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Esclarecimentos sobre adimplemento obrigacional no


direito civil brasileiro.

A mais corriqueira e principal forma de extino da relao


obrigacional se d atravs do pagamento direto que possui
expresso
sinnima
de
soluo,
cumprimento,
adimplemento, implemento ou satisfao obrigacional.

E o Cdigo Civil Brasileiro avanou consideravelmente ao


disciplinar sobre o cumprimento das obrigaes posto que
os paradigmas de eticidade, socialidade e operabilidade
so solicitados para esse especial momento da relao
obrigacional.

O apice das obrigaes a fase de adimplemento sendo a


obrigao um processo cuja finalidade polariza toda a
atuao das partes e da sociedade, justificando a
imposio de deveres de conduta que conduzam ao
desfecho.

fato que a funo econmica das obrigaes consiste em


dar circulao e intercmbio de bens e servios. Ao
contrrio das relaes jurdicas reais e de famlia, que se
formam com a pretenso de ter certa estabilidade e
durao.

Lembremos que o desfecho natural de toda obrigao a


sua soluo. Posto que a relao jurdica obrigacional seja
transitria e j nasa com desgnio de seu trmino.

O vigente Cdigo Civil brasileiro reserva o Ttulo III do Livro


I (Obrigaes) para a denominao: Do Adimplemento e
Extino das Obrigaes obtendo uma escorreita
estruturao do tema, pois doravante adimplemento
somente signifique o voluntrio cumprimento obrigacional.

J o vocbulo extino refere-se ao cumprimento indireto


das obrigaes (ou adimplemento indireto das obrigaes)
ou adimplemento em sentido amplo pelas variadas formas
elencadas nos arts. 334 e seguintes dos Cdigo Civil.

Algumas dessas formas de extino obrigacional nem


mesmo correspondem ao adimplemento amplo ou lato
sensu, posto que a obrigao chegar ao termo mesmo
sem satisfao do dbito, como por exemplo, na
compensao ou remisso1.

1 Remisso , portanto, o perdo de nus ou dvida, ou seja, a liberalidade


efetuada pelo credor, com o intuito de exonerar o devedor do cumprimento
da obrigao. O Cdigo Civil estabelece em seu artigo 385 que a remisso
da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem prejuzo de
terceiro. Por outro lado, a devoluo voluntria do ttulo da obrigao,
quando por escrito particular, prova desonerao do devedor e seus
coobrigados, se o credor for capaz de alienar, e o devedor capaz de adquirir,
o que preceitua o art. 386 CC.

Quanto ao pagamento direto2 deve-se atentar para os seus


elementos subjetivos e para o seu objeto ou contedo,
alm da sua prova, do seu lugar e de seu tempo.

Tambm se registra a existncia de regras especiais para


as formas de pagamento indireto3 (sem o pagamento
propriamente dito).

Alis, dentro do gnero extino obrigacional abriga-se o


adimplemento, o cumprimento e o pagamento que
expressam a satisfao qualificada da prestao devida
pelo devedor.

Tambm no se cogita de adimplemento quando terceiro


efetua o pagamento ou quando a prestao for obtida
coativamente mediante o exerccio da pretenso do credor.
2 Pagamento Real: tambm chamado de pagamento puro e simples, e
aquele em que a obrigao se extingue pelo cumprimento da prestao por
parte do devedor. Tendo o devedor assumido a obrigao de dar ou fazer
alguma coisa, realiza essa prestao sem nenhuma restrio. A obrigao
se extingue pelo fato de haver o devedor cumprido na poca oportuna a
prestao devida.
3 Pagamento indireto ou especial um meio de extino de obrigao onde
a satisfao do credor e liberao do devedor no se efetivam em
decorrncia da realizao da prestao, mas em virtude da aplicao de
determinados pressuposto legais que garantem o efeito liberatrio. Existem
diversas formas de pagamento especiais, dentre as quais cumpri-nos
destacar a sub-rogao, imputao do pagamento, consignao, dao e
pagamento, novao, compensao, confuso e remisso. importante
ressaltar que no pagamento indireto nem sempre h a plena satisfao
obrigao, muito embora se obtenha a liberao do devedor, o que
demonstra a existncia de vrias particularidades presentes neste modo de
extino, sendo, portanto, necessrio dedicar ateno a cada um destes
institutos.

Apesar da desonerao do devedor, esta no fora


propriamente adimplida. Questiona-se sobre qual seria a
natureza jurdica do adimplemento obrigacional?

debate doutrinrio para o qual concorreram diversas


teorias. Karl Larenz4 defendeu a tese de teoria da execuo
real da prestao pela qual o adimplemento jamais seria
negcio jurdico, mas apenas um ato real de extino do
dbito que exonera o devedor e converte em realidade a
prestao devida.

4 Karl Larenz (1903-1993) doutrinador alemo e filsofo. Tornou-se


conhecido a partir de 1945, principalmente atravs de suas obras
metodologia de Direito e Direito das Obrigaes; Larenz, na introduo do
primeiro volume de seu manual clssico sobre o direito das obrigaes,
trata da relao obrigacional como estrutura e como processo (Das
Schuldverhaltnis als Gefgeund als Prozea) e acentua esses aspectos. A
principal originalidade de Clvis do Couto e Silva no est, pois, na
identificao dessas peculiaridades da relao obrigacional e nem mesmo,
portanto, no ttulo que deu sua tese, mas sim em ter constitudo aquelas
peculiaridades em permanente fio condutor de sua anlise do nascimento e
desenvolvimento do vinculum obligationis em todas as suas fases e
momentos, sempre polarizado por um fim que p adimplemento e a
satisfao dos interesses do credor.

sabido que de fato o pagamento no se insere no plano


de validade do negcio jurdico. Trata-se de ato-fato 5 que
se ambientaliza no plano de eficcia do negcio jurdico.

Posto que o negcio no ser invalidado em razo do


inadimplemento. A validade aferida na celebrao do
negcio jurdico, no nascimento da obrigao, sendo
inconcebvel a invalidade superveniente.

5 Por fim, o ato-fato jurdico, nas lies de Pablo Stolze, uma categoria
intermediria entre a ao da natureza e do homem. assunto no regulado pelo
Cdigo Civil, mas apenas tratado pela doutrina. No ato-fato, embora o
comportamento derive do homem e deflagre efeitos jurdicos, desprovido de
voluntariedade e conscincia em direo ao resultado jurdico existente. Exemplo:
compra de um doce por criana de tenra idade. Para Carlos Roberto Gonalves,
como no se leva em considerao a vontade, a lei simplesmente trata o ato como
um fato e prescreve seus efeitos. Das espcies, o ato-fato jurdico a menos
conhecida ou menos precisa -, por se encontrar a meio caminho entre o fato
jurdico em sentido estrito e o ato jurdico em sentido amplo. A doutrina jurdica
mais atilada soube identific-lo nas hipteses em que o direito se depara com aes
ou comportamentos humanos, mas, para resolver as questes prticas da vida em
relao, tem de abstra-los, valorando o resultado ftico, independentemente do
querer dos sujeitos. No incio, pareceu suficiente estremar o negcio jurdico do ato
jurdico em sentido estrito, enquadrando-se naquele as declaraes de vontade
cujos contedos eficaciais dispostos pelos sujeitos seriam reconhecidos pelo direito,
como expresso da autonomia privada. Por excluso, seriam atos jurdicos em
sentido estrito, ou no-negociais, todas as declaraes de vontades cujos efeitos
fossem atribudos pela lei e no pelos prprios sujeitos. Ou seja, nesses atos
jurdicos o sujeito tem liberdade para declar-los, mas no para determinar seus
efeitos. No direito de famlia, citemos dois exemplos esclarecedores: a) negcio
jurdico o pacto antenupcial (art. 1.653 do Cdigo Civil), mediante o qual os
nubentes podem escolher e compor livremente seu regime de bens (contedo
eficacial); b) ato jurdico em sentido estrito o reconhecimento voluntrio de filho,
havido fora do casamento, pois no pode ser submetido a nenhuma condio (art.
1.613 do Cdigo Civil); a pessoa reconhece voluntariamente o filho (declara) ou
no, mas os efeitos so dados pela lei. O que importa destacar que, em ambas as
espcies, a vontade declarada foi a causa das consequncias jurdicas, sendo que
ao negcio jurdico reconheceu-se maior autonomia (poder negocial) e ao ato
jurdico em sentido estrito, menor (sem poder negocial).

Apesar de o pagamento6 no ser invalidado, possvel de


repetio, restituio ou execuo, comportamentos
concretizados no plano da eficcia do negcio jurdico.

Para se ter caracterizado adimplemento obrigacional se


exige trs requisitos, a saber: a) ser voluntrio; b) ser exato
conforme o tempo, local e forma ajustados (art. 394 do
C.C.); c) ser lcito (deve cobrir o principal e eventuais
acrscimos) vedado o abuso de direito vide os arts. 422 e
187 do C.C.

Em suma, o devedor efetivamente cumpriu a obrigao


quando realiza a prestao a que est vinculado, mesmo
no caso de no atingir o resultado final pretendido quando
se tratar de obrigao de meio7.
6 O pagamento dever ser efetuado, em princpio, no domiclio do devedor,
a no ser que as partes tenham convencionado diversamente, ou se
contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias.
7 Ensina Caio Mrio da Silva Pereira: Nas obrigaes de resultado a
execuo considera-se atingida quando o devedor cumpre objetivo final; nas
de meio, a inexecuo caracteriza-se pelo desvio de certa conduta ou
omisso de certas precaues a que algum se comprometeu, sem se
cogitar do resultado final. A distino entre obrigaes de resultado e de
meio no est prevista na legislao brasileira, nem mesmo h consenso na
doutrina ptria sobre o assunto. O entendimento majoritrio aquele
formulado por Ren Demogue, que foi adotado pela doutrina francesa.
Segundo o jurista francs, nas palavras de Teresa Ancona Lopez, na
obrigao de meio a finalidade a prpria atividade do devedor e na
obrigao de resultado, o resultado dessa atividade. Contudo, h quem
considere, como o professor Pablo Rentera, que a diviso proposta pela
doutrina francesa a qual atribui ao consumidor o nus de provar a culpa
do profissional nas obrigaes de meio contrria atual evoluo da
responsabilidade civil, dificultando a tutela jurdica da vtima, em particular
do consumidor, vtima da atuao desastrosa do profissional liberal, a quem
se incumbe, via de regra, obrigao de meios (Obrigaes de Meio e de
Resultado: Anlise Crtica). No mesmo sentido, o professor Luiz Paulo Netto

Segundo Gustavo Tepedino a extino obrigacional poder


tambm ocorrer atravs da execuo forada, seja pela
forma especfica, ou pela converso da prestao devida
em perdas e danos; pela impossibilidade da prestao e
pelos demais meios regulados no C.C. tais como a
novao8, a compensao9 e a remisso10.

Lbo afirma que a classificao flagrantemente incompatvel com o


princpio da defesa do consumidor, alado a condicionante de qualquer
atividade econmica, em que se insere a prestao de servios dos
profissionais liberais (Responsabilidade Civil do Advogado).
8 Novao a extino de uma obrigao pela formao de outra,
destinada a substitu-la. Dessa forma, a novao o ato jurdico pelo qual se
cria uma nova obrigao com o objetivo de, substituindo outra anterior, a
extinguir. A dependncia sempre de ter uma conveno firmada entre os
sujeitos da relao obrigacional, pois, logo no h de existir em regra,
novao legal determinada por imposio da lei. Convencionada, por tanto,
a formao de outra obrigao, a primitiva relao jurdica ser considerada
extinta, sendo substituda pela. A, ento teremos o instituto da novao.
Ainda, a novao exige que exista, entre a dvida antiga e a nova, uma
diversidade substancial. No haver, portanto, novao, quando apenas se
verificarem pequenas alteraes secundrias na dvida, tal como ocorre, por
exemplo, com a estipulao de nova taxa de juros, excluso de uma
garantia, antecipao do vencimento.
9 De acordo com o art. 1009 do Cdigo Civil, " Se duas pessoas forem ao
mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem". "A compensao uma forma de
extino das obrigaes, se existirem dois crditos recprocos entre as
mesmas partes e eles forem de igual valor ambos desaparecem
integralmente; se forem de valores diferentes, o maior se reduz
importncia do menor, procedendo como se houvesse ocorrido pagamento
recproco, subsistindo a dvida apenas na parte no resgatada. " Com isso,
vemos que, se duas pessoas devem mutuamente coisas semelhantes, no
se faz necessrio que uma pague a outra o que lhe devido. A
compensao legal aquela que decorre da vontade da lei, portanto no
depende de conveno das partes, e tem efeitos, mesmo que uma delas se
oponha, gerando assim a extino da obrigao, liberando os devedores e
retroagindo data da situao ftica. ( R.T. 278:428, R.T. 453:111, R.T.
202:657). Ainda, o Cdigo Civil em seu art. 1010 dispe: "A compensao
efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis".

Vige atualmente a acepo ampla de adimplemento por


envolver o cumprimento da obrigao principal a deveres
laterais ou anexos atravs do conjunto de interesses
envolvidos na relao jurdica.
A eticidade11 sintetizada no princpio da boa-f objetiva
que impe uma atuao leal e honesta, promovendo a
larga cooperao e informao.

A operabilidade12 consiste em aferir o adimplemento, com


base em uma maior ou menor carga de intensidade dos
deveres de conduta, com considerao para o contexto e
projeto concreto dos partcipes da relao obrigacional.

10 Importante frisar que remisso e remio no se confundem. A remisso


instituto de direito civil e est prevista no art. 385 do C.C., remio
instituto de direito processual civil e est previsto no art. 651 do CPC. A
remisso de dvida o ato de liberalidade do credor em favor do devedor,
exonerando-o da dvida, desde que este ltimo consinta, caso em que no
consentindo, poder efetuar o pagamento por meio da consignao se esta
for a sua vontade. Para a eficcia da remisso preciso que remitente seja
capaz de alienar e o remitido seja capaz de adquirir. Todos os crditos, em
regra, desde que visem o interesse privado podem ser remitidos, s se veda
casos em que haja contrariedade do interesse pblico ou prejuzo para
terceiros com a remisso do dbito.
11 No Direito obrigacional brasileiro, a eticidade se manifesta na proibio
do abuso de direito, do locupletamento ilcito e na positivao do princpio
da boa-f objetiva. O princpio da eticidade e da boa-f esto intimamente
legados. Este princpio nos mostra segundo o art. 242 do Cdigo Civil
Alemo, o homem e deve ser reto, honesto, legal, ter integridade. Leva-se
em considerao os fatores concretos do caso, tais como o status pessoal e
cultural dos envolvidos. Alm da previso do art. 422 do CC/2002, o
princpio da boa-f objetiva tambm atua como instrumento de
interpretao e integrao do negcio jurdico conforme o art. 113. Em
suma serve para guiar todo o Direito Civil principalmente em respeito
dignidade da pessoa humana.

Por fim, a socialidade13 demonstra que a obrigao


adimplida representa a exaltao do bem comum pelo
cumprimento da funo social para a qual a autonomia
privada concedida.
De acordo com o Cdigo Civil em vigor que so os
elementos subjetivos ou pessoais do pagamento o solvens
(quem deve pagar) e o accipiens (a quem se deve pagar).

Assevera-se para no trat-los meramente como devedor e


credor vez que a lei civil no utiliza de tais tratamento.
Ademais, outras pessoas que no devedor podem
efetivamente pagar, assim como outras pessoas que no o
credor, podero receber.

12 O referido princpio remete a razoabilidade do Direito. E, nesse sentido o


CC/2002 estabeleceu a tcnica legislativa peculiar, usando as chamadas
clusulas gerais ou normas abertas ou normas civis em branco que
oportunizam ao juiz e ao operador de Direito analisar e aplicar a norma de
forma customizada, diferentemente das normas casusticas, onde o juiz
apenas deveria aplicar a lei sem atentar para a particularidade dos casos
concretos. A operabilidade portanto volta-se para maior e efetiva atuao,
alm de realista e sensata, permitindo que finalmente a lei se aproxime da
realidade e concretize a justia com equidade e segurana jurdica.
13 O Cdigo Civil de 2002 em sintonia com a Constituio Federal Brasileira
de 1988 busca igualmente a justia social e regional e ainda o
enaltecimento da dignidade da pessoa humana. Desta forma, a obrigao, o
contrato, a propriedade, a empresa e a responsabilidade civil deixaram de
ter valor absoluto em razo da funo social. De sorte que o contrato passa
a ter expressa funo social, sendo defeso conter elementos que estipulem
vantagem excessivas de uma parte em prejuzo da outra. Deve conter
regras implcitas ou explcitas que promovam o bem comum, o equilbrio
contratual, a justia social, a igualdade material, sempre buscando a
materializao da dignidade humana. Enfim, o contrato deve servir para a
circulao de riquezas mas igualmente de polo irradiador de empregos,
oportunidades, impostos e desenvolvimento social e econmico no contexto
onde se insere.

10

A respeito do solvens, expresso latina que corresponde


pessoa que deve pagar, quem tem o dever de pagar, h um
tratamento especfico do Cdigo Civil vigente, contido entre
os seus arts. 304 a 307.

Outras pessoas, alm do devedor, podem efetivamente


pagar. E, nesse sentido preconiza o art. 304 do C.C. que
qualquer interessado pode pag-la, podendo usar, havendo
oposio do credor, dos meios conduzentes exonerao
do credor.

E, havendo oposio, poder terceiro interessado utilizarse do pagamento em consignao judicial ou extrajudicial
conforme os arts. 334 e 890 do C.C.

Outro conceito que interessante o referente ao terceiro


interessado na dvida. Este corresponde pessoa que
tenha interesse patrimonial na sua extino, como no caso
do fiador, do avalista ou do herdeiro. E, nesse caso
havendo o pagamento pelo terceiro interessado, este se
sub-roga14 automaticamente nos direitos do credor (com a
transferncia de todas as aes, excees e garantias) que
tinha o credor primitivo ou original.

14 De acordo com Venosa so trs os casos de sub-rogao legal, previstos


pelo Cdigo Civil (art. 346 do CC-02). A sub-rogao opera-se, de pleno
direito. Ocorre antes que o pagamento seja feito, ou seja, h transferncia
da qualidade creditria sem que tenha havido o pagamento da dvida.

11

H de se sublinhar que o interesse patrimonial no significa


interesse afetivo. Assim, o pai que paga a dvida de seu
filho com intuito afetivo, no considerado terceiro
interessado no campo obrigacional.

Se o terceiro no interessado fizer o pagamento em seu


prprio nome tem direito a reembolso do que pagou, mas
no se sub-rogar nos direitos do credor (art. 305 C.C.).
Se paga antes de vencida, somente ter direito ao
reembolso ocorrendo o seu vencimento ( art. 305,
pargrafo nico do C.C.).

Se o terceiro no interessado fizer o pagamento em nome


e em conta do devedor, sem oposio deste, no ter
direito a nada pois como se fizesse uma doao ou
liberalidade (art. 304, pargrafo nico do C.C.).

Os dois institutos no se confundem, pois diante do


pagamento de terceiro interessado h a sub-rogao legal15
15 Sub-Rogao consiste no ato de "substituir uma pessoa ou coisa em lugar de
outra". Numa compreenso simplificada, sub-rogao, significa "substituio", ou
seja, ato no qual o indivduo (fiador), pagar pelo devedor com o consentimento do
mesmo. No mbito tcnico- jurdico o termo "sub-rogao" est amplamente
associado noo de "substituio". Citado por Caio Mrio, Henry De Page, afirma
que:Na palavra mesma que exprime o conceito (do latim 'sub rogare, sub rogatio'),
est contida a ideia de substituio, ou seja, o fato de uma pessoa tomar o lugar da
outra, assumindo a sua posio e a sua situao. So espcies de pagamento com
sub-rogao: Pagamento com sub-rogao legal: quem determina a substituio a
lei, independente da vontade das partes. Art. 346 do C. C. A sub-rogao opera-se,
de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum; II - do
adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do
terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no
todo ou em parte.
A sub-rogao , portanto, uma forma de pagamento. De modo que, a obrigao s
se extingue em relao ao credor satisfeito, mas continua existindo em relao
quele que pagou a dvida.

12

e, noutro caso, apenas o direito de regresso,


eventualmente, onde no h substituio automtica do
credor em direitos, garantias e aes.

Em princpio, o pagamento ser efetuado pelo devedor,


pessoalmente, ou por seu mandatrio. O pagamento
poder ainda ser realizado pelo representante do devedor,
bem como pelos seus herdeiros at as foras da herana
(art. 1.997 do C.C.) excetuando-se as obrigaes
personalssimas.

Outras pessoas podem ocupar a posio de solvens, como


o terceiro interessado e o terceiro no interessado16.
O gestor de negcios de um terceiro desinteressado que
ter direito de reembolso das despesas realizadas (art. 869
C.C.).
o que afirma Venosa quando sugere que o pagamento com sub-rogao no
extingue propriamente a obrigao. O instituto contemplado nos arts. 346 do
Cdigo faz substituir o sujeito da obrigao. O termo pode tambm ser empregado
para sub-rogao real, quando uma coisa de um patrimnio substituda por outra.

16 O terceiro interessado aquele que mesmo no sendo parte, vincula-se


obrigao, e pode ter seu patrimnio afetado caso a dvida, pela qual tambm se
obrigou, no seja paga. Quando o terceiro interessado paga a dvida, ele se subroga nas garantias e nos privilgios do subordinado. Temos como exemplos de
terceiro interessado o fiador e o avalista. J o terceiro no interessado no se
vincula juridicamente obrigao, possuindo apenas um interesse meta jurdico.
Quando o terceiro no interessado paga a dvida em seu prprio nome, ele tem o
direito de exigir o reembolso do que pagou, mas quando ele paga em nome do
devedor no possui o mesmo direito. Vide no C.C. de 2002: Art. 304. Qualquer
interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos
meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e
conta do devedor, salvo oposio deste.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem
direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.

13

A figura do accipiens, quem recebe de vital importncia


na relao obrigacional. O devedor pode ser substitudo
contudo, a personalidade da identidade do credor
essencial.
O credor originrio quem recebe o pagamento em
decorrncia de sua direta participao na relao
obrigacional.

Mas, excepcionalmente outras pessoas podero receber ao


tempo do vencimento da obrigao. E, se incluem nesse rol
os chamados credores derivados tais como herdeiros,
legatrios, cessionrios e sub-rogados que substituram o
credor originrio em virtude de negcio jurdico ou morte.

Importante ressaltar que a prescrio por meio da Lei


11.280/2006 que revogou o art. 194 do C.C. e, alterou o art.
219, quinto pargrafo do CPC e que deve ser reconhecida
de ofcio pelo juiz.

A alterao legislativa, entretanto, criou uma srie de


polmicas, que esto ainda hoje aguardando pacificao
por parte da jurisprudncia ptria.

Pela redao do art. 306 do C.C., h a possibilidade de o


devedor opor-se ao pagamento, conforme defendem Pablo
Stolze e Rodolfo Pamplona.

14

Portanto, a recusa do devedor poder ter fundo moral que


pretende impedir sua humilhao, no obstante a oposio
possa tambm assentar em razes essencialmente
jurdicas.

Ainda quanto ao solvens, enuncia o art. 307 do C.C. que


somente ter eficcia o pagamento que importar
transmisso de propriedade quando feito por quem possa
alienar o bem em que ele consentiu.

Somente o solvens que for o titular do bem, do direito real,


ser possvel realizar o efetivo pagamento. Esse dispositivo
veda a alienao por quem no seja o dono da coisa (a
non domino). A soluo oferecida pela norma de
ineficcia17 e no propriamente de invalidade de
pagamento.
17 Esses trs degraus da Escada de Pontes de Miranda seriam: Primeiro degrau: o
plano da existncia. Onde esto os elementos mnimos, os pressupostos de
existncia. Sem eles, o negcio no existe. Substantivos (partes, vontade, objeto e
forma) sem adjetivos. Se no tiver partes, vontade, objeto e forma, ele no existe.
Dvida prtica: O CC/2002 adota expressamente o plano da existncia? No, no
h previso contra a teoria da existncia. No artigo 104, j trata do plano da
validade. E tambm, s h regras para a nulidade absoluta: 166 e 167; e nulidade
relativa ou anulabilidade, art. 171. O plano da existncia est embutido no plano da
validade (implcito). Teoria intil para alguns doutrinadores: casamento inexistente:
resolve com a questo da nulidade; contrato inexistente se resolve com a teoria da
nulidade. Mas uma teoria didtica. Vrios autores so adeptos da teoria da
inexistncia.
Segundo degrau: o plano da validade. Os substantivos recebem os adjetivos.
Requisitos de validade (art 104) -> partes capazes, vontade livre (sem vcios),
objeto lcito, possvel ou determinado ou determinvel, e forma prescrita ou no
defesa em lei. Temos aqui os requisitos da validade. No h dvida, o Cdigo Civil
adotou o plano da validade. Se tenho um vcio de validade, ou problema estrutural,
ou funcional, o negcio jurdico ser nulo (166 e 167) ou anulvel (171). (Palavraschave)
Terceiro degrau: o plano da eficcia. Esto as consequncias do negcio jurdico,
seus efeitos prticos no caso concreto. Elementos acidentais (condio, termo e
encargo).

15

Se a parte der em pagamento coisa fungvel (substituvel)


de terceiro, no ser mais possvel que este reclame do
credor que a recebeu de boa-f e a consumiu.
Segundo determina o art. 309 do C.C. vlido ser o
pagamento ao credor putativo (que aquele
aparentemente tem poderes para receber) desde que haja
de boa-f do devedor. Sendo uma das principais aplicaes
da teoria da aparncia18, que procura valorizar a verdade
real em detrimento da verdade formal.

No Direito italiano a boa-f elemento constitutivo de


fattispecie19 liberatria e a sua prova cabe ao devedor.
Eventualmente, tal boa-f pode ser presumida, bastando a
prova da aparncia da legitimao para receber.
18 A teoria da aparncia vem se desenvolvendo desde a Idade Mdia e,
atualmente, pela sua aplicao, possvel conferir consequncias de direito a
situaes de fato que, normalmente, estariam desprovidas de existncia, validade
ou eficcia jurdica. Muitas teorias existem para justificar a incidncia da teoria da
aparncia ainda que no haja previso legal especfica para sua aplicao em
determinado caso concreto. Mas, est plenamente respaldada no princpio da boa-f
objetiva plenamente positivado no Cdigo Civil de 2002. Por outro lado,
entendimento doutrinrio, praticamente, pacfico que se trata de instrumento til
para evitar situaes de iniquidade nos mais variados campos do direito. A origem
da teoria da aparncia remonta ao instituto da Gewere, vigente desde o perodo
medieval at o incio do sculo XIX. Tratava-se, estruturalmente, de uma
propriedade de fato, afinal, podia reter ou reaver a coisa, aquele que possusse uma
disponibilidade fsica desta. Garantia-se, dessa maneira, uma rpida circulao de
direitos reais e, para que se demandasse a coisa, bastava que fosse comprovada a
posio de possuidor e a ausncia de justo ttulo de terceiro. Dessa maneira,
observa-se que podia exercer o direito de sequela sobre a coisa e dela dispor aquele
que era possuidor e, por isso, aparentemente, proprietrio. E essa aparncia que
fazia surgir, em terceiro adquirente, a relao de confiana.

19 Um caso (de os latino espcies facti, "aparncia de verdade", no sentido


de o fato de que se imaginava, do tipo situao hipottica), em lei, uma
situao especial regido pelo Estado de Direito , ou parte dela, em que
descreve as condies cujo cumprimento torna a disposio aplicvel.

16

No caso brasileiro, a boa-f presumida a favor do


consumidor com a aplicao do art. 47 do CDC 20 que
corresponde a consagrao da interpretao que lhe seja
mais favorvel. Da mesma forma no contrato de adeso,
conforme os termos do art. 423 do C.C.

A antiga regra, quem paga mal, paga duas vezes, que resta
implcita no art. 310 do C.C. No vale o pagamento feito ao
credor incapaz de dar quitao, se o devedor no provar a
reverso do valor pago em seu benefcio.

Mas, isso no impede que aquele que pagou ingresse em


ao de repetio de indbito ou actio in rem verso21 contra
aquele que recebeu, aplicao direta das regras
relacionadas com o pagamento indevido e a vedao do
enriquecimento sem causa.

Vale lembrar que a parte final do art. 310 do C.C. pelo qual
se ficar provado que o pagamento foi revertido a favor do
credor, haver exonerao daquele que pagou. O
dispositivo valoriza mais uma vez, a busca da verdade real
(teoria da aparncia) em sintonia com a vedao do
enriquecimento sem causa, com a eticidade e socialidade.
20 As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel
ao consumidor.
21 Ao destinada a recuperar o que obtido sua custa com
locupletamento alheio, ao de locupletamento indevido contra que o
obteve. Ao de repetio de indbito.

17

Prev o art. 311 da codificao civil brasileira que deve ser


considerado como autorizao a receber o pagamento
aquele que est munido de documento representativo de
quitao (o recibo). Salvo se as circunstncias afastarem a
presuno relativa desse mandato tcito.

A ttulo de exemplificao se de imediato perceber o


devedor que no recibo consta uma assinatura do credor
aparentemente falsificada, poder negar-se a fazer o
pagamento.

O dispositivo deve ser complementado pelo art. 113 do


C.C. In litteris: Os negcios jurdicos devem ser interpretados
conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

J o art. 312 do C.C. enuncia que, se o devedor pagar ao


credor, apesar de intimado da penhora feita sobre o crdito
ou da impugnao oposta por terceiro, no dever ser tido
como vlido o pagamento em relao a este terceiro.

O terceiro, na verdade, poder constranger o devedor a


pagar novamente (quem paga mal, paga duas vezes),
ressalvando o direito de regresso do devedor em face do
credor.

18

Para materializar a norma na prtica, se no caso descrito o


devedor for citado em interpelao judicial, onde terceiro
reivindica o crdito, no poder ao suposto credor.
Se assim o faz, dever pagar a terceiro novamente, se este
for o verdadeiro legitimado a receber, cabendo ingressar
com a ao de repetio de indbito contra aquele que
recebeu o indevido.
Sobre o objeto da prova do pagamento. Depois da anlise
dos elementos subjetivos da obrigao e, mais
particularmente do pagamento direto, passaremos para o
elemento objetivo do pagamento e sua prova. Tais regras
esto contidas nos arts. 313 a 318 do C.C.

O objeto do pagamento a prestao, podendo o credor se


negar a receber, o que no fora pactuado, mesmo sendo
coisa mais valiosa. Essa regra refora a individualizao da
prestao na obrigao de dar coisa certa.
Sendo a obrigao divisvel, no pode ser o credor
compelido a receber, nem o devedor a pagar em partes,
salvo se houver previso expressa em contrato (art. 314 do
C.C.).
Trata-se da consagrao do princpio da identidade fsica
da prestao.
Como exceo premissa o CPC passou a consagrar uma

19

moratria legal22 em seu art. 745-A introduzido pela Lei


11.382/2006.

A expresso moratria legal fora cunhada por Humberto


Theodoro Junior conforme bem destacou Daniel Amorim
Assumpo Neves que trouxe comentrios interessantes a
respeito do tema.

De acordo com esse ditame processual, no prazo para


embargos, reconhecendo o crdito do exequente e
comprovando o depsito de trinta por cento do valor em
execuo, inclusive custas e honorrios advocatcios,
poder o executado requerer seja, admitido a pagar o
restante em at seis parcelas mensais, acrescidas de
correo monetria e juros de um por cento ao ms.

Sendo a proposta deferida pelo juiz, o exequente levantar


a quantia depositada e sero suspensos os atos
executivos. Mas, se indeferida a proposta, seguir-se-o os
atos executivos e mantido o depsito feito como em
garantia.

22 A maior parte da doutrina vem entendendo que o parcelamento, uma vez


preenchidos os requisitos exigidos pelo art. 745-A do CPC, traduz-se em direito
subjetivo do devedor, no havendo necessidade de aceitao do credor, muito
embora esse deva ser intimado a se manifestar, em homenagem ao princpio do
contraditrio.Essa posio sustentada por ilustres juristas, dos quais destacamos
Humberto Theodoro Jnior, Nelson Nery Jnior, Fredie Didier Jnior, entre outros.
Inclusive sustenta-se que o dispositivo em estudo tem como base o princpio da
economicidade, onde a execuo deve satisfazer o credor, processando-se da
maneira menos gravosa ao devedor (art. 620 do CPC).

20

O Novo Cdigo de Processo Civil23 reproduz o teor em seu


art. 916 porm acrescentou em seu sexto pargrafo que a
opo pelo parcelamento importa em renncia ao direito de
opor embargos.

Assim percebe-se uma imposio legal do haver


recebimento parcelado da dvida, o que quebra a premissa
constante no art. 314 do C.C.

De acordo com o art. 315 do C.C. as dvidas pecunirias


devem ser pagas em moeda nacional corrente e pelo valor
nacional (princpio do nominalismo24).

H, ainda, a dvida de valor que aquela que, embora


paga em dinheiro, procura atender ao verdadeiro valor do
objeto da prestao, incorporando as variaes que por
ventura possa sofrer (seja para majorao ou mitigao).

O Decreto 857/1969 impe a nulidade absoluta das


convenes que no sejam expressas em moeda nacional
23 Repetindo quase que integralmente as regras do artigo 745-A do vigente
CPC, o referido artigo se apresenta como modificao a insero, em seu
3, da previso de que o parcelamento autorizado no artigo implica na
renncia do direito de opor embargos execuo, o que se entende como
correto. As matrias arguveis em embargos execuo so mantidas de
idntica forma no dispositivo legal, motivo pelo qual maior discusso no
ser enfrentada. Com grande acerto inserido o artigo 916 na proposta do
novo ordenamento processual, responsvel por estabelecer o procedimento
para o processamento dos Embargos Execuo, novamente manifestandose o comprometimento em conferir maior operabilidade ao Cdigo de
Processo Civil.

21

corrente, que no Brasil, atualmente o real, pelo teor da


Lei 9.069/1995.

Assim, proibido o pagamento em moeda estrangeira,


salvo nos contratos que tenham como objeto e comrcio
internacional (art. 318 do C.C.).

Prev ainda o art. 316 do C.C. que lcito convencionar o


avano progressivo de prestaes sucessivas, a que se d
o nome de clusula de escala mvel ou de escalamento (
o caso da existncia de dvida de valor).

O referido comando refere-se somente a correo


monetria e, no houve qualquer revogao do Decreto-Lei
22.626/193325, a Lei da Usura que continua em vigor pois o
C.C. de 2002 consagra os princpios da funo social da
24 O Cdigo Civil vigente adotou, assim, o princpio do nominalismo, pelo
qual se considera como valor da moeda o valor nominal que lhe atribui o
Estado, no ato da emisso ou cunhagem. Assim, o devedor de uma quantia
em dinheiro libera-se entregando a quantidade de moeda mencionada no
contrato ou ttulo da dvida, e em curso no lugar do pagamento, ainda que
desvalorizada pela inflao. Uma das formas de combater os efeitos
malficos decorrentes da desvalorizao monetria a adoo da clusula
de escala mvel, pela qual o valor da prestao deve variar segundo os
ndices de custo de vida, que podiam ser aplicados sem limite temporal. A
Lei n. 10.192, (de 14-2-2001), pretendendo desindexar a economia,
declarou nula de pleno direito qualquer estipulao de reajuste ou correo
monetria de periodicidade inferior a um ano (art. 2, 1).A escala mvel
ou critrio de atualizao monetria, que decorre de prvia estipulao
contratual, ou da lei, no se confunde com a teoria da impreviso, que
poder ser aplicada pelo juiz quando fatos extraordinrios e imprevisveis
tornarem excessivamente oneroso para um dos contratantes o cumprimento
do contrato, e recomendarem sua reviso.
25 Vide em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d22626.htm

22

obrigao, do contrato e da boa-f objetiva e da vedao


do enriquecimento sem causa.

Permanece proibida a cobrana de juros abusivos, ou seja,


superiores ao dobro da taxa legal, bem como o
anatocismo26 (juros sobre juros). Alis, o art. 2 da Lei
10.192/2001 permite a estipulao de correo monetria
ou de reajuste por ndices de preos gerais, setoriais ou
que reflitam a variao dos custos de produo ou insumos
utilizados nos contratos prazo de durao nos contratos de
prazo de durao igual ou superior a um ano.

Por outro lado, conforme o primeiro pargrafo deste


diploma legal: nula de pleno direito qualquer estipulao
de reajuste ou correo monetria de periodicidade inferior
a um ano.

Outra exceo ao nominalismo prevista no art. 317 do


C.C. que revela quando por motivos imprevisveis sobrevier
desproporo manifesta entre o valor da prestao devida
e o momento sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a
pedido de parte, de modo que assegure, quanto possvel o
valor real da prestao.
O art. 317 do C.C. estipula a reviso contratual por fato
26 a incidncia de juros sobre os juros acrescidos ao saldo devedor em
razo de no terem sido pagos. Os juros obtidos, por meio desta prtica, so
somados ao capital e ser a base para o clculo da nova contabilizao de
juros. Veja o Art. 192, 3, da Constituio Federal, o Art. 4 do Decreto
22.626/33 e as smulas 121 e 596 do STF.

23

superveniente diante da imprevisibilidade somada a


onerosidade excessiva27.

Em doutrina h quem alegue que o dispositivo adota a


teoria da impreviso. Flvio Tartuce, exmio doutrinador, se
filia a essa corrente posto que predomine a anlise de fato
imprevisvel a possibilitar a reviso do contrato por fato
superveniente.

Mas, existem alguns outros requisitos28 para a reviso


contratual tais como:
a) O contrato deve ser bilateral (sinalagmtico) e oneroso;
27 Segundo o ministro aposentado do Superior Tribunal de Justia e professor Ruy
Rosado de Aguiar Junior, a questo da onerosidade excessiva envolve todas as
dificuldades comuns ao tema da modificao das circunstncias e de seus efeitos
sobre o contrato. Alguns veem com a aplicao do princpio da pressuposio,
fundado na representao intelectual da parte a respeito do futuro, motivo
determinante da sua vontade; outros a consideram caso de aplicao do instituto
da supervenincia. Enquanto aqueles focam o centro da ateno no momento da
celebrao, estes o deslocam para a fase funcional, para o tempo da execuo das
prestaes. O fundamento da resoluo ora posto na concepo modificativa do
contrato respectivo, passvel de resoluo por ocorrncia de fatos externos a ele e
unicamente por vontade de lei, de acordo com o princpio da solidariedade entre as
partes, ora concebido como um vcio funcional da causa, fato da fenomenologia
da causa, de carter nitidamente econmico. Na verdade, a onerosidade excessiva
justifica a resoluo porque destri a equivalncia das prestaes, no permitindo a
uma das partes (ou as duas) a realizao do fim legitimamente esperado.

28 O nosso Cdigo Civil nada dispe, expressamente, a respeito do transcurso de


tempo necessrio para que um dado contrato possa ser considerado oneroso em
razo de fatos imprevisveis, cabendo ao julgador proferir essa deciso, diante das
circunstncias do caso. Segundo o Professor Jlio Alberto Daz: A lei no estabelece
distines entre prazos breves e longos, mas pode-se imaginar que o grau de
imprevisibilidade diretamente proporcional extenso do prazo, na medida em
que a possibilidade de antecipao dos fatos prximos a ocorrer, em geral, resulta
mais firme que a dos fatos remotos onde a eventualidade de interferncias
estranhas ao curso previsto crescente. Dessa forma o nico requisito temporal do
artigo 478 que o contrato seja de execuo continuada ou diferida. Mais uma vez,
impe-se a prudncia do julgador, ao formar o seu convencimento com base nas
provas que vierem aos autos do processo.

24

b) deve ser contrato comutativo aquele em que as partes j


sabem quais so as prestaes, no sendo possvel rever
o contrato aleatrio. Entretanto, possvel rever a parte
comutativa de um contrato aleatrio;
c) o contrato ser de execuo diferida;
d) presena de motivo imprevisvel;
e) preservao de desproporo negocial, onerosidade
excessiva ou quebra do equilbrio do sinalagma
obrigacional.
A reviso contratual fora aprovada pelo Enunciado 17 do
CJF/STJ na I Jornada de Direito Civil, com a seguinte
redao:
A interpretao da expresso motivos imprevisveis
constante do art. 317 do C.C., deve abarcar tantas causas
de despropores imprevisveis como tambm as
previsveis mas de resultados imprevisveis.

Pelo enunciado doutrinrio a imprevisibilidade no deve ser


analisada sob o prisma do mercado mas tambm diante
das consequncias para a parte obrigacional (anlise
subjetiva).
A doutrina majoritria tem entendido que o dispositivo do
art. 317 do C.C. e que possibilita a reviso contratual,
principalmente se conjugado com o art. 478 do C.C. que
trata da resoluo por onerosidade excessiva29.
29 A clusula rebus sic stantibus, surgida na Idade Mdia, caiu, entretanto, no
esquecimento durante os sculos XVIII e XIX, quando o liberalismo encontrava-se
em seu pice, voltando a imperar o j vetusto princpio do Direito Romano da fora

25

Nesse sentido, elucidativo o Enunciado 176 do CJF/STJ


da III Jornada de Direito Civil: Em ateno ao princpio da
conservao dos negcios jurdicos, o art. 478 do C.C. de
2002 dever conduzir, sempre que possvel, reviso
judicial dos contratos e no resoluo contratual.

Sobre a reviso do contrato de consumo dever ser tratada


no art. 6, inciso V da Lei 8.078/1990, que cuida da reviso
contratual por fato superveniente por simples onerosidade
obrigatria dos contratos. Todavia, no demorou muito para que a clusula, rebus
sic stantibus, ressurgisse no cenrio jurdico dos pases. Com o fim da Primeira
Grande Guerra (1914-1918) e com a expanso dos movimentos sociais surgidos na
Europa no final do sculo XIX, configuraram-se mudanas geopolticas no planeta,
causando alteraes na economia mundial, principalmente sobre os contratos de
trato sucessivo. Nestes contratos, a prestao sofria a incidncia dos ndices de
atualizao monetria, de modo a acarretar o surgimento de benefcios exagerados
a um contratante, em prejuzo do outro, o qual passava a lidar com uma
onerosidade excessiva, indo, muitas vezes, falncia. Ministro Jos Luciano de
Castilho Pereira, citando parte de um julgado de Nelson Hungria, identifica a
adoo, pela jurisprudncia nacional, da clusula rebus sic stantibus, uma vez que a
introduo da referida clusula sob a denominao de teoria da impreviso adveio
da criao jurisprudencial, haja vista que o respaldo legal era modesto: certo que
quem assume uma obrigao a ser cumprida em tempo futuro sujeita-se alta dos
valores, que podem variar em seu proveito ou prejuzo; mas, no caso de uma
profunda e inopinada mutao, subversiva do equilbrio econmico das partes, a
razo jurdica no pode ater-se ao rigor literal do contrato, e o juiz deve pronunciar
a resciso deste. A aplicao da clusula rebus sic stantibus tem sido mesmo
admitida como um corolrio da teoria do erro contratual".A adoo da teoria da
impreviso e o abrandamento do princpio da obrigatoriedade no quer dizer que
este v desaparecer, uma vez que um princpio imprescindvel para que haja
segurana nas relaes jurdicas estabelecidas. O que no tolervel a
obrigatoriedade do contrato quando uma das partes obtm benefcio exagerado
enquanto a outra arca com uma excessiva onerosidade. Alis, a teoria da
impreviso, a qual impe restries regra dos pacta sunt servanda, permite ao
juiz, alm da efetuao da dissoluo do contrato ao que de sua diligncia
normal , a possibilidade, excepcional, de realizar uma reviso sobre o mesmo. A
fora que vincula as partes ao cumprimento do contrato poder sofrer ingerncia
judicial se, e somente se, sobrevierem circunstncias excepcionais ou
extraordinrias, "que impossibilitem a previso de excessiva onerosidade no
cumprimento da prestao, requerendo a alterao do contedo da avena, a fim
de que se restaure o equilbrio entre os contraentes".
Em suma, a teoria da impreviso permite uma reviso das clusulas contratuais,
quando deflagrada supervenincia imprevisvel e imprevista (pelo homem mdio)
que altere a situao anterior, existente entre as partes contratantes, provocando,
para uma delas onerosidade excessiva. Cabe, assim, estabelecer distines entre a
teoria da impreviso e os institutos da fora maior e do caso fortuito.

26

excessiva sem a necessidade de prova do fato


imprevisvel, baseado em motivo novo e que gerou
desequilbrio negocial ou quebra da base objetiva30 do
negcio segunda a teoria de Karl Larenz31.

O art. 318 do C.C. aduz que so nulas as convenes de


pagamento em ouro (clusula ouro32) ou em moeda
estrangeira (obrigao voluntria), bem como para
compensar a diferena entre o valor da dvida e o da
moeda nacional, excetuados os casos da legislao
especial. Refere-se a mais uma exceo ao princpio do
nominalismo previsto expressamente no art. 315 do C.C.
30 A distino entre a base subjetiva e a base objetiva do negcio jurdico
explicada por Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery nos
seguintes termos: A base objetiva do negcio compreende os
condicionalismos naturalmente pressupostos pelas partes, sem disso terem
conscincia, como a manuteno da legislao ou do sistema econmico. Ao
contrrio da base subjetiva, nada tem a ver com aspectos psicolgicos dos
contratantes, isto , no se situa no campo da invalidade (vcios de vontade
ou sociais do negcio jurdico). A base objetiva o conjunto de
circunstncias externas ao negcio, cuja persistncia deve ser
razoavelmente pressuposta para que se mantenha o escopo do contrato. A
quebra da base objetiva do negcio pode ensejar: (a) a resoluo do
negcio jurdico (v.g. art. 478, CC/2002), (b) a reviso do contrato (v.g. arts.
317, 421, 422 e 478, CC/2002)..
31 Como exemplo de quebra da base objetiva do negcio, a doutrina cita o
clssico exemplo jurisprudencial dos coronations cases, que foram aes
ajuizadas por pessoas que alugaram sacadas, cadeiras e janelas para
assistir a coroao do Rei Eduardo III, da Inglaterra, e viram o contrato
frustrado com o adiamento da solenidade, em razo de doena do rei.
Nesses casos, houve quebra da base objetiva do negcio, pois os contratos
de locao foram celebrados especificamente para aquele fim, que no
poderia ser cumprido.
32 A clusula ouro foi, ento, expressamente admitida no 1 do artigo 947
do referido Cdigo Civil de 1916, que rezava que as partes poderiam
estipular que o pagamento se fizesse em certa e determinada espcie de
moeda, nacional ou estrangeira.

27

Conforme aduz o art. 1 do Decreto-Lei 857/1969, so


nulos de pleno direito os contratos, ttulos e quaisquer
documentos, bem como as obrigaes que exequveis no
Brasil, estipulem pagamento em outo, em moeda
estrangeira, ou alguma forma restrinjam ou recusem, nos
seus efeitos, ocurso legal do cruzeiro. Hoje, vige o real.

Mas, o art. 2 realiza ressalvas, no seguintes casos: aos


contratos e ttulos referentes importao ou exportao
de mercadorias; os contratos de financiamento ou de
prestao de garantias relativas s operaes de
exportao de bens de produo nacional, vendidos a
crdito para o exterior; aos contratos de compra e venda de
cmbio em geral; aos emprstimos e quaisquer outras
obrigaes cujo devedor ou credor seja pessoa residente e
domiciliada no exterior, excetuados os contratos de locao
de imveis situados no territrio nacional; aos contratos
que tenham por objeto a cesso, transferncia, delegao,
assuno ou modificao das obrigaes referidas no item
anterior ainda que ambas as partes contratantes sejam
pessoas residentes ou domiciliadas no pas.

Preconiza o art. 6 da Lei 8.880/1994 a nulidade absoluta


de contratao de reajuste vinculado variao cambial,
exceto quando expressamente autorizado por lei federal e
nos contratos de arrendamento mercantil celebrados entre
pessoas residentes e domiciliadas no Pas, com base em
captao de recursos provenientes do exterior.

28

O dispositivo trata do leasing arrendamento proveniente do


exterior que teve valor atrelado variao cambial em
realidade recente brasileira.

Porm, essa prtica fora malsucedida devido a forte


desvalorizao do real ocorrida em janeiro de 1999 em
comparao ao dlar, o que motivou um enxame de aes
judiciais para obter a reviso dos contratos e das
obrigaes pactuadas, o que veio a ser deferido
expressamente pelo STJ.
A realidade mostrou que essa variao cambial nos casos
descritos era flagrantemente antissocial pelos grandes
prejuzos causados.

Todos esses dispositivos especiais complementam a regra


do art. 318 do C.C., continuando em vigor diante do critrio
da especialidade que, mais forte do que o cronolgico,
quando se estuda as antinomias jurdicas.

Quanto prova de pagamento devem ser observadas as


regras do art. 319 a 326 do C.C. O devedor que pagou
todo o crdito faz jus quitao fornecida devidamente
pelo credor e consubstanciada em um documento
conhecido como recibo que trar o descritivo de valor, da
obrigao, da data de pagamento e local de pagamento.

29

Assim, o devedor tem direito a quitao regular e poder


reter pagamento enquanto no lhe seja dada a referida
quitao, vide o art. 319 do C.C. Lembrando que a
quitao33 exonera o devedor de toda dvida.
Vide ainda o enunciado 18 do CJF/STJ: A quitao regular,
referida no art. 319 do C.C. engloba a quitao dada por
meios eletrnicos ou por quaisquer formas de comunicao
a distncia, assim entendida que permite ajustar negcios
jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea
simultnea ou de seus representantes.

Deve a quitao conter os elementos previstos e descritos


no art. 320 do C.C., a saber: a) o valor expresso na
obrigao; b) especificidade da dvida quitada;c)
identificao do devedor ou de quem paga no seu lugar; d)
tempo e lugar do pagamento; e) assinaturas do credor ou
33 Aproveito para indicar o modelo: Declarao para fins de direito de quitao de
acordo junto ao _____________.Eu, .........., portador do CPF/MF n. .........., DECLARO
para os devidos fins de direito e a quem interessar possa que, recebi em data
de .........., os seguintes cheques, que estavam na posse de ......, portador do CPF/MF
n. ........ Referentes ao processo de n. ......... da .......... Secretaria do Juizado
Especial Cvel da Comarca de ............:
1 (um) cheque no valor de R$ ........., do Banco ..........., Agncia ..........., de
numerao ......
1 (um) cheque no valor de R$ ........., do Banco ..........., Agncia ..........., de
numerao ......
1 (um) cheque no valor de R$ ........., do Banco ..........., Agncia ..........., de
numerao .......
Desta feita, cumpre-se integralmente o acordo avenado entre as partes acima
nominadas, no tendo mais, ambas as partes, nada a reclamar em tempo algum
sobre os respectivos valores.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
____________________
Assinatura do credor
____________________
TESTEMUNHAS(1)
CPF:
____________________
TESTEMUNHAS(2)
CPF:

30

de seu representando, e ainda, de testemunhas, dando


quitao total ou parcial.
Ainda poder ser elaborado igualmente em instrumento
particular e visando dar maior segurana jurdica, o que
contudo, no obrigatrio.

Todos esses requisitos da quitao no so obrigatrios


devido ao princpio da liberalidade das formas que est em
sintonia com o princpio da operabilidade, e no sentido de
simplicidade (art. 107 do C.C.). E tal princpio reforado
pelo pargrafo nico do art. 320 do C.C.
Prev adiante, no art. 321 do C.C. que nos dbitos cuja
quitao consista na devoluo do ttulo uma vez perdido
este, poder o devedor exigir, retendo o pagamento uma
declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido.

Essa previso tem por objetivo proteger futuramente o


devedor para que o ttulo no venha ser cobrado
novamente. Se a obrigao for de trato sucessivo, ou seja,
com o pagamento por meio de quotas peridicas a
quitao da ltima prestao estabelece a presuno
relativa de estarem solvidas as anteriores (art. 322 do
C.C.).

Vale recordar que para a Lei de Falncias no vige a


referida presuno relativa conforme o seu art. 158.

31

O C.C. tambm consagra outra presuno relativa em seu


art. 323, eis que em seu art. 323, eis que sendo a quitao
do capital em a reserva dos juros, estes presumem pagos.
Afinal os juros so bens acessrios (pois so frutos civis ou
rendimentos devidos pela utilizao do capital alheio)
aplicando-se a regra de que o acessrio segue o principal
que consagra o princpio da gravitao jurdica.

Mas como a presuno relativa e o dispositivo de ordem


privada, caber prova ou previso convencional em
contrrio.

A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno relativa do


pagamento. Mas ficar sem efeito a quitao operada pela
entrega do ttulo, se o credor provar em sessenta dias, a
falta de pagamento (art. 324 C.C).

Surge como dvida em face da redao desse dispositivo


se confrontada com o art. 386 do C.C., que trata a
remisso de dvida ou perdo. A dvida surge, pois os dois
dispositivos tratam de entrega de ttulos.

Haveria, em casos tais, pagamento direto ou remisso de


dvidas. Comparando o art. 324 do C.C. e o art. 386 do
C.C. Presumem-se serem a cargo do devedor as despesas
com o pagamento e a quitao.

32

Eventualmente pode haver aumento desta despesa que


poder ser rateada entre devedor e credor. Admite-se, no
entanto, conveno em contrrio, como a previso das
partes de dividirem as referidas despesas.

Se houver o pagamento por medida ou por peso, deve-se


entender, no silncio das partes, que aceitaram os critrios
do lugar da execuo da obrigao (art. 326 do C.C.).

Tambm se defende a aplicao dos costumes locais ao


pagamento direto o que traz visualizao social da
obrigao.

Anote-se, por exemplo, que no Brasil no Estado de So


Paulo o alqueire vale 24.200 m, ao passo que em Minas
Gerais o alqueire34 mede 48.400 m e no norte do Brasil
34 Alqueire (do rabe al kayl) designava originalmente uma das bolsas ou cestas de
carga que se punha, atadas, sobre o dorso e pendente para ambos os lados dos
animais usados para transporte de carga. Logo, o contedo daquelas cestas ou
bolsas, mais ou menos padronizadas pela capacidade dos animais utilizados no
transporte, foi tomada como medida de secos, notadamente gros, e depois
acabaram designando a rea de terra necessria para o plantio de todas as
sementes nelas contidas.Tabela de Medidas Agrrias No Decimais
DesignaoBraas
Metros
Hectares
Estados
1Alqueire
50 x 50
110 x 110
1,21
SP,
MG
2Alqueire
50 x 75
110 x 165
1,82
MG, MT
3Alqueire do Norte75 x 75
165 x 165
2,72
Quase todos.
4Alqueire
75 x 80
165 x 175
2,90
MG
5Alqueire
79 x 79
173,8 x 173,8
3,02
MG
6Alqueire
80 x 80
176 x 176
3,19
ES, SP, MG
7Alqueire
75 x 100
165 x 220
3,63
RJ, MG
8Alqueire
100 x 150
220 x 330
7,26
MG
9Alqueire Baiano2 100 x 200
220 x 440
9,68
MG, MT

33

mede 27.225 m, Ressalte-se que o alqueire no unidade


oficial de metragem e, sim o hectare (ha).

Do lugar do pagamento direto que corresponde ao local de


cumprimento obrigacional, em regra, vigendo o princpio da
liberdade de eleio.

Em geral, o instrumento obrigacional estipula o local ou o


domiclio onde a obrigao dever ser cumprida, o que
implicitamente situa a competncia do juzo onde poder
ser proposta a ao competente em caso de
inadimplemento da obrigao.

De acordo com o lugar do pagamento podemos classificar


as obrigaes em:
a) Obrigao quesvel ou qurable quando o pagamento
dever ocorrer no domiclio do devedor;
H uma presuno relativa de que o pagamento
quesvel, uma vez que o sujeito passivo deve ser
10Alqueiro3
MG, BA, GO
11Alqueire Paulista 50 x 100
ES, SP, MG, PE,
SC, RS, MT, GO, PR e PB
12Alqueire Mineiro 100 x 100
RJ, SC,
RS, MT, GO, TO, MG,

-440 x 440

19,36

110 x 220

2,42

MA, RO,

220 x 220

4,84

AC, RN, BA, ES,

Braslia.

O ltimo passo em direo exatido das medidas agrrias no Brasil est


ocorrendo com a exigncia legal, com implantao do novo Cadastro de Imveis
Rurais (CNIR), com medidas e descrio pelo Sistema de posicionamento Global
(GPS).

34

procurado pelo credor em seu domiclio para efetuar o


pagamento, salvo se o instrumento negocial prever
em contrrio (ou a lei em razo da natureza da
obrigao).

O CPC de 1973 no art. 327 encerra uma presuno legal,


pois no havendo estipulao quanto ao local do
cumprimento da obrigao, esta ser considerada quesvel,
ou seja, o credor, quando do vencimento, dever dirigir-se
at o domiclio do devedor para receber o pagamento
devido.

A prpria natureza da obrigao sub judice no autoriza o


reconhecimento de que o local de seu cumprimento seria o
domiclio do credor. (Vide STJ, Resp. 1.1-1.524/AM, 3. T.
Rel. Min. Massami Uyeda, j. 12.04.2011. DJE 27.04.2011).

Obrigao portvel ou portable a situao em que se


estipula, por fora de instrumento negocial ou pela natureza
da obrigao, que o local do cumprimento obrigacional ser
o domiclio do credor.

Eventualmente tambm pode ser o domiclio de terceiro.


Designados dois ou mais lugares, caber ao credor
escolher entre estes (art. 327, pargrafo nico do C.C.).

mais comum o credor escolher o prprio domiclio para o


pagamento.

35

Por outro lado, se o pagamento consistir na tradio de um


imvel, ou em prestaes a este, relativas, realizar-se- o
pagamento no lugar onde est situado o bem (art. 328 do
C.C.).

Se consistir em prestao decorrente de servios


realizados no imvel, far-se- no lugar do servio, salvo
conveno em contrrio feita pelas partes.

Paulo Luiz Netto Lbo aponta que o art. 328 CC. No se


aplica aos direitos reais limitados (ex: direito do promitente
do comprador, hipoteca e penhor ou o direito pessoa de
uso do imvel).

O C.C. de 2002 trouxe alteraes relevantes principalmente


por estar em sintonia com o princpio da operabilidade, no
sentido de somar efetividade posto que traga uma clusula
geral a expresso motivo grave.

O art. 360 do C.C. ainda preconiza que o pagamento


reiteradamente feito em outro local faz presumir a renncia

36

do credor (supressio35) do credor ao que estava previsto


em contrato, em razo da boa-f objetiva.

Pois h em decorrncia desse preceito de eticidade dois


desdobramentos naturais como a supressio e a surrectio
conforme previstos no art. 330 do C.C.

Observem que simultaneamente o credor perde um direito


por essa supresso, surge um direito a favor do devedor,
por meio de surrectio ou surreio (surgimento), direito este
que no existia antes juridicamente at ento, mas que
decorre da efetividade social de acordo com os costumes.

Tal interao simblica entre a boa-f objetiva e a funo


social pode ser retirada do art. 113 do C.C., pela qual os
negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a
boa-f e os usos e costumes do local de celebrao.
Miguel Reale indicou que o art. 113 do Cdigo Civil o
artigo-chave da codificao vigente.

35 SUPRESSIO: Imagine que voc tem um contrato de durao continuada mas


resolve no exercer seus direitos durante determinado perodo. Um ano por
exemplo. Aps esse tempo o seu direito no poder mais ser exercido! Com a sua
inrcia voc levou a outra parte do contrato a pensar que o contrato estava extinto.
Exercer esse direito aps um ano contraria a boa-f objetiva por surpreender o
outro contratante. Em suma: Supressio a extino de um direito pelo seu no
exerccio. SURRECTIO: A forma mais fcil de aprender a surrectio entender que ela
o contrrio da supressio. o direito que nasce pela prtica reiterada de um ato.
Dica: A traduo do latim equivaleria a ressurreio, mas melhor associar com
SURGIMENTO. TU QUOQUE: Segundo o google tradutor, tu quoque um termo
latim equivalente em portugus a voc tambm. Quem descumpriu uma normal
legal/contratual, no pode exigir que o outro a cumpra.

37

O vencimento da obrigao o exato momento em que a


obrigao deve ser satisfeita, cabendo ao credor a
faculdade de cobr-la. O vencimento normalmente
avenado entre as partes por fora de instrumento
negocial.

Poder a obrigao ser classificada em instantnea de


execuo imediata (o denominado pagamento a vista) ou
de execuo diferida (pagamento deve ser feito de uma vez
s, no futuro) ou de execuo peridica (pagamento de
trato sucessivo no tempo).
Sabemos que o credor no poder exigir o adimplemento
antes do vencimento e, muito menos o devedor de pagar
aps a data de vencimento sob pena de caracterizar a
mora ou inadimplemento absoluto, fazendo surgir a
responsabilidade contratual do solvens (haftung).
Os arts. 331 ao 333 do C.C. disciplinam o tempo para o
pagamento. Caso o tempo no tenha sido ajustado para o
referido pagamento, o credor poder exigi-lo
imediatamente. Ento reputa-se que seja obrigao
instantnea.

As obrigaes condicionais no se confundem com as


obrigaes de execuo diferida, ou a execuo
continuada, pois estas esto relacionadas com condio
(evento futuro e incerto) mas com termo (evento futuro e
certo).

38

O art. 333 do C.C. prev as hipteses de antecipao de


vencimento, seja estipulado por lei ou pela vontade das
partes, a saber:
a) No caso de falncia do devedor ou de concurso de
credores inclusive conforme o art. 77 da Lei
11.101/2005.
b) Se os bens, hipotecados ou empenhados forem
penhorados em execuo movida por outro credor.
c) Se cessarem, ou se tornarem insuficientes, as
garantias do dbito, fidejussrias, ou reais e o devedor
intimado, se negar a refora-las.
Em casos tais, se houver no dbito, solidariedade passiva
este no reputar vencido quando aos outros devedores
solventes (art. 333, pargrafo nico do C.C.).

Percebe-se que tal dispositivo equivale parcialmente ao art.


1.425 do C.C. que trata do vencimento antecipado da
dvida garantida por hipoteca, conforme os casos previstos
em lei,