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debe ser ( no matars); la ley asume la siguiente forma: Si A es, debe ser
B ( Comete delito de homicidio el que priva de la vida a otro y tendr como
pena de 6 a 14 aos de presidio). La relacin existente entre norma y ley la
explica Binding de la siguiente manera: la norma crea lo antijurdico, la ley
crea la accin punible, o, dicho de otra manera ms exacta: la norma
valoriza, la ley describe.
La doctrina de la norma antepuesta al tipo tuvo acogida favorable entre los autores
alemanes, quienes le han asignado a la norma diferente contenido.
Para Binding la
norma
se
identifica
con
los
preceptos
jurdicos
primarios, Mayer ve en ella la norma de cultura, en tanto que Von Liszt construye
el concepto de norma en orden a los bienes jurdicos.
En 1906, Ernest Beling define el delito como La accin tpica, antijurdica,
culpable, sometida a una adecuada sancin penal y que llena las
condiciones objetivas de penalidad. Con esta definicin, Beling aade una
nueva caracterstica a la infraccin penal: la tipicidad. As llegamos al concepto
de delito que se mantiene hasta nuestros das, an cuando vare el significado que
se asigne a sus elementos, se cambien por otros trminos o se introduzcan
nuevos elementos: delito es una accin tpica, antijurdica y culpable.
En la tesis de Beling la tipicidad cumple una funcin meramente descriptiva: matar
a otro constituye el tipo de homicidio. Es una simple descripcin que deja para el
analisis de la antijuridicidad la valoracin de si la accin de matar es contraria a la
norma o si se realiz justificadamente (legtima defensa), y en el nivel de la
culpabilidad se resuelve si la accin es o no reprochable a su autor, ya sea a ttulo
de dolo o de culpa.
Max Ernesto Mayer expuso en 1915 la teora del carcter indiciario de la tipicidad.
Segn sta, el hecho de que una conducta est descrita en un tipo penal es ya un
indicio de su antijuridicidad, por lo que la tipicidad no es meramente descriptiva
sino que cumple una funcin indiciaria de la antijuridicidad, mantenindose
empero la independencia de la tipicidad y la antijuridicidad como elementos del
delito.
Para Edmundo Mezger la tipicidad no es solamente indiciaria de la antijuridicidad,
su ratio cognocendi, sino su ratio essendi. En su Tratado de Derecho Penal,
publicado en 1926, Mezger define el delito como una accin tpicamente
antijurdica y culpable. Con esta definicin la tipicidad pierde su independencia y
pasa a formar parte de la antijuridicidad. Esta posicin hizo poca fortuna por las
complicaciones a las que puede llevar la mezcla de ambos elementos. En la
actualidad es predominante la teora del caracter indiciario del tipo.
Las opiniones de los autores se dividen cuando se trata de decidir si la penalidad
es un elemento o la consecuencia del delito. Jimenez de Asa, siguiendo el
mtodo de la definicin por gnero prximo y diferencia especfica, demuestra que
la penalidad es el carcter especfico del delito. En efecto, lo antijurdico y culpable
son comunes a todo el Derecho. Por ejemplo, el incumplimiento voluntario de
un contrato es una accin antijurdica y culpable que no acarrea pena alguna, sino
la obligacin civil de resarcir daos y perjuicios. De esta manera, las conductas
antijurdicas y culpables son el gnero prximo del delito y sus diferencias
especficas son la tipicidad y la penalidad : slo es delito la accin antijurdica y
culpable que al describirse en la ley recibe una pena.
Muy lejos de aquello, que hoy nos parece extravagante, en la actualidad resulta
problemtica la capacidad delictiva de las personas jurdicas. Pinsese por
ejemplo en el delito fiscal, en el lavado de dinero, en los delitos ambientales y
otros en los que la empresa, como sujeto de derecho, tiene intervencin directa.
Ahora bien, las personas morales no tienen motivacin ni capacidad de dolo, y por
tanto, no pueden perpetrar hechos punibles. No obstante lo anterior, existe una
tendencia marcada a responsabilizar a las personas colectivas por los delitos
cometidos en el ejercicio de sus operaciones; pero dicha responsabilidad no
significa en modo alguno que sta sea capaz de accin delictiva, puesto que slo
el ser humano realiza acciones voluntarias. La persona jurdica slo acta por
medio de sus rganos y su voluntad est limitada por el fin de la misma entidad.
Por otra parte, si la pena tiene una doble finalidad preventiva y correccional, es
patente que responsabilizar penalmente a una persona jurdica carece
de utilidad porque sta no puede ser intimidada ni corregida. Por ello, las personas
morales no slo son incapaces de accin sino tambin de culpabilidad y de pena,
aunque las actuaciones de sus rganos de direccin puedan ser antijurdicas.
LAS CAUSAS DE ATIPICIDAD
A. NOCIONES GENERALES
Si la conducta es el elemento general del delito, la tipicidad, antijuridicidad,
culpabilidad y punibilidad son sus elementos especficos. El primer nivel de
enjuiciamiento de la conducta corresponde, pues, a la tipicidad, esto es, a la
adecuacin de la conducta con un tipo, trmino con el cual se designa
la descripcin legal de una accin u omisin que el legislador ha conminado con
una pena por atentar gravemente contra el orden social.
Tcnicamente, el tipo, en tanto descripcin de la conducta, se compone de
elementos objetivos y subjetivos; de la siguiente manera:
1. En los delitos de comisin dolosa:
a- Tipicidad objetiva:
i- La accin;
ii- La imputacin objetiva; y
iii-El resultado.
b- Tipicidad subjetiva:
i- Conocimiento de los elementos objetivos del tipo;
ii- Voluntad de realizar la conducta tpica; y
iii- Elementos especiales subjetivos de la autora
2. En los delitos de comisin culposa:
a- Tipicidad objetiva:
i- Accin negligente, imprudente o inepta;
ii- La imputacin objetiva; y
iii- El resultado
b- Tipicidad subjetiva:
i- Voluntad de realizar la conducta en la forma elegida; y
ii- Conocimiento, actual o potencial, del riesgo creado.
3. En los delitos omisivos:
a- Tipicidad objetiva:
i- Situacin tpica que imponga el deber de actuar;
ii- Exteriorizacin de una conducta distinta de la debida; y
iii- Posibilidad de realizar la conducta debida.
b- Tipicidad subjetiva:
i- Omisin dolosa; u
ii- Omisin culposa.
La ausencia de tipicidad imposibilita la persecucin penal del autor de una
conducta que al momento de su comisin no est descrita el la ley como delito. En
ese sentido, el trfico de influencias y el enriquecimiento ilcito, puesto que el
cdigo Penal no los tipifica como delitos, no pueden causar responsabilidad penal,
aunque como actos antijurdicos puedan ser objeto de responsabilidad civil,
administrativa, etc.
B. EL ERROR DE TIPO
1- concepto de error
Es comn entre los autores modernos considerar que en el Derecho Penal carece
de importancia la distincin entre error e ignorancia, por producir idnticas
consecuencias en la exclusin de la responsabilidad penal. En efecto, el error es
un conocimiento falso y la ignorancia es falta de conocimiento, de manera que si el
agente ha obrado con una falsa representacin de algo, o si directamente lo
ignora, el elemento cognoscitivo queda excluido de igual forma, y con l la
voluntad realizadora del tipo.
C. EL CASO FORTUITO
1- Concepto
Algunos tratadistas han sealado, con exagerado tecnicismo, que en la
denominacin de esta eximente el adjetivo fortuito resulta sobrado, pues el
trmino caso (del Lat. cado: caer, suceder, acontecer) implica una casualidad, un
acaso, azar, fortituidad. As, en el Derecho romano el casus era la anttesis del
dolo y comprenda tambin el hecho culposo: casus idest negligentia. Sin
embargo, no parece recomendable reducir la eximente a la expresin caso, pues
esta voz tiene mltiples acepciones tanto en el lenguaje comn como en el
forense. Por otra parte, el Derecho no se hace para los doctos en jurisprudencia o
lingustica, sino para el cuidadano comn. Lo mismo cabe decir de la doctrina
cientfica, que ha de elaborar conceptos claros para no tornarse extravagante.
LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION
1- CONCEPTO.
EL ERROR DE PROHIBICION
1- Concepto
El error de prohibicin consiste en el desconocimiento de la ilicitud del hecho
constitutivo de delito. Esto ocurre cuando el sujeto, pese a conocer los elementos
objetivos del tipo, cree obrar legtimamente, como en el ejemplo de quien se cree
atacado y en realidad es objeto de una broma.
El error de prohibicin se produce en los siguientes supuestos:
a- Cuando el sujeto obra desconociendo que el hecho es antijurdico.
b- Cuando el sujeto que acta lo hace creyendo que el ordenamiento jurdico le
concede un derecho para realizar la accin.
c- Cuando el sujeto cree que existe una situacin de justificacin que no est
dada.
En el primer caso el error de prohibicin es directo, es decir, afecta directamente el
conocimiento de la norma.
CONCLUSIONES GENERALES