiona la libertad de determinacin del
75 Ramiro Salinas Siccha, Violencia y resistencia a la autoridad, Pag. 68.
76 ROJAS VARGAS, Delitos contra la administracin publica, Pag. 731
61
SUJETO ACTIVO:
Sujeto activo o autor del delito puede ser cualquier persona, no se exige
alguna condicin o cualidad especial en el agente. Puede perfeccionar el delito
hasta un funcionario pblico; no obstante, si ello se verifica la conducta se
agrava tal como aparece dispuesto en el artculo 367 del Cdigo Penal. 77.
SUJETO PASIVO:
El sujeto pasivo siempre ser el Estado al constituirse el nico titular del
bien jurdico protegido es este delito: el funcionamiento y el desarrollo de la
correcta administracin pblica. As mismo, el funcionario pblico sera el
sujeto pasivo especfico o directo; por excepcin, la titularidad especfica del
sujeto pasivo se extiende al asistente que acta en virtud de un deber legal o
ante un requerimiento efectuado por el funcionario pblico.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Su comisin solo es posible por Dolo, no cabe la conducta culposa.
El delito adems de la voluntad de obrar que impulsa el iter criminis, debe
estar presente el conocimiento que debe poseer el sujeto activo de la calidad
del sujeto especial y la legitimidad del acto funcional que pretende impedir o
trabar.
Es posible que se presente un error de tipo n la conducta del agente. En tal
caso, sea vencible o invencible igual la conducta ser impune.
ANTIJURICIDAD
62
CULPABILIDAD:
Acto seguido, de verificarse que en alguna de las conductas tpicasprevistas en el artculo 366 del Cdigo Penal no concurre alguna causa de
justificacin, el operador jurdico continuara con el anlisis para determinar si
la conducta tpica y antijurdica puede ser atribuida a su autor. En esta etapa
tendr que verificarse si al momento de actuar el agente era imputable, es
decir mayor de 18 aos o no sufrira ninguna anomala psquica que lo haga
inimputable
Tambin se verificara si el agente conoca la antijurcidad de su conducta.
CONSUMACION:
TENTATIVA:
No existe tentativa en este delito , pues es un delito de mera actividad.
Artculo 367.- Formas agravadas En los casos de los artculos 365 y 366,
la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho
aos cuando:
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2. El autor es
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A) Desobedecer
Es un comportamiento omisivo simple imputable al sujeto activo
del delito (el destinatario de la orden) que estando obligado a
acatar el mandato lo inobserva o desobedece. Pero tambin la
figura penal admite la posibilidad que se desobedezca realizando
una accin prohibida (delito de omisin por accin), es decir,
incumpliendo la orden del funcionario.
Por lo general, existen trminos o plazos legales o sealados en la
orden que el destinatario deja correr sin acatar la conminacin a
actuar o a dejar de hacer.
El momento de la consumacin tpica se produce en un acto
posterior a la dacin de la orden, y una vez vencido el plazo legal o
el plazo dado; tambin puede ser casi simultneo a la orden,
cuando sta sea perentoria.
La desobediencia a rdenes abusivas, arbitrarias o ilcitas est
justificada.
B) Resistencia
Resistir es la oposicin de un cuerpo o una fuerza a la accin o
violencia de otra.
El sujeto no slo se limita a no cumplir sino que se resiste, es decir,
trata de impedir el incumplimiento de la orden, se opone a ella a
travs de actos de resistencia o de fuerza que no deben de llegar a
la violencia o a la intimidacin, si en caso de que se llegue a la
violencia o intimidacin se subsumira al tipo penal 366.
82 dem.
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internet u otra anloga del interno, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Si el agente se vale de un menor de edad o de su condicin de
autoridad, abogado defensor, servidor o funcionario pblico para cometer
o permitir que se cometa el hecho punible descrito, la pena privativa ser
no menor de tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin, conforme al
artculo 36, incisos 1 y 2, del presente Cdigo
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de armas,
inflamables,
asfixiantes
o
penitenciarios
txicos
en
establecimientos
I.
COMENTARIOS GENERALES
Dando un vistazo a las diversas figuras delictivas, comprendidas en
la presente capitulacin, vemos que el comn denominador es la
realizacin de una conducta dirigida a impedir el ejercicio de las
funciones pblicas propias del cargo funcionarial, atentndose contra
el normal y correcto funcionamiento de la de la Administracin
Publica, as tambin se lesiona la vigencia fctica de los principios de
autoridad y de legalidad.
Los artculos: 365 y 366, conforman los tipos base de los
comportamientos, que suponen Violencia y Resistencia contra la
Autoridad, cuya base nuclear es impedir la actuacin de los
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SUJETO ACTIVO:
En cuanto a los sujetos de la relacin delictiva, se advierte que la
tipificacin in comento, no exige una cualidad especial para ser
considerado autor, implicado una esfera libre de auto organizacin
personal, si es que el agente es funcionario o servidor pblico, aparte
de la pena, ser pasible adems de la inhabilitacin en el ejercicio
del cargo. Dicho esto, resulta admisible una autora mediata, donde
el hombre de adelante acta con ceguera sobre los hechos o incurso
en una causal de inculpabilidad, as tambin una autora mediata,
cuando dos o ms sujetos comparten el co- dominio funcional del
hecho, donde la conducta prohibida puede atribuida como un todo a
cada uno de los co- autores.
II.
SUJETO PASIVO:
ha de serlo el Estado, como titular del servicio pblico que se
presta a travs de los diversos estamentos que componen la
Administracin Publica, por otro lado, est el sujeto pasivo de
la accin tpica: Congresista, Alcaldes, Regidores, Presidentes
de Gobierno Regional, etc..
III.
COMPORTAMIENTO TIPICO:
La modalidad tpica ha de ser entendida en semejanza, con
aquella contenida en los artculos 365 y 366 del CP, en la medida
que el agente a desplegar una conducta destinada a entorpecer,
neutralizar o dgase obstaculizar el normal desarrollo de la
actuacin funcionarial. Es de verse, sin embargo que en la
presente tipificacin penal, el legislador ha prescindido de los
medios comisivos que emplea el autor, para perpetrar el injusto: la
violencia y/o la intimidacin, lo cual no resulta ajustado a un
marco de interpretacin sistemtica que debe regir a esta familia
de delitos. Mxime, cuando la concurrencia de estos elementos,
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3. TIPICIDAD SUBJETIVA:
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ANTECEDENTES LEGALES:
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SUJETO ACTIVO:
Segn la construccin normativa el autor de este delito puede ser
CUALQUIER PERSONA, un particular (el propietario o cualquier
otro), un funcionario o un servidor pblico. La figura prev tambin el
caso de que el autor del delito sea el propio custodio de los bienes
(funcionario o un tercero).
Cabe resaltar que dicho hecho puede ser cometido en autora simple
o coautora; as tambin admitir la figura de la autora mediata. 95
PEACABRERA, nos seala que si dos o ms son los que sustraen
los objetos o los documentos, al compartir el co-dominio funcional del
hecho, sern reputados como Co-autores.96
Si es que intervienen otros que no cuentan con el dominio del hecho,
aportando una contribucin importante -a efectos de realizacin
tpica-, sern considerados partcipes (cmplices) y los que
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III.
SUJETO PASIVO:
EL Estado.
Especficamente los entes administrativos o judiciales que
sustancian proceso.
IV.
COMPORTAMIENTO TIPICO:
Los verbos rectores son: sustraer, ocultar, cambiar, destruir o
inutilizar.
El tipo penal contiene cinco modalidades comisivas de delito, todas
referidas a cosas que se hallan secuestradas y dejadas en custodia
oficial y destinada a aportar medios de prueba en un proceso.
Los componentes materiales y objetivo-formales del tipo penal son
cuatro: La accin tpica, El objeto de la accin ilcita, Existencia de un
proceso y La custodia oficial.
a. Los supuestos tpicos: sustraer, ocultar, cambiar, destruir o
inutilizar:
Las acciones tpicas contemplan conductas de accin pudindose
cometer por omisin sobre todo las modalidades por ocultamiento
y destruccin. Sin embargo todas suponen contacto fsico directo
o indirecto con las cosas objeto de proteccin oficial y evidencian
la forma como se materializa el delito. Por principio de legalidad
solo dichas modalidades, que quebrantan el vnculo de custodia
oficial, son las que tipifican el delito.
Sustraccin, se configura cuando el agente saca, sustrae,
quita o aleja el bien mueble, registro o documento del lugar de
su custodia.
El sujeto activo intencionalmente aleja la cosa de la esfera de
custodia a la que est sometida.
El sustraer para luego restituir puede convertirse en un hecho
irrelevante si no es descubierto, detectado y denunciado. Por lo
mismo, no le quita tipicidad, ni mucho menos excluye de
responsabilidad penal el uso arbitrario momentneo de la cosa
que ha sido sustrada por el custodio o un tercero. 97
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7. TIPICIDAD SUBJETIVA:
La estructura del tipo penal evidencia que se trata de un delito de
comisin dolosa como culposa. No obstante, la culpa solo se admite
en dos modalidades: destruccin e inutilizacin de los bienes,
registros o documentos destinados a ser prueba en un proceso
judicial o administrativa. Los dems supuestos del tipo penal solo son
de comisin dolosa.
El dolo exige que el agente tenga conocimiento del vnculo oficial de
custodia del bien mueble, registro o documento y de que la accin
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TIPO PENAL:
AUTORIDAD
SUSTRACCION
DE
OBJETOS
REQUISADOS
POR
La frmula legislativa que regula el tipo penal artculo 373 del Cdigo Penal
tiene su fuente inmediata en el artculo 324 del Cdigo de 1924. Ahora tiene el
contenido siguiente:
I.ANTECEDENTES LEGALES:
La fuente extranjera de donde se extrajo el modelo tanto para la figura del
cdigo de 1924 y de 1991 est constituida por el artculo 258 del proyecto de
Cdigo penal Suizo de 1918.
II.
LA FIGURA PENAL:
Nos encontramos ante una figura especial de hurto, donde la cosa objeto
de la accin ilcita se halla bajo la esfera de posesin pblica. El hurto en
estas condiciones ha merecido una elevacin de sancin punitiva. Es
solitaria la presencia normativa de esta figura especial en el contexto de las
legislaciones comparadas. Slo el singular celo maximalista del legislador
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SUJETO ACTIVO:
Es sujeto activo puede ser cualquier persona. Sin embargo, si aquel es
el funcionario y/o servidor pblico, encargado de la custodia del bien
requisado no podr darse este delito, sino que al implicar una grave ofensa a
los deberes funcionariales de conservacin y proteccin del bien, configura
el delito de Peculado, segn los trminos normativos del artculo 387 del
CP.99
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SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo del delito es el Estado, como titular de todas las
actuaciones funcionariales que toman lugar en el seno de la Administracin
Pblica.
VI.
COMPORTAMIENTO TIPICO:
Esta conducta tpica en forma objetiva se configura con el solo hecho de
realizar el acto de sustraer objetos requisados por la autoridad de la esfera
de vigilancia donde se encuentran.
FIDEL ROJAS, seala que este tipo penal es de contenido simple, pues
posee un solo verbo rector: el verbo sustraer. Sus componentes materiales
son dos: a) la existencia de objeto requisado por autoridad y b) la
sustraccin de los objetos.101
a. La existencia de objeto requisado por autoridad:
La figura penal presupone que existan objetos que hayan sido
requisados por la autoridad. Esto define un estado previo material de
existencia de objetos para que pueda ser tpica la accin de sustraer. De
forma que si los objetos sustrados no son producto de requisa por
autoridad, la accin deviene atpica en el caso de la figura 373, pudiendo
subsumirse en la tipicidad de la figura 372, o del hurto himple (art. 185). 102
La requisa. Es un procedimiento tcnico comn de carcter policial
administrativo, fiscal o judicial por la cual se confiscan o incautan
objetos de diversa procedencia o en relacin especfica con
actividades delictivas (producto del contrabando, del trfico ilcito de
100 FIDEL ROJAS seala: la autora puede ser simple o en coautora. El autor puede
valerse de instrumentos para cometer el hecho, situacin en la que responder a ttulo de
autora mediata, o puede el sujeto determinar la comisin de delito (imputacin a ttulo
de determinador), en su libro de Delitos Contra la Administracin Publica, cit, p. 786.
101 FIDEL ROJAS,. En su libro de Delitos Contra la Administracin Publica, cit, p.
786.
102 FIDEL ROJAS, sostiene que si los objetos sustrados no son producto de requisa
por autoridad, la accin deviene atpica en el caso de la figura 373, pudiendo subsumirse
en la tipicidad de la figura 372, o del hurto himple (art. 185), ), en su libro de Delitos
Contra la Administracin Publica, cit, p. 787
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5. PARTICIPACIN:
Cabe toda forma de participacin. Complicidad primaria, complicidad
secundaria, instigacin al acto doloso de sustraccin. La participacin en los
actos de tentativa son igualmente reprimibles a ttulo de complicidad en
tentativa de delito. La tentativa de participacin es irrelevante penalmente.
6. CONCURSO DE DELITOS:
Con el delito de hurto (art. 185) si el objeto no es requisado por
autoridad, o lo es en parte.
Con el delito de violacin de medios de prueba (art. 372).
Con el delito de peculado (art. 387).
Con el delito de robo agravado (art. 189).
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