Você está na página 1de 196

SERGIO ZAHR FILHO

PENHORA: EXAME DA TCNICA PROCESSUAL LUZ DA


REALIDADE ECONMICA E SOCIAL

Dissertao submetida Faculdade de


Direito da Universidade de So Paulo
como requisito parcial obteno do
grau de Mestre em Direito, sob
orientao do Professor Associado
Flvio Luiz Yarshell.

Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo


So Paulo
2009

SERGIO ZAHR FILHO

PENHORA: EXAME DA TCNICA PROCESSUAL LUZ DA


REALIDADE ECONMICA E SOCIAL

Dissertao submetida Faculdade de


Direito da Universidade de So Paulo
como requisito parcial obteno do
grau de Mestre em Direito, sob
orientao do Professor Associado
Flvio Luiz Yarshell.

Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

So Paulo
2009
1

SERGIO ZAHR FILHO

PENHORA: EXAME DA TCNICA PROCESSUAL LUZ DA


REALIDADE ECONMICA E SOCIAL

________________________
________________________
________________________

RESUMO
O sistema de execuo forada o instrumento previsto no Cdigo de Processo Civil
Brasileiro destinado a satisfazer o credor de obrigaes pecunirias contidas em sentenas ou
em ttulos executivos extrajudiciais. Trata-se de sistema cujo bom funcionamento no s
interessa s partes de um litgio, mas a toda sociedade, em funo de suas importantes
repercusses sociais e econmicas. Por meio da execuo forada o Juiz invade o patrimnio
do devedor, independentemente da vontade deste, e expropria bens em benefcio do credor.
Para o adequado funcionamento da execuo forada essencial que o ato processual de
penhora de bens do devedor seja efetivo. A penhora consiste em apreender e afetar
juridicamente bens do devedor, os quais ficam vinculados ao Juzo da execuo at o
momento prprio de realizao da expropriao dos bens. A penhora ato processual que
incide sobre a realidade econmica e social e padece de suas contingncias. O objetivo desta
dissertao de Mestrado investigar a relao entre o ato de penhora e seu objeto, a partir da
premissa de que o mtodo ou a forma de apreenso judicial deve estar plenamente adaptado
aos atributos sociais, jurdicos e econmicos do bem que se pretende apreender. Nesse
contexto, ser investigado o regime da penhora do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, bem
como sero estudados os tipos de penhora de bens de significao econmica mais importante
na realidade atual.

ABSTRACT
The system of forced execution is the instrument set forth in the Brazilian Code of Civil
Procedure destined to satisfy the creditor of pecuniary obligations contained in judgments or
in extrajudicial execution instruments. It is a system, the good functioning of which is of
interest not only to the parties in a litigation, but also to society as a whole, in view of its
important social and economic repercussions. The Judge, by means of the forced execution,
invades the debtors assets, irrespective of the will of the latter, and expropriates assets to the
benefit of the creditor. For the proper functioning of the forced execution, it is essential that
the procedural act of levy of the debtors assets be effective. The levy consists of seizing and
legally affecting the debtors assets, which become bound to the Court of the execution until
the specific time of performance of the expropriation of the assets. The levy is a procedural act
which applies to economic and social reality, and lacks its contingencies. The objective of this
Masters dissertation is to investigate the relationship between the act of levy and its object,
starting from the premise that the method or the form of judicial seizure must be fully adapted
to the social, juridical and economic attributes of the asset which is intended to be seized. In
this context, the regime of levy in the Brazilian Code of Civil Procedure will be investigated,
as well studying the types of levy of assets of the most important economic significance in the
current reality.

AGRADECIMENTOS
Agradeo aos meus pais que fizeram esta jornada intelectual
possvel.
Agradeo Fernanda. Com muita pacincia e carinho, ficou ao meu
lado durante este longo perodo de estudos que roubou muitos dos nossos fins de semana.
Agradeo ao Professor Flvio Luiz Yarshell que confiou em mim,
abrindo esta porta no curso de Ps-Graduao da USP, bem como me deu valorosos
conselhos.
Agradeo aos meus scios no escritrio que certamente direta ou
indiretamente contriburam nesta empreitada. Agradeo especialmente equipe do
contencioso, Andr, Raquel, Juliana, Bruna e Thiago, com quem pude contar nos meus
perodos de ausncia.
Agradeo a Hugo Cavaguti que me ajudou na realizao da
pesquisa de jurisprudncia.
Por fim, no poderia deixar de lembrar de Vanderlei Arcanjo da
Silva, amigo de curto perodo, com quem comecei os estudos e atividades da Ps, mas que,
pelos infortnios da vida, nos deixou cedo. Fica seu exemplo de amizade, dedicao e
superao.

assim que a tarefa dos processualistas


cresceu enormemente. J nos consideramos os
sacerdotes de uma cincia ou de uma arte
neutra. Hoje sabemos que a histria e a cincia
poltica, a economia, chegaram a ser
ingredientes necessrios do nosso trabalho.
(Mauro Cappelletti)

SUMRIO
1.

INTRODUO

2.

O SISTEMA DE EXECUO FORADA

10

2.1. A jurisdio e seus escopos

14

2.2. A tutela jurisdicional e suas espcies

19

2.3. A tutela jurisdicional executiva (satisfativa)

22

2.4. A Execuo Forada

28

2.5. Os escopos da Execuo Forada

29

2.6. Execuo Forada e Economia

31

2.6.1. Delimitao da anlise

31

2.6.2. Os custos de transao

33

2.6.3. O papel das instituies

37

2.6.4. Execuo Forada: uma anlise crtica

41

2.6.5. Um exemplo: o spread bancrio

46

2.6.6. Execuo Forada e Economia: concluso

49

3.

A PENHORA

3.1. Breve anlise histrica

52

3.2. Responsabilidade patrimonial

64

3.3. O conceito e a funo da penhora

67

3.4. O objeto da penhora

70

3.4.1. Objeto da penhora e tipicidade legal

73

3.4.2. Objeto da penhora e mtodo de apreenso

77

3.4.2.1. A penhora de bens corpreos

80

3.4.2.2. A penhora de bens incorpreos

82

3.5. Efeitos da penhora

87

3.5.1. Efeitos sobre o poder de disposio

89

3.5.2. Efeitos sobre a posse do bem e poderes correlatos

91

3.6. Formalizao da penhora

95
7

3.7. A penhora e a tcnica coercitiva

101

3.7.1. O carter coercitivo do regime dos atos atentatrios dignidade da


justia
105
3.7.2. A priso do depositrio infiel
4.

108

TIPOS DE PENHORA

4.1. Penhora na realidade econmica e social atual

118

4.2. Penhora de dinheiro

122

4.2.1. O dinheiro

122

4.2.2. Modo de apreenso

124

4.2.3. Efeitos

128

4.3. Penhora de aplicao em instituio financeira

129

4.3.1. A aplicao em instituio financeira

129

4.3.2. Modo de apreenso

131

4.3.3. Efeitos

138

4.4. Penhora de ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado

139

4.4.1. Os valores mobilirios

139

4.4.2. Modo de apreenso

143

4.4.3. Efeitos

146

4.5. Penhora de ttulos da dvida pblica com cotao em mercado

148

4.5.1. Os ttulos da dvida pblica

148

4.5.2. Modo de apreenso

150

4.5.3. Efeitos

151

4.6. Penhora de crditos

151

4.6.1. O crdito

151

4.6.2. Modo de apreenso

152

4.6.3. Efeitos

153

4.7. Penhora de aes e quotas de sociedades empresrias

154

4.7.1. As aes e as quotas de sociedades empresrias

154

4.7.2. Modo de apreenso

159

4.7.3. Efeitos

160
8

4.8. Penhora de imvel

161

4.8.1. O imvel

161

4.8.2. Modo de apreenso

162

4.8.3. Efeitos

165

4.9. Penhora de percentual de faturamento

166

4.9.1. O faturamento

166

4.9.2. Modo de apreenso

169

4.9.3. Efeitos

175

4.10. Penhora de empresa e de estabelecimento comercial

176

4.10.1. A empresa e o estabelecimento comercial

176

4.10.2. Modo de apreenso

178

4.10.3. Efeitos

179

5. CONCLUSO

180

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

186

7. OUTRAS FONTES DE PESQUISA

195

1. INTRODUO
Nos casos em que o devedor no cumpre espontaneamente sua
obrigao, o processo s ser efetivo se a atividade executiva jurisdicional for bem sucedida,
ocorra ela em um processo autnomo de execuo ou na prpria ao de conhecimento.1
Nesse sentido, a execuo fundamental para que a atuao da vontade concreta da Lei se
torne plena, satisfazendo os interesses do credor e encerrando definitivamente o conflito
perante o Poder Judicirio.
No que se refere s obrigaes de pagamento de quantia, na
tradio do sistema brasileiro, a satisfao do credor de quantia se d, por regra, mediante
execuo por expropriao, isto , execuo em seu sentido clssico de atuao da sano
secundria, com invaso da esfera patrimonial do devedor para, contra sua vontade, satisfazerse o credor (execuo forada).2
A execuo forada tem seu divisor de guas na penhora. Caso esta
atinja seu intento de propiciar a apreenso de bens do devedor condizentes com o valor do
crdito, a execuo tende a satisfazer o credor, cumprindo adequadamente seu papel de atuar
concretamente o direito material. Do contrrio, caso a penhora no se efetive, a execuo est
fadada ao fracasso e as normas de direito material no produziro os efeitos que delas se
esperam.

Com a edio da Lei n. 11.232 de 22/12/2005 foi abolido o processo autonmo de execuo para as sentenas,
as quais passam a ser executadas no mesmo processo em que proferidas, em fase que se passou a denominar de
cumprimento. Conforme j ensinava Kazuo Watanabe antes da edio da nova Lei: O binmio cognioexecuo continua a ser utilizado pelos doutrinadores para explicar a natureza da atividade do juiz e a utilidade e
o alcance dos provimentos diferenciados. Uma coisa, porm, o binmio cognio-execuo e outra dicotomia
processo de cognio (ou de conhecimento) processo de execuo. As atividades de cognio e execuo
podem estar aglutinadas num mesmo processo, como ocorre na ao executiva lato sensu e na ao mandamental
[...]. (cf. Da cognio no processo civil, p. 53)
2
cf. Flvio Luiz Yarshell (Tutela mandamental nas obrigaes de pagamento de quantia in Revista da
Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, n. especial, pg. 274, 2003).

10

A penhora pode no se realizar por absoluta falta de patrimnio do


devedor, o que pode decorrer da real condio do devedor, ou tambm pela prtica de atos
fraudulentos pelo devedor, nem sempre desvendveis, de modo a que se possa fazer valer os
remdios disponveis no ordenamento jurdico para desconstituio da fraude. H ainda uma
outra hiptese a obstar a realizao da penhora representada pela dificuldade de se localizar
bens em nome do devedor e apreend-los a tempo, antes que uma fraude no curso da execuo
se opere.
Como primeiro ato expropriatrio da execuo que, portanto, se
projeta para fora do processo, incidindo sobre bens em circulao na economia, a penhora
ato que necessariamente confronta a realidade,3 advindo da as dificuldades acima
mencionadas.
No toa que os operadores do direito, premidos pela realidade,
busquem alternativas mais eficazes s espcies de penhora consagradas em Lei e
tradicionalmente mais utilizadas, como a penhora de imveis. O exemplo mais conhecido foi o
desenvolvimento e a adoo em nosso sistema da chamada penhora on line, a qual renovou as
possibilidades de penhora de dinheiro depositados em instituio financeira. Outro exemplo
desta tendncia a penhora do faturamento de empresa, cuja legalidade foi por muito tempo
discutida nos Tribunais at que sua utilizao fosse acolhida pela jurisprudncia e aps fosse
positivada no Cdigo de Processo Civil por meio da Lei n. 11.382 de 6 de dezembro de 2006.
Trata-se de demonstrao inequvoca de como o instituto da
penhora sofre influncia direta da realidade social e econmica em que atua e de como
invariavelmente o ordenamento jurdico positivo fica a reboque das mudanas e do dinamismo
da sociedade.

Trata-se do primeiro ato de concreo da atividade executiva ou tambm ...da atividade destinada a tornar
realidade a disposio do Estado, anunciada abstratamente na lei, de produzir os resultados prticos determinados
pelas normas substanciais. (cf. Cndido Rangel Dinamarco, Execuo civil, p.106).

11

O fato que a penhora ser mais eficaz, na medida em que esteja


mais adaptada realidade econmica e social sobre a qual incide.4 Esta constatao,
provavelmente vlida desde os primrdios da penhora, ganha especial relevo no mundo atual,
no qual uma proporo considervel da propriedade e da riqueza econmica vem assumindo
novas formas, imateriais, ou mesmo virtuais, um fenmeno de nosso tempo, dominado pela
tecnologia digital. Nesse sentido, a penhora, instituto processual antiqssimo, cujo arcabouo
jurdico foi moldado para atingir bens fsicos e corpreos, deve ser repensada e remodelada
luz desta nova realidade, sob pena de no cumprir sua funo processual.
com este debate que pretendemos colaborar. Faremos isso a partir
do estudo do regime jurdico da penhora em confronto com a anlise da natureza e atributos
jurdicos, sociais e econmicos dos tipos de bens que na realidade atual so potencialmente
mais aptos a serem objeto de penhoras mais eficazes.
O faturamento de empresa um bom exemplo da anlise que se
pretende empreender. O que o faturamento de empresa? Trata-se de qualquer receita auferida
ou s aquela decorrente da atividade-fim da empresa? De que forma possvel fazer a
apreenso e depsito do faturamento como prprio da penhora? So questes no nosso
entender relevantes que podem ser estudadas sob o enfoque do Direito Processual, em busca
de uma maior adequao do instrumento processual ao objeto sobre o qual este incide.
Nesse contexto, nosso objetivo analisar a penhora, o quanto
possvel, a partir de uma viso que parte do processo, mas que se projeta para fora dele. Nosso
foco estudar a relao do instituto processual com seu objeto e as vicissitudes decorrentes do
confronto dos conceitos abstratos do processo com a realidade concreta. deste confronto que
pretendemos extrair caminhos para uma penhora mais adaptada realidade econmica e social
atual e mais eficaz em sua funo de alterar esta realidade proporcionando atuao concreta do
4

Segundo Cndido Rangel Dinamarco ao tratar da renovao do Direito Processual em funo das mutaes da
ordem constitucional natural que o instrumento se altere e adapte s mutantes necessidades funcionais
decorrentes da variao dos objetivos substanciais a perseguir. E em nota a esta afirmao pontua o Professor
Dinamarco: Diz-se em sociologia, que os sistema sociais tm certas funes bsicas em comum, sendo
autorizadamente indicadas quatro: a) manter seus modelos bsicos; b) adaptar s condies variveis;c) integrar
suas prprias tarefas e funes; d) atingir os seus prprios objetivos (cfr. Deutsch, Poltica e governo,p.154). [...]
(cf. A instrumentalidade do processo, p. 33).

12

direito material, conscientes de que os escopos do processo desbordam da rbita puramente


jurdica.
A metodologia aquela propugnada por Cndido Rangel
Dinamarco:
[...] o processualista sensvel aos grandes problemas jurdicos
sociais e polticos do seu tempo e interessado em obter solues
adequadas sabe que agora os conceitos inerentes sua cincia j
chegaram a nveis mais do que satisfatrios e no se justifica mais a
clssica postura metafsica consistente nas investigaes conceituais
destitudas de endereamento teleolgico. Insistir na autonomia do
direito processual constitui, hoje, como que preocupar-se o fsico
com a demonstrao da divisibilidade do tomo. [...] O que
conceitualmente sabemos dos institutos fundamentais deste ramo
jurdico j constitui suporte suficiente para o que queremos, ou seja,
para a construo de um sistema jurdico-processual apto a conduzir
aos resultados prticos desejados. Assoma, nesse contexto, o
chamado aspecto tico do processo, a sua conotao deontolgica.
A negao da natureza e objetivo puramente tcnicos do sistema
processual ao mesmo tempo a afirmao de sua permeabilidade
aos valores tutelados na ordem poltico-constitucional e jurdicomaterial (os quais buscam efetividade atravs dele) e
reconhecimento de sua insero no universo axiolgico da
sociedade a que se destina. [...] Aprimorar o servio jurisdicional
prestado atravs do processo, dando efetividade aos seus princpios
formativos (lgico, jurdico, poltico, econmico), uma tendncia
universal, hoje. E justamente a instrumentalidade que vale de
suficiente justificao lgico-jurdica para essa indispensvel
dinmica do sistema e permeabilidade s presses axiolgicas
exteriores; tivesse ele seus prprios objetivos e justificao autosuficiente, razo inexistiria, ou fundamento, para p-lo merc das
mutaes polticas, constitucionais, sociais, econmicas e jurdicosubstanciais da sociedade.5

cf. A instrumentalidade do processo, p. 21-22, 24.

13

2. O SISTEMA DE EXECUO FORADA

2.1. A jurisdio e seus escopos

A afirmao do poder do Estado de criar e dar eficcia s normas


jurdicas depende necessariamente do poder estatal de decidir conflitos, por meio de decises
passveis de imposio a todos que no as cumpram. Trata-se do poder jurisdicional ou da
jurisdio, exercida preponderantemente pelo Poder Judicirio.6
A jurisdio tem a misso de garantir a aplicabilidade das normas
do direito material, de maneira a cumprir sua funo primordial de possibilitar a resoluo de
conflitos sociais.7
O escopo fundamental da jurisdio, na aplicao do direito
material, buscar a paz social8com justia.9
6

Nesse sentido: Pelo que j ficou dito, compreende-se que o Estado moderno exerce o seu poder para a soluo
de conflitos interindividuais. O poder estatal, hoje, abrange a capacidade de dirimir os conflitos que envolvem as
pessoas (inclusive o prprio Estado), decidindo sobre as pretenses apresentadas e impondo as decises. No
estudo da jurisdio, ser explicado que esta uma das expresses do poder estatal, caracterizando-se este como
a capacidade, que o Estado tem, de decidir imperativamente e impor decises. O que distingue a jurisdio das
demais funes do Estado (legislao, administrao) precisamente, em primeiro plano, a finalidade
pacificadora com que o Estado a exerce. (cf. Cintra, Grinover e Dinamarco, Teoria geral do processo, p. 24).
7
Conforme ensina Trcio Sampaio Ferraz Jr. o problema central da cincia dogmtica do direito na sociedade
atual a decidibilidade de conflitos. E esta cincia costuma encarar seu objeto, o direito posto e dado
previamente, como um conjunto compacto de normas, instituies e decises que lhe compete sistematizar,
interpretar e direcionar, tendo em vista uma tarefa prtica de soluo de possveis conflitos que ocorram
socialmente. O jurista contemporneo preocupa-se, assim, com o direito que ele postula ser um todo coerente,
relativamente preciso nas suas determinaes, orientado para uma ordem finalista, que protege a todos
indistintamente. (cf. Introduo ao estudo do direito, p. 83, 88-89).
8
A lio de Cndido Rangel Dinamarco: Por esse aspecto, a funo jurisdicional e a legislao esto ligadas
pela unidade do escopo fundamental de ambas: a paz social. Mesmo quem postule a distino funcional muito
ntida e marcada entre os dois planos do ordenamento jurdico (teoria dualista) h de aceitar que direito e
processo compem um s sistema voltado pacificao de conflitos. uma questo de perspectiva: enquanto a
viso jurdica de um e outro em suas relaes revela que o processo serve para a atuao do direito, sem
inovaes ou criao, o enfoque social de ambos os mostra assim solidariamente voltados mesma ordem de
benefcios a serem prestados sociedade. sabido e repetido que a vida em sociedade gera insatisfaes, merc
de condutas contrrias aos interesses das pessoas e merc de serem estes literalmente infinitos, enquanto finitos
so os bens da vida sobre os quais incidem. Por insatisfaes, entenda-se um sentimento, um fenmeno psquico
que costuma acompanhar a percepo ou a ameaa de uma carncia. So as insatisfaes que justificam toda a

14

No tarefa fcil e tambm no nosso objetivo tratar do conceito


de justia, em razo da alta carga subjetiva que o cerca. Deve-se, entretanto, ao menos
mencionar a lio de Trcio Sampaio Ferraz Jr., segundo a qual o sentido de justia parece
permear todas as pessoas e, conseqentemente, a sociedade que elas compem. A justia
parece ser assim um atributo que funciona como princpio doador de sentido para o universo
jurdico ou base de sua legitimidade, sem o que o direito, a despeito de ser vlido e vigente,
perde o sentido e se torna instrumento de fora e arbtrio, causando desorientao aos homens
submetidos s suas normas.10 Ao distanciar-se de solues legtimas, que sejam aceitveis
racionalmente pelos homens de uma dada sociedade, o direito distancia-se de sua rdua tarefa
de atingir a paz social.
Sendo assim, o escopo da jurisdio de pacificao social no
poderia prescindir de uma orientao ao justo, sob pena de se admitir a aplicao de um
direito carente de razoabilidade e racionalidade, fundado apenas na fora e no arbtrio.
Pois bem, para atingir seu escopo social de pacificar com justia, a
jurisdio dotada de um sistema processual, o qual pode ser entendido como a disciplina
atividade jurdica do Estado e a eliminao delas que lhe confere legitimidade. A vida em sociedade seria bem
pior se os estados pessoais de insatisfao fossem todos fadados a se perpetuar em decepes permanentes e
inafastveis; e o Estado, legislando e exercendo a jurisdio, oferece com isso a promessa de pr fim a esses
estados. Eis ento que ele define condutas como favorveis ou desfavorveis vida em grupo (licitudes,
ilicitudes), acenando com recompensas ou castigos (sanes), alm de estabelecer critrios para o acesso aos bens
da vida e s situaes almejadas. O Estado est, com isso, positivando o seu poder, no sentido de evitar as
condutas desagregadoras, estimular as agregadoras, distribuir os bens entre as pessoas e, por essas formas, criar
o clima favorvel paz entre os homens, eliminando as insatisfaes. Mas eis que o Estado positiva tambm o
seu poder ao definir situaes concretas, decidindo e realizando praticamente os resultados que entende devidos,
decidindo e realizando praticamente os resultados que entende devidos em cada caso. Legislao e jurisdio
englobam-se, assim, numa unidade teleolgica -, ambas engajadas numa tarefa s, de cunho social, que estaria a
meio caminho se fosse confiada s legislao e no teria significado algum se se cogitasse da jurisdio sem
existirem normas de direito substancial. E essa misso pacificadora no tem os resultados comprometidos pelo
fato de ordinariamente trazerem situao desvantajosa a pelo menos uma pessoa. O importante no o consenso
em torno das decises estatais, mas a imunizao delas contra os ataques dos contrariados, e indispensvel, para
cumprimento da funo pacificadora exercida pelo Estado legislando ou sub specie jurisdictionis, a eliminao
do conflito como tal, por meios que sejam reconhecidamente idneos. O que importa, afinal, tornar inevitveis
e provveis decepes em decepes difusas: apesar de descontentes, as partes aceitam a deciso. Elas sabem
que, exauridos os escales de julgamento, esperana alguma de soluo melhor seria humanamente realizvel;
alm disso, ainda que inconscientemente, sabem tambm que necessitam da proteo do Estado e no convm
tranqilidade de ningum a destruio dos mecanismos estatais de proteo mediante a sistemtica
desobedincia. (cf. Instrumentalidade do processo, p. 160/161).
9
id., ibidem, p. 161.
10
cf. Introduo ao estudo do direito, p. 321-329.

15

jurdica do exerccio da jurisdio11 ou o conjunto de normas e instituies destinadas


atuao do poder jurisdicional.
O sistema processual a face propriamente jurdica da jurisdio e
seu escopo jurdico atuar a vontade concreta da lei, como instrumento de atuao do direito
material.12
Na verdade, tratar dos escopos jurdico e social da jurisdio
evidenciar enfoques distintos sobre o mesmo fenmeno, um estritamente jurdico e
operacional da jurisdio (tcnica processual), mais familiar aos operadores do direito; e outro
mais abrangente para justamente explicitar aos operadores do direito o fato da jurisdio no
se esgotar em si mesma, mas ser dotadas de finalidades maiores em prol da sociedade, as quais
no se restringem ao adequado exerccio da tcnica processual para atuao do direito
material.
O juiz deve assim na aplicao do direito ter conscincia e buscar
exercer a misso pacificadora da atuao jurisdicional, o que no significa dizer que o juiz no
exerccio de seu poder jurisdicional pode contrariar o direito material para realizar a almejada
pacificao social com justia. Tal escopo deve ser buscado pelo juiz dentro da lei. No cabe
ao Juiz deslindar dos limites impostos pela constituio e a lei para submeter os
jurisdicionados a uma justia subjetiva e particular, o que no afasta seu poder de fazer as
melhores escolhas dentre as possveis solues emergentes do ordenamento jurdico para cada
caso concreto.13

11

cf. Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco (Teoria Geral do Processo, p. 24).


Neste ponto, compartilhamos da viso de Cndido Rangel Dinamarco para rejeitar a teoria unitria do
ordenamento jurdico, defensora da integrao do sistema processual no lavor de criao das situaes jurdicas
de direito material, e concluir que o escopo jurdico da jurisdio no a composio das lides, ou seja, o
estabelecimento da regra que disciplina e d soluo a cada uma delas em concreto; a regra do caso concreto j
existia antes, perfeita e acabada, interessando agora dar-lhe efetividade, ou seja, promover a sua atuao. (cf.
Instrumentalidade do processo, p. 209).
13
Conforme Cndido Rangel Dinamarco ao tratar da funo do Juiz: [...] Tanto como o legislador, ele agente
estatal e tem a misso de decidir segundo as escolhas da sociedade. No legislador, porm, nem duplicado do
legislador teria sentido que fosse ante o sistema poltico-constitucional da separao dos Poderes do Estado. S
mesmo sob a condio de esvaziar o direito de qualquer contedo axiolgico e reduzi-lo norma entendida como
mero preceito positivado e depois liberto de ligaes com a base social, que se poderia talvez pensar nessa
funo como criativa de direito. Os arautos da teoria unitria lanam a barra longe demais, ao equiparar o juiz ao
12

16

E o juiz, bem como todos os operadores do direito, devem ter


conscincia de que a jurisdio no se encerra em seus escopos jurdico e de pacificao
social, mas h tambm outros escopos, de natureza poltica e social.
Os escopos polticos so de (a) preservao da liberdade, (b) oferta
s pessoas de meios de participao nos destinos da nao e do Estado via processo judicial e
a (c) preservao do ordenamento jurdico e de sua autoridade.14
Um outro escopo social da jurisdio, ao lado da pacificao, de
suma importncia para a anlise que se far a seguir sobre as repercusses econmicas do
sistema jurisdicional, o de educao, compreendida como a misso de conscientizar os
membros da sociedade para direitos e obrigaes a partir do exerccio continuado e eficiente
da jurisdio.15

arranjador ou ao intrprete musical, que participam com maior criatividade e do de si e do seu talento,
legitimamente, para o enriquecimento das peas que adaptam ou executam. Quando o juiz extrapola os lindes da
lei e dos valores que o clima axiolgico da sociedade projeta sobre os fatos em exame, quando ele traz os seus
sentimentos e preferncias pessoais e os projeta sobre o julgamento que em nome do Estado chamado a fazer,
ele poder estar criando realmente, mais isso no significa que criar seja sua funo institucionalizadora. Tomar
o fenmeno (sein) por escopo (sollen) constitui desvio de perspectiva, tanto mais grave quanto as distores
dessa ordem no so sequer apontadas como freqentes. Alm disso, descontados os casos em que o
envelhecimento da lei torna obsoleto os seu sentido gramatical e indispensvel a descoberta de outros sentidos
compatveis com as exigncias axiolgicas atuais, o que se tem como ordinrio a correspondncia da lei
realidade scio-poltica da nao. Os louvores interpretao evolutiva no podem chegar a algo que se parea
com as idias da escola do direito livre. O clima de legalidade ditado constitucionalmente no Estado-de-direito
repele a institucionalizao de sentenas contra-legem, ainda que a a lei vigente conduza a resultados viciados
ou injustos. A sujeio do juiz lei, que no se traduz em culto servil s palavras desta, impeditiva da livre
inveno jurdica, tendo-se o governo das leis como inerncia dos sistemas jurdicos em que vivemos e como
imperativo axiolgico da segurana jurdica. Em casos de formar-se um valo entre o texto da lei e os
sentimentos da nao, muito profundo e insupervel, perde legitimidade a lei e isso cria clima para a legitimao
das sentenas que se afastem do que ela em sua criao veio ditar. Fora disso, carece de suporte a sentena
violadora da lei, ante o sistema jurdico como ele ; e suceder tambm de carecer de legitimidade, como no caso
de exagerada liberalidade no trato da lei penal em tempos de clamor pblico contra a violncia urbana e clima de
insegurana (id., ibidem, p. 198/199).
14
cf. Cintra, Grinover e Dinamarco (Teoria geral do processo, p. 24).
15
cf. Cndido Rangel Dinamarco (Instrumentalidade do processo, p. 162).

17

H ainda autores que colocam a segurana jurdica como escopo


social da jurisdio.

16

Tal escopo ou valor social da jurisdio, cotidianamente ventilado nos

jornais do pas como um dos importantes indutores do desenvolvimento econmico,


especialmente por economistas, pode ser entendido como um ambiente de estabilidade e
previsibilidade dos direitos e obrigaes definidas pelas normas de direito material e sua
adequada assegurao pelo sistema jurisdicional.17 Trata-se de valor que se liga, e muito, com
o escopo social de educao, acima mencionado, j que um dos benefcios mais aventados da
segurana jurdica o da induo de comportamentos, conforme a lei, em razo da certeza de
que o descumprimento de obrigaes ser objeto de punies ou sanes adequadas.18
A jurisdio dotada, portanto, de escopos sociais, de escopos
polticos e de seu escopo jurdico de atuao da vontade concreta do direito material. E a
explicitao de tais escopos pelos estudiosos do Direito Processual, hoje, no tem o objetivo
meramente informativo. Trata-se de uma opo metodolgica importante, de colocar a
jurisdio e seus escopos no centro do estudo do Direito Processual. Isto porque o
processualista vislumbra o processo como instrumento destinado a atingir determinados fins.
O resultado do processo passa a ser o centro da preocupao do processualista. Nas palavras
de Cndido Rangel Dinamarco: o direito moderno no se satisfaz com a garantia da ao
16

A meno de que usual na doutrina a colocao da segurana jurdica como escopo social da jurisdio
feita por Cndido Rangel Dinamarco que, entretanto, prefere qualific-la como um valor social importante como
etapa ao objetivo da pacificao. (Instrumentalidade do processo, p. 162).
17
Conforme os economistas Armando Castelar Pinheiro e Fbio Giambagi, citados por Jairo Saddi, ao tratar do
conceito de segurana jurdica em um espectro maior do que apenas da jurisdio, mas do sistema jurdico como
um todo: No Direito positivo, a segurana jurdica sustentada por um amplo conjunto de princpios. Destes,
vrios se voltam para assegurar a continuidade das normas jurdicas e a estabilidade das situaes construdas,
orientando-se pela regra de que as novas leis so feitas para reger o futuro, e no as situaes pretritas. A certeza
das relaes jurdicas outro objetivo importante buscado pelo princpio da segurana jurdica. Isso abarca, de
um lado, o princpio da fico do conhecimento obrigatrio da lei, que significa que cabe s pessoas conhecer a
norma, identificar o que obrigatrio, proibido e permitido e, com base nesse conhecimento, definir seu
comportamento e estruturar suas relaes. De outro, que as relaes jurdicas nelas baseadas devem ser
protegidas pelo poder pblico. A segurana jurdica tambm objetiva permitir que os indivduos programem em
bases razoveis de previsibilidades suas expectativas em relao s implicaes futuras de sua atuao jurdica.
No que tange s relaes jurdicas de cunho econmico, em especial, deve a norma dar ao indivduo a
possibilidade de calcular com alguma previsibilidade as conseqncias de suas aes. (cf. Crdito e Judicirio
no Brasil, p. 241).
18
Jairo Saddi afirma: [...] Se o Direito por excelncia um indutor de comportamentos, evidente que preciso,
acima de qualquer outra considerao criar um sistema de incentivos em que comportamentos desejados possam
ser estimulados e em que existam tambm controles para aqueles comportamentos indesejveis. [...] O Direito,
como se v, pode estimular um certo comportamento certo ou errado, dependendo da opo legislativa e das
escolhas socialmente desejveis por meio de uma sano especfica que o seu descumprimento embute. (cf.
Crdito e Judicirio no Brasil, p. 242).

18

como tal e por isso que procura extrair da formal garantia desta algo de substancial e mais
profundo. O que importa no oferecer ingresso em juzo, ou mesmo julgamentos de mrito.
Indispensvel que, alm de reduzir os resduos de conflitos no jurisdicionalizveis, possa o
sistema processual oferecer aos litigantes resultados justos e efetivos, capazes de reverter
situaes injustas desfavorveis, ou de estabilizar situaes justas. Tal a idia de efetividade
da tutela jurisdicional, coincidente com a da plenitude do acesso justia e a do processo
civil de resultados.19
Nesse contexto, surge renovado o conceito de tutela jurisdicional,
conforme se verificar a seguir.20

2.2. A tutela jurisdicional e suas espcies

Sabedores das vivas controvrsias na doutrina sobre o alcance e a


amplitude do termo tutela jurisdicional, com as quais no nossa misso lidar, nos basta para
os fins pretendidos nesta dissertao utiliz-lo como proteo do titular de uma situao
amparada pela norma substancial [...].21 Trata-se do resultado da atividade jurisdicional para
o qual se aparelham determinados meios. Esse , alis, o sentido em que a expresso mais
comumente empregada, prestando-se a traduzir, de ordinrio, o resultado do processo em prol
do vencedor. nesse sentido que a expresso tutela jurisdicional viu-se recuperada nos
estudos do direito processual e tem merecido especial nfase na doutrina recente: tanto sob o
19

cf. Tutela Jurisdicional in Fundamentos do Processo Civil Moderno, tomo II, p. 798/799.
Segundo Cndido Rangel Dinamarco: Tutela jurisdicional o amparo que, por obra dos juzes, o Estado
ministra a quem tem razo num processo. Tutela ajuda, proteo. jurisdicional a proteo outorgada mediante
o exerccio da jurisdio, para que o sujeito beneficiado por ela obtenha, na realidade da vida e das relaes com
as coisas ou com outras pessoas, uma situao mais favorvel do que aquela em que antes se encontrava. Sabido
que o escopo magno do processo civil a pacificao das pessoas e eliminao de conflitos segundo critrios de
justia, consistindo nisso a funo estatal a que tradicionalmente se chama jurisdio, segue-se que compete aos
rgos jurisdicionais outorgar essa proteo quele cuja pretenso seja merecedora dela. O exerccio consumado
da jurisdio h de ter por resultado a prevalncia efetiva de uma pretenso, para que o conflito se elimine e cada
um obtenha o que lhe devido segundo o direito (bens ou situaes jurdicas). Sem resultados assim o processo
civil careceria de legitimidade. (cf.Tutela Jurisdicional in Fundamentos do Processo Civil Moderno, tomo II,
p. 808)..
21
cf. Flvio Luiz Yarshell (cf. Tutela Jurisdicional, p. 27).
20

19

ngulo da viso do Estado, quanto do ponto de vista do consumidor da Justia, o processo tem
sua efetividade medida pelos resultados substanciais que apto a proporcionar.22
A classificao que se faz da tutela jurisdicional focaliza o resultado
que o autor obtm com o ajuizamento da ao, a partir de um determinado conflito de direito
material no resolvido entre as partes espontaneamente.23
Tradicionalmente, tal como a sentena e o processo, a tutela
jurisdicional classificada como de conhecimento, executiva e cautelar. A primeira categoria
ainda sub-dividida em declaratria, constitutiva e condenatria. Esta classificao alvo de
inmeras crticas, mas ser ela extremamente til aos fins objetivados neste trabalho,24 com os
devidos temperamentos sempre que sejam pertinentes. Nessa linha, correta a crtica de que
ao pensar-se a tutela jurisdicional como resultado, no o mais adequado qualificar uma tutela
como cognitiva, pois a cognio se refere atividade desenvolvida pelo Juiz e no ao
resultado final do processo.25 Pela mesma razo, o mais apropriado seria denominar a tutela
executiva de satisfativa.26
Feita esta ressalva, passemos a analisar as tutelas declaratria,
constitutiva e condenatria, decorrentes do exerccio de atividade jurisdicional cognitiva, pela
qual o Juiz conhece e julga a causa, declarando qual das partes tem razo em uma sentena de
mrito que formula a regra jurdica especial do caso concreto.27

22

cf. Flvio Luiz Yarshell (id., ibidem, p. 146).


cf. Jos Roberto dos Santos Bedaque (Direito e Processo p. 30).
24
Pontua corretamente Jos Roberto dos Santos Bedaque: De qualquer modo, no se pode esquecer que as
classificaes nada mais so que tentativas de agrupar fenmenos segundo determinado ponto de vista, com o
objetivo de melhor compreend-los. Elas variam, portanto, segundo o ngulo de anlise. Por isso, alm do
cuidado com a homogeneidade de critrios a serem adotados, necessrio no elegermos determinada classificao
como sendo a nica admissvel concluso incompatvel com a viso cientfica do direito processual.
(Efetividade do processo e tcnica processual, p. 510).
25
cf. Flvio Luiz Yarshell (Tutela Jurisdicional, p. 151).
26
Tal como faz Jos Roberto dos Santos Bedaque ao mencionar as tutelas cognitiva (declaratria, constitutiva e
condenatria), satisfativa ou executiva e cautelar. (Efetividade do processo e tcnica Processual, p. 508).
27
cf. Cintra, Grinover e Dinamarco (Teoria Geral do Processo, p. 302).
23

20

A tutela declaratria, ou meramente declaratria, j que as tutelas


constitutiva e condenatria tambm tm contedo declaratrio, destina-se a eliminar uma crise
de certeza sobre a existncia ou inexistncia de um direito ou de uma relao jurdica.28
A tutela constitutiva destina-se a modificar uma situao jurdica de
maneira a se constituir uma situao jurdica nova.29
A tutela condenatria destina-se a eliminar a crise gerada pelo
inadimplemento de uma obrigao, mediante a imposio de uma prestao ao devedor e
possibilitando a prtica de atos de execuo tendentes ao cumprimento da prestao imposta.30
31

Nesse sentido, verifica-se que as tutelas meramente declaratria e


constitutiva so plenas porque prescindem de atos executivos posteriores sentena para a
satisfao do titular do direito.32 J a tutela condenatria incompleta, pois para que ocorra a
satisfao do titular do direito (o credor), aps ter sido proferida a sentena condenatria e
28

cf. Dbora Ins Kram Baumohl. (A Nova Execuo Civil A Desestruturao do Processo de Execuo, p.12).
cf. Flvio Luiz Yarshell (Tutela Jurisdicional, p. 156).
30
cf. Flvio Luiz Yarshell (id., ibidem, p. 168-169).
31
Neste ponto, cabe evidenciar a antiga e conhecida crtica doutrinria sobre a classificao acima (chamada
ternria) feita pelos defensores da chamada classificao quinria, segundo os quais deveria se acrescer s trs
espcies de tutela oriundas da atividade jurisdicional de cognio, as tutelas mandamental e executiva lato
sensu. (Ver neste sentido Ovdio A. Baptistas da Silva, Ao de imisso de posse, p. 56-66). Sob este outro
critrio, vislumbra-se o provimento mandamental entendido como aquele que contm ordem para o ru (seja ele
um ente particular ou estatal), que deve atend-la sob pena de caracterizar crime de desobedincia ou de que lhe
seja imposta alguma medida coercitiva, tal como multa pecuniria, por exemplo. Outro elemento que caracteriza
o provimento mandamental o fato de ele, ao contrrio do provimento condenatrio clssico, prescindir da
instaurao de processo subseqente para que cumpra a ordem nele contida. (cf. Dbora Ins Kram Baumohl, A
nova execuo civil a desestruturao do processo de execuo, p.39). O provimento executivo lato sensu
teria como sua caracterstica essencial se efetivar imediatamente aps proferida a sentena, com determinaes
de atos sub-rogatrios (medidas que substituem a vontade do ru), sem que fosse necessria a instaurao de um
novo processo de execuo (id., ibidem). De todo modo, no objeto de nossa dissertao adentrar nesta
controvrsia doutrinria. De incio, nos parece que a classificao ternria coerente com o conceito de tutela
jurisdicional (cf. Flvio Luiz Yarshell, Tutela jurisdicional, p. 177) como resultado da atividade jurisdicional e
no como modo de efetivao daquele resultado. Alm disso, a classificao ternria nos operacionalmente til
a demonstrar que a atividade jurisdicional cognitiva, na maioria das vezes, no suficiente por si s para
satisfazer a pretenso do titular do direito reconhecido por sentena.
32
bom consignar que as tutelas meramente declaratrias e constitutivas podem implicar na prtica de atos
simples, usualmente de mero registro da sentena em Cartrio, inseridos no rol do que boa parte da Doutrina
designa como execuo imprpria. Tal como explica Cndido Rangel Dinamarco: Nesses casos o funcionrio
age em funo da relao de servio pblico que o liga ao juiz, com o fito de dar publicidade ao ato levado a
registro, sem que se caracterize, em sua atividade, a invaso de uma esfera jurdica, que caracterstica
coessencial execuo. (cf. Execuo Civil, p. 99).
29

21

sendo esta executvel, necessria a prtica de atos jurisdicionais executivos que resultem na
tutela executiva (satisfativa).33

2.3. A tutela jurisdicional executiva (satisfativa)

A tutela executiva (satisfativa) destina-se a satisfazer o credor,


entregando-lhe o bem da vida indicado no ttulo executivo,34seja este uma sentena
condenatria ou um ttulo executivo extrajudicial.35
Para que tal tutela seja realizada, o Juiz ter sua disposio os
meios e instrumentos legais destinados sua realizao,36configuradores da atividade
jurisdicional executiva ou simplesmente execuo.
Segundo Araken de Assis: D-se o nome de execuo quelas
operaes que, em decorrncia da natureza do provimento reclamado e obtido pelo vitorioso,
se destinam a entregar-lhe o bem da vida. diferena do que acontece com a certeza e o
33

Sobre esta questo Jos Roberto dos Santos Bedaque observa:Em termos de efetividade do processo, a
proteo conferida pela tutela declaratria plena, pois prescinde de qualquer providncia ulterior para assegurar
por completo a satisfao da pretenso reclamada. O mesmo ocorre com a tutela constitutiva que, do ponto de
vista prtico, opera automaticamente modificao no plano substancial, atendendo integralmente necessidade de
seu titular. Por este mesmo prisma da utilidade da prestao jurisdicional, a tutela executiva aproxima-se bastante
da constitutiva, visto que ambas operam concretamente transformaes no plano substancial, satisfazendo
plenamente aquela pretenso trazida ao mundo exterior. J, a tutela condenatria a menos completa, pois no d
soluo definitiva situao da vida. Sua utilidade muitas vezes vai depender de outro provimento jurisdicional
o satisfativo- consubstanciado na tutela executiva, pois nem sempre o acatamento do direito nela declarado se faz
espontaneamente. (cf. Direito e Processo, p. 37/38).
34
cf. Flvio Luiz Yarshell (Tutela jurisdicional, p. 172).
35
Na lio de Jos Carlos Barbosa Moreira ...a lei confere eficcia executiva a certos ttulos, considerando que
neles j se acha contida a norma jurdica disciplinadora das relaes entre as partes, com suficiente certeza para
que o credor se tenha por habilitado a pleitear, desde logo, a realizao dos atos materiais tendentes a efetiv-la.
(cf. Novo processo civil brasileiro, p. 203).
36
Lembra Flvio Luiz Yarshell que entre o momento de invocao da tutela jurisdicional (estudo feito sob o
ngulo da ao) e a edio do provimento final, situam-se os meios predispostos consecuo desses objetivos.
[...] Impende tambm, e desde logo, frisar a impossibilidade de desvinculao entre resultados (tutela em favor do
vencedor), de um lado, e formas de invocao desse resultado e os meios empregados para a respectiva formao.
No h e nunca haver resultado adequado sem que se estabeleam canais e instrumentos adequados para que
aquele seja alcanado. nisso, alis, que consiste a instrumentalidade do processo. (Tutela jurisdicional, p.
146/147).

22

estado jurdico novo, que decorrem da prpria resoluo do juiz, os demais efeitos precisam
ser arrancados do mundo dos fatos. Uma bem conhecida metfora assevera que, atravs da
funo predominantemente cognitiva, o juiz transforma fatos na regra jurdica concreta
aplicvel ao litgio, enquanto a execuo percorre o caminho inverso, converte semelhante
regra em realidade material. O emprego de outra palavra, em lugar do termo clssico
execuo, como cumprimento, efetivao ou atuao, em muito pouco altera a natureza da
respectiva operao. Ela se realiza no mundo real e, portanto, padece das respectivas
contingncias.37
Trata-se de uma conceituao abrangente de execuo tida como
quaisquer operaes exercidas pelo Juiz para tornar concreto ou real o provimento reclamado.
Tais operaes de execuo, continuando na lio de Araken de
Assis, se estruturam no sistema processual em diferentes meios executrios, aquilo que o
legislador designa no Livro II, Ttulo II do Cdigo de Processo Civil como as diversas
espcies de execuo.38
Assim que, a depender do objeto perseguido, o Legislador
estabelece meios executrios ou meios executivos aderentes ao fim a que se objetiva
realizar com a execuo.39

40

Nesse sentido, como j tivemos oportunidade de salientar, os

meios processuais devem ser adequados aos resultados que se pretende alcanar.
37

cf. Cumprimento da sentena, p. 4.


cf. Manual da Execuo, p. 128-129.
39
Mais uma vez nos apoiando em Araken de Assis: Ora, basta a sinalizao do senso comum para indicar que,
conforme o objeto colimado corpus, genus e facere, o ltimo preventiva ou repressivamente, pouco importa -, o
meio de atuao variar de maneira dramtica. Impedir a poluio do lenol fretico por indstria qumica,
despoluir guas do aude e compelir o obrigado inadimplente a entregar determinada quantia so metas dspares,
inconfundveis, que exigem tcnicas executivas equivalentemente desiguais. O inadimplemento de deveres
prximos ou remotos, oriundos de direitos relativos ou absolutos, j implica condutas dessemelhadas. E
efetivao coativa das pretenses respectivas, mediante execuo, correspondero, simetricamente, mecanismos
bastante diferentes. (id., ibidem, p. 129).
40
Cndido Rangel Dinamarco aduz que: As medidas executivas em que consiste a sano apresentam uma
variedade de manifestaes, correlativas diversidade das situaes em que o Poder Judicirio chamado a dar
atuao ao direito. A lei institui diferentes meios executivos e os pe disposio dos rgos jurisdicionais da
execuo, para que atravs do seu emprego os escopos finais de pacificao social e atuao do direito possam
ser realizados. [...] Os meios executivos variam segundo a natureza do direito substancial que est base da
demanda deduzida em cada processo de execuo, ou do seu objeto, ou da condio do devedor (civil,
comerciante; solvente, insolvente). (cf. Execuo Civil, p. 312-313).
38

23

Em sntese, nosso sistema processual dispe de duas classes


fundamentais de meios executivos, tambm chamados de tcnicas de execuo: (a) a subrogatria, que prescinde da participao do devedor e (b) a coercitiva que visa a influenciar a
vontade do executado.41 42
A tcnica coercitiva tambm chamada de execuo indireta e visa
a impor sanes ao devedor, no diretamente relacionadas ao objeto da obrigao executada,
de forma a impeli-lo ao cumprimento do provimento judicial. Trata-se de impor uma pena ao
devedor que ser aplicada, caso a obrigao no seja por ele adimplida. Cria-se um incentivo
ou um estmulo ao cumprimento da obrigao, representado pelo afastamento da penalidade
imposta.43
Tal tcnica a nica cabvel para as obrigaes de fazer infungveis
e especialmente adequada para as obrigaes de fazer ainda que fungveis. No nosso sistema
processual pode ser utilizada tambm para o implemento de obrigaes de entrega de coisa
certa. Em tese, poderia ser utilizada para o implemento de obrigaes de pagar, na medida em
que a imposio de pena visa a criar no obrigado um estmulo para que ele cumpra a obrigao
espontaneamente, sendo indiferente a natureza da obrigao para que tal estmulo se faa
eficaz. Contudo, o nosso sistema processual no prev a utilizao da tcnica coercitiva para
execuo fundada em inadimplemento de obrigao de pagar, com a nica exceo, e de modo
41

cf. Araken de Assis (Op. cit., p. 130).


Na lio de Jos Roberto dos Santos Bedaque fazendo referncia a Proto Pisani: Dependendo da natureza da
obrigao, sero atos de sub-rogao (penhora, alienao do bem, realizao do ativo e pagamento) ou de coero
(multa, ordem e sanes de natureza vria). Nada impede a combinao de ambas as tcnicas. S preciso
atentar para o fato de que algumas obrigaes, como as de fazer infungveis, no comportam sub-rogao. Para
elas, s restam os atos de coero. (cf. Algumas consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria
in Revista do Advogado, 85/69).
43
Conforme Cndido Rangel Dinamarco: O sentido latssimo aqui examinado conduz a tratar como execuo,
ainda, as medidas de presso psicolgica exercidas sobre o obrigado, para que cumpra. Trata-se das sanes de
direito material, multas inclusive, bem como da priso admissvel em certos casos e das astreintes, de que se
falar a seguir. Na realidade, tais medidas no do efetividade aos preceitos jurdicos mas to somente pem o
obrigado em verdadeiros dilemas. No se integram ao conceito tcnico-processual de execuo, ou execuo
forada. Melhor design-las como execuo indireta. (cf. Execuo Civil, p. 98). bom notar desde j que o
Autor citado, seguindo a doutrina de Liebman e outros, rejeita atribuir tcnica coercitiva o conceito de
execuo, apontando em nota que ....os chamados meios de coero no tm natureza executiva: agindo sobre a
vontade do obrigado, eles tm o objetivo de conduzi-lo ao cumprimento voluntrio do preceito, o que em si
inconcilivel com o conceito de execuo. (id. ibidem, p. 98-99, nota 5).
42

24

restrito, nos casos de cumprimento de sentena (CPC, art. 475-J, capu), ao estabelecer multa
de 10% pelo no pagamento no prazo de 15 dias.
A tcnica sub-rogatria pode ser estritamente definida como
medida substitutiva da vontade do executado pelo Estado-Juiz, o que, contudo, no
suficiente para a compreenso da extenso da atuao do Estado-Juiz na aplicao de tal
tcnica. O conceito de execuo forada, utilizado usualmente como equivalente execuo
por sub-rogao, cumpre melhor este desgnio, sendo definida por Cndido Rangel
Dinamarco como o conjunto de atos estatais atravs de que, com ou sem o concurso da
vontade do devedor (e at contra ela), invade-se seu patrimnio para, custa dele, realizar-se o
resultado prtico desejado concretamente pelo direito objetivo material.44
Trata-se de tcnica pela qual o Estado-Juiz, independentemente da
vontade do devedor, por meio de um conjunto de atos de fora visa a realizar o mesmo
resultado que decorreria do adimplemento normal ou voluntrio da obrigao pelo devedor.45
No sistema processual brasileiro a tcnica sub-rogatria ou de
execuo forada ocorre pelas tcnicas de (a) expropriao (CPC, art. 647), (b)
desapossamento (CPC, art. 625) e (c) transformao (CPC, art. 634).46
A transformao pode ocorrer nos casos em que o devedor se furta
a cumprir determinada obrigao de fazer, passvel de prestao por terceiro. Nesta situao o
credor pode requerer ao Juiz que o fato seja prestado por terceiro custa do devedor. Cabe,
contudo, ao credor adiantar a quantia necessria realizao da prestao pelo terceiro.
Trata-se de maneira pela qual o credor, por intermdio de terceiro,
objetiva implementar o cumprimento da prestao, constante de ttulo executivo, e busca
44

cf. Cndido Rangel Dinamarco (Execuo Civil, p. 112).


Segundo Cndido Rangel Dinamarco h muito tempo ...o direito dos pases civilizados institui e cultiva um
sistema de medidas destinadas a realizar o mesmo resultado que por ato de sua prpria vontade o prprio
obrigado deixou de realizar. Trata-se da execuo forada, disposta de modo abstrato na lei e destinada a operar
sempre que ocorra uma situao de resistncia a fazer alguma prestao pretendida por outrem. (id, ibidem, p.
102-103).
46
cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 131).
45

25

reaver do devedor a quantia por ele adiantada. No limite, trata-se de procedimento pelo qual o
credor obtm a prestao constante do ttulo, ainda que s suas prprias expensas, e h uma
converso da obrigao de fazer do devedor em uma obrigao de pagar, passvel de execuo
pela via expropriatria.47
Verifica-se, portanto, que esta tcnica atua independentemente da
vontade do devedor, mas no h necessariamente a invaso do patrimnio do devedor,48 o que
pode se dar em momento posterior na execuo das quantias incorridas pelo credor na
implementao da obrigao de fazer por terceiro.
Nos casos em que se busca a implementao de obrigao de
entregar coisa certa, ou de fazer valer direitos reais, a tcnica posta disposio do titular do
direito do desapossamento, regulada pelo art.461-A e 621 do Cdigo de Processo Civil, bem
como nas disposies que regulam os procedimentos especficos para proteo de direitos
reais.49
Por meio desta tcnica o Estado-Juiz, diante da individualizao de
coisa ilegitimamente detida por algum, tomar a coisa e entregar ao seu legtimo titular, via
busca e apreenso, no caso de mveis, e imisso na posse, no caso de imveis.
Trata-se de tcnica inequivocamente substitutiva da vontade do
executado (ou sub-rogatria), mas h divergncias na Doutrina sobre se, nos casos em que se
objetiva a implementao de direitos reais, h de fato invaso do patrimnio do ofensor do
direito real pois, segundo alguns, este no teria o bem legitimamente em seu patrimnio e, por

47

Tal como observa Araken de Assis: O aspecto mais saliente da transformao radica, indubitavelmente, na
possibilidade de surgir pretenso a executar a quantia necessria ao custeamento do empreendimento a cargo do
terceiro. Tal execuo seguir o modelo expropriativo comum e, diferentemente, do disposto no art. 935-2 do
CPC portugus, h o direito de o executado nomear bens. O valor da dvida se apura em liquidao prvia,
abrangendo toda a dvida. (cf. Manual da execuo, p. 532-533).
48
A no ser nos casos em que o objeto da prestao tenha que ocorrer em bem de propriedade do executado. A
realizao de uma obra, por exemplo, para garantir a segurana do imvel vizinho. Ou tal como exemplifica
Araken de Assis: ...a extirpao de certo defeito construtivo do edifcio, localizado na unidade autnoma de um
condmino recalcitrante e incivil que impede o uso regular dos equipamentos sanitrios do vizinho, terminar por
refluir ao figurino do art. 634. (Manual da execuo, p. 137).
49
cf. Araken de Assis (Manual da Execuo, p. 136).

26

esta razo, tal bem j deveria ser considerado como integrante do patrimnio do titular do
direito real.50
Nos casos de inadimplemento de obrigaes de pagar o sistema
processual prev a utilizao da tcnica de expropriao, a mais conhecida dos operadores do
direito, pois, como prprio de uma economia de mercado, na seara do recebimento de
dinheiro e liquidao de crdito que gira a maior parte das aes judiciais que tramitam em
nossos Tribunais.51
A expropriao consiste em apreender ou assegurar bens do
devedor, com valor equivalente obrigao de pagar inadimplida, e expropri-lo em favor do
credor.
A expropriao pode se dar de diferentes formas: pelo desconto em
folha de pagamento no caso de execuo de prestao alimentcia (CPC, art. 734), e nas outras
espcies de obrigaes de pagar, pelo usufruto de bens do devedor (CPC, art. 716), pela
adjudicao pelo credor de bens do devedor (CPC, art. 685-A) e pela alienao de bens do
devedor, na modalidade particular (CPC, art. 685-C) ou pblica (CPC, art. 686).52

50

Tal divergncia gira em torno de outra mais profunda, relativa classificao das sentenas. Veja neste sentido
a posio de Enrico Tullio Liebman que no v diferena entre a execuo para entregar coisa certa com
fundamento em direito real ou com fundamento em direito pessoal, tratando-se em ambos os casos de execuo
com invaso do patrimnio do devedor (cf. Processo de execuo, p. 225-226). Outra posio tem Araken de
Assis, fazendo referncia a Ovdio A. Baptista da Silva, pela qual nas aes executivas com fundamento em
direitos reais a execuo se d sobre bem do patrimnio do vencedor da ao (titular do direito real)
ilegitimamente detido pelo vencido (ofensor do direito do real). (cf. Manual da execuo, p. 504).
51
Nesse sentido, ainda que haja um incentivo cada vez maior em nosso ordenamento jurdico para que os
jurisdicionados busquem satisfazer suas pretenses especficas ligadas ao fazer e ao entregar coisa certa,
continuam vlidas as seguintes observaes de Enrico Tullio Liebman ao tratar das execues por quantia certa
aduzindo que ocorrem com mais freqncia do que as outras espcies ...porque na vida de nossos dias mais
freqente a existncia de obrigaes de dar quantia certa de dinheiro e tambm porque muitas vezes as
obrigaes de contedo diferente, no podendo receber execuo especfica, convertem-se em obrigaes
derivadas do equivalente pecunirio. A posio especial desta espcie de execuo conseqncia da funo
econmica da moeda, que de servir como medida comum do valor das coisas e como instrumento universal do
pagamento das obrigaes. Todos os bens econmicos podem ser avaliados em termos monetrios e todos podem
tambm ser convertidos (liquidados) em dinheiro. Por isso, qualquer obrigao pode, em caso de necessidade, ser
substituda pelo equivalente pecunirio; e de qualquer patrimnio se pode extrair dinheiro, enquanto houver bens.
Deste modo qualquer espcie de crdito pode, em ultima ratio, ser satisfeita por meio de dinheiro. (cf. Processo
de execuo, p. 29/30).
52
cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 131).

27

2.4. A Execuo Forada

A tcnica de expropriao constitui-se na tcnica da execuo


forada por excelncia, na medida em que se faz presente de maneira indubitvel a invaso do
Estado-Juiz sobre o patrimnio do devedor, independentemente de sua vontade, de maneira a
dar aos bens componentes daquele uma destinao econmica favorvel ao credor (seja por
desconto em folha, usufruto, adjudicao ou alienao).
Por isso, neste trabalho, passaremos a designar a tcnica da
expropriao como execuo forada, termo que por opo metodolgica e para evitar
equvocos de entendimento no se referir s tcnicas da transformao e do desapossamento.
Cabe ento, neste ponto, enfatizar que a execuo forada a
tcnica destinada a concretizar as sentenas e os ttulos executivos extrajudiciais de forma a
satisfazer o credor de obrigao de pagar quantia. Considerando ainda as recentes reformas de
nosso Cdigo de Processo Civil, a execuo forada no caso de sentenas ter lugar no mesmo
processo em que proferidas (CPC, art. 475-J) e no caso de ttulos executivos extrajudiciais em
processo autnomo de execuo (CPC, art. 646).
Nos casos de sentena penal condenatria, sentena arbitral e
sentena estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justia a execuo forada ter
lugar em processo autnomo, em razo da necessidade de citao do devedor, mas o rito do
processo ser o mesmo que o aplicado para as demais espcies de sentenas (CPC, art. 475-J).
E embora haja algumas diferenas de rito na execuo de sentenas
(tambm chamada cumprimento de sentenas) e na execuo de ttulos executivos
extrajudiciais, em ambas, caso o devedor no satisfaa espontaneamente a obrigao de pagar,
a tcnica destinada satisfao do credor ser a mesma, qual seja, a expropriao ou a
execuo forada.

28

Por isso, ao nos referirmos execuo forada neste trabalho


estamos nos referindo tanto execuo de sentenas como execuo de ttulos executivos
extrajudiciais.
A penhora, nosso tema central, nada mais do que um dos atos
processuais que integram os meios executivos que compem o sistema da execuo forada.
Assim, a penhora ser por ns analisada no contexto do sistema da
execuo forada, considerando o seu modo de ser e principalmente as finalidades ou os
escopos objetivados por este sistema.

2.5. Os escopos da Execuo Forada

A execuo forada destina-se a satisfazer o credor de obrigao de


pagamento de quantia em dinheiro, mediante a expropriao de bens do patrimnio do
devedor.
Como j se teve oportunidade de mencionar, o escopo da execuo
forada a satisfao do credor, mediante a entrega de dinheiro ou de bem, resultante da
expropriao do patrimnio do devedor, em valor equivalente ao da obrigao inadimplida.
Trata-se do escopo jurdico da execuo forada que s com a
satisfao integral do credor ter efetivado a atuao da vontade concreta do direito material.
E assim tanto na execuo forada decorrente de sentena condenatria como naquela
decorrente de ttulo executivo extrajudicial. Em verdade, como tambm j tivemos
oportunidade de mencionar, a tutela condenatria por si no plena, havendo necessidade da

29

efetiva satisfao do credor via execuo para que o direito material possa ser considerado
atuado e o processo atingido sua finalidade.53
A resoluo do conflito, caracterizado pelo inadimplemento de uma
obrigao de pagar, s ocorrer no momento em que o estado de insatisfao do credor estiver
concretamente eliminado com o recebimento do dinheiro ou bem em valor equivalente (no
caso de adjudicao). Com isso, o escopo social da execuo forada, de pacificao social,
ser atingido.
De outro lado, a execuo forada, seja por ttulo judicial ou
extrajudicial, no ter tido qualquer utilidade ao credor se ele no conseguir obter o bem da
vida por ele perseguido. E tal situao no s frustra os interesses do particular, mas frustra
tambm os desgnios da jurisdio ao no conseguir promover a atuao do direito na
sociedade, falhando em sua tarefa de tornar a ordem prescrita nas normas jurdicas uma
realidade concreta,54o que gera um permanente estado de insatisfao social com repercusses
negativas para a sociedade.
Tais repercusses negativas so sensveis e verificveis na
economia. O bom funcionamento do sistema jurisdicional tende a gerar efeitos positivos na
economia e o mau funcionamento efeitos negativos. Isto ocorre porque o funcionamento do
sistema jurisdicional afeta o comportamento das pessoas em suas transaes econmicas
(agentes econmicos). Ao tratar do escopo social de educao, embora sem ter mencionado
especificamente a questo econmica, Cndido Rangel Dinamarco bem vislumbrou esta
questo ao afirmar que um eficiente exerccio da jurisdio educa as pessoas sobre o exerccio
de seus direitos e obrigaes, ou seja, as incentiva a agir conforme a Lei, na medida em que se
sabe que seus direitos sero preservados e que o descumprimento Lei resultar
concretamente nas sanes pertinentes. Ao contrrio, um ineficiente exerccio da jurisdio
53

Conforme exposto por Flvio Luiz Yarshell: Quando se pensa na tutela jurisdicional como resultado em prol
do vencedor, o provimento de natureza condenatria , de fato, insuficiente para proporcionar ao credor (como tal
reconhecido em provimento jurisdicional) o bem da vida por ele pretendido. De fato, excetuada a hiptese de
cumprimento voluntrio do comando judicial, a tutela para que seja assim adequadamente qualificada
positiva-se por meio do binmio condenao/execuo. Da falar-se em tutela condenatria/executiva. (cf.
Tutela jurisdicional, p. 172).
54
cf. Jos Igncio Botelho de Mesquita (Ao civil, p. 85).

30

gera incentivos para infraes Lei e fundado receio sobre a capacidade do Estado preservar
direitos.
Sob o aspecto econmico, tais incentivos ou desincentivos ao
cumprimento da Lei decorrentes do funcionamento da jurisdio em uma dada sociedade ir
gerar reaes das pessoas em suas transaes econmicas, o que resultar em benefcios ou
malefcios ao desenvolvimento econmico daquela sociedade.
Tal relao entre jurisdio e economia no pode ser ignorada ao se
analisar o sistema de execuo forada, na medida em que esta visa a solucionar conflitos com
direto impacto econmico, quais sejam, os inadimplementos de obrigaes de pagar. H srios
estudos econmicos, oriundos inclusive do Banco Central do Brasil, apontando que a taxa de
juros bancrias, por exemplo, afetada pelos entraves de nosso sistema processual para a
cobrana de devedores inadimplentes. Assim, nos parece que instrumentos processuais
efetivos podem trazer benefcios econmicos e sociais para a sociedade como, por exemplo,
uma taxa de juros mais baixa para empresas e cidados bons pagadores que deixariam de ser
penalizados por um ambiente jurdico favorvel ao descumprimento de obrigaes contratuais
em decorrncia da ineficincia do sistema judicirio de fazer valer os direitos de quem tem
razo.
o que procuraremos demonstrar a seguir.

2.6. Execuo Forada e Economia

2.6.1. Delimitao da anlise


Primeiramente, cabe dizer que a nossa anlise sobre a relao entre
execuo forada e economia cinge-se quela gama de litgios relacionados a obrigaes de
pagar por contratos inadimplidos. Nesse sentido, nossa anlise no abrange a execuo
31

forada atinente a obrigaes de pagar decorrentes de atos ilcitos extracontratuais, pois nestes
casos a anlise econmica tem pressupostos distintos.55
Ao celebrar um contrato as pessoas, em princpio, pretendem
cumpri-lo. Assim nos contratos de mtuo, bancrios ou no, na concesso de linha de crdito
por fornecedor para seu cliente adquirir mercadorias, na atribuio de um carto de crdito
pela Administradora a seu cliente etc..
Caso ocorra o inadimplemento contratual, independentemente de ter
o contrato sido formalizado por escrito ou verbalmente, cabe jurisdio estatal atuar a
vontade concreta do direito material, de forma que as partes sejam contempladas com suas
respectivas prestaes na mesma medida que ocorreria se o contrato tivesse sido cumprido
normalmente.
A execuo forada a tcnica utilizada pelo credor para receber
quantia no paga, por inadimplemento de obrigaes de pagar constantes de sentenas
condenatrias ou documentos reputados pela Lei como ttulos executivos extrajudiciais, tais
como o documento particular assinado por duas testemunhas, a nota promissria, o cheque, a
duplicata etc. (CPC, art. 585). Como j tivemos oportunidade de mencionar, a execuo
forada a tcnica processual que o credor deve utilizar para receber quantia certa tanto na
agora chamada fase de cumprimento de sentena do processo em que esta foi proferida (CPC,
art. 475-J), como tambm no processo autnomo de execuo de ttulos executivos
extrajudiciais (CPC, art. 646).
Munido do ttulo executivo (extrajudicial ou judicial) o credor
iniciar a execuo forada, tcnica expropriatria pela qual o Poder Judicirio ir apreender
bens do devedor para, por meio de alienao judicial ou transferncia direta, conforme o caso,
transferir ao credor dinheiro ou bem do patrimnio do devedor no exato montante de seu
crdito em cumprimento ao contrato.

55

Para conhecer as linhas da anlise econmica do ato ilcito extracontratual ver Cooter e Ulen, Law &
Economics, p. 307/349.

32

O funcionamento do sistema jurisdicional da execuo forada tem


relevantes consequncias econmicas, pois se trata de instituio que afeta os custos de
transao dos agentes econmicos e, portanto, a performance do agregado da atividade
econmica.56 Antes, porm, de adentrarmos nesta discusso preciso tratar de alguns
conceitos que utilizaremos em nossa anlise, tirados do estudo do Law&Economics ou da
Anlise Econmica do Direito.
2.6.2. Os custos de transao
Em uma economia de mercado, tal como a brasileira em que a
propriedade privada e o regime o da livre iniciativa dos agentes econmicos, pessoas e
empresas interagem entre si para transacionar direitos de propriedade,57em busca de ganhos
mtuos.
A definio, proteo e manuteno dos direitos de propriedade
trazem custos para seus titulares,58os quais so incorridos inclusive e principalmente no
momento de transacion-los com terceiros (definio dos direitos transacionados, modo e
condies da transao e garantia do exerccio pleno e efetivo do novo arranjo dos direitos de
propriedade que emergem da transao).

56

Segundo Dcio Zylbersztajn e Raquel Sztajn, estudiosos do Law and Economics ou da Anlise Econmica do
Direito: [...] As instituies, por seus efeitos sobre os custos de troca e produo, afetam decisivamente a
performance econmica e, juntamente, com a tecnologia empregada, elas, as instituies, determinam os custos
de transao e transformao que formam os custos totais da atividade econmica em determinado ambiente.
(cf. Anlise Econmica do Direito e das Organizaes in Direito & Economia , p. 3).
57
Conforme Sztajn, Zylbersztajn e Mueller: A definio dominante de direitos de propriedade, tanto em
Economia como em Direito, de propriedade como sendo um conjunto de direitos (bundle of rights) sobre um
recurso, que o dono est livre para exercer e cujo exerccio protegido contra interferncia por outras agentes.
Nessa definio, propriedade consiste em uma srie de relaes entre pessoas e s incidentalmente envolve uma
coisa ou um bem.( cf. Economia dos direitos de propriedade. In: Direito & Economia , p. 92)
58
De acordo com Sztajn, Zylbersztajn e Mueller: Note que os direitos que constam do conjunto no so
absolutos e dependem dos esforos que o proprietrio coloca em defender cada direito das tentativas de captura
por outros indviduos e da proteo provida pelo governo. Como nota Barzel, razovel supor que os custos de
proteger cada direito so crescentes no nvel de segurana desejado, de modo que nunca compensar tentar obter
um direito perfeitamente seguro (cf. Economia dos direitos de propriedade. in Direito & Economia , p. 92).

33

De maneira didtica Cooter e Ulen afirmam que os custos de


transao so os custos de troca, os quais so de trs espcies, (a) os custos de localizar o
parceiro comercial, (b) os custos da barganha por meio de negociao e redao do
instrumento contratual e (c) os custos do monitoramento da performance das partes e da
aplicao de punies a violaes ao acordo (enforcement).59
O Teorema de Coase deduzido a partir do clssico artigo The
Problem of Social Cost do economista Ronald Coase nos ensina que em um ambiente ideal
com direitos de propriedade bem definidos e custos de transao igual a zero, sob o enfoque
da eficincia econmica, no importa em uma transao a distribuio inicial dos
direitos/obrigaes entre as partes feita pela Lei, uma vez que as partes vo negociar para
utilizar os recursos objeto da transao da maneira mais eficiente possvel.
Neste ponto, cabe uma breve explicao sobre o conceito de
eficincia para os economistas, ferramenta fundamental para se entender a abordagem dos
problemas legais feita pela Anlise Econmica do Direito, mtodo de estudo que utilizamos
neste trabalho. Para esta definio h dois critrios mais utilizados. Nesse sentido, uma
mudana na distribuio de recursos na sociedade considerada eficiente, segundo o critrio
de Pareto, quando ao menos uma pessoa ganhe sem que nenhuma outra pessoa na sociedade
sofra uma perda. Uma evoluo deste critrio, considerada hoje mais apropriada, a chamada
eficincia Kaldor-Hicks pela qual, ainda que algum sofra uma perda, uma soluo eficiente
na distribuio de recursos ocorre quando os ganhos gerados aos ganhadores so maiores do
que as perdas ocasionadas aos perdedores, situao que gera um ganho para a sociedade.60
Volta-se agora ao Teorema de Coase, a partir de um exemplo
bastante didtico de Sztajn, Zylbersztajn e Mueller:
[...] Suponha uma fbrica que jogue dejetos em um rio do qual um
fazendeiro retira gua para irrigar sua plantao. A poluio no rio
reduz a renda do fazendeiro em $ 500. O fazendeiro pode evitar
59
60

cf. Law & Economics (p. 91/92).


cf. Cooter e Ulen (Law & Economics, p. 48).

34

esse custo construindo uma planta de purificao de gua que custa


$ 300. J a fbrica pode eliminar a poluio colocando um filtro que
custa $ 100. Se a fbrica ou o fazendeiro fecharem ou se mudarem,
o custo individual ser superior a $ 1000. A questo determinar
como a lei deve lidar com esse caso. A quem ela deve dar o
Direito de Propriedade sobre o uso da gua de modo a levar
alocao eficiente de recursos?
O argumento de Coase que se no houver custos de transao,
ento basta que os direitos de propriedade sejam bem definidos, que
ambos os agentes iro voluntariamente negociar de modo a levar os
recursos a seu uso mais eficiente. Em outras palavras, contanto que
os direitos de propriedade sejam bem definidos e no haja
custos de transao, o uso eficiente dos recursos ser
automaticamente atingido independente de quem tenha direito
gua do rio. Note que o uso eficiente de recursos no exemplo
que a fbrica instale o filtro, que custa $ 100. Qualquer outro
resultado levaria a um custo maior do que $ 100, quer seja a
cessao de produo pela fbrica ou pela fazenda ($ 1000), a
instalao da planta de purificao ($ 300) ou o fazendeiro
continuar usando gua poluda ($ 500). Dessa forma, qualquer
desses resultados representaria uma alocao ineficiente dos
recursos. Quando o fazendeiro tem direito a gua limpa, ele estaria
disposto a abrir mo daquele direito e deixar a fbrica poluir se esta
lhe compensasse em $ 300 ou mais, pois ento poderia construir a
planta de purificao. Todavia, a fbrica prefere colocar um filtro,
que lhe custa $ 100, e continuar produzindo. Nesse caso, no h
barganha, mas o resultado final o eficiente. J se a fbrica tem o
Direito de Propriedade de poluir o rio, o melhor que o fazendeiro
pode fazer lhe oferecer $ 100 ou mais para instalar o filtro. Em
ambos os casos, independente de quem detinha o Direito de
Propriedade, o resultado foi eficiente, ou seja, a instalao do
filtro. A distribuio de renda entre os agentes aps a barganha
afetada pelo Direito de Propriedade. Aquele que detm o direito
sempre sai ganhando. No entanto, a distribuio de renda no o
que est sendo discutido no Teorema de Coase e sim a eficincia
econmica. (grifos nossos.) 61
Verifica-se a partir do exemplo acima que em um ambiente de
custos de transao igual a zero, seja na hiptese da Lei responsabilizar a fbrica pelos danos
causados fazenda pela poluio do rio ou, ao contrrio, na hiptese da Lei afastar a
incidncia desta responsabilidade da fbrica, as partes vo negociar de modo a alcanar a
61

cf. Economia dos direitos de propriedade in Direito & Economia , p. 92.

35

soluo mais eficiente do ponto de vista econmico que instalar o filtro na fbrica, a um
custo de $ 100, independentemente de qual seja a distribuio inicial dos direitos de
propriedade definida pela Lei.
Contudo, o Teorema de Coase tambm nos ensina que no mundo
real os custos de transao so usualmente positivos e nos casos em que os custos so altos a
ponto de tornar difcil a negociao entre as partes para se estabelecer um novo arranjo dos
direitos de propriedade estabelecidos pela Lei, a definio legal sobre a distribuio inicial dos
direitos de propriedade afetar diretamente a eficincia econmica. No exemplo acima, em um
ambiente de custos de transao positivos, caso a fbrica estivesse legalmente eximida de
responder pela poluio causada ao rio ou de preveni-la adequadamente, possvel que o
fazendeiro ao invs de oferecer $ 100 fbrica para que ela instalasse um filtro ele decidisse
por gastar $ 300 para instalar em sua propriedade a planta de purificao. Tal poderia ocorrer,
por exemplo, pela dificuldade de acesso informao pelo fazendeiro de que a contratao
pela fbrica de um filtro de $ 100 resolveria o problema da poluio no rio; pela dificuldade de
acesso aos representantes da fbrica; pela necessidade de contratar peritos em problemas de
poluio de rios, enfim, todos fatores que representam custos de transao positivos.
Por isso Ronald Coase ressalta que ...as cortes exercem uma
influncia direta sobre a atividade econmica. Parece ento desejvel que as cortes devam
entender as conseqncias econmicas de suas decises, e deveriam, na medida em que isso
seja possvel sem criar muita incerteza sobre o prprio posicionamento legal, levar em conta
essas conseqncias ao tomar suas decises.62
Nesse sentido, dado que na realidade os custos de transao so
normalmente positivos, a definio e distribuio inicial dos direitos de propriedade pela lei e
sua aplicao pela jurisdio afeta diretamente a eficincia econmica na distribuio de
recursos de uma dada sociedade.

62

cf. The Problem of Social Cost. Trata-se de traduo livre do seguinte excerto: ...the courts directly influence
economic activity. It would therefore seem desirable that the courts should understand the economic
consequences of their decisions and should, insofar as this is possible without creating too much uncertanty
about the legal position itself, take these consequences into account when making their decisions.

36

O Teorema de Coase recomenda ento que os legisladores se


esforcem para reduzir os custos de transao, de forma que haja menos obstculos para que as
partes barganhem, pois estas tendem a encontrar solues mais eficientes na distribuio dos
direitos de propriedade do que o sistema legal.63
De outro lado, sabido que nem sempre as partes cooperam entre si
na barganha de direitos, ainda que os custos de transao sejam baixos, o sistema legal deve
procurar minimizar os danos causados sociedade pela perda do ganho que seria gerado pela
negociao entre as partes, fazendo a atuao da lei da forma mais eficiente possvel. Este
princpio chamado por Cooter e Ulen de Teorema de Hobbes.64
Disto resulta dois princpios: a) o sistema legal deve reduzir custos
de transao para incentivar a realizao de transaes privadas e b) o sistema legal deve
procurar alocar os direitos de propriedade, em caso de no cooperao, de maneira eficiente.
2.6.3. O papel das instituies
O termo sistema legal utilizado no tpico precedente deve ser
entendido como denominao genrica para o arcabouo de normas jurdicas (de direito
material e de direito processual), rgos governamentais e rgos jurisdicionais que regulam a
vida em sociedade. O sistema legal pode ser entendido como uma instituio que estabelece e
aplica um determinado conjunto de regras na sociedade.

63

Segundo Cooter e Ulen: By lubricating bargaining, the law enables the private parties to exchange legal
rights, thus relieving lawmakers of the difficult task of allocating legal rights efficiently. (Law & Economics, p.
97) E segundo Oliver Williamson: ...a maior parte das disputas incluindo muitas que poderiam ser levadas s
cortes, resolvida por medidas de precauo, auto-suporte e formas similares. Isso ocorre, pois em muitas
circunstncias os envolvidos esto mais capacitados a identificar solues satisfatrias para as suas disputas do
que os profissionais restritos aplicao de regras gerais baseados no conhecimento limitado da disputa. (cf.
Por que direito, economia e organizaes?, in Direito & Economia, p. 48).
64
Segundo os Autores: Besides encouraging bargaining, a legal system tries to minimize disagreements and
failures to cooperate, which are costly to society. The importance of minimizing the losses from disagreements
was especially appreciated by the 17th-century English philosopher Thomas Hobbes. Hobbes thought that people
would seldom be rational enough to agree on a division of the cooperative surplus, even when there were no
serious impediments to bargaining.Their natural cupidity would lead them to quarrel unless a third, stronger
party forced them to agree.[...] (cf. Law & Economics, p. 97).

37

Com instituies que reduzam os custos de transao e garantam o


pleno exerccio dos direitos de propriedade os pases dotados de economia de mercado
ganham em eficincia e em desenvolvimento econmico.65
Na lio de Douglass North, citado por Mary M. Shirley, em
lugares onde as instituies aumentam a certeza de que sero honrados contratos e protegida
a propriedade, os indivduos estaro mais propensos a especializar, investir em ativos
irrecuperveis,

empreender

transaes

complexas,

acumular

partilhar

conhecimento,66com ganhos econmicos para a sociedade.


Em seu artigo Mary M. Shirley cita dois grupos de instituies: (i)
os que promovem permuta mediante a reduo de custos de transao e encorajamento de
confiana, e (ii) os que influenciam o estado e outros protagonistas poderosos a proteger a
propriedade privada e pessoas ao invs de expropri-las e subjug-las. O primeiro conjunto
de instituies inclui os contratos e mecanismos de execuo de contratos, normas e regras
comerciais, e hbitos e crenas que favoream valores compartilhados e a acumulao de
capital humano. No segundo conjunto de instituies, esto constituies, regras eleitorais,
leis que regem a expresso e educao, e normas que motivam as pessoas a acatar as leis e
cooperar em monitorar o governo.67
Para o objeto deste trabalho nos interessa analisar os contratos e o
funcionamento da jurisdio.

65

cf. Institutions and Development, p. 614..


id, ibidem, p. 611. Trata-se de traduo livre do seguinte excerto:[...] in places where institutions increase the
certainty that contracts will be honored and property protected, individuals will be more willing to specialize,
invest in sunk assets, undertake complex transactions and accumulate and share knowledge [...]
67
op. cit., p. 611. Trata-se de traduo livre do seguinte excerto: [...](i) those that foster exchange by lowering
transaction costs and encouraging trust, and (ii) those that influence the state and other powerful actors to
protect private property and persons rather than expropriate and subjugate them. The first set of institutions
includes the contracts and contracts enforcement mechanisms, commercial norms and rules, and habits and
beliefs favoring shared values and the accumulation of human capital. Among the second set of institutions are
constitutions, electoral rules, laws governing speech and education, and norms that motivate people to abide by
laws and cooperate in monitoring government[...].
66

38

O contrato um importante instituto de direito privado que visa a


reduzir incertezas e riscos naturalmente existentes em transaes com prestaes a serem
cumpridas no futuro. Trata-se de acordo de vontades dotado daquilo que os norte-americanos
denominam enforceability, algo que poderamos transpor para o portugus para exequibilidade
ou capacidade de ser executado de maneira forada.
Os elementos bsicos de qualquer transao so comprometimento
e cooperao das partes. Celebrando um contrato, as partes so estimuladas a cooperar, ainda
que o cumprimento das prestaes seja diferido para momento futuro, em razo da
enforceability.
Como ensinam Coter e Ulen, pelos quais nos pautamos tambm
nos dois pargrafos precedentes, [...]ao executar a promessa, a corte poder dar a ambas as
partes o que desejam. Dando-lhes o que desejam promove a permuta e encoraja a cooperao
atravs da reduo de incerteza e risco.68
E segundo Zylbersztajn e Sztajn, explicando a contribuio de
Oliver Williamson ao Law & Economics, os agentes abster-se-o de quebrar os contratos se
os custos de rompimento forem maiores do que os benefcios de faz-lo, de acordo com a tese
sugerida por Benjamin Klein [...]. Cabe destacar que os custos de romper os contratos de
modo oportunstico esto associados a mecanismos privados (perda de reputao) ou pblicos
(penalizao pela justia).69
O papel da jurisdio ou do sistema processual ento o de garantir
o cumprimento dos contratos, fazendo valer de fato um de seus elementos principais que a
enforceability, conferindo direitos parte que os tem e impondo parte inadimplente os
encargos e prestaes com os quais se comprometeu, o que nada mais , em uma linguagem
processual, do que a atuao da vontade concreta do direito material.

68

cf. Law and Economics (p. 196). Trata-se de traduo livre do seguinte trecho:[...] by enforcing the promise,
the court can give both parties what they want. Giving them what they want promotes exchange and encourages
cooperation by reducing uncertainty and risk.[...].
69
cf. Anlise Econmica do Direito e das Organizaes in Direito & Economia , p. 9.

39

Uma jurisdio eficiente que garanta o cumprimento dos contratos,


conferindo ressarcimento integral parte prejudicada pelo inadimplemento contratual diminui
os custos de transao, na medida em que atua para reduzir e idealmente eliminar os riscos e
incertezas do inadimplemento, e de outro lado, aumenta os custos do inadimplemento
contratual, desincentivando as partes a atuarem de maneira oportunista, em razo da certeza da
punio.70 71
Na lio de Coter e Ulen: [...] a expectativa de perfeita reparao
do dano restaura ao promissrio a condio que ele ou ela teria desfrutado caso a promessa
tivesse sido mantida. [...] A promessa obriga o promitente a cumprir. Quanto maior o custo
da responsabilidade, maior o compromisso de cumprimento criado pela promessa. Quando a
responsabilidade for estabelecida ao nvel eficiente, o promitente cumprir se o cumprimento
for mais eficiente que o rompimento, e o promitente romper se o rompimento for mais
eficiente que o cumprimento. Consequentemente, a expectativa de perfeita reparao do dano
evoca compromisso eficiente do promitente em cumprir.72

70

Segundo Jairo Saddi: A importncia de um sistema judicial est na capacidade de proteger contratos e garantir
os direitos de propriedade, sobre os quais se pressupem quaisquer produtos financeiros e de crdito, com base
em um sistema de normas coerentes que vincula umbilicalmente a justia e o desenvolvimento econmico.
Douglass North, prmio Nobel de Economia foi quem melhor entendeu essa ligao. Ele resume: De fato, a
dificuldade em criar um sistema judicial dotado de relativa imparcialidade, que garanta o cumprimento dos
acordos, tem se mostrado um impedimento crtico no caminho do desenvolvimento econmico. No mundo
ocidental, a evoluo dos tribunais, dos sistemas legais e de um sistema judicial relativamente imparcial
desempenha um papel preponderante no desenvolvimento de um complexo sistema de contratos capaz de
estender no tempo e no espao, um requisito essencial para a especializao econmica. (cf. Crdito e
Judicirio no Brasil, p. 235).
71
Aqui deve-se fazer uma ressalva importante, pois a plena enforceability dos contratos no depende apenas do
bom funcionamento da jurisdio estatal considerada isoladamente, mas tambm dos instrumentos que o Poder
Judicirio ter sua disposio para exercer sua misso, em particular a capacidade dos tribunais de julgarem
com presteza, justia e previsibilidade depende de as leis terem sentido claro e serem bem escritas e consistentes
com outras leis e com as prticas comerciais. Da mesma forma, para que os tribunais funcionem de forma
eficiente, os contratos, quer se refiram a partes privadas, quer envolvam o Estado, devem estar corretamente
elaborados, ser consistentes com a legislao e conter clusulas passveis tanto de verificao como de aplicao.
necessrio, portanto, no s a existncia de legisladores e juizes competentes, mas tambm de advogados e
contadores bem preparados.(cf. Armando Castelar Pinheiro, Impacto sobre o crescimento: uma anlise
conceitual in Judicirio e economia no Brasil, p. 24).
72
cf. Law and Economics, p. 202. Trata-se de traduo livre do seguinte trecho: [...] perfect expectation
damages restore the promisee to the position that he or she would have enjoyed if the promise had been kept. [...]
The promise commits the promisor to perform. The higher the cost of liability, the stronger the commitment to
perform created by the promise. When liability is set at the efficient level, the promisor will perform if
performance is more efficient than breaching, and the promisor will breach if breaching is more efficient than

40

2.6.4. Execuo Forada: uma anlise crtica


A execuo forada a tcnica processual destinada a garantir a
enforceability dos contratos que contenham obrigaes de pagar, seja a partir de uma sentena
que reconheceu o inadimplemento contratual de uma das partes que condenou ao pagamento
de quantia, seja a partir de um ttulo executivo extrajudicial que j abre a possibilidade da
atuao satisfativa, independentemente de prvia cognio jurisdicional. Assim sendo, a
execuo forada, em conjunto com os rgos jurisdicionais que a aplicam, pode ser
entendida como a instituio jurisdicional (ou o sistema) que se destina a garantir que as partes
contratantes obtenham as prestaes contratadas, ainda que uma das partes no se disponha a
cumprir espontaneamente sua obrigao.
O sistema de execuo forada existe para que o Estado-Juiz afete a
esfera patrimonial do devedor, sujeite seus bens ao cumprimento da obrigao consignada no
ttulo executivo, realize a expropriao judicial e satisfaa integralmente o direito do credor.
Contudo, conforme Cndido Rangel Dinamarco j h algum tempo
alertava: ...todos sentem as mazelas da execuo forada, tal qual configurada no direito
moderno. So demasiadas as oportunidades de defesas e retardamentos que a lei oferece ao
executado, beneficiando inmeras vezes o mau pagador, sendo indulgente com chicanas em
detrimento da plena satisfao do credor e do correto exerccio da jurisdio. Sem dizer do
mau funcionamento da Justia, cartrios desaparelhados, juzes pouco participativos. O que se
dir a partir dos tpicos seguintes e nos captulos subsequentes, com fidelidade regra da
execuo humanizada, seja portanto entendido em harmonia com essa preocupao por
agilizar a execuo forada. preciso aparelhar os ofcios judicirios e, de lege ferenda,
buscar caminhos para pr fim a essa situao cmoda que ampara desmesuradamente aqueles
que se valem da Justia para retardar ou evitar desembolsos.73

performing. Consequently, perfect expectation damages elict efficient commitment from the promisor to
perform.
73
cf. Execuo Civil, p.96.

41

No se deve deixar de elogiar as notveis reformas de nosso Cdigo


de Processo Civil ( Leis n. 11.232/2005 e 11.382/2006), as quais visam a dar mais celeridade e
eficincia ao sistema de execuo forada, tanto no caso de sentenas, como tambm no caso
dos ttulos extrajudiciais, mas ainda cedo para dizer que tais mudanas legislativas dotaram o
sistema processual brasileiro de uma execuo forada plenamente adaptada realidade
econmica e social atual e reconhecidamente eficiente em sua finalidade de satisfazer
plenamente credores de obrigaes de pagar inadimplidas.
Obviamente, as razes da ineficincia do sistema no so apenas
legislativas, e neste aspecto parece que demos um importante passo com a realizao de tais
reformas, mas so tambm de ordem histrica, cultural, econmica, administrativa etc..
Historicamente, no se pode negar que nosso Legislador muitas
vezes desvirtuou a consagrao do direito de defesa e do direito de recorrer a instncias
superiores em oportunidades mltiplas e interminveis de postergar e protelar o cumprimento
de decises judiciais, com base em discusses judiciais infundadas, em um contexto de um
Poder Judicirio assoberbado de trabalho, dotado de prticas administrativas antiquadas, com
parcos recursos tcnicos e financeiros para atender s inmeras demandas que chegam a seus
escaninhos.
O mau uso da tcnica processual tambm contribuiu para um
ambiente pouco orientado para as finalidades da jurisdio, o que resultava em uma atuao
jurisdicional mais preocupada com as formalidades e tecnicismos processuais do que com a
resoluo do conflito e a pacificao social.
No h dvida que esta mentalidade vem se modificando a partir da
difuso da nova fase de estudos do Direito Processual, fundada na maior nfase
instrumentalidade do processo que procura realar os escopos sociais e polticos da jurisdio,
tal como pudemos brevemente expor nos itens precedentes. Os processualistas brasileiros hoje

42

se preocupam mais com a finalidade do processo74de solucionar os litgios de maneira


satisfatria para as partes e para a sociedade.75
O fato que essas mudanas no enfoque e no ensino da Teoria
Processual, bem como as mudanas legislativas, tm um prazo de maturao longo para de
fato produzirem efeitos em uma estrutura judiciria complexa, com infra-estrutura deficiente e
dotada de costumes e prticas arraigados h sculos.
Nessa linha, deve-se ressaltar a produo cada vez mais intensa de
estudos que procuram analisar com instrumentos de anlise empricos e estatsticos o modus
operandi do Poder Judicirio brasileiro para conhec-lo melhor, desmistificar determinados
conceitos, enfim, que comeam a estudar o Poder Judicirio com base em premissas
cientficas aferveis e mensurveis.
Por exemplo, muito se fala de uma suposta postura ideolgica dos
Juzes brasileiros em determinadas matrias, tendendo a favorecer uma das partes do processo,
ainda que contrariando disposies legais e contratuais.
Armando Castelar Pinheiro em estudo denominado Magistrados,
Judicirio e Economia no Brasil,76 a partir de pesquisa de opinio feita com 741 Magistrados
74

Ensina Jos Roberto dos Santos Bedaque: ...Trata-se, sem dvida, de nova viso do fenmeno processual,
instrumento cuja utilidade medida em funo dos benefcios que possa trazer para o titular de um interesse
protegido pelo ordenamento jurdico material. A conscientizao de que o processo vale no tanto pelo que ,
mas fundamentalmente pelos resultados que produz, tem levado estudiosos a reexaminar os institutos
processuais, a fim de sintoniz-los com a nova perspectiva metodolgica da cincia. E continua: Parece
imprescindvel, pois, um retorno ao interior do sistema processual, com o objetivo de rever conceitos e princpios,
adequando-os nova viso desse ramo da cincia jurdica. preciso revisitar os institutos processuais, todos
concebidos segundo a viso autonomista ou conceitual da cincia processual, a fim de conferir a eles nova feio,
a partir das necessidades identificadas na fase instrumentalista. E por fim: O tratamento dos institutos
fundamentais de nossa cincia deve perder a conotao excessivamente processualista. A abordagem precisa
levar em considerao critrios de racionalidade material, no apenas formal (cf. Direito e Processo p. 16).
75
Segundo Kazuo Watanabe: No se trata de negar os resultados alcanados pela cincia processual at esta
data. O que se pretende fazer dessas conquistas doutrinrias e de seus melhores resultados um slido patamar
para, com uma viso crtica e mais ampla da utilidade do processo, proceder ao melhor estudo dos institutos
processuais prestigiando ou adaptando ou reformulando os institutos tradicionais, ou concebendo institutos
novos -, sempre com a preocupao de fazer com que o processo tenha plena e total aderncia realidade sciojurdica a que se destina, cumprindo sua primordial vocao que a de servir de instrumento efetiva realizao
dos direitos. a tendncia ao instrumentalismo que se denominaria substancial em contraposio ao
instrumentalismo meramente nominal ou formal. (cf. Da cognio no processo civil, p. 20/21).

43

em todo o Brasil, sugere que predomina a viso entre os magistrados de privilegiar a justia
social em detrimento do estrito cumprimento da lei e do cumprimento dos contratos, algo que
poderia indicar uma tendncia de atuar nos processos de maneira redistributiva, transferindo
renda de quem tem para quem no tem. Trataria-se de uma tendncia dos Juzes a ignorar a lei
em prol de um conceito de justia particular, situao no desejvel do ponto de vista dos
escopos da jurisdio, que deve necessariamente atuar a vontade concreta do direito material,
gerando efeitos danosos sobre o valor social da segurana jurdica com repercusses negativas
sobre os custos das transaes econmicas, encarecendo-as e dificultando-as por fora de uma
maior imprevisibilidade sobre a efetiva proteo jurdica daquela transao (enforceability).
Ivan Ribeiro a partir da anlise de decises judiciais proferidas por
Juzes de 16 Estados brasileiros no verificou o favorecimento de partes mais fracas pelos
Juzes, em detrimento do cumprimento de clusulas contratuais, mas verificou a tendncia de
Juzes favorecerem partes locais com influncia poltica e econmica.77
Estudos deste tipo so de grande valia e precisam ser fomentados,
mas ainda, no nosso entender, no podem ser considerados conclusivos sobre a existncia ou
no de vis ideolgico na atuao dos Juzes brasileiros. No caso de pesquisa de opinio, h
incerteza sobre se a opinio externada pelo Juiz se reproduza em sua atuao judicial. No caso
da anlise de decises judiciais pela falta de uma amostragem mais representativa das decises
judiciais proferidas em Tribunais de todo o Brasil. Alm do que, no se deve desconsiderar na
anlise muitas das leis brasileiras que contm princpios ou conceitos dbios sobre a forma de
aplicao do direito; ou normas que tendem a gerar proteo, s vezes, desproporcional a uma
das partes do contrato.
De qualquer forma no se pode negar que alguns setores
empresariais, principalmente o bancrio, percebem vis ideolgico dos Juzes no julgamento
de determinadas matrias,78 por exemplo na limitao de taxa de juros de mtuo bancrio, em

76

in Direito & Economia.


cf. Robin Hood vs.King John Redistribution: How do local Judges Decides Cases in Brazil.
78
cf. Mrcio Aith.O impacto do Judicirio nas atividades das instituies financeiras in Judicirio e Economia
no Brasil, passim.
77

44

detrimento da plena execuo dos contratos, percepo por si s suficiente para comprometer
a segurana e previsibilidade dos agentes econmicos em suas transaes.
No mais, Armando Castelar Pinheiro mostra a partir de modelo
economtrico que a utilidade advinda da utilizao de um mecanismo especfico de resoluo
de conflitos, como o judicirio, depende dos custos envolvidos, da rapidez com que uma
deciso alcanada, da imparcialidade do rbitro, da taxa de juros (ou, mais precisamente, da
taxa de desconto intertemporal), e da previsibilidade das decises e do tempo at que elas
sejam alcanadas. O modelo mostra que um sistema que funciona bem deve ostentar as
seguintes propriedades: baixo custo de acesso e decises justas, rpidas e previsveis em
termos de contedo e de prazo.79
O sistema de execuo forada brasileiro ainda instituio ou
mecanismo de soluo de conflitos muito lenta e pouco previsvel. No h segurana de que o
credor ter seu direito de crdito satisfeito em determinado tempo ou mesmo se o direito de
crdito vir a ser de fato satisfeito.
Esta situao acarreta um aumento dos custos de transao, em
razo da incerteza de que os Tribunais garantiro ao credor o perfect expectation damages
(expectativa de perfeita reparao dos danos), e gera um incentivo para o devedor agir de
maneira oportunstica se apropriando dos direitos de propriedade do credor. O aumento dos
custos de transao tende a reduzir o nmero de transaes, pela reduo de oferta de
determinado produto ou servio e pelo aumento do preo deste mesmo produto ou servio,
prejudicando os bons pagadores no tendentes a atuar de maneira oportunstica. Tudo isto
reflete em uma atividade econmica menor, com prejuzo para toda a sociedade. O caso do
spread bancrio no Brasil ajudar a ilustrar esta situao.
]

79

cf. Impacto sobre o Crescimento: Uma Anlise Conceitual, p. 27/28.

45

2.6.5. Um exemplo: o spread bancrio


A composio do spread pelos bancos brasileiros pode ajudar a
entender como a deficincia no funcionamento do sistema de execuo forada pode ter
impacto negativo na economia.
H estudos de tcnicos do Banco Central do Brasil e tambm de
outros economistas que relacionam parte do elevado spread bancrio praticado pelos bancos
brasileiros ineficincia de nosso sistema judicial de cobrana de dvidas. Embora estes
estudos no se refiram especificamente a nenhum tipo de mecanismo judicial seguro afirmar
que boa parte do problema est na execuo forada, pois dada a natureza das operaes
bancrias e os documentos usualmente representativos dos seus crditos o processo autnomo
de execuo (via execuo forada) o instrumento mais adequado para os bancos fazerem a
recuperao de seus crditos e, ainda que em alguns casos tenham eles de propor aes prvias
de conhecimento para obter sentenas condenatrias, os Bancos tero de se valer da execuo
forada da sentena para efetivo recebimento dos valores devidos.
O spread a diferena entre a taxa de juros com que os bancos
captam seus recursos no mercado financeiro e a taxa de juros paga pelo tomador do crdito. O
spread composto por impostos, pelo custo do compulsrio, pelo lucro ou taxa de retorno do
Banco, pelas despesas administrativas e pela taxa de inadimplncia. Segundo os dados do
Banco Central do Brasil a taxa de inadimplncia representava aproximadamente 37,4% do
total do spread para o ano de 2007. Segundo o relatrio do Banco Central do Brasil [...] o
componente mais importante para explicar o custo de crdito continua sendo a inadimplncia,
que tem representado sempre mais de 30% do total e com tendncia crescente, apesar da
discreta reduo de 38,3% em 2006 para 37,4% no ano passado.80
A inadimplncia tambm denominada como o risco de crdito, ou
seja, o risco do tomador no pagar ao Banco o seu dbito, inadimplindo o contrato. Trata-se do

80

cf.
Relatrio
de
Economia
Bancria
e
Crdito,
http://www.bcb.gov.br/PEC/Depep/Spread/relatorio_economia_bancaria_credito2007.pdf.

2007,

in

46

risco de inadimplncia que ocorre em todo e qualquer tipo de contrato. O risco e a incerteza
existem em qualquer transao econmica, conforme vimos acima. Nem sempre as partes de
um contrato tm condies de medir este risco. O negcio bancrio permite esta mensurao,
pois os bancos realizam uma grande quantidade de operaes de emprstimo todos os dias e
conseguem extrair dados estatsticos com ferramentas financeiras que permitem mensurar o
ndice de inadimplncia nos emprstimos realizados para determinados extratos da sociedade,
por exemplo, empresas e pessoas fsicas, ou por tipo de operao, financiamento para
aquisio de veculo, cheque especial etc..
Um dos componentes que fora o aumento da taxa do risco de
crdito embutido nos spreads, bem como aumenta o valor das despesas administrativas que
tambm so repassadas aos tomadores de crdito, a dificuldade do recebimento pela via
judicial de valores inadimplidos. Segundo nota tcnica do Banco Central do Brasil sobre o
assunto: a morosidade judicial, ao dificultar o recebimento de valores contratados, retrai a
atividade de crdito e provoca o aumento dos custos dos financiamentos por meio de dois
canais. Primeiro, a insegurana jurdica aumenta as despesas administrativas das instituies
financeiras, inflando em especial as reas de avaliao de risco de crdito e jurdica. Segundo,
reduz a certeza de pagamento mesmo numa situao de contratao de garantias, pressionando
o prmio de risco embutido no spread.81
E de acordo com Armando Castelar Pinheiro: como discutido,
entre outros, por Aith (2000), Pinheiro e Cabral (2001) e Laeven e Majoni (2003), a
ineficincia judicial envolvendo a morosidade das decises, o custo de uso da Justia e o
risco embutido na falta de imparcialidade e previsibilidade uma causa importante desses
altos spreads. Aith estima que de 10% a 30% do spread bancrio no Brasil se deve
ineficincia do Judicirio. Pinheiro e Cabral mostram que, controlando o efeito da legislao e
de diferenas de renda per capita, obtm-se que a qualidade do judicirio afeta
significativamente a quantidade de crdito bancrio na economia, medida pela razo
crdito/PIB. Laeven e Majnoni mostram que, controlando um conjunto de caractersticas de

81

cf. Fachada, Figueiredo e Lundberg. Sistema Judicial e Mercado de Crdito no Brasil in Nota Tcnica do
Banco Central do Brasil n. 35, p. 14.

47

diferentes pases, a eficincia do judicirio , junto com a inflao, o principal determinante


das diferenas de spreads entre os 106 pases analisados.82
Em estudo recente sobre o assunto, no qual tcnicos do Banco
Central do Brasil examinaram o comportamento da margem lquida dos juros (spread
bancrio) em dezessete pases emergentes, concluiu o seguinte: os resultados indicam que
quanto melhor o ambiente legal de um pas, menor a margem lquida dos juros que os
bancos obtm em suas operaes. Esse um resultado esperado, uma vez que um maior
respeito aos direitos de propriedade, uma maior certeza no cumprimento dos contratos e uma
maior eficincia do Poder Judicirio aumentam o valor das garantias para os bancos, o que
reduz o custo de intermediao financeira. Esse um resultado robusto, uma vez que em todas
as estimaes essa varivel foi significativa ao menos ao nvel de 5%, mesmo quando
includas todas as varveis examinadas. Nesse sentido, no perodo estudado, se o Brasil tivesse
o mesmo ambiente legal que o Chile, as estimaes indicam que a margem lquida de juros
dos bancos sediados no Brasil reduziria em torno de 14%.83
O componente da inadimplncia do spread bancrio no Brasil
ento influenciado, entre outros motivos, tambm pela ineficincia do funcionamento da
jurisdio, o que inclui a execuo forada, em dar pleno cumprimento aos contratos e
recuperar de maneira satisfatria valores inadimplidos. Trata-se de problema institucional que
no afeta apenas as partes envolvidas diretamente neste ou naquele litgio, mas toda a
sociedade, em razo da oferta de crdito a custos altos, o que gera retrao de toda a atividade
econmica do pas.
Como anotam Fachada, Figueiredo e Lundberg em decorrncia da
insegurana dos contratos e do funcionamento deficiente do sistema judicial, o bom tomador
de crdito no Brasil arca com um custo extraordinrio, independentemente de seu histrico de

82

cf. O Componente Judicial dos Spreads Bancrios in Relatrio Banco Central, Economia Bancria e
Crdito: avaliao de quatro anos do projeto Juros e Spread Bancrio, 2003, p. 34-44:
http://www.bcb.gov.br/ftp/rel-economia_bancaria_credito.pdf..
83
cf.
Relatrio
de
Economia
Bancria
e
Crdito,
2007,
in
http://www.bcb.gov.br/PEC/Depep/Spread/relatorio_economia_bancaria_credito2007.pdf.

48

crdito e sua capacidade de pagamento. Na prtica, esse custo adicional repartido por toda a
sociedade, na forma de aumento do spread e do encolhimento da oferta no crdito. 84
Dadas suas caractersticas, a partir de informaes financeiras
divulgadas ao pblico, realizao de inmeras transaes similares, facilidade na obteno de
dados estatsticos e dependncia da utilizao da jurisdio estatal como reflexo natural do
exerccio da suas atividades, o setor bancrio um timo campo de pesquisa das relaes entre
atividade econmica e funcionamento do Poder Judicirio. Deve-se ressaltar que com a
abordagem do componente judicial do spread bancrio no se pretende atribuir ao Poder
Judicirio as mazelas das altas taxas de juros praticadas no Brasil, at porque inmeros outros
fatores, como a poltica macroeconmica do pas, concorrem para sua definio, mas procurar
demonstrar que a atuao da jurisdio estatal gera impacto direto e verificvel na atividade
econmica, o que no pode mais ser ignorado pelos economistas e juristas brasileiros.
2.6.6. Execuo Forada e Economia: concluso
O clssico artigo de Ronald Coase The Problem of Social Cost,
definidor das linhas mestras do desenvolvimento da Anlise Econmica do Direito e das
Organizaes, j alertava que em um ambiente de custos de transao positivos as decises do
Poder Judicirio importam e interferem na alocao eficiente dos recursos econmicos na
sociedade.
O Teorema de Coase e o desenvolvimento posterior da Anlise
Econmica do Direito e das Organizaes mostram ainda que os custos das transaes
econmicas devem ser reduzidos, de forma a incentivar que os particulares negociem seus
direitos de propriedade, o que provavelmente resultar em uma soluo economicamente mais
eficiente do que a soluo legal por melhor que seja o Poder Judicirio de uma dada
sociedade. 85

84

cf. Sistema Judicial e Mercado de Crdito no Brasil in Nota Tcnica do Banco Central do Brasil n. 35, p. 15.
Carlos Alberto de Salles faz um contraponto bastante interessante ao Teorema de Coase e crtica a viso de
quem pe a eficincia como o objetivo nico de todo o sistema sociopoltico (cf. Execuo Judicial em Matria
Ambiental, p.113-125). No discordamos da viso do Professor Salles, especialmente verdadeira ao se analisar as

85

49

Nesse sentido, as normas que estruturam a atuao da jurisdio, ou


mais especificamente o sistema processual, influenciam positiva ou negativamente os custos
de transao referentes aos contratos que dependem da atuao jurisdicional para se
concretizar na prtica (enforceability).
O sistema de execuo forada se destina a concretizar contratos,
fazendo com que estes produzam efeitos jurdicos, ainda que contra a vontade do
inadimplente.
O exerccio da execuo forada no Brasil ainda no pode ser
considerado suficientemente adequado a garantir a plena recomposio do patrimnio do
credor, como se o contrato inadimplido tivesse sido cumprido normalmente, o que resultaria
em diminuio dos custos de transao com impacto positivo na atividade econmica do pas.
De outro lado, animador que o Estado Brasileiro, nas suas diversas esferas (Ministrio da
Fazenda, Ministrio da Justia, Banco Central do Brasil, Supremo Tribunal Federal etc.),
consciente do problema, venha tomando medidas para modificar o estado das coisas em prol
de uma execuo forada mais clere e eficiente.
Nesse contexto esto inseridas a edio da Lei 11.232/2005 que
alterou o regime da execuo de sentena contendo obrigaes de pagar (agora chamado de
cumprimento de sentena), e da Lei 11.382/2006, que alterou o processo de execuo de
ttulos executivos extrajudiciais.
Contudo, sabido que alteraes legislativas, embora louvveis,
no so suficientes. Estas devem vir acompanhadas de mudanas institucionais bem mais
difceis e complexas de se efetivar, especialmente orientadas a uma gesto mais eficiente do
Poder Judicirio e descoberta de caminhos que possam deflagrar uma mudana cultural que

normas legais destinadas a proteger o meio ambiente ou outros interesses difusos da sociedade, mas isto no
impede que reconheamos a importncia de utilizarmos o conceito da eficincia econmica na anlise do sistema
legal de uma economia de mercado, como o brasileiro, ainda mais ao tratarmos de normas pertinentes ao direito
contratual e tambm das normas de direito processual que visam sua aplicao.

50

traga um novo tipo de postura na atuao de partes, advogados e juzes, informada por um
conhecimento mnimo dos problemas econmicos que esto por detrs de boa parte das
disputas judiciais.
A nossa anlise sobre o instituto da penhora que se desenvolve a
seguir surgiu como uma tentativa de contribuio ao melhor funcionamento do sistema de
execuo forada. E a constatao da importncia e influncia do exerccio da atividade
jurisdicional sobre o desenvolvimento econmico nos motivou ainda mais para a nossa
empreitada. E no s isso, ao vislumbrarmos com cada vez maior clareza a relao entre
direito e economia e mais especialmente entre processo e economia, passamos a entender
tambm que ao menos alguns institutos processuais, tais como a penhora, poderiam ser
estudados sob o enfoque da interao do instituto com o direito material, e tambm com a
realidade social e econmica. Trata-se da anlise que procuramos fazer a seguir.

51

3. A PENHORA

3.1. Breve anlise histrica

A penhora dos institutos mais antigos do Direito Processual. H


resqucios de suas origens no Direito Grego antigo, por volta do sculo IV a.c..86
A anlise histrica do instituto, gradualmente concebido pela
evoluo do direito romano, se torna especialmente interessante e produtiva para o estudioso
atual como uma tentativa de contribuir para sua adequada compreenso nos dias de hoje e,
dentro do escopo desta dissertao, analisar como a transformao da realidade econmica e
social influencia o modo de ser da penhora.
Luiz Carlos de Azevedo em obra que disseca a origem histrica da
penhora e sua evoluo at os dias atuais nos traz algumas referncias de institutos que podem
ser considerados precursores da penhora atual. Trata da pignoris capio, ainda do perodo
pr-clssico do direito romano, pela qual em determinadas circunstncias, sem a interveno
de qualquer autoridade, facultava-se ao credor apoderar-se por suas prprias mos de bens
mveis do devedor de modo a for-lo a saldar o dbito vencido. E nos ensina que capio,
capis, cepi, captum, capere significa apanhar, tomar s mos, apoderar-se, e pignus,
pignoris significa penhor, objeto penhorado, segurana.87J no perodo clssico do Direito
Romano trata da missio in bona rei servandae causa pela qual o pretor, em execuo de
obrigao imposta por sentena condenatria proferida pelo iudex (actio iudicati),
autorizava o credor a se imitir na posse da totalidade do patrimnio do devedor,
independentemente do valor da dvida, como forma de compeli-lo a cumprir a obrigao.
Exercia o credor o poder de guarda e custdia dos bens apreendidos para posterior venda
conduzida por ele prprio sem a participao de qualquer autoridade estatal, caso o devedor
86
87

cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora, p. 13-23).


id, ibidem, p. 37-38.

52

no saldasse a dvida em determinado tempo. Verifica-se, assim, que nos perodos pr-clssico
e clssico as medidas de apreenso de bens do patrimnio do devedor tinham um carter
preponderantemente coercitivo para forar o devedor a pagar a dvida.88
Sobre o perodo ps-clssico, nos ensina Luiz Carlos de Azevedo
que o processo romano perde muito de suas caractersticas privatsticas para se tornar estatal e
surge neste perodo a pignus ex causa iudicati captum, ou penhora realizada em razo do
julgamento, que tinha lugar na execuo para pagamento de quantia89 e era levada a cabo por
funcionrios da organizao judiciria estatal, os quais penhoravam bens do devedor
suficientes liquidao do dbito.90
lgico que no h como estabelecer uma relao direta e imediata
entre o sistema de execuo do direito romano com o sistema de execuo atual, a comear
pelo fato de no direito romano ainda se possibilitar a execuo contra a prpria pessoa do
devedor (manus iniectio),91 especialmente nos seus perodos pr-clssico e clssico.
Acrescente-se a isso que a ndole daquele sistema era essencialmente privada. Nesse sentido,
importante anotar que o pignus in causa iudicati captum gerava um direito real ao credor,
equivalente ao penhor convencional, o que no dado pensar que ocorra no sistema atual em
que a penhora se manifesta como um ato de sujeio de determinado bem ordem estatal, e
no diretamente ao credor, embora evidentemente tambm no seu interesse.92 De todo modo,
88

cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora , p. 25-56).


Nosso sistema de execuo por expropriao (execuo forada) tambm se originou no direito romano (cf.
Cndido Rangel Dinamarco, Execuo civil, p. 48).
90
cf. Luiz Carlos de Azevedo (op.cit., p. 42-56).
91
Tal como expe Cndido Rangel Dinamarco:Como se v dessa apreciao do direito de Roma em suas
diversas fases, a execuo ali nem sempre correspondeu, em sua finalidade e nas medidas em que consistia, ao
que hoje se entende por execuo. No direito e na mentalidade contemporneos, processo executivo aquele que
se desenvolve mediante agresso estatal ao patrimnio, no pessoa do obrigado, com o escopo de fazer com que
se realize, na prtica, o resultado preceituado pelas normas de direito substancial. Na medida em que a execuo
se fazia sobre a pessoa do devedor, sente-se que o Estado romano no tinha foras para neutralizar o sentimento
de vingana que o particular trazia em sua mentalidade ainda impregnada dos velhos valores e dos velhos hbitos.
Apenas com seu fortalecimento e mediante a invaso da antiga esfera ilimitada de poderes do ndividuo, que lhe
foi possvel ir imprimindo carter publicstico execuo forada, ou seja, ir pouco a pouco instituindo uma
verdadeira execuo, atravs da qual o credor recebesse algo em sua patrimnio e o devedor perdesse algo.
(op.cit, p. 49).
92
Segundo Enrico Tullio Liebman: fato que o pignus in causa iudicati captum, introduzido pelo Imperador
Antonio Pio no processo extra ordinem (Dig., De re iudicata, 42, I, 31), que foi substituindo paulatinamente a
execuo patrimonial universal do direito romano mais antigo, dava lugar a direito real, sendo por Justiniano
parificado ao penhor convencional (Cod., de praet. pign. 8, 21, 2). verdade tambm que do pignus in causa
89

53

j se vislumbra no direito romano, especialmente no pignus in causa iudicati captum,93 a


origem da penhora em duas de suas mais marcantes caractersticas, ser ato processual de
apreenso de bens do devedor com finalidade, ao menos mediata, de satisfazer o credor.
O direito romano influenciou o direito dos Estados da Europa
Ocidental. Tal no foi diferente em Portugal. Luiz Carlos de Azevedo menciona que em 1.211
o Rei Afonso II editou decreto real tratando da execuo de dvidas e da penhora, com a
finalidade de evitar o arbtrio de execues conduzidas pelo prprio credor, de forma tal que
s o representante da estrutura judiciria pudesse levar a cabo atos de execuo, inclusive a
penhora.94
Tal Lei, assim como outras posteriores sobre execuo e penhora,
foram incorporadas primeira compilao legislativa oficial de Portugal, as Ordenaes
Afonsinas de 1.446, na qual, sempre segundo Luiz Carlos de Azevedo, o processo de
execuo j se acha inteiramente estruturado.95
As compilaes legislativas das Ordenaes Manuelinas (1521) e
Ordenaes Filipinas (1603), com algumas poucas modificaes no estilo e no contedo,
mantiveram a estrutura do processo de execuo e da penhora constante das Ordenaes
Afonsinas.96

iudicati se desenvolveu historicamente, at triunfar, a forma de execuo por meio de apreenso e alienao de
bens determinados do executado, e que por muito tempo o credor que primeiro fizesse a penhora era preferido
aos outros (cf. Ord. Fil., Liv. III, Tt. 91, parg. 1o.). Mas, no direito moderno, no h mais vestgio deste suposto
direito real que seria constitudo como efeito da penhora: da antiga concepo neste sentido sobrevive apenas
uma lembrana no nome do ato. (cf. Processo de execuo, p. 125-126). Cabe apenas anotar que Liebman
escreveu tal comentrio luz do CPC de 1939 que no previa o direito de preferncia do credor de fazer a
primeira penhora; hoje, contudo, tal direito de preferncia vige no sistema processual (CPC, art. 612) mas no
visto pela doutrina como uma regresso concepo da penhora como um direito real. Neste sentido: Araken de
Assis (Manual da execuo, p. 588/591) e Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora, p. 119/130).
93
Segundo Cndido Rangel Dinamarco, o procedimento do pignus in causa judicati captum ... representa a
origem remota de nossa execuo por expropriao. (cf. Execuo Civil, p. 48).
94
cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da Penhora , p. 70-71).
95
id., ibidem, p. 76.
96
id. ibidem, p. 78.

54

O nosso interesse analisar, ainda que brevemente, a penhora nas


Ordenaes Filipinas, que teve vigncia no Brasil por trs sculos,97 durante todo o perodo
colonial e mais dezenas de anos aps a independncia do pas at que fossem editadas novas
Leis sobre as diversas matrias por aquela reguladas.
No que se refere s execues cveis, mais especificamente ao
instituto da penhora, as Ordenaes Filipinas, por seu livro III, vigorou no Brasil para as
causas comerciais at 1850, as quais passaram ser a reguladas de acordo com o Regulamento
n. 737 de 25 de novembro de 1850, vinculado ao Cdigo Comercial do mesmo ano, e at 1886
para as causas cveis, que passaram a ser reguladas em matria de execuo pelo referido
Regulamento n. 737, por fora da Lei n. 3.272 de 5 de outubro de 1885, e seu Regulamento,
aprovado pelo Decreto n. 9549 de 23 de janeiro de 1886.98
A penhora regulada nas Ordenaes Filipinas em seu livro III, no
Ttulo 86, dedicado s execues que se fazem geralmente pelas sentenas.
Diz as Ordenaes Filipinas no intrito do Ttulo 86 que para a
execuo de sentena que condene ao pagamento de alguma quantidade de dinheiro, po,
vinho, azeite, ou qualquer cousa que se costuma contar, pesar ou medir, ser o condenado
requerido, para que pague o contido na sentena, ou d penhores bastantes condenao. E
mais adiante: E se logo no pagar o contido na sentena no lhe ser mais dado tempo, nem
espao algum; antes ser logo feita a penhora em tantos de seus bens, que bastem para a dita
condenao.
A

execuo

se

iniciava

ento

com

intimao

do

condenado/executado para que pagasse sua dvida ou oferecesse bens penhora suficientes
para suportar a condenao. E se o condenado no pagasse de imediato o Oficial deveria
proceder penhora.

97
98

id., ibidem, p. 78.


cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da Penhora, p. 90).

55

Caso o condenado estivesse presente ao tempo da penhora, deveria


o Oficial perguntar-lhe se possua bens mveis e se a resposta fosse positiva, deveria o
condenado mostr-los para que no outro dia se lavrasse o auto de penhora sobre os bens
indicados. Se o condenado dissesse que no tinha bens, no os mostrasse, no os apresentasse
no dia seguinte desembargados ou no fossem os bens apresentados suficientes, a penhora
deveria ser feita em quaisquer bens mveis, que o credor mostrasse ou nos bens de raiz, sem
que o condenado pudesse alegar que tinha outros bens mveis sobre os quais a penhora
deveria por primeiro incidir (Liv. III, Tt. 86, n. 7).
Se o condenado estivesse ausente ao tempo da penhora, o Escrivo
presente deveria se informar na casa do condenado ou na vizinhana se o condenado tinha
bens, fazendo preferencialmente a penhora nos bens mveis e, caso no se fizesse possvel,
nos bens de raiz (Liv. III, Tt. 86, n. 8).
Desde j, importante notar que as Ordenaes Filipinas
determinava que a penhora fosse feita preferencialmente sobre bens mveis, e apenas se esta
no se fizesse possvel ou fosse insuficiente para suportar a execuo, se fizesse sobre os bens
de raiz.
Eram impenhorveis os cavalos, armas, livros, vestidos dos corpos,
dos fidalgos, cavaleiros e desembargadores, bem como de suas mulheres, havendo respeito
ao que cada um necessrio para seu servio e uso, conforme a qualidade de suas pessoas,
posto que outros bens no tenham. Seriam, contudo, aqueles bens penhorveis, caso no
fossem necessrios e no houvesse outros bens mveis e imveis disponveis; e tambm o
seriam, sem qualquer exceo, nos casos que envolvessem a prtica por aqueles de roubos e
malfeitorias (Liv. III, Tt. 86, n. 23).
Eram impenhorveis tambm os (a) cavalos e armas daqueles que
continuamente prestavam servio ao Reino, bem como os (b) bois de arado e sementes dos
Lavradores necessrios atividade da lavoura (Liv. III, Tt. 86, n. 24).

56

caso

no

fossem

localizados

bens

em

nome

do

condenado/executado, conforme norma do Livro IV, ttulo 76, n. 1, deveria ser este ltimo
preso e retido na cadeia at que pague. Conforme ensina Luiz Carlos de Azevedo: a ordem
de priso alcanava, assim, tanto devedores dolosos, que escondiam seus bens, tanto outros,
que retardavam a execuo, tolhendo o penhor ao porteiro, como aqueles devedores de boa
f, que simplesmente no pagavam, nem ofereciam bens, porque no tinham como faz-lo; e
nem gozavam de privilgio capaz de livr-los do crcere.99 Verifica-se, assim, que apesar de,
a princpio, a execuo incidir sobre o patrimnio do devedor, caso este por qualquer motivo
no tivesse bens deveria ser punido pessoalmente. Esta norma s foi abrandada com o Alvar
de 18 de agosto de 1774, Lei Portuguesa que livrou os devedores insolventes de boa-f da
pena de priso, providncia que segundo o j inmeras vezes citado Professor Azevedo
acabou por beneficiar a todos os devedores civis, de maneira indistinta, j que a partir de
ento, tal modo de proceder caiu em desuso.100 101
Voltando ao modo de proceder da penhora, os bens penhorados,
mveis ou imveis, eram desapossados do condenado/executado que no poderia receber os
frutos advindos dos bens penhorados (Liv. III, Tt. 86, n. 1). O condenado/executado poderia
opor embargos no prazo de 6 dias do desapossamento dos bens penhorados (Liv. III, Tt. 86, n.
1).102
Vindo os embargos em tempo devido, a execuo prosseguia
normalmente at a liquidao do bem penhorado, sendo certo que o vencedor s poderia
99

Observa ainda o Professor Azevedo que na poca da Monarquia Absoluta havia privilgios aos sditos de
nobre estirpe, membros do clero, altos dignitrios e funcionrios do Reino; os quais pagavam multas ou eram no
mximo degradados para as Colnias portuguesas, se eximindo de sanes mais severas. Estes privilgios
tambm se estendiam forma de proceder a penhora, como, por exemplo, a obrigao do Oficial de procurar
penhorar primeiro bens de fora das casas dos fidalgos, no lhe sendo permitido no incio da diligncia entrar no
interior da residncia (Liv. III, Tt. 86, n. 12) (Da penhora p, 83-84).
100
id., ibidem, p. 84.
101
Nessa linha, vale destacar deciso da mais alta Corte Portuguesa da poca, a Casa da Suplicao, na forma dos
chamados assentos (livr. 2, fls. 122 vers.), de 18 de agosto de 1774: A lei, que desobrigou de priso os
impossibilitados sem fraude para pagarem a seus credores comprehendeu igualmente os devedores, que se
acharo presos ao tempo de sua publicao por dvidas cveis ou crime. (cf. Cndido Mendes de Almeida,
Auxiliar jurdico, apndice s ordenaes filipinas, v. I, p. 265).
102
Vale destacar, neste ponto, o seguinte estilo da Casa da Suplicao: 33.Execuo quando se faz, tem o
condemnado, sendo requerido, seis dias para vir com seus embargos Ord. Liv. 3 tit. 87 in principio: estes se
entende que ho de correr, feita a penhora, e desapossado o Ro dos penhores pela Ord. Liv. 3 tit. 86 parag. 2. (
id., ibidem, p. 59).

57

levantar o dinheiro se oferecesse fiana ao Juzo, de forma a garantir a devida restituio ao


condenado, no caso deste ser vitorioso nos embargos (Liv. III, Tt. 86, n. 3).

Caso os

embargos opostos pelo condenado/executado impedissem que a execuo acabasse em trs


meses, aquele seria preso, conforme a qualidade da sua pessoa,103at que a execuo fosse
finda (Liv. III, Tt. 86, n. 18).
No curso da execuo, dada a sentena, se o condenado/executado
alienasse bens mveis em prejuzo do devedor, seria aquele preso at que a dvida fosse paga.
E mesmo que tivesse bens imveis, se fosse casado, o condenado seria preso at que trouxesse
de volta os bens mveis, de forma a no prejudicar indevidamente a meao da mulher (Liv.
III, Tt. 86, n. 13).104
Como dado curioso, a indicar a existncia de problemas
burocrticos e estruturais que ocorrem usualmente ainda hoje, as Ordenaes Filipinas previa
a punio de suspenso do Oficial de Justia que no cumprisse o mandado de penhora no
prazo de 5 (cinco) dias (Liv. III, Tt. 86, n. 20).
E no mera coincidncia que no Regulamento n. 737 de 1850 (art.
514), a legislao processual que sucedeu as Ordenaes Filipinas no Brasil, e no Cdigo de
Processo Civil de 1939 (art. 928), estatuto processual que por sua vez sucedeu o Regulamento
n. 737 aps breve vigncia dos Cdigos de Processo Estaduais,105 havia disposies
semelhantes s constantes nas Ordenaes Filipinas sobre a aplicabilidade de punies ao
103

Neste termo mais uma vez se verifica a discriminao gritante respaldada na Lei.
Sobre a nossa conhecida fraude execuo, tratada nas Ordenaes Filipinas, embora no sob este termo,
destaquem-se os seguintes arestos da Casa de Suplicao abordando casos que no so incomuns de ocorrer nos
tempos atuais: Sendo fraudulenta a alheao de bens, pode o exeqente penhor-los embora no poder de
terceiro, independente de ao ordinria revocatria (Aresto de 17 de abril de 1750 compilado por Cndido
Mendes de Almeida, Auxiliar Jurdico, Apndice s Ordenaes Filipinas, v.I, p. 389) e a venda de bens depois
de comeada huma aco, no tendo o devedor outros meios de solver sua obrigao, reputa-se simulada e
dolosa(Aresto de 26 de fevereiro de 1737 compilado por Cndido Mendes de Almeida, Auxiliar Jurdico,
Apndice s Ordenaes Filipinas, v. I, p. 384).
105
Cumpre consignar que a partir de 1905, com base na Constituio Federal de 1891, alguns estados passaram a
editar seus prprios Cdigos de Processo Civil, cuja vigncia perdurou at a edio do Cdigo de Processo Civil
de 1939, de mbito nacional. Nos estados em que no foram editados os Cdigos de Processo prprios vigorou o
Regulamento n. 737 at que entrasse em vigor o Cdigo de Processo Civil de 1939, o que aconteceu em 1940. No
que se refere execuo e penhora, os Cdigos de Processo Estaduais editados pouco inovaram em relao s
disposies do Regulamento n. 737. (cf. Luiz Carlos de Azevedo, Da penhora p. 94).
104

58

Oficial de Justia que no cumprisse o mandado de penhora em 5 dias. O fato que a estrutura
bsica do processo de execuo das Ordenaes Filipinas foi reproduzida no Regulamento n.
737 e no Cdigo de Processo Civil de 1939.
A penhora continuou a ser instituto fundamental do sistema de
execuo, mantendo suas caractersticas essenciais de ser o ato de apreenso de bens do
devedor com a finalidade de, no curso da execuo, propiciar a satisfao do credor.
Mas a sociedade brasileira modificou-se profundamente desde as
Ordenaes Filipinas at hoje. E ainda, a economia brasileira neste largo perodo histrico foi
gradualmente se modificando, se desenvolvendo e tornando-se bem mais complexa. Tais
mudanas logicamente se refletiram na legislao.
A primeira e mais evidente constatao que se deve fazer sobre o
gradual desuso e a revogao de disposies legais que concediam privilgios legais a
determinadas pessoas, em funo de ttulos e posio social, bem como aquelas que
estabeleciam a pena de priso para devedores insolventes. Como visto acima, muito tempo
antes do Regulamento n. 737, lei portuguesa de 1774 j livrava os devedores insolventes de
boa-f da pena de priso, modificando as Ordenaes Filipinas.106Nas Ordenaes Filipinas,
os fidalgos, cavaleiros e desembargadores tinham determinados privilgios, especialmente no
que toca impenhorabilidade de bens (Liv. III, Tt. 86, n. 23). No Regulamento n. 737, apenas
os vencimentos de magistrados, empregados pblicos e de militares eram protegidos pela
impenhorabilidade (art. 529), proteo s estendida aos salrios dos cidados em geral no
Cdigo de Processo Civil de 1939 (art. 942).107

106

Embora cumpra consignar que no Regulamento n. 737 caso o executado escondesse os bens para no serem
penhorados, ou deixar de possu-los por dolo seria preso at que entregasse os bens ou o seu equivalente, ou at
um ano se antes no entregar (art. 525). Sobre este dispositivo, vale citar interessante deciso da poca que
distingue a situao nele disposta e a priso por dvida: O artigo supra no foi subrogado pelo art. 327 do
Cdigo Penal, por isso que no decreta a priso por dvida, mas sim pune o dolo ou fraude do executado para
prejudicar seus credores (Acc. do Trib. de Just. de SP de 8/3/1895. Gazeta Jurdica, vol. 8o., pg. 55; Acc. do
STF de 25/2/1893; Gazeta Jurdica cit. Vol. 2o., pg. 74) (cf. Antnio Bento de Faria em nota ao art. 525 do
Regulamento n. 737, Cdigo Commercial Brasileiro Anotado).
107
Julgado do extinto Tribunal de Alada Civil de So Paulo, de 9 de setembro de 1970, estende o conceito de
salrio para contemplar tambm a impenhorabilidade do pro labore ou retirada mensal do scio (RT 419/196).
Ver tambm julgado do extinto 1o. Tribunal de Alada Civil de So Paulo, de 2 de maio de 1973, reconhecendo a

59

Sobre a ordem legal de preferncia na realizao da penhora,


verifica-se que nas Ordenaes Filipinas, a penhora deveria ser preferencialmente feita sobre
bens mveis e, s na ausncia destes, sobre bens de raiz (Liv. III, Tt. 86, n. 8). No
Regulamento n. 737, como reflexo de uma economia mais complexa, a ordem de preferncia
passou a ser a seguinte: a) dinheiro, ouro, prata e pedras preciosas, b) ttulos da dvida pblica,
e quaisquer papis de crdito do Governo, c) mveis e semoventes, d) bens de raiz ou imveis
(neste rol, consideradas as embarcaes) e e) direitos e aes (art. 512). No Cdigo de
Processo Civil de 1939, foi mantida praticamente a mesma ordem do Regulamento n. 737,
com a incluso de papis de crdito que tenham cotao em bolsa na mesma classe dos
ttulos da dvida pblica (art. 930).
importante consignar tambm que a partir do Regulamento n. 737
comeam a haver disposies legais que contemplam expressamente formas diversas de
realizao da penhora, conforme a especificidade do bem a ser penhorado. Tratava, assim, o
Regulamento n. 737 da penhora de dinheiro do executado em mos de terceiro, que s era
possvel se o terceiro confessasse no ser o titular da quantia em dinheiro, mas sim o
executado, figurando o terceiro como depositrio da penhora, caso no entregasse em 3 dias o
dinheiro ao Juzo (arts. 521 e 522). Mquinas, escravos, bois e cavalos empregados nas
fbricas de minerao, acar e lavouras de cana, s poderiam ser penhorados em conjunto
com as fbricas (art. 531), esboando-se, desde ento, uma ntida preocupao de a penhora
no afetar a continuidade da atividade produtiva. Admitia-se a penhora do quinho do devedor
co-proprietrio de navio, sendo que a livre navegao s poderia ocorrer se os demais
proprietrios do navio oferecessem fiana idnea (art. 499), de maneira a garantir-se a
integridade da penhora.
Mas no Cdigo de Processo Civil de 1939 que se verifica de
maneira mais contundente a preocupao do Legislador de procurar adaptar a forma ou o
mtodo de realizao da penhora com a especificidade dos bens a serem penhorados. Diante

impenhorabilidade de verbas trabalhistas depositadas em favor do executado em reclamao trabalhista da qual


Autor (RT 458/120).

60

de uma complexidade cada vez maior dos bens passiveis de penhora exigiam-se formas
diferenciadas de apreenso.
O art. 931 procurava definir o que eram direitos e aes, para os
efeitos da penhora: (a) dvidas ativas, vencidas ou vincendas, constantes de documentos; (b)
as aes reais, reipersecutrias, ou pessoais, para cobrana de dvidas; (c) as quotas de herana
em autos de inventrio e partilha e (d) os fundo lquidos que possua o executado em sociedade
comercial ou civil.108 E nos termos do art. 938, estabelecia-se que o exeqente se sub-rogava
do direito penhorado at a concorrncia de seu crdito.
No art. 936 tratava-se da forma de realizao da penhora sobre
direito objeto de processo judicial, a qual deveria ser feita no rosto dos autos do processo,
para que se torne efetiva nas coisas ou direitos que forem adjudicados ao executado ou a ele
possam caber.
O art. 937 regulava a penhora sobre dinheiro do devedor em mos
de terceiro, prevendo a notificao do terceiro para que este no pagasse ao executado, embora
o objeto desta penhora, em verdade, no fosse exatamente o dinheiro do executado em mos
de terceiro, mas o crdito do executado perante terceiro,109 tal como regula hoje o art. 671 do
Cdigo de Processo Civil em vigor.
O art. 939 do Cdigo de Processo Civil de 1939 tratava tambm da
penhora sobre ttulo de crdito, cuja realizao se dava pela notificao ao devedor do
executado para no pag-lo, e aos terceiros interessados, por edital, diferentemente da
regulao atual que prev a efetiva apreenso do ttulo para aperfeioamento da penhora (art.
672).

108

Embora anotasse Jos Frederico Marques que tal rol de bens e direitos era exemplificativa, pois que outras
aes e direitos ali no previstos podem tambm ser objeto de penhora. (cf. Instituies de Direito Processual
Civil, vol V, 1960, p. 199). No mesmo sentido, Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil,
tomo XIII, p. 238).
109
Como anotava Pontes de Miranda poca esta penhora era majoritariamente aplicada a crditos (id, ibidem, p.
252).

61

O art. 941 do Cdigo de Processo Civil de 1939, em redao


praticamente idntica atual (art. 675), estabelecia que no caso de penhora de dvidas de
dinheiro a juros, ou seja, de crdito do executado gerado por emprstimo a juros, de direito a
rendas ou de prestaes peridicas, o exeqente poderia levantar tais remuneraes,
abatendo da dvida, conforme as regras da imputao de pagamento.
E em captulo sobre a a administrao dos bens penhorados, o
Cdigo de Processo Civil de 1939 passou a tratar de um outro tipo de penhora, aquela feita
sobre vias frreas, linhas telefnicas e telegrficas, empresas de luz, gua e outras de servio
pblico, ou dos materiais empregados em seu funcionamento, que deveria ser feita sem
prejuzo da regularidade dos servios e deveria ter como depositrio da penhora um dos
administradores dos referidos equipamentos (art. 953).
O art. 954 por sua vez previa a possibilidade de penhora sobre
estabelecimento comercial ou industrial ou em propriedade agrcola, sementeiras ou
plantaes, sendo que a forma de administrao da penhora deveria ser determinada pelo
juiz, com o fito de se evitar qualquer dano produo ou ao comrcio.
Verifica-se, assim, a partir desta breve anlise do Cdigo de
Processo Civil de 1939, que a forma ou o mtodo de realizao da penhora passava a variar e a
se adaptar, conforme as especificidades dos bens objeto de penhora, cuja maior variedade e
complexidade espelhavam uma sociedade e uma economia tambm mais complexas.
Nesse sentido, o Cdigo de Processo Civil de 1939 traz de modo
mais ntido a preocupao de adaptar o instituto processual destinado a apreender bens do
devedor s caractersticas cada vez mais variadas daqueles bens, visto que o ato de apreenso
deve ser condizente com o modo de ser do bem a ser apreendido.
Percebe-se uma ntida tendncia de procurar compatibilizar o
instituto herdado do Direito Portugus s mudanas sociais e econmicas da poca, sem
perder-se de vista que no percurso histrico de vigncia das Ordenaes Filipinas no Brasil at
62

o Cdigo de Processo Civil de 1939 a penhora continuava a manter sua caracterstica essencial
de ser o ato judicial de apreenso de bens do devedor com a finalidade ltima de satisfazer o
credor por meio dos atos processuais subseqentes.
de se anotar, contudo, que ao longo deste perodo passou-se
gradualmente a admitir-se o depsito dos bens penhorados em mos do prprio devedor, o que
era impensvel de se imaginar na concepo original do instituto.
No regime das Ordenaes Filipinas, a apreenso acarretava o
desapossamento efetivo do bem das mos do devedor que ficava sob a guarda de terceira
pessoa. A partir do Regulamento n. 737, passa-se a prescindir da apreenso efetiva ou real, na
medida em que passa a ser aceito o depsito do bem em mos do prprio devedor,110 desde
que convindo o credor, o que com o passar dos anos, foi se tornando cada vez mais comum.111
Com a edio do Cdigo de Processo Civil de 1939, manteve-se a regra de que o depsito
seria feito em mos do executado, desde que convindo o exeqente. Na prtica, ao menos no
caso de penhora de mveis, semoventes e imveis o executado usualmente era nomeado
depositrio e eventual contrariedade do exeqente deveria ser fundamentada e dependeria da
anlise do Juiz.112

110

Segundo Antnio Bento de Faria: Convindo as partes podem os bens ser depositados em mo do devedor, do
credor ou de terceira pessoa por este indicada. o que se infere do art. 528 que manda applicar penhora o art.
328. O executado somente pode ficar como depositrio dos bens penhorados, si a isso anuir o exequente (arts.
328 comb. com art.528) (Acc. do Trib. de So Paulo, de 4 de dezembro de 1905; S.Paulo Judicirio, vol. 9, pg.
411); em caso de divergncia a nomeao compete ao juiz que dever remover o depositrio negligente (Acc. da
1a. Cam.da Corte de Appel., de 15 de abril de 1909; Rev.de Direito, vol 12, p. 343). (cf. Cdigo Commercial
Brasileiro Anotado, p. 887). O art. 328 do Regulamento n. 737 que trata do embargo dispe o seguinte: Feito o
embargo, sero os bens depositados em poder de terceira pessoa que assignar o auto respectivo como depositrio
judicial. Se no houver terceira pessoa ser depositrio o devedor se o credor convier, ou o credor ou qualquer
pessoa que elle indicar sob sob sua responsabilidade se o devedor consentir.
111
Segundo Luiz Carlos de Azevedo: Era, com efeito, o que vinha sucedendo nos casos concretos, segundo
ilustram decises da poca e os prprios cdigos estaduais, que ento vinham sendo promulgados. Vale dizer,
alterara-se a regra, de modo que, em princpio, os bens continuavam em poder do executado; s quando o
exeqente no concordava, ou quando fosse conveniente ao interesse da Justia, que iam ter ao depositrio
pblico, ou particular. Ademais, a recusa do credor necessitava fundamento, no bastando o seu simples ato de
vontade para que os bens, aps a penhora, fossem apreendidos e removidos para outro local. o que acontece
tambm no regime atual. (cf. Da penhora p. 98).
112
Conforme Jos Frederico Marques citando Osvaldo Pinto do Amaral: Ficar como depositrio o executado
quando nisso convenha o exeqente, em qualquer caso; tratando-se, porm, de penhora de mveis, semoventes e
imveis, o executado ser depositrio se ao juiz parecer conveniente, embora com oposio do exeqente. (cf.
Instituies de Direito Processual Civil, vol V, 1960, p. 205).

63

O Cdigo de Processo Civil de 1973 manteve o regime da penhora


do Cdigo de Processo Civil de 1939, com algumas alteraes, dentre as quais se destaca a
reintroduo, porque havia vigido nas Ordenaes Filipinas,113 do direito de preferncia sobre
os bens penhorados para o credor que fizer a primeira penhora (CPC, art. 612).114 A Lei n.
11.382 de 6 de dezembro de 2006 procurou atualizar o Cdigo de Processo Civil de 1973 s
sensveis mudanas sociais e econmicas, pelas quais o Brasil passou nos mais de trinta anos
de promulgao daquele diploma legal. o que se passa a analisar, o instituto da penhora no
regime atual dentro do escopo fixado na introduo deste trabalho.

3.2. A responsabilidade patrimonial

J foi dito neste trabalho (item 2.4.) que a execuo forada o


meio pelo qual o Estado-Juiz invade o patrimnio do devedor de obrigao de pagar e,
independentemente da vontade deste, expropria seus bens em favor do credor.
O fundamento para esta atuao estatal coercitiva sobre o
patrimnio do devedor reside na funo e no poder do Estado de garantir a aplicao e eficcia
das normas de direito material, ainda que estas no sejam espontaneamente cumpridas pelo
devedor, dando ao credor a mesma condio que ele teria se as referidas normas tivessem sido
observadas. Ou seja, havendo o inadimplemento de uma obrigao, reconhecida por sentena
ou instituda com base em ttulo executivo extrajudicial, o Estado-Juiz atuar coercitivamente
para que o direito material seja atuado e o credor satisfeito.
Se no passado esta atuao estatal poderia se fazer sobre a prpria
pessoa do devedor, que respondia com seu corpo pelo inadimplemento de obrigaes de pagar
por ele assumidas, modernamente a responsabilidade do devedor incide sobre seu patrimnio.
Trata-se da responsabilidade patrimonial, caracterizada pela sujeitabilidade do patrimnio de

113
114

cf. Jos Frederico Marques (cf. Instituies de direito processual civil, vol V, p. 184).
cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 588/589)

64

algum s medidas executivas destinadas atuao da vontade concreta do direito


material.115
Quer dizer, inadimplida a obrigao de pagar pelo devedor,
decorrente da inobservncia das normas de direito material, caber ao credor provocar o
Estado-Juiz para que este utilize seu poder coercitivo para submeter o patrimnio do devedor
ou outro responsvel satisfao do credor, fazendo valer o princpio da responsabilidade
patrimonial.
Na lio clssica de Liebman, citada por Luiz Carlos de Azevedo,
a responsabilidade, ao invs de ser elemento da relao obrigacional, ..., o vnculo de
direito pblico processual, consistente na sujeio dos bens do devedor a serem destinados a
satisfazer o credor, que no recebeu a prestao devida, por meio da realizao da sano, por
parte do rgo judicirio. Seguindo na explicao do Professor Azevedo: Na verdade, toda
a questo se situa na distino que deve haver entre o direito (objetivo) material e o direito
processual. Quando se trata do primeiro, pode-se falar em obrigao, a qual corresponde um
direito. Mas, quanto ao segundo, j no se cuida mais de obrigaes e direitos de uma parte
com outra, mas do poder do rgo ao qual confiada a atuao da norma material, do juiz e do
oficial encarregado da execuo. Agora, dada a funo exercida pelo juiz e pelos rgos
delegados, ao poder destes no mais corresponde uma obrigao da parte, no sentido material
que a palavra comporta, mas um estado de sujeio; se antes o devedor podia cumprir a
obrigao, ter doravante de se sujeitar e de se submeter ao processo de execuo, desde que
neste estejam atendidos todos os seus pressupostos legais.116
Nessa linha, o conceito de obrigao se situa no plano do direito
material e o conceito de responsabilidade patrimonial no plano do direito processual.117 Por
isso, o responsvel pela execuo, o sujeito a ter seu patrimnio excutido para satisfazer o
credor pode ser pessoa diversa da que contraiu a obrigao. Tal como, por exemplo, o

115

cf. Cndido Rangel Dinamarco (Execuo civil, p. 241).


cf. Da penhora, p. 106/107.
117
Ver tambm Cndido Rangel Dinamarco (op.cit., p. 246/247).
116

65

cnjuge pela dvida contrada por seu consorte (CPC, art. 592, IV).118 Na seara tributria,
tambm em hipteses especficas, o scio-administrador responde pela dvida da sociedade.
Mas a regra geral decorrente do princpio da responsabilidade
patrimonial ou executiva, a de que o devedor responde pela execuo. O objeto desta
responsabilidade so todos os bens constantes do patrimnio do devedor (CPC, art. 591).
As excees regra geral so as seguintes:
a) h certos tipos de bens que so excludos da responsabilidade
executiva, considerados inexpropriveis por fora de Lei, os chamados bens impenhorveis e
b) h bens que no so do devedor no momento da execuo e que
so passveis de responsabilidade executiva, tais como (i) aqueles que tenham sido alienados
em fraude contra credores ou em fraude execuo, (ii) aqueles hipotecados ou
penhorados119em favor do credor, mas alienados a terceiros e (iii) aqueles integrantes do
patrimnio de terceiros alheios obrigao, mas que tm responsabilidade executiva por ato
de vontade120ou por fora de determinao legal.121

118

cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 209)


Conforme veremos, a alienao de bem penhorado pelo executado a terceiro ato ineficaz perante o juzo da
execuo.
120
Conforme acrdo do extinto Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, de 18 de dezembro de 1973, cuja
lio permanece vlida at hoje: ..., vlida a penhora e a questo de quem seja o dono dos bens penhorados ,
para o exeqente, res inter allios: algum pode dar em penhora bens seus para segurar o juzo em discusso de
terceiro. (RT 461/256).
121
Extramos tais excees da obra de Cndido Rangel Dinamarco e as adaptamos a este trabalho. (Execuo
civil, p. 243-245).
119

66

3.3. O conceito e a funo da penhora

Feita

esta

necessria

explanao

sobre

princpio

da

responsabilidade patrimonial que o pressuposto lgico do funcionamento do sistema de


execuo forada utilizada pelo Estado-Juiz para fazer valer o direito material nos casos de
inadimplemento de obrigao de pagar, cabe tratarmos do conceito e da funo da penhora em
tal sistema.
Barbosa Moreira define a penhora como o ato pelo qual se
apreendem bens para empreg-los, de maneira direta ou indireta, na satisfao do crdito
exeqendo.122

123

Segundo Araken de Assis, citando julgado do Superior Tribunal de Justia

(RESP n. 9.731-CE, Rel. Min. Eduardo Ribeiro) a penhora constitui ato especfico de
intromisso do Estado na esfera jurdica do obrigado, mediante a apreenso material, direta
ou indireta, de bens constantes no patrimnio do devedor.124
A essncia do ato de penhora constituir-se apreenso de bens; na
dico do art. 664, caput, do Cdigo de Processo Civil considerar-se- feita a penhora
mediante a apreenso e o depsito dos bens. Esta apreenso ocorre para se obter a futura
satisfao do credor. Tal como realado na anlise histrica que fizemos do instituto, ainda
que sua natureza jurdica tivesse sido observada sob enfoques diversos e a forma de sua
realizao houvesse variado, no se pode negar que a marca distintiva da penhora ao longo da
histria foi a de ser fundamentalmente um ato de apreenso de bens do executado realizado
com a finalidade de propiciar no curso da execuo a satisfao do exequente.
De acordo com Araken de Assis: conquanto providncia de
natureza instrumental, no sentido de que etapa para atos ulteriores, a penhora representa ato
executivo e, portanto, ato dotado de eficcia satisfativa. Criticando aqueles que valorizam
122

cf. O Novo processo civil brasileiro, p. 235.


No mesmo sentido acrdo do Tribunal de Justia de So Paulo: Penhora ato de constrio judicial. O
Estado, atravs do juiz, apreende bens, para sujeit-los a execuo em benefcio do credor. (RT 485/89).
124
cf. Manual da Execuo, p. 591.
123

67

elemento cautelar (rectius: conservativo) do ato, Tito Carnacini observa que, s evidncias,
o fim imediato no conservar, na penhora, o que seria prprio da pretenso segurana, e
sim transformar bens no objeto da prestao devida.125
A penhora visa a tornar concreta a responsabilidade patrimonial
genrica126 do executado, sujeitando bens determinados ao juzo da execuo, orientados
satisfao do exequente.127A funo conservativa da penhora ento conseqncia de sua
funo satisfativa, uma vez que os bens penhorados devem ser conservados ntegros at que os
atos de expropriao ocorram.
Nesse sentido, com a realizao da penhora o exequente pretende,
por meio dos atos ulteriores prprios execuo forada, transformar o bem em dinheiro
(alienao) ou convert-lo diretamente ao seu patrimnio (adjudicao) de forma que sua
pretenso seja satisfeita, momento em que a tutela jurisdicional atingida. , assim,
equivocado, tal como muitas vezes ocorre na prtica forense, ver o instituto da penhora como
apenas e to somente uma garantia do Juzo da execuo.
Tal viso possivelmente est atrelada longa tradio do Direito
Processual Brasileiro, que se estendeu das Ordenaes Filipinas at o Cdigo de Processo
Civil de 1973, antes da reforma, de colocar a penhora como uma etapa prvia impugnao
judicial da execuo via embargos do devedor. Como os embargos tinham efeito suspensivo
automtico da execuo, era quase intuitivo ver a penhora como uma mera garantia a
possibilitar uma nova discusso judicial que se iniciaria (e se eternizaria) com os embargos.
Nesse contexto, a funo conservativa da penhora se sobrelevava sobre sua funo essencial
que satisfativa.

125

cf. Manual dar execuo, p. 590.


Na lio de Enrico Tullio Liebman: Esta responsabilidade, que abrange genericamente todos os bens do
executado ou dos terceiros secundariamente responsveis, se concentra e se imprime pela penhora com energia
reforada nos bens apreendidos, para no solt-los mais e lev-los tal como esto ao ato de desapropriao. A
penhora escolhe, pois, e destina definitivamente, no patrimnio do responsvel, os bens que devero servir
satisfao do exeqente (Processo de execuo, p. 123).
127
cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora, p. 119).
126

68

Com a edio das Leis n. 11.232/2005 e n. 11.382/2006, a funo


satisfativa da penhora voltou a ser valorizada, pois, no caso da execuo de sentenas, acabouse com os embargos e instituiu-se o procedimento mais simples da impugnao, sem efeito
suspensivo automtico da execuo; e no caso da execuo de ttulos extrajudiciais, da mesma
forma retirou-se o efeito suspensivo automtico decorrente do ajuizamento dos embargos do
devedor e, ainda, se estabeleceu que o oferecimento dos embargos no est vinculado prvia
realizao da penhora, embora a concesso do efeito suspensivo esteja. Nos dois casos, a
suspenso da execuo passa a ser medida excepcional. No caso dos ttulos extrajudiciais, a
penhora sequer uma condio necessria para a impugnao judicial via embargos da
execuo.
Fica claro ento que a finalidade da penhora possibilitar a
satisfao do credor, via sujeio de bens determinados ao Juzo da execuo, para que os atos
de expropriao possam ter seqncia, e no servir como uma mera garantia a permitir uma
discusso judicial futura, at porque esta ocasional e no se insere no mbito da atividade
jurisdicional executiva, pois depende da provocao do executado via ao de
conhecimento.128
A funo conservativa por sua vez decorrncia lgica da funo
satisfativa, na medida em que necessrio conservar intactos os bens penhorados at o
momento da expropriao, a qual usualmente depende de prvia avaliao e outros atos
preparatrios da alienao/adjudicao.
128

Cabe ressaltar que a Doutrina vem atribuindo impugnao ao cumprimento de sentena a natureza de ao
de conhecimento, tal como os embargos do devedor cabveis na execuo de ttulo extrajudicial. Nesse sentido,
Araken de Assis diz que(..) resulta claro que a impugnao, analogamente aos embargos, e a despeito do ltimo
tramitar sempre de modo autonmo, representa uma ao de oposio execuo. Superou-se a
incompatibilidade de funes e inseriu-se, consoante o modelo espanhol, um incidente declarativo dentro del
proceso mismo de ejecucin. flagrante, naturalmente, a posio de defesa assumida pelo executado. Da por
que, mais recentemente, pugna-se no direito germnico por uma designao mais adequada, chamando
oposio de demanda de defesa contra a execuo, Vollstreckungssabwebweherklage. Todavia, a finalidade
defensiva e reativa da impugnao no lhe retira o que essencial: o pedido de tutela jurdica do Estado,
corrigindo os rumos da atividade executiva ou extinguindo a pretenso a executar. Reservar a qualidade de
autntica oposio ao autonma, reduzindo os embargos e, agora, a impugnao ao papel de simples
contestao, obscurece o fato de que por seu intermdio o executado pe barra, susta no todo ou em parte a
execuo. Bem por isso universal a idia de que o executado veicula por ao sua reao contra execuo. (cf.
Cumprimento da Sentena, p.314). No mesmo sentido Arruda Alvim (cf. A Natureza jurdica da
impugnao..., in Aspectos polmicos da nova execuo-3, p. 44-50) e Jos Roberto dos Santos Bedaque (cf.
Algumas consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria, in Revista do Advogado 85/73).

69

No mais, cumpre enfatizar que a penhora tem a natureza jurdica de


ato processual executivo, decorrente do princpio da responsabilidade executiva ou
patrimonial, tratando-se de vnculo de natureza processual, que faz recair um estigma sobre
os bens por ela atingidos, de tal modo que no se poder afast-los de sua destinao, qual
seja, atender finalidade da execuo.129
Como ato processual executivo, o primeiro ato propriamente
executivo da execuo forada, a penhora necessariamente deve se projetar para fora do
processo de modo a atingir o mundo real e iniciar o procedimento de transformao da regra
jurdica, contida no ttulo executivo, em fato.130 Nesse sentido, como ato de apreenso de bens,
a penhora s se realizar se bens forem apreendidos. Assim, a existncia da penhora depende
da existncia de bens penhorveis no patrimnio do executado e sua eficcia depende do quo
bem sucedida tal apreenso. Por isso, de fundamental importncia estudar a base real sobre
a qual penhora incide, seu objeto, os bens passveis de serem apreendidos e sujeitos ao juzo
da execuo.

3.4. O objeto da penhora

Conforme j dito, a finalidade da execuo, considerada em seu


sentido mais amplo (entrega ao credor do bem da vida objeto do ttulo executivo),
transformar a norma contida no ttulo executivo em fato. Nesse sentido, nos casos de
obrigao de pagar, por meio da execuo forada os bens do executado devem ser
direcionados coercitivamente satisfao do credor. Para tanto, o Poder Judicirio ter que
tomar uma srie de providncias prticas para localizar, apreender, avaliar e expropriar os
bens do devedor em benefcio do exequente. A atividade jurisdicional neste caso incide e deve
se realizar no mundo real. Tal como anota Araken de Assis ao comentar as alteraes

129
130

cf. Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora, p. 126).


Sobre a natureza do ato executivo, ver Araken de Assis (Manual da Execuo, p. 88/91).

70

introduzidas ao processo pela Lei n. 11.232/2005 as regras processuais so impotentes,


decerto, para alterar a realidade econmica e social.131E o mesmo Autor em assertiva j
citada neste trabalho aduz em outra obra que a execuo se realiza no mundo real e, portanto,
padece das respectivas contingncias.132
Ora, tambm a penhora, como o primeiro ato propriamente
executivo da execuo forada, deve ser instrumento processual compatvel com a realidade
econmica e social sobre a qual atua, e mais especificamente deve ser ato de apreenso
aderente aos bens que se pretende apreender.
Nesse sentido, assim como a execuo dotada de meios
executivos que variam conforme a natureza de seu objeto (obrigaes de fazer, dar e
pagar),133o ato de penhora na execuo forada tem mecanismos de apreenso de bens que
tambm variam de acordo com o objeto a ser apreendido.
Na medida em que a penhora fundamentalmente ato de apreenso
de bens, preciso conhecer as especificidades dos bens passveis de apreenso, o objeto da
penhora, para se saber quais mecanismos ou quais providncias prticas devem ser tomadas
para que a apreenso se concretize eficazmente. O operador do direito deve olhar a realidade e
praticar ato processual que seja compatvel ou aderente quela, transformando-a. Parece lgico

131

cf. Manual da Execuo, p. 88. Nesta mesma linha, ao tambm tratar da Lei n. 11.232/2005 Jos Roberto dos
Santos Bedaque observa o seguinte: Da no ser nada conclusiva a afirmao de que a sentena executiva visa a
dotar o ato judicial de maior dose de efetividade, o que faltaria sentena condenatria. Por esse aspecto, todas as
tutelas destinadas a eliminar a crise de adimplemento so insuficientes para, por si mesmas, alcanar esse
resultado. Para tanto, necessria alterao do mundo ftico, o que depende de atos satisfativos. No se consegue
ver, portanto, como a sentena destinada a eliminar crise de adimplemento possa ser suficiente, por si s, para
alcanar este objetivo. Sempre haver necessidade de atos subseqentes, normalmente de natureza sub-rogatria,
destinados a fazer com que os efeitos da inatividade do devedor sejam afastados. Em outras palavras, somente
aps a condenao haver verdadeira agresso ao patrimnio do ru. Se isso se d no mesmo processo ou no
indiferente para efeito de classificao da sentena, bem como no influi na maior ou menor efetividade dela.
(cf. Algumas consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria in Revista do Advogado, 85/68).
132
cf. Cumprimento da Sentena, p. 4.
133
Flvio Luiz Yarshell anota com preciso que: A propsito dos meios executivos, sabido que eles variam
segundo a natureza do direito a ser satisfeito, isto , do resultado a ser proporcionado ao credor, sendo
predispostos de forma diversa se for o caso de entrega de quantia, ou de coisa, ou ainda a imposio e/ou
efetivao de um fazer ou um no fazer. E, mesmo em cada uma dessas modalidades de obrigao, h variaes
ditadas por particularidades extradas da relao material. (cf. Tutela jurisdicional, p. 173).

71

que apreender um valioso cavalo de raa em um haras bem diferente de apreender dinheiro
depositado em uma conta corrente bancria.
A Lei Processual admite que, a depender do objeto, a penhora se
realize por diversos modos ou mtodos de apreenso. Nessa linha, Couture ao tratar da
penhora dizia que essa tomada de posse admite, por sua vez, inmeras formas: seqestro,
depsito, administrao, interveno no estabelecimento comercial do devedor, proibio de
alienar, com a conseqente inscrio no registro pblico, etc.. Cada uma dessas formas
corresponde a uma exigncia prtica, e a jurisprudncia liberal em assegurar ao credor, em
via preventiva uma eficaz proteo do seu direito.134
Embora discordemos do posicionamento de Couture de atribuir
penhora uma natureza preventiva ou cautelar, pelos motivos j explicados, o comentrio acima
citado nos permite enfatizar que, a depender do objeto, pode variar o mtodo de realizao da
penhora.135 E mais do que isso, o operador do direito deve bem conhecer o objeto da penhora,
as caractersticas e especificidades dos bens a serem apreendidos, para utilizar o mtodo de
apreenso mais adequado para que a penhora seja eficaz.
Nessa linha, o ato de penhorar passa por bem conhecer o objeto da
penhora, conhecer minimamente a realidade econmica e social para saber quais espcies de
bens podem gerar penhoras mais eficazes, menos custosas, de mais fcil transformao em
dinheiro e quais so os mtodos de apreenso disponveis, considerando a natureza de cada
tipo de bem. Trata-se de saber localizar e escolher os bens e, aps, usar os mtodos mais
adequados para a realizao da apreenso. E na medida em que variam os modos de realizao
da apreenso, podem variar tambm alguns dos efeitos que o ato de penhora acarreta.

134

cf. Fundamentos do direito processual civil, p. 388.


Tambm esta a posio de Enrico Tullio Liebman: A diferente qualidade dos bens que podem ser
penhorados traz consigo a conseqncia de serem diversos os meios e as formas com que se realiza a penhora.
Alm disso, torna-se, s vezes, difcil conhecer os bens de que compe o patrimnio do executado e por isso
conveniente fazer em primeiro lugar uma tentativa para conseguir do prprio executado a indicao dos bens que
possam ser penhorados, aproveitando para esse fim seu interesse em escolher ele mesmo entre seus haveres
aqueles que sero submetidos execuo. Deriva disso tudo a variedade de formas com que o ato se pratica. (cf.
Processo de Execuo, p. 130).

135

72

Por isso, o adequado e eficaz manejo pelo operador do direito do


instituto da penhora, seja o Legislador, na prvia definio do mtodo ou procedimento legal
de apreenso, seja o Juiz, na determinao de sua realizao, ou o advogado, na elaborao
dos requerimentos tendentes sua concretizao, depende fortemente do conhecimento do
substrato social, econmico e jurdico sobre o qual a penhora incide, ou seja, de bem conhecer
o objeto da penhora.
3.4.1. Objeto da Penhora e Tipicidade Legal
No h dvida de que a Lei Processual procura estabelecer
parmetros legais para a realizao do ato de penhora, que est longe de ficar ao puro arbtrio
do Juiz e muito menos das partes. E desejvel que seja assim, na medida em que a penhora
significa ato de fora, de coero, enfim, de invaso do patrimnio legitimamente pertencente
a algum. No toa que constitui grande evoluo na vida do instituto o momento em que a
penhora, ainda na Roma Antiga, deixa de ser ato privado do credor dotado de uma carga quase
vingativa para ser ato estatal destinado a apreender apenas os bens do devedor suficientes
satisfao do credor. No Estado de Direito atual, simplesmente no se concebe qualquer ato de
fora estatal sem a observncia de prvia Lei que o regule, com garantias mnimas ao seu
destinatrio, de modo tal que a medida da fora seja apenas a suficiente para atingir os fins
legtimos colimados pela Lei.136
Pois bem, no caso da penhora as premissas legais bsicas so as
seguintes: o poder coercitivo do Estado deve ser exercido na exata medida da responsabilidade
patrimonial do executado, sem que mais bens do que o necessrio satisfao do credor e sem
que bens considerados por Lei inexpropriveis ou impenhorveis sejam indevidamente
direcionados execuo.
No que se refere especificamente tipicidade legal, ou seja,
observncia do modelo legal previamente definido para que os atos executivos sejam

136

Nos termos do art. 5o., inciso LIV, da Constituio Federal ningum ser privado da liberdade ou de seus
bens sem o devido processo legal.

73

considerados vlidos, Flvio Luiz Yarshell nos ensina que a maior importncia do tema
resulta da circunstncia de que, na prtica de atos executivos, d-se a invaso da esfera
patrimonial do devedor, de tal sorte que o modelo legal dever perseguir um ponto de
equilbrio entre valores conflitantes: de um lado, a busca da satisfao do credor e da
afirmao da prpria autoridade estatal; de outro, a menor onerao possvel do devedor. E,
mais frente, conclui: em suma, tratando-se da tutela executiva, vigora uma regra de
tipicidade no estabelecimento dos meios executivos porque a lei estabelece um modelo para
tanto. Todavia, essa regra, em algumas hipteses, considerada relativizada, quer pela
diversidade desses meios, quer pela amplitude dos poderes conferidos ao juiz para compelir o
devedor ao adimplemento.137
No se deve, portanto, ignorar a importncia da tipicidade legal na
execuo forada, mas isto no quer dizer que o modelo legal seja fechado e inflexvel.
Conforme possvel constatar a partir da anlise histrica que
fizemos do instituto da penhora, especialmente a partir do Cdigo de Processo Civil de 1939 o
Legislador passa a estabelecer determinados mtodos de realizao da penhora que variam
conforme as especificidades ou a natureza dos bens a serem penhorados (objeto da penhora).
Estes mtodos nada mais so do que a fixao prvia pelo Legislador de modelos ou tipos
legais que encerram um conjunto de providncias prticas para que se realize a penhora de
certos bens.
H assim no Cdigo de Processo Civil atual captulos que regulam
modos especficos de realizao de penhora, quais sejam, penhora de crditos e de outros
direitos patrimoniais (CPC, arts. 671/676) e da penhora de empresa e outros
estabelecimentos (CPC, arts. 677/678). E h outros dispositivos legais esparsos que tratam de
especficos modos de realizao da penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira
em instituio bancria (CPC, art. 655-A, 1o. e 2o.), da penhora de faturamento de empresa
(CPC, art. 655-A, 3o.) e da penhora de navio ou aeronave (CPC, art. 679). Um caso parte
a penhora de imvel, que tambm tem um modo particular e especfico de realizao,
137

cf. Tutela jurisdicional (p. 172/174).

74

estabelecido em uma srie de dispositivos legais dispersos no Cdigo de Processo Civil (CPC,
art. 655, 1o. e 2o., art. 655-B e art. 659, 4o., 5o. e 6o.).
De outro lado, o Cdigo de Processo Civil no estabelece mtodos
especficos para a realizao da penhora de outros bens que no os acima nomeados, para os
quais restaria o procedimento-padro da penhora por Oficial de Justia.
O fato que no cabe e nem seria possvel ao Legislador em razo
do dinamismo da sociedade e da economia fixar de maneira exaustiva o rol de todos bens
economicamente relevantes que fossem passveis de penhora, tampouco definir previamente,
para cada tido de bem, o procedimento de apreenso. Deve sim o Legislador estabelecer
previamente o quadro geral do regime da penhora, ou seja, os princpios e os requisitos legais
mnimos para sua realizao, e procurar estabelecer expressamente os limites ao poder de
penhorar.
Conforme j dito, a penhora como ato de apreenso de bens padece
de contingncias reais (sociais e econmicas), ou ainda, o mecanismo de apreenso deve ser
aderente ao seu objeto. Assim, o fato do Cdigo de Processo Civil deixar de estabelecer
modelos ou tipos legais com procedimentos especficos para a realizao da penhora de
determinados bens no significa que os operadores do direito devam desconsiderar as
particulares caractersticas daqueles bens na realizao da penhora. Tais contingncias ou
particularidades do objeto devem ser consideradas pelos operadores do direito na realizao da
penhora, ainda que o tipo legal no as considere.
Isto quer dizer que as distintas caractersticas entre os bens
passveis de penhora, em regra, vo acarretar modos diferenciados de apreenso, ainda que na
lei no haja um modelo especfico de procedimento previamente definido. Ou seja, os
operadores do direito, de acordo com as caractersticas do bem a ser objeto da penhora, podem
desenvolver e adotar modos de apreenso distintos dos procedimentos previamente definidos
em lei. Assim, por exemplo, a realizao de penhora de dinheiro em instituio bancria por
meio eletrnico, via o sistema BACEN-JUD, a chamada penhora on line, j era praticada e
75

aceita pelos Juzes mesmo antes de sua positivao no Cdigo de Processo Civil por
intermdio da Lei n. 11.382/2006. Outro bom exemplo a penhora de faturamento de
empresa, que sequer constava expressamente na relao de bens passveis de penhora do art.
655 do Cdigo de Processo Civil, ou do art. 11 da Lei n. 6.830/80 (Lei da Execuo Fiscal),
e mesmo assim passou a ser paulatinamente aceita e praticada pelos Juzes e Tribunais que
ainda se encarregaram de fixar por intermdio da formao da jurisprudncia seus requisitos e
seu procedimento, muito antes, portanto, da Lei 11.382/2006 introduzir o art. 655-A,
terceiro, no Cdigo de Processo Civil.
Disto resulta que a penhora pode atingir bens no expressamente
arrolados pelo Legislador como penhorveis. Alm disso, o mtodo de apreenso previsto pelo
Legislador pode ser adaptado na prtica, conforme forem as peculiaridades do bem a ser
passvel de apreenso.
No que se refere aos bens que so passveis de penhora, o art. 10 da
Lei da Execuo Fiscal (Lei n. 6.830/80) traz disposio legal que define bem a questo ao
afirmar que a penhora poder recair em qualquer bem do executado, exceto os que a lei
declara absolutamente impenhorveis. Ainda que no sistema do Cdigo de Processo Civil
no haja uma literal disposio neste sentido, o princpio o mesmo. A interpretao
conjugada dos artigos 591 e 648 do Cdigo de Processo Civil nos conduz concluso de que
o devedor responde ... com todos os seus bens presentes e futuros (art. 591), salvo os bens
que a lei considera impenhorveis ou inalienveis (art. 648). Trata-se de decorrncia lgica
do princpio da responsabilidade patrimonial e de suas limitaes, conforme tivemos
oportunidade de expor acima. Por isso, so penhorveis todos os bens constantes do
patrimnio do executado, ainda que no expressamente nominados no rol do art. 655 do
Cdigo de Processo Civil, exceto aqueles declarados por lei como impenhorveis.138
Quanto ao procedimento de realizao da penhora, entendemos que,
fundamentalmente, (a) deve ser determinada e controlada pelo Juiz, com o apoio do Oficial de

138

De todo modo, certo que a amplitude de certas classes do rol do art. 655 permita nele incluir uma grande
variedade de bens em circulao na nossa economia.

76

Justia, sempre que necessrio,139 (b) deve incidir sobre bens suficientes satisfao do
crdito, e neste limite deve ser feita (CPC, art. 659), e (c) implica na apreenso e, nos casos
em que isto for possvel, depsito dos bens, a ser formalizada em um auto de penhora (CPC,
art. 664 e 665).
Assim, o sistema processual confere uma razovel flexibilidade na
operacionalizao da penhora ao optar por descrever previamente alguns mtodos especficos
de apreenso para alguns bens, e ao estabelecer um tipo legal padro de apreenso
suficientemente genrico para todos os outros bens, de modo a permitir certa flexibilidade na
atuao dos operadores do direito na busca de uma penhora eficaz.
3.4.2. Objeto da penhora e mtodo de Apreenso
Como vimos, a penhora ato processual que depende das
contingncias reais e concretas do seu objeto, as peculiaridades e caractersticas do bem a ser
apreendido, enfim, a maneira pela qual o bem circula na economia e existe no mundo real.
Tais contingncias determinaro o mtodo ou o procedimento ou a forma de apreenso do
bem.
O mtodo de apreenso engloba uma srie de providncias prticas
para que a apreenso se efetive e para que o bem seja conservado ou protegido at o momento
em que ocorra a expropriao forada.
Estas providncias devem interferir na afetao jurdica do bem aos
fins de interesse do executado, impedindo-o de exercer plenamente os seus poderes em relao
ao bem, o qual passa a ficar afetado aos fins da execuo.140 Trata-se de providncias que
139

O art. 577 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, no dispondo a lei de modo diverso, o juiz determinar
os atos executivos e os oficiais de justia os cumpriro. No nosso entendimento, contudo, nada impede que a
penhora seja cumprida sem a participao do Oficial de Justia, desde que haja mtodo mais eficiente para a
realizao da apreenso, passvel de determinao e controle pelo prprio Juiz. Foi o caso da penhora on line,
agora positivada em nosso Cdigo de Processo Civil.
140
Trata-se de afirmao baseada no conceito de penhora constante da obra do Professor portugus Jos Lebre de
Freitas, segundo o qual: A satisfao do direito do exeqente conseguida no processo de execuo, mediante a
transmisso de direitos do executado, seguida, no caso de ser feita para terceiro, do pagamento da dvida

77

devem retirar do executado o poder de dispor eficazmente do bem penhorado em prejuzo do


juzo executivo.141
Tais providncias variam em funo das caractersticas do bem a
ser submetido penhora. Assim, por exemplo, no caso de penhora de uma obra de arte, a
localizao do bem pode partir de diligncias do oficial de justia na casa do executado ou de
informaes previamente detidas pelo exeqente, sua apreenso depender do oficial de
justia ver a obra no local em que ela esteja para descrev-la no auto de penhora e aps
apreend-la e fazer o depsito. Se o prprio executado for nomeado depositrio, com sua
intimao, e sua no objeo ao encargo, a penhora se aperfeioa, ficando a obra de arte no
mesmo local em que ela foi encontrada. Se o depositrio for terceiro, o oficial de justia
dever providenciar transporte adequado obra de arte, possivelmente sob as expensas do
Exeqente, retirando-lhe do local em que se encontrava para coloc-la no lugar indicado pelo
depositrio. Pegue-se como outro exemplo a penhora de dinheiro. O dinheiro a moeda de
troca da economia que invariavelmente assume forma escritural, ou seja, intangvel, por fora
de registros bancrios. Sua liquidez e facilidade de circulao so mximas. A forma mais
segura de afet-lo ao Juzo da execuo, inclusive protegendo-o dos efeitos da perda de poder
aquisitivo da moeda, deposit-lo em instituio bancria (CPC, art. 666, I), at porque, caso
a execuo no seja obstada por nenhuma outra medida judicial proposta pelo executado, o
dinheiro pode e deve ser imediatamente vertido ao exeqente, resolvendo a execuo. No h
mtodo de eficcia equivalente. Alm do que, trata-se de mtodo de apreenso de baixo custo
e de fcil concretizao, especialmente a partir do desenvolvimento e adoo do sistema
BACEN-JUD que permite o bloqueio eletrnico do dinheiro em conta corrente bancria do
executado e sua transferncia imediata para uma conta vinculada ao Juzo da execuo (CPC,
art. 655-A, caput).

exeqenda. Mas, para que essa transmisso se realize, h que proceder previamente apreenso dos bens que
constituem o objecto desses edireitos, ao mesmo tempo paralisando ou suspendendo, na previso dos actos
executivos subsequentes, afectao jurdica desses bens realizao de fins do executado, que fica
conseqentemente impedido de exercer plenamente os poderes que integram os direitos de que sobre eles
titular, e organizando sua afectao especfica realizao dos fins da execuo. (cf. Jos Lebre de Freitas, A
aco executiva, p. 205).
141
cf. Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, XIII, p. 219/220).

78

Em razo do grande nmero de bens passveis de penhora e das


especificidades de cada um desses bens, no fcil fazer uma classificao funcional dos
mtodos ou formas de penhora, de acordo com a natureza daqueles bens. A lei portuguesa
trata da penhora de bens imveis, penhora de bens mveis e penhora de direitos; a lei italiana
da penhora de mveis junto ao devedor, penhora de mveis junto de terceiros, penhora de
imveis, penhora de bens indivisos e penhora contra o terceiro proprietrio; e a lei alem da
penhora de bens imveis e penhora de mveis, esta subdividida em penhora de coisas
corpreas e penhora de crditos e outros direitos patrimoniais.142
O nosso Cdigo de Processo Civil preferiu distinguir em Sees
especficas apenas a penhora de crditos e de outros direitos patrimoniais (CPC, arts.
671/676)

e a penhora de empresa e outros estabelecimentos (CPC, arts. 677/678),

parecendo deixar a todos os outros tipos de bens o mtodo padro descrito na Seo Da
Penhora e do Depsito (CPC, arts. 659/670). Mas no se trata de classificao sistemtica,
pois, como j dissemos, a penhora de imvel tem um procedimento especfico regulado em
dispositivos esparsos. Alm disso, a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao
financeira em instituio bancria (CPC, art. 655-A, 1o. e 2o.) e a penhora de faturamento
de empresa (CPC, art. 655-A, 3o.), positivadas pela Lei n. 11.382/2006, teriam ficado muito
mais apropriadamente dispostas, a primeira, na seo da penhora de crditos e direitos e, a
segunda, na seo dedicada penhora de empresas e outros estabelecimentos. De todo
modo, embora o assunto pudesse estar mais bem organizado no Cdigo de Processo Civil, no
tarefa precpua do Legislador fazer classificaes e, como j vimos no captulo precedente,
no deve se esperar que a lei disponha sobre todos os mtodos ou formas de penhora
existentes.
Para simplificar e servir como apoio de nossa anlise, trataremos de
duas grandes classes de mtodos de penhora, a penhora de bens corpreos ou materiais e a
penhora de bens incorpreos ou imateriais.

142

cf. Jos Lebre de Freitas (A aco executiva, p. 247).

79

3.4.2.1. A penhora de bens corpreos


Na penhora de bens corpreos, h apreenso fsica do bem e
depsito em mos do depositrio, a pessoa responsvel por guardar e conservar o bem at o
momento da expropriao. O procedimento de apreenso, em regra, ser realizado por meio do
Oficial de Justia, nos termos dos artigos 659 a 666 do Cdigo de Processo Civil.
O depsito providncia essencial para que a penhora de bens
corpreos se concretize, sendo indissocivel do ato de apreenso. Aplica-se aqui em sua
inteireza a disposio do art. 664, caput, do Cdigo de Processo Civil (CPC, art. 664,
caput).143 E tem que ser assim, pois apreendido o bem este deve ser imediatamente e
necessariamente guardada com algum para que se conserve intacto at o momento da
expropriao forada.
A penhora de bens corpreos pode se dar por apreenso real144ou
ficta. Ser ficta nos casos em que o bem continua em poder do executado. Nestes casos, o
prprio Executado que figura como depositrio do bem. Ser real nos casos em que o bem
retirado do poder do Executado. Nestes casos, o depositrio do bem ser sempre terceiro.
Na sua literalidade, a Lei Processual confere ao Exeqente a
faculdade de escolher se a apreenso ser ficta ou real, pois, nos termos do art. 666,
primeiro, do Cdigo de Processo Civil, depender de sua expressa anuncia figurar o
Executado como depositrio dos bens apreendidos, a no ser nos casos em que os bens forem
de difcil remoo. primeira vista parece ento que ser a apreenso ficta ou real depender
fundamentalmente da vontade do Exeqente.
A verdade que a penhora nasce como ato de efetivo
desapossamento do bem das mos do executado, tal como dispunha as Ordenaes Filipinas.
143

Segundo Araken de Assis, o referido dispositivo legal estabelece correlao obrigatria entre a apreenso da
coisa penhorada e o desapossamento do executado, cujo instrumento reponta no depsito. (cf. Manual da
execuo, p. 622).
144
Tambm chamada de filhada, ato de filhar, de apreender usando a fora. (cf. Dicionrio Houaiss da lngua
portuguesa, p. 1342).

80

Eis a em todo o seu alcance o sentido do ato de apreenso, o termo por ns utilizado para
designar aquilo que essencialmente define a penhora. Ocorre que ao longo do tempo,
comeou-se a mitigar a necessidade de em qualquer caso realizar-se a apreenso efetiva e real
do bem, tirando-o do poder do executado, para o aperfeioamento da penhora. Vimos tambm
na anlise histrica do instituto que desde pelo menos o Regulamento n. 737 passou-se a
permitir que o prprio executado assumisse o encargo de depositrio do bem penhorado, desde
que com isso conviesse o exeqente. E ainda sob a gide do Regulamento n. 737, a eventual
contrariedade do exeqente a figurar o executado como depositrio do bem j deveria ser
justificada e fundamentada para ser aceita pelo Juiz.
O fato que, a partir de uma viso histrica e sistemtica do regime
da penhora, verifica-se que o princpio que vige h algum tempo em nosso sistema nomear o
executado como depositrio do bem, sempre que esta providncia for capaz de garantir com
segurana a afetao do bem apreendido ao Juzo da execuo at o momento de sua
expropriao. Nesse sentido, a funo processual da penhora alcanada de maneira mais
eficiente, com menos custos estrutura judiciria e ao exeqente, como tambm com menos
gravosidade ao executado (CPC, art. 620).
E tal como vimos insistindo neste trabalho, ser menos a vontade do
exeqente ou do executado e mais a natureza e as caractersticas do bem a ser apreendido que
sero determinantes para a escolha do mtodo mais eficiente de realizao da apreenso. H
bens cuja apreenso real no traria nenhuma vantagem em relao ao mtodo de apreenso
ficta, no sentido de se obter uma mais segura afetao do bem ao Juzo da execuo. o caso
dos imveis, por exemplo, cuja impossibilidade de remoo e cujo registro da penhora no
Cartrio de Imveis com presuno absoluta de conhecimento de terceiros (CPC, 659, par. 4o.)
no do margem prtica de atos fraudulentos de perdimento do bem apreendido. H ainda a
vantagem de ser mtodo de apreenso pouco custoso e que garante, sem maiores percalos, a
manuteno da destinao econmica e social do bem at o momento da expropriao.145Por

145

Como observa Araken de Assis tolera-se, ..., a manuteno da posse imediata do imvel, no porque haja
comodismo e sentimentalismo, e sim pela necessidade de respeitar a posse de terceiro (v.g., locatrio) e mitigar
a gravosidade do despejo imediato do executado, intercalando-se, nessas contingncias, a posse mediata do

81

isso, o Cdigo de Processo Civil no seu art. 659, 5o., determina que ser o executado o
depositrio da penhora de bem imvel. De outro lado, h bens cuja apreenso real a nica
forma de se garantir a afetao ao Juzo da execuo. Pode ser usado como exemplo o
dinheiro na forma de papel-moeda (bem corpreo) ou bens mveis de fcil remoo, como
jias ou pedras preciosas. H ainda os bens para os quais no se despontam vantagens to
claras de uma ou outra forma de apreenso, real ou ficta. Nestes casos, normalmente se ope a
maior segurana da apreenso real e o menor custo da apreenso ficta. Pegue-se novamente o
exemplo da obra de arte. A apreenso real trar ao exeqente os custos de manuteno do
depsito em condies que proporcionem a adequada preservao do bem em mos de terceiro
(CPC, 149). A apreenso ficta no ter custos adicionais, na medida em que o prprio
executado figurar como depositrio, mas embute o risco do executado se ver tentado a
praticar atos fraudulentos a fim de retirar o bem da rbita judicial, ainda que premido por
pesadas penalidades cveis e criminais (CPC, 666, 3o. priso civil - e CP, art. 179). Nestes
casos em que no se afigura uma clara vantagem na comparao entre os dois mtodos de
apreenso, outras circunstncias especficas do caso concreto, tal como a idoneidade e
reputao do executado, e a vontade do exeqente, incluindo sua disposio em arcar com os
custos do depositrio, tero um peso importante na determinao do mtodo de apreenso pelo
Juiz, alm das caractersticas do bem a ser apreendido.
3.4.2.2. A penhora de bens incorpreos
Na penhora de bens incorpreos, a apreenso judicial se d por
ordens judiciais ao executado e a terceiros para que sejam praticados atos que propiciem a
afetao do bem ao Juzo da execuo e sua conservao at o momento da expropriao.
O sistema-base para a penhora de bens incorpreos aquele
descrito nos artigos 671 a 676 do Cdigo de Processo Civil, que trata da penhora de crditos
e outros direitos patrimoniais, cuja disciplina especfica, [...] em face da natureza do objeto
sobre que se d, nesses casos, a apreenso judicial.146 A penhora de empresa e
depositrio. Por tal motivo, tratando-se de imvel, o depsito se realiza nas mos do executado. (cf. Manual da
Execuo, p. 621).
146
Celso Neves (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 7, p. 83).

82

estabelecimento empresarial, do art. 677 a 678 do Cdigo de Processo Civil, tambm


modalidade de penhora de bem incorpreo, de regime particular, por envolver administrao
de universalidade, sobre o qual trataremos detalhadamente ao abordarmos estas especficas
modalidades de penhora.
O procedimento de penhora de crdito, cujo esboo o do Cdigo
de Processo Civil de 1939, baseia-se em uma premissa fundamental, qual seja, a
imaterialidade do crdito no possibilita a apreenso fsica do bem e o ato de afetao jurdica
do bem execuo necessariamente implicar no envolvimento de um terceiro, alheio
execuo (debitor debitoris).147
O procedimento da penhora de crdito, como veremos mais adiante,
ser aplicvel a outros bens incorpreos, com algumas adaptaes, em razo da natureza
especfica de cada tipo de bem. Por isso, importante analisarmos o procedimento de penhora
de crdito como referncia ao mtodo de apreenso de outros bens incorpreos.148 149
A penhora de crdito passa pelas providncias determinadas nos
incisos I e II do art. 671 do Cdigo de Processo Civil, ou seja, pela intimao judicial (a) ao
terceiro devedor ou devedor do executado (debitor debitoris) para que no pague ao seu
executado e ao (b) executado para que no pratique ato de disposio do crdito.
Na essncia, a penhora de crdito se d por uma ordem judicial que
visa tornar indisponvel o direito do executado, que no poder receber o dinheiro na data do
147

Conforme Araken de Assis a penhora de crdito abrange o dinheiro do executado em mos de terceiro,
quaisquer crditos que no permitam apreenso por sua imaterialidade, presentes ou futuros, ttulos diversos (art.
672, caput), direitos potestativos, inclusive j litigiosos (art. 674). (Manual da Execuo, p. 640). Na mesma
linha, Bruno Garcia Redondo e Mrio Vitor Suarez Lojo, o objeto da penhora de crdito do executado por
terceiro compreende o dinheiro do executado que se encontre em mos de terceiro, seja qual for a fonte jurgena
deste crdito crditos imateriais (que no permitem apreenso em razo da sua imateralidade), crditos
presentes, futuros ou litigiosos. Os crditos litigiosos ensejam a chamada penhora no rosto dos autos. (Penhora,
p. 193).
148
Segundo Celso Neves tenham essas relaes as caractersticas de dbito ou crdito ou assinalem quaisquer
outros direitos patrimoniais, sobre elas admite o Cdigo a incidncia da penhora, estabelecendo, para isso, uma
discipina especfica, em verdade necessria, em face da natureza do objeto sobre que se d, nesses casos, a
apreenso judicial. (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 7, p. 83).
149
Ver neste sentido tambm Enrico Tulio Liebman (Processo de execuo, p. 135) e Jos Frederico Marques
(Instituies de direito processual civil, vol. V, p. 199).

83

vencimento da dvida, tampouco poder ceder seu crdito a terceiros. Assim, nesta modalidade
de penhora h emisso de ordens a terceiro e ao executado, de modo a impedir este ltimo de
exercer seu poder de dispor do bem, seja transferindo o crdito a outrem, seja recebendo o
dinheiro quele pertinente.
A

Doutrina,

contudo,

entende

no

haver

propriamente

indisponibilidade do crdito, mas ineficcia em relao execuo de qualquer ato de


disposio do crdito feito pelo executado. Esta a opinio de Araken de Assis, segundo o
qual a intimao do executado para que no pratique atos de disposio do crdito (art. 671,
II) [...] representa bis in idem, porquanto os atos do executado j despontam ineficazes desde a
propositura da execuo.150 E tambm Celso Neves: isso mostra que a penhora de crditos
tal como a penhora de bens no implica indisponibilidade, no plano material, mas torna
ineficazes, no processo, os atos de disposio. Por isso, se o devedor do executado, na hiptese
j formulada, a ele paga o valor da dvida, tal pagamento irrelevante no processo executrio,
onde subsiste a responsabilidade decorrente da penhora, em sua plena eficcia.151
Quer dizer, segundo a Doutrina, a partir do momento que o devedor
do executado ou o debitor debitoris intimado a no pagar o crdito ao executado, ainda
que o executado venha dispor de seu crdito a terceiro ou mesmo receba o pagamento do
debitor debitoris, estes atos so vlidos no plano do direito material, mas so totalmente
ineficazes em relao ao processo, sendo certo que o debitor debitoris continuar a ter o dever

150
151

cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 641).


cf. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 7, p. 84.

84

processual de depositar no Juzo da execuo o dinheiro equivalente ao crdito penhorado.152


153

Nos parece, entretanto, que a penhora de crdito s permite a


afetao segura do bem ao Juzo da execuo tornando-os materialmente indisponveis ao
executado. certo que a mera emisso de ordens pelo Juiz ao executado e ao debitor debitoris
no garantia de que a indisponibilidade determinada pelo Juiz ser observada pelo
executado. Nesse contexto, reconhecer-se a ineficcia de eventual ato de disposio perante o
Juzo da execuo j o suficiente para vincular o debitor debitoris a fazer o depsito do
dinheiro equivalente ao crdito em Juzo e tambm para preservar a integridade das relaes
de direito material decorrentes do ato de disposio do crdito pelo executado.
Mas sempre que o Legislador tem os meios necessrios para tornar
indisponvel o crdito pelo executado, obstando qualquer transferncia do bem a terceiros
aps a concretizao da penhora, ele o far, pois esta a nica maneira segura de vincular este
tipo de bem, e outros tipos de bem incorpreo, ao Juzo da execuo, pois a mera ineficcia
relativa como conseqncia da penhora no medida suficiente para ter o bem incorpreo,
que circula com grande rapidez e facilidade na economia, efetivamente vinculado ao Juzo da
execuo. Nestes casos, em regra, o impedimento prtica pelo executado de quaisquer atos

152

Este o entendimento, por exemplo, de Celso Neves, ao dizer que o debitor debitoris: estar sujeito
cobrana executiva da dvida e s constries da decorrentes, como devedor do executado, mesmo que a este
tenha pago a dvida, porque a eficcia processual da penhora fixa essa sua responsabilidade, que s cessa com a
satisfao do exequente ou com a renncia deste aos direitos que da execuo lhe decorrem. verdade que o
pargrafo 2o. diz que o terceiro s se exonerar da obrigao depositando em Juzo a importncia da dvida.
Entenda-se: no da obrigao de direito material, mas do dever processual, resultante da penhora, de depositar,
em Juzo, o valor de seu dbito, pena de sujeitar-se a faz-lo, coativamente, pelos meios que disporia o seu
credor, e que, pela penhora, cabem, tambm, disponibilidade direta ou indireta do Juzo executrio. Direta,
quando ele mesmo determina a execuo contra o devedor do executado (artigo 673); indiretamente, quando, em
hasta pblica, transfere ao arrematante o direito do crdito penhorado (pargrafo primeiro do art. 673).(cf.
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 7, p. 87).
153
Tambm Pontes de Miranda: O princpio geral consiste em que, ultimada qualquer medida constritiva,
qualquer transferncia da propriedade, gravame, ou cesso, ineficaz em relao ao terceiro que a obteve. A
ineficcia relativa. essa ineficcia a que se referem, aqui e ali, broncamente, os legisladores, dizendo que a
transferncia, o gravame ou a cesso, aps as medidas constritivas, ou algum outro acontecimento que restrinja a
eficcia. [...] Assim, o Cdigo Civil, art. 1077 h de ser lido como se l estivesse dito: O crdito, uma vez
judicialmente constrito, no pode ser eficazmente transferido pelo credor que tiver conhecimento da constrio;
mas o devedor que o pagar, no tendo notificao da medida constritiva, fica exonerado subsistindo somente
contra o credor os direitos de terceiro. (cf. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, XIII, p. 258/259). Note-se
que o art. 1077 mencionado por Pontes de Miranda o equivalente ao art. 298 do Cdigo Civil atual.

85

de disposio do bem a terceiros ser a medida de fato eficaz para impedir o exerccio pelo
executado de seu poder de dispor em prejuzo ao Juzo executivo. S assim, de fato, retira-se o
poder do executado dispor eficazmente do bem perante o Juzo da execuo, no sendo
suficiente o efeito da ineficcia relativa.
Isto resulta evidente na penhora de aplicao em instituio
financeira que em muitos casos nada mais do que um direito de crdito do executado contra
uma instituio financeira (debitor debitoris).154 Aqui, retirar o poder de disposio do
executado sobre o dinheiro depositado em conta a nica maneira de afetar o bem ao Juzo da
execuo, sendo evidentemente insuficiente pensar a questo apenas em termos de ineficcia
relativa de eventual ato de disposio. O cerne da eficcia deste tipo de penhora a
indisponibilidade do crdito, operada pelo bloqueio judicial do sistema BACEN-JUD, nos
termos do art. 655-A do Cdigo de Processo Civil. Da mesma forma ocorre com o ttulo de
crdito em sua configurao clssica, ou seja, do crdito corporificado em documento
escrito.
Nesse sentido, sempre que o crdito for corporificado em ttulo de
crdito, determina o art. 672 do Cdigo de Processo Civil que haja apreenso fsica do
documento, com depsito em instituio financeira (CPC, art. 666, I), funcionando as
providncias dos incisos I e II do art. 671 do Cdigo de Processo Civil como uma prpenhora.155
O objetivo da apreenso fsica do documento justamente (a)
garantir que o debitor debitoris no pague o valor consignado no ttulo ao executado-credor e
(b) impedir que o credor transfira o crdito corporificado no ttulo a terceiros. Por fora do
regime jurdico dos ttulos de crdito, tal providncia concretamente impede que o executadocredor exera seu poder de disponibilidade sobre o ttulo de crdito ou do direito nele inscrito.
154

Conforme Araken de Assis concebe-se a penhora de dinheiro investido a prazo fixo em instituio financeira,
acompanhado do pagamento peridico de juros ou, ainda, de direitos a certas rendas ou prestaes peridicas (p.
ex, locao). Nessas hipteses, atraentes ao credor porque as rendas oferecem dinheiro (v.g., no caso de execuo
de alimentos, o art. 17 da Lei 5.478/1968), h penhora de crdito do executado. (cf. Manual da Execuo, p.
650).
155
Conforme anota Araken de Assis (Manual da execuo, p. 641).

86

Isto porque sem o ttulo em mos o executado no poder transferi-lo a terceiros, mediante
endosso,156 tampouco receber do devedor o pagamento do crdito, o que pressupe a entrega
do ttulo ao devedor.157 H assim, neste caso, evidente e concreta indisponibilidade do poder
do executado sobre o bem em sua esfera material, pois h meios efetivos para que isso ocorra.
, assim, em regra, pela obstruo de atos de transferncia e
circulao do bem a terceiros que se faz a penhora de crdito e tambm de outros bens
incorpreos, pois s assim se garantir a afetao segura do bem ao Juzo da execuo. Por
isso, faz todo sentido o disposto no artigo 671, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, embora
nem sempre ter o Juiz o instrumento adequado para de maneira absoluta impedir que o
executado aja no sentido de dispor de seu crdito ou do bem incorpreo a terceiros.

3.5. Efeitos da penhora

Araken de Assis e Barbosa Moreira classificam os efeitos da


penhora em (a) processuais e (b) materiais.158Os primeiros se referem preponderantemente
rbita do Direito Processual e os segundos ao Direito Material.
Realizada a penhora, aquele ato passa a produzir os efeitos previstos
na Lei Processual. Tais efeitos, chamados processuais, ocorrem qualquer que seja o objeto da
156

Como ensina Fran Martins, ao tratar da letra de cmbio, regulada por regime-base aplicvel aos ttulos de
crdito em geral: Para que a letra de cmbio possa facilmente ser transferida e se opere, assim, a circulao dos
direitos de crdito nela incorporados, emprega-se um meio fcil, prprio dos ttulos de crdito: o endosso.
Consiste esse na simples assinatura do proprietrio da letra, no verso ou anverso da mesma, antecedida ou no de
uma declarao indicando a pessoa a quem a soma deve ser paga. Com essa assinatura a pessoa que endossa o
ttulo, chamada endossante, transfere a outrem, chamado endossatrio, a propriedade da letra (Lei Uniforme, art.
14) (Ttulos de Crdito, vol I, p. 149).
157
Segundo Fran Martins, tambm sobre a letra de cmbio, conforme explicado na nota acima: Ao receber a
importncia mencionada na letra, sendo assim, satisfeita a obrigao constante da mesma, o portador deve
entregar o ttulo, com quitao quele que efetuou o pagamento (Lei Uniforme, art. 39, 1a. al.). No compete
assim, ao portador dar outra qualquer quitao, em documento separado, nem a isso pode ser compelido. Sendo a
letra um documento que vale por si s, o que significa um documento completo, quitada devidamente atesta, o
recebimento, pelo portador, da importncia nela mencionada. (Ttulos de crdito, vol I, p. 259).
158
cf. Araken de Assis, Manual da execuo, p. 592-593 e Jos Carlos Barbosa Moreira, O Novo Processo Civil
Brasileiro, p. 243.

87

penhora e o mtodo de apreenso: (a) h uma individualizao do bem que vai suportar a
responsabilidade executiva; (b) h a constituio de uma garantia do juzo da execuo, que
deve ser conservada at a futura expropriao; (c) h a constituio de um direito de
preferncia do Exeqente em relao a outros credores quirografrios que venham a penhorar
o mesmo bem (CPC, art. 612) e (d) h o desencadeamento da tcnica expropriativa.159
A penhora produz, ainda, tal como vimos insistindo no curso deste
trabalho, efeitos que se projetam para fora do processo. Lembre-se uma vez mais que a
penhora ato processual tipicamente executivo e que, portanto, incide sobre o mundo real.
Parece lgico que sua funo de apreender e conservar determinado bem com vistas futura
satisfao do exeqente traz transformaes ao mundo real, sejam fsicas, sejam jurdicas.160
No passado mais remoto de aplicao do instituto, segundo o
regime das Ordenaes Filipinas, por exemplo, estas transformaes do mundo real eram
evidentes, na medida em que toda penhora significava apreenso real de bens. Assim, ainda
que a penhora no significasse a expropriao do bem do executado, com a apreenso o
executado era desapossado do bem e sofria claras limitaes ao pleno exerccio de seu direito
de propriedade. Com o tempo, no Brasil a partir do Regulamento n. 737, a legislao passou a
aceitar que o devedor permanecesse na guarda dos bens penhorados, que eram geralmente
corpreos (apreenso ficta), situao que foi se tornando cada vez mais comum e tornando
menos evidentes os efeitos extraprocessuais da penhora. Este contexto pode ter contribudo
para que processualistas como Liebman e Jos Frederico Marques, embora definissem com
preciso os aspectos processuais da penhora, relegassem a um plano quase inexistente seus
efeitos materiais.161

162

Possivelmente, tal entendimento estava calcado em uma viso do

159

Nesta classificao nos baseamos, com alguns temperamentos, nas idias de Araken de Assis (cf. Manual da
execuo, p. 596-598) e Jos Carlos Barbosa Moreira (cf. O novo processo civil brasileiro, p. 243).
160
Nos termos da lio de Araken de Assis: A penhora produz efeitos no plano subjacente ao processo,
atestando a necessidade de preparar o desenvolvimento e a ultimao da tcnica expropriativa, em geral
culminada pela transferncia forada do bem a terceiro. O xito desta atividade sub-rogatria se funda no
controle judicirio sobre a res pignorata, sem o qual o adquirente dificilmente obter o domnio e a posse do
bem. (cf. Manual da execuo, p. 593).
161
Segundo Liebman a penhora no afeta de modo absoluto as relaes de direito material existentes, no
produz nem perda nem enfraquecimento da faculdade do executado de dispor de seus bens, nem qualquer espcie
de direito do exeqente sobre os bens penhorados. O efeito da penhora , pois, meramente processual e consiste
em imprimir a responsabilidade na coisa apreendida de forma tal que a coisa continua sujeita execuo,
quaisquer que sejam os atos realizados pelo executado a seu respeito: em outras palavras a alienao total ou

88

Direito Processual segregada do Direito Material. Hoje, contudo, se admite com tranqilidade
a interdependncia do Direito Processual e do Direito Material, um influenciando o outro.163
Por outro lado, h uma utilizao crescente de mtodos de apreenso, especialmente dos cada
vez mais comuns bens imateriais, que implicam na obstruo do poder de disposio do
executado sobre o bem, especialmente o dinheiro em Banco via o sistema BACEN-JUD,
situao em que o executado fica completamente desprovido do bem de sua titularidade e os
efeitos extraprocessuais da penhora so inequvocos. Nesse cenrio, impossvel no
reconhecer que a penhora tem importantes efeitos materiais na esfera jurdica do executado.
3.5.1. Efeitos sobre o poder de disposio
O primeiro efeito material da penhora acarretar a ineficcia de
eventuais atos de disposio do bem praticados pelo executado perante o juzo da execuo.
Quer dizer, eventual ato de alienao ou disposio do bem a terceiro ser vlido entre as
partes, mas no produzir quaisquer efeitos perante o Juzo da execuo ao qual a penhora est
vinculada. Tal alienao ento ter seus efeitos de Direito Material limitados pela marca de
Direito Processual que a penhora impe sobre o bem, vinculando-o definitivamente ao destino
da execuo. Sendo assim, ainda que o bem penhorado tenha sido adquirido por terceira

parcial do bem (ou a constituio de direito de garantia sobre o mesmo) no pode ser oposta ao exeqente e no
pode impedir o prosseguimento da execuo, permanecendo a sujeio daquele bem ao poder executrio do
rgo pblico, qualquer que seja o direito adquirido por terceiro sobre o mesmo. A penhora impe, pois, sobre a
coisa um vnculo de carter processual que, sem afetar os direitos do executado, sujeita a mesma ao poder
sancionatrio do Estado para servir satisfao do exeqente; vnculo que permanece invariado quaisquer que
sejam as modificaes que possam ocorrer na condio jurdica da coisa. O direito do executado sobre ela
coexiste, intacto em sua essncia, com o vnculo processual que o ato de penhora imps sobre a mesma; qualquer
forma de exerccio daquele direito permitido, em quanto praticamente possvel, mas no altera este vnculo. Se
a execuo por qualquer motivo for desfeita, o terceiro que adquiriu eventualmente algum direito sobre os bens
penhorados poder pretender satisfaz-los; mas, enquanto a execuo continuar, nada poder fazer que
prejudique o exeqente ou outros credores concorrentes. (cf. Processo de execuo, p. 127).
162
cf. Jos Frederico Marques, Instituies de direito processual civil, V, p. 183.
163
Jos Roberto dos Santos Bedaque, por exemplo, demonstra a ntima relao dos institutos processuais com a
situao de direito material trazida apreciao do rgo jurisdicional. Este nexo intenso pode ser verificado pela
prpria concepo de jurisdio, ao, defesa e processo. Conforme se ver oportunamente, todas as definies e
conceitos levam em conta elementos inerentes relao de direito substancial. Tambm vrios dos temas ligados
a cada um desses institutos fundamentais tm grande nexo com a situao material. Na verdade, o direito
substancial constitui elemento integrante de todo o direito processual, pois parmetro para o exerccio da ao e
da jurisdio. (cf. Direito e Processo, p. 65).

89

pessoa, a execuo forada prosseguir normalmente at a expropriao do bem em favor do


exeqente.164
Note-se que este efeito da penhora no importa em perquirir a
ocorrncia dos requisitos caracterizadores da fraude execuo que torna ineficaz qualquer
ato de alienao ou onerao de bens feito pelo executado quando, ao tempo da alienao ou
onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia (CPC, art. 593,
II). Isto porque, na lio de Yussef Said Cahali, no caso da alienao do bem penhorado a) o
ato de disposio praticado pelo devedor considera-se ineficaz quanto ao exeqente, no
sentido de permitir a excusso do prprio bem, ainda que em mos de terceiros, como se o
mesmo no tivesse sado do patrimnio do executado; e b) prescinde-se da averiguao do
requisito da insolvncia do devedor-executado, referida no art. 593, II, do CPC, a que possa ter
sido reduzido o patrimnio do demandado em razo da alienao.165 166 167
Nesse sentido, a ineficcia da alienao decorre do ato de penhora
em si, pouco importando se o executado tem outros bens para responder execuo. O fato
que a penhora vincula o bem ao destino da execuo, esteja o bem no patrimnio do executado
ou no, sendo por isso mesmo completamente desnecessrio que o Juiz da execuo venha a
proferir deciso de ineficcia de eventual alienao do bem penhorado.168

164

cf. Araken de Assis, Manual da execuo, p. 593/594 e Barbosa Moreira, O novo processo civil brasileiro, p.
243.
165
cf. Fraude contra credores, p. 587.
166
Fixado este entendimento, neste ponto, ousamos discordar da posio de Araken de Assis, segundo o qual a
ineficcia do ato de alienao do bem penhorado s refora, via tutela penal, ineficcia anterior, pertinente
impossibilidade de alienao de bens do devedor a partir de sua citao (fraude execuo). (cf. Manual da
execuo, p. 594). Isto porque para que a alienao anterior penhora seja considerada ineficaz preciso
comprovar a ocorrncia dos atos que caracterizam a prtica de fraude execuo, mormente a comprovao do
estado de insolvncia do Executado, ou seja, que ele no tem outros bens passveis de suportar a execuo. Tratase de situao diferente da alienao do bem penhorado, essencialmente ineficaz, sem maiores consideraes
adicionais.
167
Neste sentido, conferir julgado do extinto Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo (RT 416/207).
168
Segundo Youssef Said Cahali a alienao do bem penhorado (ou arrestado) no se insere na proviso do art.
593, II, do CPC, nem tipifica modalidade de fraude de execuo: os bens constritados ficam submetidos ao poder
jurisdicional do Estado; a apreenso da coisa ato formal e solene, de tal modo que se considera ineficaz perante
o credor qualquer ato de disposio da mesma a que se proponha o devedor. (cf. op. cit., p. 589).

90

Percebe-se, assim, que o efeito material de ineficcia de eventual


ato de disposio do bem penhorado perante o Juzo da execuo decorre do vnculo
processual, de Direito Pblico, que a penhora impe sobre o bem.
No se perca de vista, contudo, como pudemos verificar no captulo
3.4.2.2. acima, a constatao de que o mtodo de apreenso de bens incorpreos pode atingir o
prprio poder de disposio do executado sobre o bem. o caso do dinheiro depositado em
Banco, da aplicao em instituio financeira, do valor mobilirio em circulao no mercado,
etc.. Em todos estes casos, em razo da natureza dos bens objeto de penhora, mais do que a
ineficcia de eventuais atos de disposio, a penhora implica em medidas que obstam a prtica
pelo executado de atos de disposio do bem penhorado.
3.5.2. Efeitos sobre a posse do bem e poderes correlatos
No caso dos bens corpreos, pode-se falar em perda de posse e dos
poderes de gozo, havendo certas variaes em funo do modo de apreenso, se real ou ficta,
como veremos a seguir.
Se a apreenso for real, o executado deixa de exercer a posse direta
sobre o bem que passa a ser exercida por terceiro, pelo depositrio de confiana do Juzo.169
Neste caso, o executado perde os poderes de usar170 e gozar171 do bem, ou seja, fica impedido
169

Na explicao de Fbio Ulhoa Coelho a posse direta a titulada pelo no proprietrio que, por fora do
contrato ou direito real, passa a possuir legitimamente algum bem. (cf. Curso de direito civil, v. 4, p. 20). Como
proprietrio e titular do bem, o executado passa a exercer apenas a posse indireta do bem, por fora do ato de
imprio do Estado-Juiz atuado pela penhora, ficando ao depositrio o exerccio da posse direta.
170
Segundo Maria Helena Diniz o direito de usar da coisa o de tirar dela todos os servios que ela pode
prestar, sem que haja modificao em sua substncia. O titular do jus utendi pode empreg-lo em seu prprio
proveito ou no de terceiro, bem como deixar de utiliz-lo, guardando-o ou mantendo-o inerte. Usar do bem no
apenas retirar vantagens, mas tambm ter o bem em condies de servir. O jus utendi o direito de usar a coisa,
dentro das restries legais, a fim de se evitar o abuso do direito, limitando-se, portanto, ao bem-estar da
coletividade. (cf. Curso de direito civil brasileiro, p. 90-91). De acordo com Fbio Ulhoa Coelho usar significa
o poder de desfrutar dos proveitos diretamente proporcionado pelo bem. Quem mora numa casa a usa; o
motorista que se locomove pela cidade num carro o est usando; uso o microcomputador quando arquivo nele as
fotografias do churrasco com os amigos ou envio um correio eletrnico etc. (op. cit., p. 65).
171
Conforme Maria Helena Diniz o jus fruendi exterioriza-se na percepo dos frutos e na utilizao dos
produtos da coisa. o direito de gozar da coisa ou de explor-la economicamente. (op. cit., p. 91). Segundo
Fbio Ulhoa Coelho o poder de gozar (ou de fruir) o bem corresponde ao de explor-lo economicamente, isto ,
extrair dele frutos. Gozar obter renda ou lucro da coisa. Frui do galpo, assim, que o aluga; da fazenda, o que

91

de dar ao bem a destinao social e econmica que for de sua exclusiva convenincia, bem
como de perceber os frutos produzidos pelo bem. Uma obra de arte, as pedras e metais
preciosos, uma mquina agrcola, so exemplos de penhora com apreenso real. Desde a
penhora, sem posse, o executado fica completamente alijado de seu uso e fruio. Voltando
ao exemplo da obra de arte. Caso o Juiz determine que obra de arte seja penhorada pelo
mtodo da apreenso real o executado ser imediatamente privado do uso e do gozo da coisa.
Se a apreenso for ficta, o executado continua a exercer a posse
direta sobre o bem, mas em uma situao jurdica modificada. Perante o juzo da execuo o
executado assume o papel de depositrio, o que implica no dever do executado de guardar e
conservar o bem intacto at o momento da expropriao (CPC, art. 148). Nesta nova condio
jurdica, o executado no fica alijado de seu poder de uso sobre o bem, na medida em que
continua com o bem e pode continuar a se aproveitar dos benefcios imediatos que o bem lhe
proporciona. Pode, por exemplo, continuar a morar na casa ou continuar a dirigir o automvel.
Quanto aos poderes de gozo do bem, a interpretao majoritria na Doutrina que cabe ao
executado, na condio de depositrio, verter os frutos eventualmente auferidos com o bem
para o juzo da execuo, pois a penhora incide sobre o bem como unidade econmica
integralmente considerada e pelo princpio de que o bem acessrio segue o principal.172 Como
argumento adicional, diz-se que o executado na condio de depositrio deve agir da mesma
forma que age o terceiro-depositrio na apreenso real, prestando contas e vertendo os frutos
produzidos pelo bem ao Juzo da execuo e no os aproveitando em seu benefcio particular.
Esta posio doutrinria admite, de todo modo, uma ponderao de razoabilidade sobre o
tema, podendo o Juiz autorizar a percepo dos frutos, total ou parcialmente, pelo executado
como forma de custeio das despesas inerentes ao depsito e/ou como o equivalente

nela planta cana-de-acar; da granja, o que cria frango; do terreno baldio urbano, o que o emprega no
desenvolvimento de atividade empresarial de prestao de servios de estacionamento e assim por diante (op.
cit., p.66).
172
Esta a concluso de Araken de Assis, j analisando o tema luz do novo Cdigo Civil: No obstante,
razovel se afigura, mesmo ante omisso do auto ou termo, compreender-se na penhora do solo (e imvel por
fora de lei), conforme o caso: os frutos naturais, [...]; os frutos civis [...]; e os produtos [...]. Esta interpretao
tutela, conforme j observava Carnelutti, a unidade econmica do imvel, abrangendo todas as coisas que, de
vrios modos, concorrem a constituir e a completar a expresso econmica do bem penhorado, qual coisa
negocivel. (cf. Manual da execuo, p. 599) E nos mesmo sentido Humberto Theodoro Jnior (cf. Processo de
execuo e cumprimento da sentena, p. 249) e Jos Frederico Marques (Instituies de direito processual civil,
vol. V, p. 195).

92

remunerao que certamente deveria ser suportada pelo exeqente se o depsito fosse
confiado terceira pessoa.173 Ademais, se o valor do bem for inequivocamente suficiente para
suportar o dbito objeto de execuo, nada impediria que o Juiz autorizasse a percepo dos
frutos do bem pelo Executado para obstar uma penhora excessiva.174
Esta questo da percepo dos frutos, porm, por no ser regulada
por disposio legal expressa gera controvrsias. A revogao pelo atual Cdigo Civil da
disposio do art. 59 do Cdigo Civil de 1917 determinando que a coisa acessria deveria
seguir a principal, pode intensificar a discusso.
Recentemente, em julgamento de 16 de novembro de 2004, o
Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, no julgamento do HC n. 84.382-4, de
relatoria do Ministro Carlos Britto,175 entendeu em caso de apreenso ficta de bem imvel que
omisso o auto de penhora quanto abrangncia da constrio, no se pode entender
alcanados os frutos obtidos com os alugueres, modificando entendimento contrrio do
Superior Tribunal de Justia no HC 34.196-SP,176em julgamento de 1o. de junho de 2004, que
se alinhava Doutrina majoritria sobre o tema.

173

Trata-se de linha similar a que expe Araken de Assis, citando Artur Anselmo de Castro, pelo qual frutos se
compreendem na constrio, salvo explcito pronunciamento em contrrio, quer para evitar que o executado
fique privado dos rendimentos, quer para evitar encargos com a administrao do prdio, no sendo os frutos
necessrios. (cf. Manual da execuo, p. 596).
174
Adilson Vieira de Arajo entende que a anlise da incluso ou no dos acessrios dentro do objeto da
penhora deve ser efetuada caso a caso, analisando-se a natureza dos bens, sua diviso cmoda e principalmente
seu valor em relao ao bem principal e obrigao a ser adimplida. De tal modo que, por exemplo, no se inclua
os acessrios se a coisa principal, por si s, puder responder pela dvida, evitando-se na hiptese aventada, o
excesso de penhora. (cf. A Penhora na Execuo Civil e suas Limitaes, p. 119).
175
Disponvel na pgina do STF na internet: www.stf.jus.br.
176
Disponvel na pgina da internet do STJ: www.stj.gov.br. Conforme trecho do voto do Ministro Relator
Francisco Falco: Nesse panorama h que se indagar se a penhora constituda sobre o imvel alcana os frutos
civis dela decorrentes. Tenho que na hiptese presente a penhora deve recair sobre os alugueres, porquanto o
depositrio, efetivamente, perdeu a posse direta do bem, possuindo-o em nome de outrem, assim ao alugar tal
bem agiu como depositrio, devendo solicitar ao juzo da execuo a permisso para efetuar o contrato, do qual
resultariam frutos civis em favor do executado em detrimento do exeqente. muito interessante tambm o voto
do Ministro Teori Albino Zavaski: [...] parece-me claro que, apesar da penhora ter sido feita sobre um imvel, e
tambm no se pode confundir penhora de imvel com penhora de renda, a verdade que, no caso, houve a
penhora e o executado deixou de ter a posse do imvel na condio de proprietrio, passando a ter o imvel na
condio de depositrio. Poderia ser ele ou terceiro. Se terceiro fosse o depositrio, no teramos a menor dvida
de que o contrato de aluguel teria sido celebrado na condio de depositrio, o qual, portanto, deveria prestar
contas ao juiz do dinheiro auferido em funo do depsito, o que faz parte dos deveres de depositrio. O fato de
ser o depositrio o prprio proprietrio no altera essa natureza: o contrato de locao foi celebrado na condio

93

De nossa parte, compartilhamos da viso de Pontes de


Miranda.177Como no h disposio legal expressa sobre a apreenso dos frutos pela penhora
do bem principal, entendemos que duas situaes configuram penhora de frutos: (a) os frutos
esto expressa e inequivocamente penhorados pelos atos e termos do processo, ou (b) do
modo de apreenso do bem principal decorre automaticamente a apreenso tambm dos frutos;
tal como ocorre em penhora com apreenso real e depsito do bem em mos de terceiro.
Assim, em uma apreenso ficta de imvel, por exemplo, no simplesmente possvel presumir
que a renda de aluguel esteja abrangida na penhora, j que se tratam de frutos plenamente
destacveis da coisa principal, sendo os requisitos da penhora de renda totalmente diferentes
dos requisitos da penhora de imvel. Na dvida, deve constar expressamente dos atos e termos
do processo a penhora dos frutos.
Este mesmo raciocnio deve ser utilizado para analisar os efeitos da
penhora sobre bens incorpreos, para os quais preferimos no falar em perda de posse, 178mas
de depositrio e, como tal, est sujeito prestao de contas.. Restaram vencidos os Ministros Luiz Fux e Jos
Delgado.
177
Segundo o Comentarista do Cdigo: O Cdigo no possui regras sobre os frutos dos bens penhorados. A
soluo entender-se toda questo a respeito como de interpretao do mandado de penhora, sendo um dos
elementos da interpretao o modo pelo qual se executou. Exemplo: se foi penhorado o gado, tantas cabeas
A,B,C, e ficou como depositrio o executado, esse modo da execuo elemento para se interpretar que no se
penhoraram os frutos do gado; outrossim, se foi penhorado o imvel ou estava em mora o executado. Aliter, se o
gado foi retirado e entregue a outro depositrio. No se raciocine, porm, como conseqncia da posse imediata
ou direta. Pergunta-se apenas: houve, ou no, tambm, penhora dos frutos?. (cf. Comentrios ao Cdigo de
Processo Civil, XIII, p. 246).
178
Nesse sentido, por exemplo, Fbio Ulhoa Coelho entende que o conceito de posse no pode se aplicar aos bens
incorpreos: S os bens corpreos podem ser objeto de posse: os incorpreos no. [...] Considera-se que podem
ser possudos, unicamente os bens suscetveis de apreenso material. Embora a posse seja exercitvel
independentemente da apreenso (como no caso do engenheiro agrnomo que, a distncia, define como dever
ser explorada a fazenda), no se reputa caracterizada essa especfica relao de sujeio quando a coisa usada,
fruda ou disposta no corprea. [...] Tambm os direitos no podem ser objeto posse, como muito se discutiu
no passado. Para Moreira Alves, o emprego da palavra posse em referncia a relaes jurdicas estranhas ao
direito real ele cita o exemplo da posse de estado no tem em vista qualquer manifestao exterior da
propriedade ou direito aos interditos, traduzindo, portanto, unicamente uma analogia. (cf. Curso de direito civil,
v. 4, p. 15-16). Em sentido contrrio, por exemplo, Vicente Rao, citado por Guido Arzua: [...] posse no o
poder fsico sobre a coisa, e sim o exerccio, a exterioridade de um direito, eis a noo que mais clara aparece, at
a evidncia, ao estudar-se a posse dos direitos (cf. Posse O direito e o processo, p. 38). No Direito Portugus,
quando a penhora incide sobre o objecto corpreo dum direito real (penhora de bem imvel, penhora de bem
mvel, penhora de quota em bem indiviso), a transferncia dos poderes de gozo importa uma transferncia de
posse. Cessa a posse do executado e inicia-se uma nova posse pelo tribunal: o depositrio passa, em nome deste,
a ter a posse do bem penhorado. Estando em causa um direito de natureza diferente (direito de crdito, direito de
real de aquisio, direito a quinho numa universalidade, direito a quota em sociedade, direito potestativo, direito
real sobre coisa incorprea), j no se pode falar em posse (cf. art. 1521 CC), mas continua a verificar-se a

94

apenas em perda dos poderes de gozo. Depender de cada situao concreta verificar se dos
atos de apreenso decorrem automaticamente a apreenso tambm dos frutos. No caso de
penhora de dinheiro, inequvoco pelo mtodo de apreenso com depsito em instituio
bancria que os juros provenientes daquele dinheiro, do bem principal, esto vinculados
penhora. J no caso de ao de emisso de sociedade annima a abrangncia dos frutos, tais
como dividendos, pelo ato de penhora do bem principal j no to evidente, conforme
analisaremos com mais vagar no captulo em que tratamos da penhora de aes.179

3.6. Formalizao da Penhora

Nos captulos anteriores, colocamos nfase sobre o contedo do ato


de penhora, em sua relao com seu objeto. Neste captulo vamos tratar da forma pela qual o
ato de penhora deve se exteriorizar nos autos do processo, para ser vlido nos termos da Lei.180
No caso de penhora de bens corpreos, feita a apreenso e o
depsito dos bens do executado, a penhora deve ser necessariamente formalizada por um auto
de penhora (CPC, art. 664). Do auto de penhora deve constar (a) o dia, ms, ano e lugar em
transferncia do executado para o tribunal, dos poderes de gozo que integram o direito. (cf. Jos Lebre de
Freitas, A Aco executiva, p. 264). Por fim, Araken de Assis com apoio em citao de Pontes de Miranda: no
h tomada de posse, salvo dos documentos-pertenas. (Manual da execuo, p. 622).
179
Em oposio, na Doutrina Portuguesa, sempre, segundo Jos Lebre de Freitas, a penhora acarreta ao titular do
bem incorpreo perda dos poderes de gozo: Pela penhora, o direito do executado esvaziado dos poderes de
gozo que o integram, os quais passam para o tribunal, que, em regra, os exercer atravs do depositrio. Quando
a penhora incide sobre o objeto corpreo dum direito real (penhora de bem imvel, penhora de bem mvel,
penhora de quota em bem indiviso), a transferncia dos poderes de gozo importa uma transferncia de posse.
Cessa a posse do executado e inicia-se uma nova posse pelo tribunal: o depositrio passa, em nome deste, a ter a
posse do bem penhorado. Estando em causa um direito de natureza diferente (direito de crdito, direito real de
aquisio, direito a quinho numa universalidade, direito a quota em sociedade, direito potestativo, direito real
sobre a coisa incorprea), j no se pode falar em posse do bem penhorado. Estando em causa um direito de
natureza diferente (direito de crdito, direito real de aquisio, direito a quinho numa universalidade, direito a
quota em sociedade, direito potestativo, direito real sobre coisa incorprea), j no se pode falar em posse (cf. art.
1251 CC), mas continua a verificar-se a transferncia do executado para o tribunal, dos poderes de gozo que
integram o direito. (A aco executiva, p. 264).
180
Segundo Artur Anselmo de Castro a prtica do ato processual de harmonia com o esquema previsto pelo
legislador faz com que ele se deva ter como perfeito. E, sendo assim, ser inteiramente irrelevante, e at
injustificvel, toda a indagao tendente a determinar qualquer desajustamento entre o acto e a funo que lhe
assinalada dentro do complexo mecanismo do processo, isto , qualquer irrespondncia entre o acto e a causa.
(cf. Direito processual civil declaratrio, p. 27).

95

que foi feita; (b) os nomes do exequente e do executado; (c) a descrio dos bens penhorados e
(d) a nomeao do depositrio dos bens (CPC, art. 665). Os artigos 652, 1o., 680 e 681 do
Cdigo de Processo Civil, na nova redao da Lei n. 11.382/2006, determinam ainda que o
Oficial de Justia faa avaliao do bem penhorado que dever integrar o auto de penhora.
Esta j era a sistemtica adotada pela Lei de Execuo Fiscal (Lei n. 6.830/80, art. 13). Sobre a
avaliao, entende Araken de Assis excessiva a formalidade de produo de um laudo,
prevista no art. 681 do Cdigo de Processo Civil, bastando o oficial de justia, aps a
descrio do bem (art. 665, III), indicar o valor apurado.181A isso acrescentaramos que deve
o Oficial de Justia ao menos informar no auto, ainda que de maneira sucinta, os critrios que
permearam sua avaliao.
O auto de penhora deve ser assinado pelo Oficial de Justia e,
embora a Lei no determine expressamente, deve ser assinado tambm pelo depositrio,182
seja ele o prprio executado no caso de apreenso ficta, seja terceiro no caso de apreenso
real, pois s assim aperfeioado juridicamente o depsito do bem penhorado e firmada a
responsabilidade do depositrio de guardar e conservar o bem at o momento da expropriao,
sob pena de sofrer as conseqncias legais.183 Note-se que nos casos de apreenso ficta, ainda
que o executado no esteja presente no momento da penhora para assinar o auto, ser no
momento da intimao da penhora (CPC, art. 668) que o executado assume a condio de
depositrio.184
Contudo, podem existir variaes na maneira de formalizao do
depsito, sempre a depender das caractersticas do bem penhorado e do mtodo de apreenso a

181

cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 613).


Trata-se do entendimento doutrinrio. cf. Araken de Assis (Manual da Execuo, p. 613), Arnaldo Marmitt (A
Penhora doutrina e jurisprudncia, p. 44/45), Jos Carlos Barbosa Moreira (O novo processo civil brasileiro,
p. 240/241) e Luiz Carlos de Azevedo (Da penhora, p. 202).
183
Segundo Luiz Carlos de Azevedo: O auto de penhora e depsito, devendo completar-se necessariamente,
este e aquela, sob pena de nulidade; na verdade, no se pode afirmar que a penhora houve, se o bem no foi
objeto de apreenso, e se no permaneceu, da por diante, disposio da justia, em mos do depositrio que
assumiu o encargo, seja ele devedor ou terceiro. A assuno desta responsabilidade, como depositrio fiel do
bem. constitui condio para o aperfeioamento e validade do auto de penhora e depsito. (Da Penhora, p. 202).
184
Note-se, contudo, que o executado no obrigado a aceitar o encargo de depositrio, pois no h obrigao
legal neste sentido. Conforme julgado do Superior Tribunal de Justia (RESP 488.220-ES, 4a. Turma, Rel. Min.
Ruy Rosado de Aguiar, DJU 25.8.2003) citado por Araken de Assis: Se o devedor se recusa a assin-lo ...
cumpre completar o ato com a nomeao e o compromisso de terceiro. (Manual da execuo, p. 613).
182

96

este mais aderente. No caso de imvel, por exemplo, independentemente de onde se localizar,
a apreenso se d por termo nos autos, ou seja, lavrada pelo prprio escrivo em Cartrio,
podendo o executado ser constitudo depositrio pessoalmente ou por meio de intimao do
advogado constitudo nos autos. H nesta ltima situao dispensa pela Lei da assinatura do
depositrio para o aperfeioamento jurdico do depsito (CPC, art. 659, 5o.).
No caso de penhora de crdito, decorre da anlise da lei que o
auto de penhora e depsito s deve ser lavrado no caso de haver apreenso fsica pelo Oficial
de Justia de documentos representativos do crdito. Do contrrio, o art. 671 do Cdigo de
Processo Civil determina que a penhora reputa-se realizada pelas intimaes previstas no art.
671, incisos I e II do Cdigo de Processo Civil.185 O conceito aqui oriundo do Direito Civil
pelo qual o depsito pressupe guarda de coisa corprea.186
De fato, no h como vislumbrar depsito do crdito, mas h bens
imateriais que so passveis de depsito. Trata-se dos chamados bens escriturais, cuja
existncia comprovada pelos registros nos livros do depositrio do bem. O exemplo mais
evidente o dinheiro, que assume forma escritural nos registros das contas de depsito das
instituies financeiras. certo que se trata de um contrato de depsito sui generis, no h
apreenso fsica da coisa, trata-se de bem fungvel, mas o fato que a instituio bancria
responde pela restituio do valor depositado e obrigada a faz-lo assim que solicitado pelo
depositante.187 H evidentemente guarda e custdia do dinheiro escritural pelo Banco em
nome do depositante. Outros exemplos de bens escriturais so dados por determinados tipos de
valores mobilirios, como as aes, as quais no mais se corporificam em documentos e sim
em registros existentes nas companhias ou em bancos e so passveis de guarda e custdia por
terceiros.188 Nestes casos, se no h o depsito na sua modalidade tradicional, de guarda fsica
de bem corpreo infungvel, h depsito no sentido de guarda e custdia de bens e valores
pelo depositrio com obrigao de restituio a qualquer tempo, mediante solicitao do
185

Segundo Araken de Assis, o termo inicial da penhora se d com a intimao do devedor do executado (debitor
debitoris) (Manual da execuo, p. 642).
186
cf. Maria Helena Diniz (Curso de direito civil brasileiro, 3o. volume, p. 234).
187
Ver neste sentido Nelson Abro (Direito bancrio, p. 112-129)
188
Ver neste sentido o art. 41 da Lei das Sociedades Annimas (Lei n. 6.404/76) que trata dos servios de
custdia de aes fungveis, pelos quais a instituio tem as obrigaes de depositria e responde perante o
acionista e terceiros pelo descumprimento de suas obrigaes ( 5o.).

97

depositante. Por isso, tais bens so passveis de depsito judicial, consistente na guarda e
conservao do bem em nome do Juiz (CPC, art. 148).
Assim, para algumas espcies de bens incorpreos, h depsito
judicial. O Banco de confiana do Juzo, por exemplo, depositrio do montante penhorado
em conta bancria do executado. Nestes casos, cabe formalizar auto de penhora com a
indicao da instituio depositria responsvel pela custdia e guarda do bem.
E ainda que o bem incorpreo no seja passvel de depsito, o Juiz
deve determinar a formalizao do auto de penhora, sem, logicamente, a indicao do
depositrio, at porque do auto, conforme j vimos, deve constar a avaliao feita pelo oficial
de justia (CPC, art. 652, 1o. e art. 680). A nica exceo a este respeito o crdito, cuja
formalizao, nos termos da lei, se considera feita com as intimaes (CPC, art. 671).
O fato que a variada gama de bens passveis de penhora, com
mtodos de apreenso igualmente distintos, podem acarretar certas variaes no ato de
realizao e formalizao da penhora. Um exemplo j dado foi o da chamada penhora on
line, via sistema BACEN-JUD. Muitos defendiam a ilegalidade do procedimento, sem
previso legal expressa, antes do advento da Lei n. 11.382/2006.189 No nosso entendimento,
no havia ilegalidade a ser decretada, pois a premissa elementar da penhora ser determinada e
controlada pelo poder jurisdicional do Estado estava mantida e a finalidade do ato cumprida.
Ademais, trata-se apenas de forma tecnologicamente mais avanada de proceder penhora do
dinheiro depositado em instituio bancria. 190
Vige, portanto, em relao penhora, o princpio, aplicvel a todos
os atos processuais, da instrumentalidade das formas, estabelecido no art. 244 do Cdigo de
Processo Civil, pelo qual quando a lei prescrever determinada, forma, sem cominao de
nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a

189

Pela ilegalidade por ausncia de previso legal expressa, ver Guilherme Goldschmidt (A penhora on line no
direito processual brasileiro, p. 67/68). Entendendo no haver ilegalidade por este motivo, ver Flvio Luiz
Yarshell e Marcelo Jos Magalhes Boncio (cf. Execuo civil: novos perfis, p. 115/120).
190
cf. Flvio Luiz Yarshell e Marcelo Jos Magalhes Boncio (op. cit., p. 115/120).

98

finalidade. Nesse ponto, vale citar a lio de Couture, pela qual no h nulidade de forma se
a irregularidade no tem transcendncia sobre as garantias de defesa em juzo e no h
nulidade sem prejuzo.191
Segundo Cndido Rangel Dinamarco:
a conscincia de que as exigncias formais do processo no
passam de tcnicas destinadas a impedir abusos e conferir certeza
aos litigantes (due process of law), mandam que elas no sejam
tratadas como fins em si mesmas, seno como instrumentos a
servio de um fim. Cada ato processual tem um fim, ou escopo
especfico, e todos eles em conjunto tm o escopo de produzir uma
tutela jurisdicional justa, mediante um processo seguro. Tal a
idia de instrumentalidade das formas processuais, que se associa
liberdade das formas e no taxatividade das nulidades, na
composio de um sistema fundado na razo e na conscincia dos
escopos a realizar. Em primeiro lugar, na prpria configurao do
ato a lei deixa certa margem de liberdade dos sujeitos processuais
(princpio da liberdade: supra, nn. 89 e 674): ao definir as
consequncias da inobservncia da forma, renuncia ao enunciado de
um rol taxativo, limitando-se a cominar umas poucas nulidades e
preferindo deixar que a identificao de todas as outras se faa
mediante o inteligente confronto entre o fato e o modelo a ser
reproduzido nele (no-taxatividade); finalmente, manda que nesse
confronto se tenha em conta escopo e jamais se afirme a nulidade
quando este houver sido atingido (instrumentalidade das formas).
Apoiados nesse trinmio, os sistemas modernos manifestam a
conscincia de que muito mais importa o escopo atingido que a
forma observada, em repdio superada e irracional supremacia da
forma sobre o fundo (supra, n. 630).192 193
Nesse contexto, ainda que a formalizao da penhora venha a
apresentar discrepncias ou mesmo contrariedades ao modelo legal, antes de se decretar a
191

Trata-se de passagem citada por Humberto Theodoro Jr. (cf. Nulidades no Cdigo de Processo Civil in RP
30/45).
192
cf. Instituies de direito processual civil, vol. II, p. 596-597.
193
No mesmo sentido Jos Roberto dos Santos Bedaque ensina que no se deve decretar a nulidade de um ato se
da atipicidade no resultar prejuzo para os objetivos maiores do processo e no implicar violao dos princpios
inerentes ao devido processo legal. Pela mesma razo, a adoo de vias processuais imprprias, o pedido de
tutelas inadequadas a no observncia da tcnica, em suma -, s devem ser consideradas relevantes se o
equvoco implicar conseqncias no desejadas pelo sistema. Se preservados o escopo do processo e a igualdade
das partes, no h porque ser rigoroso com as exigncias relativas tcnica. ( cf. Efetividade do processo e
tcnica processual, p. 103).

99

nulidade do ato, o Juiz deve avaliar seu contedo e perquirir se sua finalidade foi alcanada,
sem que qualquer das partes tenha sido prejudicada pela no observncia da forma legal.
usual, por exemplo, se alegar a nulidade da penhora pela falta de indicao do depositrio no
auto de penhora. Ora se a apreenso e o depsito se aperfeioaram e o depositrio est de fato
guardando o bem, identificada a irregularidade deve ser esta simplesmente sanada e a penhora
mantida, pois inequivocamente a finalidade do ato foi alcanada, sem que qualquer das partes
tivesse sido prejudicada.194 Isto, contudo, no afasta o extremo cuidado que as partes devem
ter com a adequada formalizao do depsito, nos casos em que tal providncia for cabvel,
pois esta a garantia tanto do exeqente como do executado de que o bem penhorado ser
guardado e conservado at o momento da expropriao. Voltando ao nosso exemplo, de no
indicao do depositrio no auto de penhora, se por uma eventualidade o bem penhorado
extraviado o prejudicado no poder tomar as medidas legais, de coero (CPC, art. 666, 3o.)
e ressarcimento (CPC, art. 150), em face da pessoa que ficou em poder dos bens.
Assim, as partes no devem atuar de maneira a negligenciar a
observncia da forma legal, pois esta constitui a garantia de que uma situao jurdica est
inequivocamente constituda no processo, mas caso a inobservncia da forma no tenha
afetado o contedo do ato e nenhuma das partes tenha sido prejudicada, o Juiz no deve
decretar a nulidade.195

194

Conforme julgado do Superior Tribunal de Justia (RESP 90.865-MG, 4a. Turma, Rel. Min. Csar Asfor
Rocha, DJU 25.8.1998) citado por Araken de Assis: A ausncia da nomeao do depositrio no auto de penhora
constitui irregularidade formal sanvel, revestindo a nulidade de execuo, declarada de ofcio, na hiptese, em
virtude de tal omisso, de excessivo rigor. (Manual da execuo, p. 611). No mesmo sentido a posio de
Adilson Vieira de Arajo (cf. A penhora na execuo civil e suas limitaes, p. 131-132).
195
Corretamente pontua Jos Roberto dos Santos Bedaque: a forma estabelecida pelo legislador constitui apenas
o meio adequado de assegurar o desenvolvimento adequado da relao processual, garantindo aos sujeitos
parciais absoluta igualdade de condies e ampla oportunidade de participao. (cf. Efetividade do processo e
tcnica processual, p. 42). E mais adiante o mesmo Autor: A m compreenso da tcnica processual e da exata
funo da forma dos atos processuais tem impedido que o processo alcance seu objetivo maior. Estabeleceu-se
verdadeiro paradoxo, pois aquilo que deveria representar garantia para o desenvolvimento adequado do
instrumento acabou por transformar-se em bice a que ele atinja seus escopos de atuao da lei e pacificao
social. (cf. Efetividade do processo e tcnica processual, p. 43).

100

3.7. Penhora e Tcnica Coercitiva

As conhecidas dificuldades que se antepem ao credor na realizao


da execuo forada, a comear pela realizao de uma penhora efetiva, levam a Doutrina a
questionar se a utilizao do mesmo regime do cumprimento das obrigaes de fazer/no fazer
(CPC, art. 461) e das obrigaes de entregar coisa (art. 461-A), ou seja, se a plena utilizao
da tcnica coercitiva, deveria ser estendida aos ttulos executivos que contenham obrigaes
de pagar.
O nosso sistema processual no contempla a utilizao da tcnica
coercitiva de impor penalidade ao devedor para impeli-lo a adimplir obrigao de pagar
quantia, tal como ocorre no cumprimento das obrigaes de fazer e nas obrigaes de entregar
coisa (CPC, art. 461 e 461-A).
Com o advento da Lei n. 11.232/2005 o art. 475-J do Cdigo de
Processo Civil passou a estabelecer multa de 10% para o devedor que no honre obrigao de
pagar constante de sentena no prazo de 15 dias. No h dvida tratar-se de medida coercitiva
que visa a compelir devedor a cumprir com sua obrigao. Contudo, o Legislador claramente
no pretendeu dar s execues de sentenas de obrigaes de pagar o mesmo tratamento dado
s execues de sentenas de obrigaes de fazer e entregar coisa.196 Estas ltimas so
196

Carlos Alberto Carmona, dando seu testemunho sobre os debates prvios realizao da reforma, nos d uma
boa lio do que se pretendeu e o que se alcanou com a reforma da Lei: Embora a tentao fosse grande e
ainda me recordo das discusses que os membros do Instituto Brasileiro de Direito Processual mantivemos em
Braslia, em agosto de 2002, quando discutimos o ento anteprojeto que seria apresentado considerao da
Cmara dos Deputados (e que se transformou, anos depois, na Lei 11.232/2005, que vem de ser promulgada) -, o
legislador fez uma opo moderada (moderada, no conservadora!) e preferiu uma regulamentao que mitiga as
aflies da execuo da sentena condenatria, simplifica os atos processuais e concede maiores poderes
instrutrios ao juiz, mas no chega a introduzir em nosso sistema um novo critrio (um mtodo novo) em sede de
cumprimento de sentena. visvel, portanto, a diferena entre os critrios mais elsticos que levam ao
cumprimento das sentenas condenatrias de obrigaes de fazer, no fazer, entregar coisa certa, e o mtodo mais
ortodoxo preconizado pela nova Lei (Lei 11.232/2005) para orientar os rumos do cumprimento das sentenas
condenatrias de quantia. A prpria redao do art. 475-I deixa mostra o conflito, afirmando que o
cumprimento da sentena que trata da obrigao por quantia certa dever ser feita por execuo, enquanto as
demais (obrigaes de fazer e entregar coisa) sero simplesmente cumpridas. No se trata, a meu ver, de simples
troca de palavras, pois os mtodos so ontologicamente distintos. Tanto assim que, enquanto as medidas
tendentes ao cumprimento das sentenas condenatrias de obrigaes de fazer e de entregar coisa so desde logo
tomadas pelo juiz, independentemente de pedido da parte vencedora, nas sentenas condenatrias de quantia tais

101

cumpridas pela tcnica coercitiva (CPC, art. 461 e 461-A) e as sentenas de obrigao de
pagar pela execuo forada, precedida pela multa de 10% do art. 475-J do Cdigo de
Processo Civil (CPC, art. 475-I). No que se refere a esta multa, o Legislador optou por no dar
ao Juiz qualquer margem de discricionariedade, estabeleceu um percentual certo na aplicao
da multa e um prazo igualmente certo para que aquela se faa incidir.197 Trata-se de situao
muito diferente da ampla discricionariedade dada ao Juiz para estabelecer medidas de coero
destinadas ao implemento das obrigaes de fazer (CPC, art. 461) e das obrigaes de entregar
coisa (CPC, art. 461-A). Para as sentenas que contenham obrigaes de pagar, impe-se a
possibilidade de aplicao da multa de 10% para estimular o cumprimento das decises
judiciais; no havendo pagamento, inicia-se a execuo forada.
Pode-se, ento, discutir se no seria conveniente a adoo da
tcnica coercitiva para a efetivao das obrigaes de pagar, deixando a execuo forada
como uma ltima opo ao Juiz, se frustradas as medidas de coero impostas.198
A primeira questo a ser feita quais seriam as medidas de coero
disponveis ao Juiz para influenciar o devedor a sair de seu estado de inrcia e honrar sua
obrigao de pagar? A priso civil por dvida, com exceo das alimentares, est fora de
providncias dependem de pedido da parte (art. 475-J). Esta formulao revela que, embora no exista mais ao
de execuo, continua a existir provocao (necessria!) do vencedor para que o processo passe fase executiva.
(cf. Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei 11.232/2005 in A Nova Execuo de Ttulos
Judiciais, p. 59/60).
197
Embora ainda no seja certo o termo de incio da multa. No h clareza na Lei sobre o momento em que esta
multa comea a incidir. H muitas divergncias na Doutrina, especialmente entre aqueles que defendem o seu
termo inicial do trnsito em julgado da sentena e aqueles que entendem ser necessria a intimao do devedor,
momento a partir do qual a multa comearia a incidir. No faria mal nenhum para se evitar discusses
interminveis nos Tribunais sobre esta questo que o Legislador definisse claramente o termo inicial da multa.
Independentemente da soluo adotada, a positivao da questo seria muito mais benfica celeridade
processual do que este estado de indefinio atual.
198
Desde j deve-se anotar ser invivel imaginar que a tcnica coercitiva possa prescindir da atuao do sistema
de execuo forada, mesmo nos casos de cumprimento de obrigaes de fazer e entregar coisa. No Direito
Brasileiro a tcnica coercitiva opera usualmente pela fixao de multa pecuniria ao devedor que passa a incidir
se a obrigao no cumprida em determinado prazo e incide permanentemente at que a obrigao seja
efetivamente cumprida (astreinte). Ainda que se trate de cumprimento de obrigaes de fazer ou entregar coisa,
caso o devedor no se sinta estimulado a cumprir a obrigao ou mesmo caso o devedor a cumpra, mas em atraso,
o montante da multa incidente s poder ser cobrado por meio da execuo forada. Assim, a execuo forada
funciona como apoio ao adequado funcionamento da tcnica coercitiva. o que tambm ocorre com a medida
coercitiva do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil. No adimplida a obrigao de pagar pelo devedor no prazo
de 15 dias, inicia-se a execuo forada da quantia contida na sentena, mais a multa de 10% (dez por cento).

102

cogitao no sistema constitucional brasileiro, refletindo sculos de desenvolvimento da


execuo at que se amadurecesse o princpio da responsabilidade patrimonial, outras vezes
mencionado no curso deste trabalho. Restaria ao Juiz valer-se da astreinte para forar o
devedor a cumprir sua obrigao. Ocorre que, como bem observa Dbora Baumohl, a fixao
de multa peridica funcionaria como uma espcie de juros adicionais, acrescidos aos juros j
incidentes sobre qualquer obrigao pecuniria (no mnimo, os juros legais), e citando
Eduardo Talamini no h razes para apostar que, sob o nome de multa diria, os juros
teriam maior sucesso.199 Com um agravante, se o Juiz pudesse fixar multa peridica que no
fosse atrelada ao contedo da obrigao pecuniria, poderiam ocorrer graves distores, como
multas que gerassem acrscimo obrigao que superasse a limitao dos juros legais
estabelecida no Cdigo Civil (art. 406) ou, no caso de crditos de instituies financeiras,
acrscimo que superasse as taxas de juros usualmente praticadas no mercado. Tal situao
poderia dar margem a abusos e situaes de enriquecimento sem causa do credor. Alm do
mais, o estabelecimento de multa peridica seria completamente incuo e incapaz de causar
qualquer estmulo sobre o devedor sem patrimnio para satisfazer a obrigao pecuniria em
si. Se o devedor no tiver patrimnio, a tcnica coercitiva, assim como a prpria execuo
forada, ser completamente incua e sem sentido, pois medidas de estmulo no so capazes
de fazer com que o devedor realize algo que lhe impossvel cumprir.
Assim, em uma anlise superficial, no nos parece adequado
simplesmente transplantar a utilizao da tcnica coercitiva do art. 461 do Cdigo de Processo
Civil para as execues de obrigaes de pagar.
Por outro lado, no se pode esquecer que a execuo forada, como
qualquer outra tcnica executiva, manifestao do poder de coero do Estado e, portanto, se
desenvolve pela prtica de uma seqncia de atos estatais de coero.
Tais atos embora no objetivem influenciar a vontade do devedor,
de modo a impeli-lo a cumprir por sua prpria vontade a obrigao, podem vir a ter esta

199

cf. Dbora Ins Kram Baumohl (A nova execuo civil A desestruturao do processo de execuo, p.139).

103

conseqncia, pois, especialmente pela penhora, produzem efeitos processuais e materiais na


esfera jurdica do devedor que geram restries ao pleno exerccio de seus direitos
patrimoniais capazes de induzi-lo ao adimplemento da obrigao.
Desse modo, uma execuo forada bem aparelhada tem o efeito
importante de influenciar o devedor a cumprir sua obrigao, antes que a execuo forada se
inicie ou ao menos antes que a expropriao do seu patrimnio ocorra. Trata-se da
coercibilidade inerente execuo forada que pode ter o efeito indireto de estimular o
devedor a cumprir sua obrigao, de modo a evitar a incidncia de indesejados atos de coero
sobre o seu patrimnio.200
Estabelece-se a evidente ponto de contato entre a execuo forada
e a tcnica coercitiva, com a significativa diferena de que os atos de coero da execuo
forada no se prestam finalidade de influenciar a vontade do devedor, mas sim de
expropriar seu patrimnio com o objetivo de entregar quantia ao credor, ao passo que na
tcnica coercitiva os atos de coero visam nica e exclusivamente influenciar a vontade do
devedor, de modo a impeli-lo a cumprir a obrigao, por meio do estabelecimento de medidas
coercitivas no relacionadas obrigao objeto de cumprimento.
No nosso sistema processual, exceo da disposio do 475-J do
Cdigo de Processo Civil, aplicvel s sentenas, no h a previso de medidas coercitivas
destinadas a influenciar o devedor a cumprir obrigao de pagar. H, contudo, medidas
coercitivas destinadas a induzir a prtica dos atos necessrios ao adequado funcionamento da
execuo forada, especialmente no que se refere ao ato de penhora.

200

O ensinamento de Luiz Carlos de Azevedo: E o Estado, investido que est do poder de coero, vai tornar
atuante a sano, adotando as medidas necessrias para que o credor obtenha a integral satisfao do seu crdito.
Estas medidas trazem uma finalidade: dar ao credor o que este tem direito; e se desenvolvem por meio de atos
coativos, determinados pela autoridade judicial, realizando-se estes independentemente da vontade do devedor;
no obstante, pelas consequncias que tais atos causaro ao patrimnio do devedor, podero induzi-lo a mudar de
idia, evitando a tempo a expropriao do bem sujeito ao juzo da execuo. Tambm aqui, ento, se observa a
coercibilidade fim, tendente reparao do equilbrio abalado e tendente ao cumprimento do ordenamento
jurdico; e tambm se observa a realizao de atos-meio de coao, no propriamente no sentido de fora fsica,
pois s excepcionalmente esta se exercer sobre a pessoa do obrigado (alimentante ou depositrio infiel), mas de
fora psicolgica, para que este seja compelido ao pagamento antes de ver seu bem definitivamente expropriado
pelo poder sancionatrio do Estado. (Da penhora, p. 111).

104

3.7.1. O carter coercitivo do regime dos atos atentatrios dignidade da justia


Sob a designao de atentatrio dignidade da justia, o art. 600
do Cdigo de Processo Civil estipula um rol de atos que o executado no pode praticar, sob
pena de incidir em multa de at 20% do valor atualizado do dbito (CPC, art. 601). Em
sntese, so atos de esvaziamento patrimonial, bem como de resistncia ou oposio
injustificadas ao regular andamento da execuo. Trata-se de espcie de litigncia de m-f
(CPC, art. 17) que no prejudica apenas o exeqente, mas tambm o funcionamento da
jurisdio. o equivalente do Direito Processual Brasileiro conhecida figura do contempt
of court do Direito Anglo-Saxo (desrespeito dignidade ou autoridade da corte).
Para tratar deste tpico, uma breve e sucinta comparao com o
sistema processual norte-americano pode ajudar. Naquele sistema o contempt pode ser de
natureza civil ou criminal. Em regra, o civil contempt ocorre pela desobedincia de uma
ordem judicial dada em benefcio da outra parte do processo; o criminal contempt representa
um ato deliberado de desrespeito autoridade judicial. Contudo, nem sempre possvel
definir o civil contempt ou criminal contempt pela natureza do ato ofensivo, at porque
um mesmo ato pode caracterizar ao mesmo tempo um civil contempt e um criminal
contempt. Por isso, diz-se que ser o tipo de processo que define se determinado ato um
civil contempt ou um criminal contempt. O civil contempt apurado no processo civil
em que foi praticado e seu objetivo compensar a parte prejudicada pelo ato ofensivo ou
compelir o ofensor a atender ordem descumprida. Para tanto, o Juiz pode determinar que o
ofensor pague uma indenizao outra parte, bem como pode determinar a priso ou
estabelecer uma multa para que o ofensor seja compelido a praticar o ato desobedecido. Caso
o ato seja finalmente praticado, o ofensor se livra do pagamento da multa ou da priso. J o
criminal contempt apurado em processo autnomo criminal, com todas as garantias
inerentes ao processo criminal, com direito ao julgamento pelo jri, a no ser em caso de

105

ofensas menores, e seu objetivo punir o infrator e desencorajar a prtica de atos


semelhantes.201
Sem desconsiderar as diversas ressalvas a serem feitas ao se
comparar sistemas jurdicos bastante distintos, como o norte-americano da tradio da
common law e o brasileiro da civil law, nos parece ser possvel estabelecer um paralelo
didtico entre o civil contempt e o ato atentatrio dignidade da justia, bem como entre o
criminal contempt e o crime de desobedincia ordem judicial, capitulvel no art. 330 do
Cdigo Penal.
E tal comparao serve para evidenciar, em oposio ao sistema
norte-americano, a rarefeita aplicao de penas pelos Juzes pela prtica de atos atentatrios
dignidade da justia, e a muito mais rara persecuo penal pela prtica de crimes de
desobedincia ordem judicial. Em verdade, no que se refere ao crime de desobedincia, o
arcabouo jurdico legal, jurisprudencial e doutrinrio brasileiro est longe de permitir a
adequada represso de condutas de desrespeito autoridade judicial. Mais recentemente
alguns Processualistas vem percebendo a importncia do tema, a partir da constatao de que
a perspectiva de cometer crime e ser punido serve para induzir ao pronto cumprimento do
comando judicial. Reflexamente, portanto, a sano penal pode funcionar como meio de
coero processual civil.202 203

201

Esta explicao sobre o contempt no direito norte-americano foi baseada nas obras dos seguintes autores:
Kevin M. Clermont (cf. Principles of civil procedure, p. 117) e de Jack H. Friedenthal, Mary Kay Kane e Arthur
R. Miller (Civil procedure, p. 752-756).
202
Esta constatao de Eduardo Talamini (Ainda sobre a priso como execuo indireta: a criminalizao da
desobedincia a ordens judiciais in Processo de Execuo, v.2, Sergio Shimura e Teresa Arruda Alvim
Wambier, coords., p. 286). Dbora Ins Kram Baumohl faz tambm referncia a esta afirmao de Eduardo
Talamini ao abordar e ressaltar a importncia do tema da incriminao do descumprimento de ordens judiciais e
suas repercusses no processo civil. Em nota, a Autora menciona palestra de Flvio Luiz Yarshell, no mbito da
IV Jornadas de Direito Processual Civil, na qual este props que fossem consultados, quanto ao tema, os
penalistas, com vistas a tornar mais eficaz qualquer proposta legislativa no sentido de incriminar o
descumprimento de ordens judiciais para alm do art. 330 do Cdigo Penal. (A nova execuo civil A
desestruturao do processo de execuo, p.145).
203
Chega concluso similar o Professor Norte-Americano Kevin M. Clermont: Criminal contempt is not,
strictly speaking, a means of enforcement of judgment, but the possibility of criminal contempt incidentally
benefits the plaintiff by encouraging compliance with the judgment. (op. cit., p. 117).

106

No que se refere ao ato atentatrio dignidade da justia do art. 600


do Cdigo de Processo Civil, o nosso civil contempt, o arcabouo jurdico est dado ao Juiz
que tem sua disposio medidas de coero para demover o executado de praticar atos
fraudulentos (inciso I), bem como atos de m-f para se opor ou resistir injustificadamente
execuo (incisos II e III), e a partir da Lei n. 11.382/2006, para impelir o executado a indicar
bens sujeitos penhora e seus respectivos valores (inciso IV).204 205
Verificado pelo Juiz, por provocao do exeqente ou de ofcio, que
o Executado praticou ato atentatrio dignidade da justia, segundo a Doutrina, deve o Juiz
necessariamente advertir ao devedor que seu procedimento constitui ato atentatrio
dignidade da justia (CPC, art. 599, II). Tal providncia serve para induzir o executado a se
retratar, no caso de ato comissivo, revertendo a situao ftica por ele criada, e no caso de ato
omissivo, colaborando com a justia, sob pena de sofrer penalidade pecuniria de at 20% do
valor atualizado do dbito, estando ainda sujeito a pagar indenizao pelos eventuais prejuzos
sofridos pelo exequente (CPC, art. 18).206 E ainda que a pena seja aplicada pelo Juiz, o
executado tem a possibilidade de afastar sua incidncia, caso preencha concomitantemente
duas condies: (a) se comprometa a no mais praticar quaisquer atos atentatrios (b) e, mais
importante, se der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas
e honorrios advocatcios (CPC, art. 601, pargrafo nico).
Assim, o regime dos atos atentatrios dignidade da justia pode
se constituir em importante instrumento coercitivo para impelir o executado a no obstruir
204

Esta disposio refora o poder dado ao Juiz pelo art. 652, 3o., do Cdigo de Processo Civil: O juiz poder,
de ofcio ou a requerimento do exequente, determinar, a qualquer tempo, a intimao do executado para indicar
bens passveis de penhora.
205
Cabe notar que sobre a gide do regime anterior j se defendia que a no indicao pelo devedor de seus bens
passveis de penhora caracterizaria ato atentatrio dignidade da Justia, por se caracterizar em ato de
frustrao aos desgnios da Jurisdio, em uma interpretao mais abrangente da expresso fraude execuo
constante do art. 600, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. (cf. Alberto Camia Moreira, Ato atentatrio
dignidade da justia. No nomeao de bens penhora, in Processo de Execuo, v. 2, Sergio Shimura e Teresa
Arruda Alvim Wambier, coords., p. 13-27). Em sentido no idntico, mas similar, posicionamento do extinto 1o.
Tribunal de Alada Civil de So Paulo ainda nos idos de 1976, fazendo referncia ao art. 600, inciso IV, do CPC,
na sua redao anterior: Alis, a lei, de modo expresso, considera atentatria dignidade da Justia a omisso do
devedor, quanto indicao de bens sujeitos execuo. (RT 489/152). Na mesma linha deste acrdo, julgado
do STF, RT 596/280.
206
Ver neste sentido Araken de Assis (cf. Manual da execuo, p. 328-333) e Humberto Theodoro Jnior (cf.
Processo de execuo e cumprimento de sentena, p. 178-180).

107

indevidamente a prtica dos atos executivos e at mesmo a colaborar com a execuo, listando
ao Juiz seus bens passveis de penhora, desde que os operadores do direito tomem conscincia
de sua funcionalidade.
Primeiro, adverte-se o executado sobre a prtica de ato atentatrio.
Advertido, o executado ter conscincia de que, caso no se retrate da situao ftica por ele
criada ou de sua omisso em no indicar bens passveis de penhora, sofrer punio. H assim
o carter coercitivo de impelir o executado a colaborar ou ao menos no obstruir
indevidamente a execuo, sob ameaa de ser punido. O objetivo maior do Legislador
garantir que a execuo tenha seu curso normal e seja efetiva. Tanto este o objetivo do
Legislador que a pena aplicada ser relevada se o executado der fiador idneo integral
satisfao do crdito. Como pudemos apreender da experincia norte-americana, o nosso
civil contempt, previsto no art. 600 do Cdigo de Processo Civil tem finalidade coercitiva, o
que resulta claro do procedimento legal de aplicao da penalidade pela prtica do ato
atentatrio. Por isso, em nossa opinio, seria desnecessria a criao de novas disposies
legais prevendo a aplicabilidade da multa de carter coercitivo para impingir ao executado o
cumprimento de deveres instrumentais consecuo de medidas originalmente subrogatrias.207
3.7.2. A priso do depositrio infiel
Como j vimos, a penhora do bem corpreo s se aperfeioa com o
depsito. A guarda e conservao dos bem penhorados pelo depositrio at o momento da
expropriao, seja ele o executado, o exequente ou terceiro (CPC, art. 148), um dos deveres
instrumentais correlatos ao adequado funcionamento da execuo forada. Trata-se de funo
de carter pblico, pela qual o depositrio assume a condio de auxiliar da Justia.208
207

Trata-se de sugesto de Dbora Ins Kram Baumohl, com apoio em outros Doutrinadores. (A nova execuo
civil A desestruturao do processo de execuo, p.139).
208
Segundo Humberto Theodoro Jnior em trecho de obra na qual cita Gian Antonio Micheli: Assim, usa a lei
de dois expedientes para assegurar a conservao da coisa penhorada: juridicamente torna ineficaz as
transferncias dominiais do devedor sobre a coisa; e, fisicamente, submete a mesma coisa a uma custdia
obrigatria, depsito esse que pode ser atribudo a um terceiro, ao prprio credor, ou tambm ao devedor, mas
que, em qualquer caso, investe o sujeito de particulares poderes (de carter pblico), que o colocam junto ao juiz,
como seu auxiliar. (cf. Processo de execuo e cumprimento de sentena, p. 303).

108

da tradio do ordenamento jurdico brasileiro prever a medida


coercitiva de priso ao depositrio que no restitui a coisa que est sob o seu poder, o
depositrio infiel. Tanto assim que o art. 5o., inciso LXVII, da Constituio Federal
estabelece o seguinte: no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel.
Contudo, desde a ratificao pelo Brasil por meio do Decreto
Legislativo n. 27, de 26.5.1992, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de
San Jos da Costa Rica) de 22 de novembro de 1969, iniciou-se uma discusso jurdica,
bastante controversa na doutrina e na jurisprudncia, a partir da tese de que o Pacto de San
Jos da Costa Rica introduzido no ordenamento jurdico brasileiro vedaria a priso do
depositrio infiel, em funo da disposio do 7o. do artigo 7o que trata do direito
liberdade pessoal segundo a qual: ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no
limita os mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de
inadimplemento de obrigao alimentar.
Segundo os defensores desta tese, apenas o inadimplemento da
obrigao alimentar poderia gerar priso civil, o que afastaria a possibilidade de priso do
depositrio infiel, ainda que prevista constitucionalmente. Isto porque, o Pacto de San Jos da
Costa Rica neste ponto veicularia direito e garantia fundamental da pessoa humana com status
constitucional, nos termos do que dispe o 2o. do artigo 5o. da Constituio Federal, pelo
qual as normas decorrentes de tratados internacionais veiculadoras de direitos e garantias
ingressam no ordenamento jurdico brasileiro com grau hierrquico constitucional.209
At bem pouco tempo atrs jurisprudncia predominante do
Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia rejeitava a tese da no
admissibilidade da priso civil do depositrio infiel, em razo do ingresso no ordenamento
jurdico brasileiro do Pacto de San Jos da Costa Rica.

209

cf. Dbora Ins Kram Baumohl (A nova execuo civil A desestruturao do processo de execuo, p.141).

109

No Supremo Tribunal Federal, esta questo primeiramente emergiu


na anlise do depsito decorrente da relao contratual do instituto da alienao fiduciria em
garantia do Decreto-Lei n. 911/69. No julgamento do HC n. 72.131-RJ, em 23 de novembro de
1995, vencido o Ministro Relator Marco Aurlio e figurando o Ministro Moreira Alves como
Relator para acrdo, o pleno do Supremo Tribunal Federal por maioria rejeitou o status
constitucional do Pacto de San Jos da Costa Rica e manteve a possibilidade de priso civil do
depositrio infiel. Este posicionamento foi mantido, tambm por maioria, no julgamento
plenrio de 27 de maio de 1998 no mbito do RE n. 206.482-3, com relatoria do Ministro
Maurcio Corra.210
Da mesma forma, no que se refere ao depositrio de bem
penhorado, que funciona como auxiliar do Juzo, o Supremo Tribunal Federal sempre admitiu
a priso civil daquele que exerce infielmente seu encargo. Por ser basilar, vale transcrever
neste sentido trecho do voto do Ministro Celso de Mello na condio de Relator do recurso
ordinrio em Habeas Corpus n. 80.035-1/SC, 2a. Turma, julgado em 21 de novembro de 2000:
[...] No obstante a sua formal condio de depositrio judicial de
tais bens, o ora recorrente no foi capaz de cumprir uma de suas
obrigaes legais a que estava sujeito, consistente do dever de
entregar e restituir , ao juzo da execuo, os bens objeto da penhora
[...].
O paciente recorrente, enquanto depositrio judicial dos bens
penhorados em processo de execuo, ao assim proceder, agiu em
desconformidade com os deveres ticos-juridicos que se revelam
inerentes ao encargo processual de quem recebe, na qualidade de
auxiliar do juzo, a custdia de valores e de coisas objeto do ato de
constrio judicial.
O comportamento do ora paciente que frustrou a remoo dos
bens penhorados, precisamente porque no foi capaz de restitu-los
em determinao do juzo da execuo infringiu o ordenamento
jurdico que impe, a quem ostenta a condio de depositrio
judicial, o dever de entregar as coisas em depsito.
O depsito judicial enquanto modalidade de depsito necessrio
aquele que se faz em desempenho de obrigao legal. Ao ser
210

Ambos os acrdos esto disponveis na ntegra na pgina da internet do STF (www.stf.jus.br).

110

efetivado assinala o magistrio da doutrina (JOS FREDERICO


MARQUES, Manual de Direito Processual Civil, vol IV/164-165,
item n. 866, 7a. ed., 1987, Saraiva; VICENTE GRECO FILHO,
Direito Processual Civil Brasileiro, vol. 3/76, item 12.2., 5a. ed.,
1989, Saraiva, v.g.) - , o depsito judicial estabelece tpica relao
de direito pblico, de carter processual entre o Estado
(representado pela autoridade judiciria que dirige o processo de
execuo) e o depositrio judicial dos bens penhorados, que passa a
qualificar-se como rgo auxiliar do juzo.
[...]
Torna-se evidente, pois, que o desvio patrimonial dos bens
penhorados, quando praticados pelo depositrio judicial ex voluntae
propria e sem autorizao prvia do juzo da execuo, caracteriza
situao configuradora de infidelidade depositria, apta a ensejar,
por si mesma, a possibilidade de decretao, no mbito do processo
de execuo, da priso civil desse auxiliar de juzo.
[...]
Cabe enfatizar neste ponto, que a priso civil do depositrio
judicial, alm de no transgredir a Constituio da Repblica,
tambm no ofende o sistema de proteo instituda pela
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos
da Costa Rica).
[...]
inquestionvel, dentro do sistema jurdico brasileiro, que a
normatividade emergente dos tratados internacionais permite situar
tais atos de direito internacional pblico, no que concerne
hierarquia das fontes, no mesmo plano de eficcia em que se
posicionam as leis internas de carter meramente ordinrio, como
reconhece a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (RTJ
58/70 RTJ 83/809 ADI 1480-DF, Rel. Min. Celso de Mello) e
acentua o magistrio da doutrina (JOS ALFREDO BORGES in
Revista de Direito Tributrio, vol. 27/28, p. 170-173; FRANCISCO
CAMPOS, in RDA 47/452; ANTNIO SAMPAIO DRIA, Da
lei tributria no tempo, p. 41, 1968; GERALDO ATALIBA,
Apontamento de Cincias das Finanas, Direito Financeiro e
Tributrio, p. 110, 1969, RT; IRINEU STRENGER, Curso de
Direito Internacional Privado p. 108/112, 1978, Forense; JOS
FRANCISCO REZEK, Direito dos Tratados, p. 470-475, itens
393-395, 1984, Forense, v.g.).

111

Inexiste, contudo, na perspectiva do modelo constitucional vigente


no Brasil, qualquer precedncia ou primazia hirrquico-normativa
dos tratados ou convenes internacionais sobre o direito positivo
interno, sobretudo em face das clusulas insertas no texto da
Constituio da Repblica, eis que a ordem normativa externa no
se superpe, em hiptese alguma, ao que prescreve a Lei
Fundamental da Repblica.
Impende salientar, por tal razo, que a clusula inserta no art. 7o., n.
7, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos no obstante
haver omitido qualquer referncia normativa possibilidade da
decretao da priso civil do depositrio infiel nem por isso ter o
condo de vincular o legislador constituinte ao alcance de suas
disposies. [...].211
Sobre esta questo, no se pode deixar de mencionar a Smula 619
do Supremo Tribunal Federal, pela qual se autoriza a priso do depositrio judicial no prprio
processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de
depsito.
O Superior Tribunal de Justia, por sua vez, no que se refere
priso civil do depositrio infiel de bem penhorado, tambm chamado depositrio judicial,
sempre seguiu o entendimento do Supremo Tribunal Federal. Nesse sentido, a posio
majoritria da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem entendido que a restrio
priso civil apregoada pelo Direito Internacional Pacto de So Jos da Costa Rica
circunscreve-se priso civil por dvida oriunda de contrato, e no decorrente de
descumprimento de munus pblico ordenada por deciso judicial.212
Nesse contexto, a Lei 11.282/2006 ao introduzir o 3o. no art. 666
do Cdigo de Processo Civil, simplesmente transformou em disposio legal interpretao do
ordenamento jurdico que j era pacfica nos Tribunais Superiores. Segundo o referido

211

Disponvel na ntegra no endereo eletrnio www.stf.jus.br.


Trata-se de citao de Humberto Theodoro Junior fazendo referncia aos seguintes julgados: STJ, 1a. T., HC
26.738/SP, Rel. Min. Luiz Fux, ac. 06.05.2003, DJU 19.05.2003 p. 124; STJ 3. T., Resp 292090/SP, Rel. Min.
Antnio de Pdua Ribeiro, ac. 08.05.2003, DJU 09.06.2003 p. 263. (cf. Processo de execuo e cumprimento de
sentena, p. 316).

212

112

dispositivo legal: a priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo,
independentemente da ao de depsito.
Ocorre que no momento em que a questo parecia completamente
pacificada, inclusive com positivao em lei, o Supremo Tribunal Federal, parece tre mudado
sua posio histrica para reconhecer a inconstitucionalidade da priso civil do depositrio
infiel, seja do alienante fiducirio seja do depositrio judicial, a partir dos julgamentos pelo
Tribunal Pleno do RE 466.343/SP e do HC 87585, finalizados em 3 de dezembro de 2008,
cujos acrdos ainda no foram publicados. No prprio dia 3 de dezembro de 2008 o resultado
de tais julgamentos foi divulgado na pgina do Supremo na internet,213tendo sido noticiado
que o Supremo havia revertido seu posicionamento anterior para concluir ser aplicvel a
priso civil apenas para o responsvel pelo inadimplemento de obrigao alimentcia e que a
Smula 619 teria sido revogada.
E tal novo posicionamento, especificamente sobre a impossibilidade
de priso civil do depositrio judicial infiel, j se refletiu pelo menos no julgamento do HC
90.172-7/SP, de relatoria do Ministro Gilmar Mendes, de 5 de junho de 2007, no mbito da 2a.
Turma; e tambm no HC 88.240-4/SP, de relatoria da Ministra Ellen Gracie, de 7 de outubro
de 2008, tambm da 2a. Turma. Para ilustrar a fundamentao de tais acrdos, vale
transcrever trecho do voto da Ministra Ellen Gracie no HC j mencionado de sua relatoria:
[...] Contudo, no que tange temtica da priso civil do
depositrio infiel, o enfoque foi alterado na jurisprudncia desta
Corte. A 2a. Turma do Supremo Tribunal Federal filiou-se
orientao acerca da inexistncia de sustentao jurdica para priso
civil do depositrio infiel, renovando a discusso de matria sob o
prisma constitucional (HC 90.171-7/SP, rel. Min. Gilmar Mendes,
DJ 17.08.2007).
[...]
No voto do eminente Relator atualmente presidindo esta Corte,
destacou-se o carter especial do Pacto Internacional dos Direitos
Civis Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos
213

http//:www.stf.jus.br.

113

Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7o., 7), ratificados,
sem reserva pelo Brasil, no ano de 1992. Esclareceu, ainda, que
esses diplomas internacionais sobre direitos humanos reservado o
lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da
Constituio, porm acima da legislao interna. Concluiu, assim,
que o status normativo supralegal dos tratados internacionais de
direitos humanos subscritos pelo Brasil, torna inaplicvel a
legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ele anterior
ou posterior ao ato de ratificao.
Registro que no mbito do HC 87.855-TO, afetado ao pleno, esta
Corte j conta com oito votos no sentido da impossibilidade da
priso civil do depositrio infiel, pendendo pedido de vista do
Ministro Carlos Alberto Menezes Direito.
Conforme noticiado recentemente, esta 2a. Turma deferiu cinco
ordens de hbeas corpus no sentido de no mais admitir a
possibilidade de priso civil decretada contra depositrios infiis
(HC n. 90.450/MG, 91.361/SP, 93.280/SC, 90.983/SP e
94.695/RS), tendo o Min. Celso de Mello declarado que no mais
subsiste a priso civil em face da ordem constitucional brasileira,
em depsito convencional ou judicial, sendo que em um dos casos
houve o afastamento episdico da orientao na Smula 691 do
STF.
Desse modo, na atualidade a nica hiptese de priso civil, no
Direito Brasileiro, a do devedor de alimentos. O art. 5o., 2o., da
Carta Magna, expressamente estabeleceu que os direitos e garantias
expressas no caput do mesmo dispositivo no excluem outros
decorrentes do regime dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte. O Pacto de So Jos da Costa Rica, entendido como um
tratado internacional em matria de direitos humanos, s admite, no
seu bojo, a possibilidade de priso do devedor de alimentos e,
conseqentemente, no admite mais a possibilidade de priso civil
do depositrio infiel.
Tal concluso no impede que sejam adotadas outras medidas
coercitivas para o efetivo cumprimento das obrigaes decorrentes
do depsito, ressalvada a impossibilidade de priso civil.214
Na linha deste novo posicionamento do Supremo Tribunal Federal,
o Superior Tribunal de Justia d sinais de que tambm est mudando sua orientao
214

Na ntegra no endereo http//:www.stf.jus.br..

114

jurisprudencial para vedar a priso civil do depositrio judicial infiel. Neste sentido,
mencione-se o HC 106975/RS, da 1a. Turma, com relatoria para acrdo do Ministro Luiz
Fux, julgado em 19 de agosto de 2008, e tambm da 1a. Turma o HC 51936/SP de relatoria do
Ministro Jos Delgado, julgado em 19 de fevereiro de 2008.215
Este novssimo panorama sobre a questo pode transmitir a perigosa
mensagem a todos que se valem do sistema processual (usurios e seus operadores) de que a
gravssima conduta de trair a confiana do juzo no exerccio do encargo de depositrio no
traz maiores conseqncias. Trata-se de mensagem conflitante com a busca de uma maior
efetividade da execuo forada, inclusive pela edio da Lei n. 11.382/2006, a qual
nitidamente pretendeu reforar a possibilidade do Juiz determinar a priso do depositrio infiel
(CPC, art. 666, 3o.).
No nosso entender, deve-se distinguir entre a situao do
depositrio na alienao fiduciria em garantia, ou outras espcies de depsito convencional, e
a situao do depositrio do bem penhorado que, como j vimos, exerce funo pblica, por
delegao do Juiz, de guarda e conservao do bem at o momento da expropriao.216
O depositrio do bem penhorado, ou o depositrio judicial como
preferem alguns, estabelece uma relao com o Estado-Juiz e exerce funo que, embora
interesse ao exeqente, interessa tambm ao Estado em sua misso de garantir aos particulares
a efetiva satisfao e concretizao prtica de seus direitos (tutela jurisdicional satisfativa).
Como j pudemos observar neste trabalho, o funcionamento do sistema de execuo forada
diz respeito no s aos particulares que litigam em juzo, mas tambm toda sociedade, dada
as sensveis repercusses sociais e econmicas daquele sistema.

215

Os acrdos esto disponveis na ntegra no endereo http//:www.stj.gov.br.


Como bem ensina Cndido Rangel Dinamarco: O depsito de aqui se fala no depsito convencional do
direito privado; relao de direito pblico, constituda pelo ato do rgo judicial que nomeia o depositrio
(Liebman). Ao depositrio cumpre zelar ao bom posto sob sua guarda e administr-lo adequadamente com vista
sua conservao ou at mesmo produo que dele for lcito esperar [...], prestando contas ao juzo quando lhe
forem solicitadas. (cf. Instituies de Direito Processual Civil, p. 541).

216

115

O depositrio que maliciosamente deixa de restituir ao Juiz o bem


penhorado atinge no s os interesses imediatos do exeqente naquele bem, mas tambm
atinge gravemente os desgnios da jurisdio. conduta que trai ostensivamente a
determinao judicial de guarda e conservao do bem, desrespeitando a autoridade judicial e
atentando contra dignidade da justia.217 Nessas circunstncias, entendemos no ser excessiva
a pena de priso historicamente prevista no ordenamento jurdico brasileiro, nos exatos moldes
do civil contempt do direito norte-americano.218 A aplicao de tal pena pelo Juiz a
maneira mais eficaz de forar o depositrio a apresentar o bem depositado ou depositar o
equivalente ao valor do bem em dinheiro.219Trata-se de medida com evidente carter
coercitivo,220 cuja intensidade se faz necessria para fazer valer o instituto do depsito na
penhora, cuja proteo vital para que a execuo forada funcione adequadamente.
De outro lado, entendemos que neste caso a priso no decorre de
dvida, mas de obrigao de carter pblico assumida voluntariamente por algum, perante o
Estado, de guardar e conservar determinado bem entregue em confiana. Cabe frisar inclusive
que o depositrio no ser sempre o executado/devedor, mas pode ser o exeqente ou terceiro.
E mesmo no caso de figurar o executado/devedor como depositrio

a cominao da

penalidade de priso pelo depsito infiel no decorre de sua condio de devedor, mas de sua
condio de depositrio que trai a confiana do Juzo da execuo. E tal infidelidade do
executado/devedor ainda mais grave, pois normalmente interesse do executado/devedor

217

basilar neste sentido o voto do Ministro Fernando Gonalves do Superior Tribunal de Justia no Habeas
Corpus n. 91.868-MG, ntegra no www.stj.gov.br, do qual se destaca o seguinte trecho: [...] a priso civil do
depositrio judicial alm de ter o carter coercitivo, no sentido de fazer cumprir o encargo, destina-se tambm a
coibir e reprimir ato atentatrio dignidade da Justia, notadamente como no caso presente, em que o depositrio
prprio devedor e, mesmo assim, aliena o bem.
218
H no Direito Norte-Americano uma alegoria interessante, citada por Kevin M. Clermont, para definir esta
situao: the contemnor carries the keys of his prision in his own pocket (cf. Principles of civil procedure, p.
117).
219
De acordo com Araken de Assis: A sano do depositrio infiel consiste na sua priso pura e simples, pelo
prazo no excedente a um ano (art. 652, in fine, do CC-02), cumprida em qualquer estabelecimento penal. E
mais frente: A priso de depositrio infiel cessar to logo ocorra a entrega do bem ou do seu equivalente
pecunirio. Nesta hiptese, o juiz expedir, imediatamente, o mandado de soltura. (cf. Manual da Execuo, p.
628)
220
Interessante acrdo do extinto Tribunal de Alada Civil de So Paulo, de 7 de junho de 1972, reconhece com
preciso o carter coercitivo da pena de priso do depositrio infiel: A priso do depositrio infiel meramente
compulsiva, com a nica finalidade de obrig-lo ao cumprimento de uma obrigao. Assim, poder ser elidida,
entregando a coisa ou o seu equivalente em dinheiro. (RT 443/258)

116

figurar como depositrio para no perder o uso e gozo imediato do bem, motivo pelo qual os
Juzes, confiando na boa-f do executado/devedor, autorizam a apreenso ficta.
Assim, sem adentrar no mrito da discusso do status hierrquico
pelo qual os tratados internacionais em matria de direitos humanos so recepcionados pela
ordem constitucional brasileira, no vislumbramos na medida coercitiva de priso do
depositrio infiel de bens penhorados violao ao Pacto de San Jos da Costa Rica, que veda
priso por dvida, e tambm ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos ao
estabelecer no seu art. 11 que ningum poder ser preso apenas por no cumprir com uma
obrigao contratual (g.n.).
Cabe

considerar

ser

jurisprudncia

brasileira

bastante

parcimoniosa na autorizao da priso civil do depositrio infiel, o qual deve ter assumido o
encargo expressamente221e ter agido com dolo ao no restituir o bem penhorado ao Juzo da
execuo.222
Trata-se de postura equilibrada a possibilitar ao Poder Judicirio
utilizar-se de medida coercitiva adequada para coibir condutas que venham a esvaziar ato
instrumental essencial ao eficaz funcionamento da execuo forada.
Firmada nossa posio sobre a questo, resta aguardar a publicao
pelo Supremo Tribunal Federal dos acrdos do Tribunal Pleno que julgaram o RE
466.343/SP e o HC 87585 e os desdobramentos de tais julgamentos sobre o ordenamento
jurdico brasileiro.

221

Araken de Assis pontua corretamente ser imprescindvel que o depositrio tenha assumido o encargo
expressamente, assinando o auto de penhora. E cita a Smula 304 do Superior Tribunal de Justia: ilegal a
decretao da priso civil daquele que no assume expressamente o encargo de depositrio judicial. (cf. Manual
da Execuo, p. 627)
222
Segundo Arthur Luis Mendona Rollo, com base na anlise de precedentes do Superior Tribunal de Justia:
...o que determina a decretao da priso civil do depositrio a sua relutncia dolosa na restituio do bem, o
que atenta contra o Estado. (cf. Fiel depositrio dos bens, deveres, conseqncias e possibilidade de priso
civil, in Execuo Civil e Cumprimento de Sentena, Gilberto Gomes Bruschi, coord., p. 69).

117

4. TIPOS DE PENHORA

4.1. A penhora na realidade econmica e social atual

No captulo 3 deste trabalho enfatizamos a importncia do ato


processual de penhora ser aderente realidade econmica e social, por mtodos ou formas de
apreenso condizentes natureza e s caractersticas do bem a ser apreendido.
No se trata de tarefa fcil. A jurisprudncia vasta e comprova que
em matria de penhora as dificuldades processuais muitas vezes decorrem das contingncias e
vicissitudes reais de cada situao concreta. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, por
exemplo, recentemente discutiu a possibilidade de penhora de bem de famlia composto de
dois pavimentos, considerando um dos pavimentos penhorvel, em razo da famlia do
executado neste no residir (RT 873/311). A discusso sobre penhora do direito de uso de
linha telefnica, o que hoje pareceria completamente estril, por muito tempo foi relevante em
nossos Tribunais, em um contexto em que aquele direito tinha significao econmica (RT
431/204, 533/236). O antigo debate doutrinrio sobre a penhorabilidade das cotas sociais de
sociedades empresariais, como veremos a seguir, deita razes nas peculiaridades econmicas e
jurdicas deste tipo de bem.
O artigo 655 do Cdigo de Processo Civil contm rol de bens
passveis de penhora, estabelecendo uma preferncia legal decrescente: I - dinheiro, em
espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; II veculos de via terrestre; III
bens mveis em geral; IV bens imveis; V navios e aeronaves; VI aes e quotas de
sociedades empresrias; VII percentual do faturamento de empresa devedora; VIII pedras
e metais preciosos; IX ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com
cotao em mercado; X ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado e XI outros
direitos.

118

Cada um desses bens passvel de uma especfica forma de


apreenso. No iremos analisar as formas de penhora de todos os bens do rol do artigo 655 do
Cdigo de Processo Civil, mas apenas daqueles de maior relevncia no contexto econmico e
social atual e para os quais as execues tm sido (ou deveriam ser) mais direcionadas
atualmente.
Pois bem, a partir da anlise da jurisprudncia publicada no
peridico Revista dos Tribunais de 1970 at 2008, como tambm da jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia disponvel em sua pgina na internet, dos dados estatsticos sobre
o funcionamento do sistema BACEN-JUD fornecidos pelo Banco Central do Brasil, bem
como das alteraes legislativas no regime da penhora introduzidas pela Lei n. 11.382/2006,
somado nossa experincia profissional na rea, possvel concluir ser hoje o dinheiro
depositado em instituies financeiras e outros ativos financeiros os alvos preferenciais de
penhora. J de h algum tempo, tambm, a penhora de percentual de faturamento de empresa
tem sido muito buscada pelos operadores do direito. No Superior Tribunal de Justia ressurge
a discusso sobre a penhora de crditos, a partir das controvrsias sobre penhora de
precatrios emitidos pelos entes da Federao. Trata-se, ademais, de modalidade de penhora,
que dada a importncia do crdito na economia atual, poderia ser muito mais utilizada na
prtica.223 A penhora de ttulos da dvida pblica tem sido tambm cada vez mais debatida no
mbito do Superior Tribunal de Justia, o que naturalmente reflete uma movimentao neste
mesmo sentido nos Tribunais inferiores.224
223

Ver neste sentido trecho de ementa do RESP n. 938087/RS, de relatoria do Ministro Luiz Fux: [...] A Lei
6.830/80, art. 9, III e art. 11, VIII atribui ao executado a prerrogativa de nomear bens penhora, que pode recair
sobre direitos e aes. 2. O crdito representado por precatrio bem penhorvel, mesmo que a entidade dele
devedora no seja a prpria exeqente. Enquadra-se na hiptese do inciso XI do art. 655 do CPC, por se
constituir em direito de crdito. No se confunde com dinheiro, que poderia substituir o imvel penhorado
independente do consentimento do credor. Precedente: (REsp 893519/RS, DJ 18.09.2007 p. 287) 3.
Consequentemente, admite-se a nomeao, para fins de garantia do juzo, de crdito consubstanciado em
precatrio, mxime por suas caractersticas de certeza e liquidez, que se exacerbam quando o prprio exeqente
pode aferir-lhe a inteireza. Precedentes: (REsp. n 739996/SP, DJ. 19.12.2005; REsp. n 757303/SP, DJ.
26.09.2005; AgRg no REsp 434.722/SP) [...]. (DJ, 14/04/2008. A ntegra do acrdo acessvel no endereo
eletrnico http//www.stj.gov.br).
224
Embora normalmente para rejeitar o oferecimento de ttulos da dvida pblica por falta de cotao em mercado
e ausncia de liquidez, tal como se verifica da ementa do RESP n. 951543/GO, de relatoria do Juiz Federal
Convocado Carlos Fernandes Mathias: [...] A recusa de bens oferecidos penhora, in casu, ttulos da dvida
pblica - Letras Financeiras do Tesouro - LFT - revela-se legtima, sem que haja malferimento do art. 620 do
CPC, mxime ante a iliquidez do ttulo e porque a penhora visa expropriao de bens para satisfao integral do
crdito exeqendo. 2. Em hipteses como a dos presentes autos, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia

119

Verifica-se, na jurisprudncia, outrossim, uma ntida queda no


nmero de decises judiciais sobre a penhora de cotas sociais de empresas. Embora no se
possa afirmar se tal queda decorre da pacificao da discusso sobre a penhorabilidade de tais
quotas, cuja possibilidade com mais fora se passou a reconhecer a partir de meados de 1980,
ou se decorre de uma menor utilizao do instituto, o fato que a penhora de quotas sociais de
sociedade limitada, a forma societria mais usual de organizao da atividade empresarial no
Brasil, pode ser instrumento bastante eficaz na satisfao de execues. Nessa mesma linha,
dado o intenso desenvolvimento do mercado de capitais brasileiro nos ltimos anos, as aes e
outros ttulos de valores mobilirios podem ser alternativas bastante interessantes para
penhoras eficazes.
Por fim, no se pode deixar de falar, pela sua importncia, da
penhora de imveis, a qual, ainda, nos oferece um contraponto didtico s outras modalidades
de penhora antes mencionadas, todas de bens mveis, que assumem em grande parte forma
incorprea (ou imaterial). Esta, alis, parece ser uma tendncia irreversvel no
desenvolvimento das sociedades e economias modernas. A riqueza, a comear pelo dinheiro,
como resultado da evoluo tecnolgica, est se desmaterializando e circulando na economia
por formas cada vez mais complexas e dinmicas. O futuro parece indicar que os atos de
penhora tendem a, cada vez mais, incidir sobre bens incorpreos. Trata-se indiscutivelmente
de um desafio para os operadores do direito e os Processualistas em particular, j que o regime
da penhora do nosso Cdigo de Processo Civil claramente baseado na penhora de bens
corpreos e muito pouco adaptado consecuo da penhora de bens incorpreos. A Lei n.
11.382/2006 representou alguns avanos pontuais nesta matria, mas h uma clara necessidade
de uma mudana na estrutura do regime da penhora do Cdigo de Processo Civil, a qual, sem
exageros, no muito diferente do regime do Cdigo de Processo Civil de 1939. Para o
operador do direito, como sistema-base da penhora de bens incorpreos, restou o rito da

consolidou-se no sentido de que, no observada a ordem disposta no art. 11 da Lei n. 6.830/80, permitida, ao
credor e ao julgador, a inadmisso da nomeao penhora, pois a execuo realizada em favor do exeqente, e
no do executado[...]. (DJ 07/08/2008, acessvel na ntegra no http://www.stj.gov.br).

120

penhora de crditos e outros direitos patrimoniais, pouco adaptado s complexas formas de


circulao dos bens imateriais na economia atual.
Nesse sentido, o procedimento previsto no Cdigo de Processo
Civil para a penhora de crditos e outros direitos patrimoniais (CPC, arts. 671 a 676) foi
nitidamente moldado para regular a penhora de direitos inseridos no regime jurdico do Direito
Obrigacional e dos Ttulos de Crdito em sua configurao clssica, sem contemplar as
especificidades das novas realidades, dos regimes jurdicos de direito bancrio, de mercado de
capitais, de direito pblico, etc.. 225
Nossa inteno singela contribuir com este debate a partir da
anlise da penhora dos seguintes bens mveis, pelo critrio da maior liquidez, (a) dinheiro, (b)
aplicao em instituio financeira, (c) valores mobilirios com cotao em mercado, (d),
ttulos da dvida pblica com cotao em mercado, (e) crditos e (g) aes e quotas sociais de
sociedade empresrias. Aps, analisaremos a penhora de bem imvel e deixaremos para o
final as modalidades excepcionais de penhora de percentual do faturamento de empresa e de
estabelecimento empresarial.

O objetivo da anlise desses tipos de penhora oferecer

modelos simplificados da realidade que sirvam de instrumento para que o operador do direito
possa resolver com mais facilidade seus problemas concretos.226 Entremeada em nossa anlise,
criticaremos a ordem estabelecida no rol do artigo 655 do Cdigo de Processo Civil, a qual
no coerente com a lgica do sistema de sempre preferir a penhora do bem mais lquido,

225

Jos Roberto dos Santos Bedaque, ainda antes do advento da Lei n. 11.382/2006, bem observava a
desatualizao do regime executivo em face da realidade econmica atual: Ainda em sede do processo de
execuo, nota-se a enorme distncia entre as regras do Cdigo de Processo Civil e a realidade da vida, onde os
grandes negcios so realizados por via bancria, dificultando sobremaneira a efetivao de um ato de constrio
judicial. preciso que o sistema processual se atualize, tendo em vista a evoluo das relaes econmicas
verificadas nos ltimos anos (cf. Direito e processo p. 126).
226
Flvio Luiz Yarshell trata de maneira bastante aprofundada das diversas funes do tipo na cincia jurdica.
Neste captulo a classificao em tipos tem por alvo ...oferecer uma srie de modelos jurdicos idneos
realizao de interesses, segundo as necessidades surgidas do prprio convvio social. Essa funo, em certo
sentido, liga-se ao carter concreto do tipo (em relao ao conceito), qual seja, o de descrever para permitir, com
maior amplitude e menos rigidez, que uma realidade gere determinadas conseqncias ou que esteja sujeita a
certa disciplina. Por outras palavras, o tipo pode servir passagem do abstrato para o concreto, prestando-se a
tipificao a uma especificao do conceito. Assim, em vez de restringir, o tipo acaba realizando a funo de
singularizar ou especializar (cf. Tutela jurisdicional, p.47).

121

embora, sensatamente, a jurisprudncia tenha amenizado este problema ao no considerar


absoluta e inflexvel a ordem de penhora do referido dispositivo legal.227
Como metodologia, partiremos da descrio do objeto da penhora
para estudar aps o modo de apreenso e os efeitos na esfera material de cada um desses tipos
de penhora. A premissa a mesma na qual nos pautamos ao longo de todo esse trabalho, qual
seja, a natureza do instituto da penhora, de se fazer atuar na realidade, nos leva
necessariamente interseco do sistema processual com aquela realidade. Sob este enfoque
no possvel propor solues para uma penhora mais eficaz, sem consideraes pertinentes
ao seu objeto de incidncia.

4.2. Penhora de dinheiro

4.2.1. O dinheiro
Antes de procuramos conceituar o dinheiro, preciso tratar, ainda
que brevemente, do conceito de moeda.
A moeda fenmeno complexo, pois dotada de funes
econmicas diversas, tais como (a) ser unidade de conta ou medida de valor de todos os bens e
servios de uma dada economia, (b) servir como intermediria de trocas de bens e servios e
227

Conforme anlise baseada na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia feita por Humberto Theodoro
Jnior, com expressa citao do acrdo proferido no RESP 167.158, publicado em 9 de agosto de 1999, de
relatoria do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira:A jurisprudncia, mesmo antes da reforma da Lei n.
11.382/2006, j entendia que a ordem do art. 655 no era absoluta e inflexvel. O texto renovado do art. 655
afina-se com a jurisprudncia ao estatuir que a penhora observar, preferencialmente a gradao da lei (e no
obrigatria ou necessariamente). Admite-se, de tal sorte, a justificao da escolha dentro dos parmetros (i) da
facilidade da execuo e sua rapidez, e (ii) conciliao quanto possvel, dos interesses de ambas as partes.
Segundo a posio do Superior Tribunal de Justia, ora prestigiada pelo texto do art. 655, caput, a gradao
legal h de ter em conta, de um lado, o objetivo de satisfao do crdito e, de outro, a forma menos onerosa para
o devedor. A conciliao desses dois princpios que deve nortear a interpretao da lei processual,
especificamente os arts. 655, 656 e 620 do CPC. No h mais a regra rigorosa que outrora declarava ineficaz a
nomeao fora da ordem legal (art. 656), de maneira que dvida no h de se ter que o direito de escolher o bem
a penhorar dentro da gradao do Cdigo no absoluto, mas relativo. (cf. Processo de execuo e
cumprimento de sentena, p. 271).

122

(c) ser reserva de valor ou riqueza lquida, passvel de converso imediata em outros bens e
servios.
A moeda capaz de exercer todas essas funes, pois os membros
de uma dada comunidade a reconhecem como padro de valor confivel dos bens e servios
produzidos naquele ambiente, sendo por isso mesmo capaz de suportar quaisquer transaes
de contedo econmico naquela comunidade. Nesse sentido, a moeda instituio social que
possibilita as relaes de trocas da economia de mercado.
Para tanto, a moeda se exterioriza nos meios ou instrumentos de
pagamentos que podem ser tangveis, tal como o papel-moeda, ou intangveis, tal como a
moeda escritural, representada por lanamentos escriturais em contas bancrias, e a chamada
moeda eletrnica que circula na economia por sistemas bancrios informatizados, suportados
em senhas, comandos eletrnicos, cartes de dbito, etc..
Dito isso, do ponto de vista econmico, possvel vislumbrar a
moeda sob dois estratos, um abstrato, o da moeda propriamente dita caracterizada por ser
medida de valor ou de conta da economia, e o outro concreto, o equivalente aos meios ou
instrumentos de pagamento, que a forma sob a qual a moeda se exterioriza na atividade
econmica.
Sob o ponto de vista jurdico, o papel do Estado atribuir um nome
legal moeda como unidade abstrata de valor, sendo-lhe impossvel estabelecer o valor
intrnseco da moeda, o que ir emergir da interao entre os agentes econmicos nas suas
relaes de trocas de bens e servios da economia. Cabe ao Estado tambm criar os meios ou
instrumentos de pagamento, especialmente via emisso de papel-moeda, ou reconhecer sua
criao por particulares, sob sua superviso, garantindo a tais instrumentos curso legal e
conseqente poder liberatrio de obrigaes.
Os Bancos so os particulares que podem criar moeda, a partir da
escriturao contbil de sua atividade de intermediao bancria de captao de recursos
123

vista e realizao de emprstimos a terceiros, tudo sob a superviso do Estado. Trata-se da


moeda escritural, representada pelos depsitos vista em instituies financeiras, que circula
na economia via operaes bancrias com a mesma capacidade liberatria do papel-moeda.
O dinheiro o nome que se d moeda como instrumento de
pagamento, seja na forma de papel-moeda ou na forma de moeda escritural, depositada em
contas bancrias. Sob o enfoque jurdico, o dinheiro espcie de bem mvel que serve de
meio de pagamento de obrigaes contradas pelos agentes econmicos e tambm como
reserva de valor.228
Por ser o meio de pagamento de curso legal da economia, o dinheiro
o bem buscado pelo credor ao ajuizar a execuo forada. Com o dinheiro, satisfaz-se o
cumprimento da obrigao de pagar. Sendo assim, o Legislador coloca o dinheiro como o bem
preferencialmente penhorvel (CPC, art. 655, I), no sendo necessria para satisfao do
credor nenhuma providncia adicional, seno sua transferncia ao credor/exeqente no
momento processual oportuno.
Neste captulo trataremos da penhora de dinheiro objeto do artigo
655, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Deixaremos para abordar a penhora de aplicao
em instituio financeira, tambm mencionada em referido dispositivo legal, no captulo
subseqente.
4.2.2. Modo de apreenso
O dinheiro na economia atual se manifesta, em grande parte, na
forma escritural. O dinheiro trafega pela economia por intermdio das instituies financeiras
que operacionalizam a maior parte dos negcios de significao econmica de nossa
sociedade: cobranas de faturas, pagamentos de salrios, emprstimos, compra e venda de
bens e servios, investimentos, etc. Dessa forma, o dinheiro usualmente circula de conta
228

Todo este trecho sobre a conceituao da moeda e do dinheiro foi baseado nas obras de Jos Simes Patrcio
(cf. Regime Jurdico do Euro, p. 321-367), Marcos Cavalcante de Oliveira (cf. Moeda, Juros e Instituies
Financeiras, p. 123-200) e Sidnei Turczyn (cf. O Sistema Financeiro Nacional e a Regulao Bancria, 55-56).

124

corrente conta corrente dos agentes econmicos, via cheque, transferncias eletrnicas,
cartes de dbito e crdito, etc. Por isso, cada vez mais o dinheiro no se materializa em papelmoeda, adquirindo uma forma eletrnica e intangvel.
Como constata Marcos Cavalcante de Oliveira a partir da anlise
dos dados da moeda e dos chamados agregados monetrios em circulao no Brasil: [...] a
moeda hoje um bem encontrado predominantemente nas instituies financeiras, pois so
elas as depositrias dos depsitos vista e de poupana, so elas as credoras ou devedoras das
operaes compromissadas com ttulos federais, so elas as emissoras da maior parte dos
ttulos privados e so elas que administram os fundos de renda fixa.229 230
Sendo assim, j de algum tempo, tratar de penhora de dinheiro
tratar da penhora do dinheiro escritural depositado em conta corrente bancria de titularidade
do Executado. evidente que a Lei prev, e pode ainda ocorrer alguns casos espordicos de
penhora do dinheiro em espcie, pela apreenso fsica operada pelo Oficial de Justia, mas isto
no o usual ou o padro e tende a ser cada vez mais rarefeito no ambiente social e
econmico em que atualmente vivemos.
Por isso, concentraremos nossa anlise na penhora de dinheiro
depositado em conta corrente bancria.
O instrumento para realizao desta penhora o sistema
informatizado criado pelo Banco Central do Brasil, j bem conhecido por seu nome pelos
229

cf. Moeda, juros e instituies financeiras, p. 149.


Trata-se de fenmeno evidentemente mundial, reflexo da atual fase do capitalismo, chamado financeiro. Um
pouco antes do Euro passar a ser a moeda europia, Jos Simes Patrcio em obra sobre o tema observava:
Esta uma simples mais incontornvel realidade quotidiana, que o Direito no pode ignorar. Os pagamentos o
adimplemento dos compromissos pecunirios de cada um de ns fazem-se atravs da entrega de signos
monetrios emitidos ou cunhados pelo Estado, sem dvida, mas ainda muito mais (quantitativamente) por recurso
moeda escritural, seja atravs do saque de cheques (como entre ns e noutros pases se verifica largamente),
seja mediante transferncias de conta a conta, domsticas ou internacionais (em Portugal menos utilizadas,
decerto, por virtude das elevadas comisses bancrias ainda praticadas). Alm destes j clssicos instrumentos de
circulao da moeda escritural, poderia falar-se dos de carcter eletrnico: cartes de crdito e dbito, assim
como a gerao mais recente dos porta moedas electrnicos. Porm, com as especificidades que lhe so prprias
e que advm da prpria tecnologia e/ou da complexidade das relaes jurdicas estabelecidas ser porventura
legtimo afirmar que no diferem em ltima anlise dos anteriormente indicados processos de fazer circular a
moeda escritural. (cf. Regime jurdico do euro, p. 359).

230

125

operadores do direito, o sistema BACEN-JUD. A criao deste sistema foi sem dvida
nenhuma iniciativa importante para o bom funcionamento da execuo forada. Sua eficcia
evidente. Segundo informaes estatsticas prestadas pelo Banco Central em sua pgina na
internet, no ano de 2008, at o ms de novembro, s a Justia Estadual de So Paulo expediu
701.907 ordens via o sistema Bacen-Jud, o que inclui ordens de requisio de informaes
financeiras, bloqueio de valores, desbloqueio de valores e transferncia de valores para conta
judicial. Seguindo ainda na anlise dos dados estatsticos fornecidos pelo Banco Central, no
ano de 2000, o ano imediatamente anterior implantao do sistema que funcionou
inicialmente na Justia do Trabalho, o Banco Central havia recebido via ofcio em papel
71.461 ordens ou requisies de todos os rgos do Poder Judicirio. No ano de 2008, s de
ordens judiciais via o sistema Bacen-Jud 2.0 foram recebidas 3.328.899. E mais, o que antes
era uma ferramenta restrita Justia do Trabalho hoje se espraia por todos os rgos do Poder
Judicirio, especialmente Justia Estadual. No ano em que os rgos da Justia Estadual
passaram a usar o sistema, em 2005, as ordens geradas pela Justia do Trabalho representavam
98% do total. No ano de 2006, a Justia do Trabalho tinha 74% do total de ordens e a Justia
Estadual 24%. Em 2008, j igual a proporo de ordens, sendo 47% partidas da Justia do
Trabalho e 47% da Justia Federal. A Justia Federal tem os 6% restantes.231
Embora tais estatsticas no nos informem a porcentagem de
ordens judiciais que alcanaram seu intento, tampouco quantas dessas ordens resultaram em
execues satisfeitas, os nmeros nos permitem concluir que o sistema tem sido uma
ferramenta cada vez mais importante disposio do Poder Judicirio para dar efetividade
execuo forada.
Nesse universo, certo que abusos ou erros so cometidos,
especialmente o conhecido problema do bloqueio de um mesmo montante em contas
mltiplas,232 os quais devem ser permanentemente coibidos e rapidamente reparados, mas tais
desvios no podem manchar a inequvoca utilidade de ferramenta devidamente adaptada
231

Estas informaes esto disponveis na pgina na internet do Banco Central do Brasil: http://www.bcb.gov.br.
Nesse sentido trata-se de medida bastante interessante a criao pelo Conselho Nacional de Justia, pela
Resoluo n. 61 de 7 de outubro de 2008, de um sistema de cadastros de contas nicas, cujos interessados podem
cadastrar uma nica conta no sistema BACEN-JUD para efeito de eventual penhora, desde que se comprometam
a manter recursos suficientes a suportar eventuais constries judiciais.

232

126

realidade econmica e social atual, como contribuio necessria a uma execuo forada
mais efetiva.
Tanto assim que o Legislador, por intermdio da Lei n.
11.382/2006 ps fim a qualquer discusso sobre a legalidade da utilizao do sistema,
introduzindo no Cdigo de Processo Civil o art. 655-A que tem a seguinte disposio: para
possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento
do exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por
meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo no
mesmo ato determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo.
A apreenso de dinheiro pelo sistema BACEN-JUD se inicia por
intermdio de ordem judicial transmitida eletronicamente pelo Juiz da execuo ao Banco
Central do Brasil para bloqueio de quantia disponvel em conta corrente bancria de
titularidade do executado em instituio financeira da qual ele seja cliente. No mesmo dia em
que o Banco Central recebe a ordem judicial, esta validada e transmitida eletronicamente s
instituies financeiras. No dia seguinte, se a instituio financeira identificar a existncia de
numerrio em conta corrente pertencente ao executado, h o bloqueio do numerrio no valor
constante da ordem judicial. A instituio financeira que procedeu ao bloqueio presta esta
informao no dia seguinte ao Banco Central. No dia subseqente, o Banco Central, sempre
via o sistema, informa ao Juiz que o valor foi bloqueado. Recebida esta informao pelo Juiz,
cabe a ele emitir tambm via sistema uma outra ordem, desta vez de transferncia do
numerrio bloqueado em conta corrente bancria para a instituio financeira depositria dos
valores, cujos dados devem ser indicados pelo Juiz.
Cabe notar no haver bloqueio da movimentao da conta corrente
bancria pelo executado, o que seria evidentemente abusivo e extrapolaria a finalidade do ato
de penhora. Deve haver sim o bloqueio de dinheiro disponvel do executado em conta
bancria, at o limite do valor constante da ordem judicial. Conforme consta do regulamento
do sistema disponvel na pgina da internet do Banco Central,233 cumprida a ordem judicial
233

O regulamento do sistema acessvel no endereo eletrnico http://www.bcb.gov.br.

127

pela instituio financeira, ainda que o valor bloqueado no tenha sido suficiente para atender
plenamente ordem, no pode a instituio financeira vir a bloquear valores posteriormente
depositados naquela conta corrente, a qual pode continuar a ser movimentada normalmente
pelo executado. Isto no impede que o Juiz d novas ordens de bloqueio na forma de
reiteraes daquela primeira ordem, tal como consta do sistema.
Feito o bloqueio do dinheiro em conta bancria e transferido o
montante instituio financeira de confiana do Juzo, dever ser formalizada a penhora por
termo nos autos a ser lavrado pelo escrivo do Juzo to logo detenha todas as informaes
pertinentes apreenso e ao depsito, especialmente a data da transferncia do numerrio
conta judicial e o exato valor transferido.234
4.2.3. Efeitos
O dinheiro depositado em conta corrente bancria bem mvel,
incorpreo e fungvel, passvel de depsito em instituio financeira.
Por ser bem incorpreo, de fcil e rpida movimentao, a
apreenso do dinheiro depositado em conta bancria se d por determinao judicial de
indisponibilidade da quantia na conta bancria do executado. De natureza escritural, o dinheiro
passvel de depsito (guarda e custdia) na instituio financeira de confiana do juzo da
execuo (CPC, art. 666, I).
O executado perde os poderes de dispor e de gozar o bem.

234

Nos termos do que ensina Humberto Theodoro Jnior: De posse da informao sobre o bloqueio, o escrivo
providenciar a lavratura do termo de penhora, procedendo-se, em seguida, intimao do executado, pelo oficial
de justia, na forma do art. 652, pargrafo 1o. Se o devedor tiver procurador nos autos, a intimao ser realizada
em sua pessoa. Caso contrrio, ser feita pessoalmente ao executado (art. 652, pargrafo 4o.). (cf. Processo de
execuo e cumprimento da sentena, p. 282)

128

4.3. Penhora de aplicao em instituio financeira

4.3.1. A aplicao em instituio financeira

O artigo 655, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, determina que,


ao lado do dinheiro, a aplicao em instituio financeira deva ser preferencialmente
penhorada.
O

termo,

normalmente

utilizado

apenas

como

aplicao

financeira ou investimento financeiro, no jurdico, mas do campo da economia e


finanas. No qualifica juridicamente um tipo ou uma espcie de bem em circulao na
economia, mas designa o ato, na definio do dicionrio Houaiss, de emprego de capital e/ou
ttulos em condies de produzir juros ou conservar seu poder aquisitivo; investimento.235
Trata-se de investimento de dinheiro em ativos ou produtos
disponveis no mercado financeiro que proporcionem o recebimento de juros. Tais ativos ou
produtos so oferecidos pelas instituies financeiras e podem assumir uma srie de formas
jurdicas: ttulos, cotas de fundos de investimento, crditos, etc.. Por isso, o termo aplicao
em instituio financeira pode se referir a diferentes tipos de bens com os mais variados
regimes jurdicos.236 Quanto ao seu contedo, podem apresentar diferentes nveis de risco,

235

cf. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, p. 254.


Tal como anota Marcos Cavalcante de Oliveira: muito importante notar que os mercados financeiros so o
prprio encontro entre aquelas pessoas que esto dispostas a ser provedoras de recursos oriundos de suas
poupanas e aquelas outras que esto necessitadas de fundos para realizar seus investimentos. Nesse encontro, as
unidades provedoras de fundos cedem seu dinheiro recebendo em troca apenas promessas, as quais so como
que embaladas na forma de direitos e servios financeiros, tais como aes, depsitos a prazo e vista,
aplices de seguro, contratos de emprstimo e outros. Esses instrumentos financeiros prometem ao provedor de
fundos um fluxo de receita futura na forma de dividendo, juros, tarifas, aluguis ou indenizaes de seguros. O
provedor de fundo s os cede para o outro fazer seus investimentos porque espera receber de volta o principal
emprestado e mais uma remunerao por ter aguardado que o investidor usasse os fundos pelo tempo
contratado. (cf. Moeda, juros e instituies financeiras, p. 22).
236

129

prazos de vencimento e graus de liquidez, a depender do produto e da contratao ajustada


com a instituio financeira.
Assim, a abrangncia e generalidade do termo aplicao em
instituio financeira no permite identificar com preciso a quais ativos

financeiros o

Legislador pretendeu se referir. possvel que a referncia tenha sido feita aos ativos ou bens
financeiros com alto grau de liquidez.237
Por outro lado, os ativos financeiros so, em regra, mais facilmente
transformveis em dinheiro do que a maioria dos outros bens arrolados no artigo 655 do
Cdigo de Processo Civil, o que respaldaria o entendimento pelo qual quaisquer ativos ou
bens financeiros, independentemente do seu grau de liquidez, so preferveis a outras espcies
de bens no financeiros.238
O artigo 655-A do Cdigo de Processo Civil determina a consulta
autoridade supervisora do sistema bancria, por meio eletrnico, para obteno de
informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado e tambm para decretao
de sua indisponibilidade.
O Convnio de Cooperao Tcnico-Institucional239 celebrado em
30 de setembro de 2005, entre o Banco Central do Brasil, o Superior Tribunal de Justia e o
Conselho da Justia Federal para fins de operacionalizao do sistema Bacen-Jud 2.0, ao
qual os Tribunais Regionais Federais e os Tribunais de Justia dos Estados devem aderir para
utilizar o sistema, deixa claro sua destinao para o encaminhamento s instituies
237

Segundo Marcos Cavalcante de Oliveira o Legislador no art. 655, inciso I, do Cdigo de Processo Civil est se
referindo moeda e aos agregados monetrios que tem alta liquidez e podem ser considerados meios de
pagamento ampliados, tais como cotas de fundo de renda fixa, carteiras de ttulos registradas no Sistema Especial
de Liquidao e Custdia (SELIC) e ttulos pblicos de alta liquidez. (cf. Moeda, juros e instituies financeiras,
p. 146/147).
238
No mesmo patamar dos ativos financeiros, em termos de rpida liquidao, poderiam ser colocadas aes
cotadas em Bolsa (CPC, art. 655, VI), ttulos da dvida pblica com cotao em mercado (CPC, art. 655, IX) e
ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado (CPC, art. art. 655, X). Alis, cabe registrar no ser
compreensvel a opo feita pelo Legislador na recente reforma de colocar tais bens, na ordem de preferncia,
abaixo de outros bens, notoriamente de mais difcil e bem mais complexa liquidao, tais como veculos, bens
mveis, bens imveis, navios e aeronaves, etc..
239
Este Convnio est acessvel na pgina da internet no Banco Central do Brasil: http://www.bcb.gov.br.

130

financeiras de ordens judiciais de bloqueio, desbloqueio e transferncia de valores existentes


em contas de depsitos vista (contas correntes), de investimento e de poupana, depsitos a
prazo, aplicaes financeiras e outros ativos passveis de bloqueio, de pessoas fsicas e
jurdicas, bem como outras ordens judiciais, nos termos do Regulamento anexo. (clusula
primeira, 1o.).
O regulamento do sistema, na leitura conjugada de seus artigos 8o. e
17, no que se refere s aplicaes financeiras, estabelece como passveis de bloqueio os saldos
existentes em poupana, fundos de investimento sob administrao e depsitos a prazo
(CDB/RDB), bem como todos os ativos sob administrao e/ou custdia da instituio
financeira.
Quer dizer, pela anlise das normas operacionais de funcionamento
do sistema BACEN-JUD, a ordem judicial de bloqueio de valores, leia-se dinheiro ou
aplicao em instituio financeira (CPC, art. 655, I), deve atingir, alm do dinheiro em
conta corrente, saldos de poupana, cotas de fundo de investimento, depsitos a prazo
(CDB/RDB) e quaisquer outros ativos de titularidade do executado sob administrao e/ou
custdia da instituio financeira. um rol de bens amplo. No se trata de disposio legal,
mas suas repercusses prticas so importantes.
Como no seramos capazes de abarcar todas as espcies de ativos
financeiros disponveis no mercado e de suas repercusses no ato de penhora, tomaremos
como referncia de nossa anlise a penhora de poupana, do certificado de depsito
bancrio (CBD) e das cotas de fundo de investimento.
4.3.2. Modo de apreenso
Como j dissemos, nos termos do art. 655-A do Cdigo de Processo
Civil, o sistema BACEN-JUD hoje a ferramenta disponibilizada pelo Banco Central do
Brasil para operacionalizar a penhora de aplicao em instituio financeira.

131

O sistema prev para tal tipo de penhora exatamente o mesmo


procedimento aplicvel penhora de dinheiro em conta corrente.
Em verdade, a ordem de bloqueio expedida pelo Juiz via sistema, a
no ser que o Juiz indique uma conta ou aplicao financeira especfica, visa a atingir
indistintamente dinheiro em conta ou ativos financeiros detidos pelo executado em instituies
financeiras do qual seja cliente.
Tanto para dinheiro como para ativos financeiros, as regras do
sistema BACEN-JUD so as mesmas; primeiro bloqueia-se o valor constante da ordem
judicial, tornando-o indisponvel para o Executado, e depois, por uma outra ordem judicial,
determina-se sua transferncia a uma conta judicial.
Ocorre que o ativo financeiro no dinheiro. Por maior que seja sua
liquidez, a converso financeira do ativo financeiro depende de uma ordem de resgate dada
pelo seu titular instituio financeira, dentro das regras contratadas, para que o ativo seja
liquidado e o dinheiro fique disponvel, momento em que os juros sobre a aplicao deixam de
incidir.
Apesar disto, segundo o regulamento do sistema Bacen-Jud,
bloqueado o ativo e recebida a ordem de transferncia do valor financeiro, a instituio
financeira proceder liquidao do ativo, sem se aguardar os prazos dos contratos da
aplicao financeira e o aniversrio das contas de poupana.240
Nos casos em que as regras do investimento no permitirem o
resgate antecipado por seu titular, est fora de dvida no poder o Juiz determinar ao Banco
que antecipe o cumprimento de sua obrigao, liquidando a aplicao. Tal seria o mesmo que
determinar ao devedor de nota promissria emitida em favor do executado que antecipasse o
cumprimento da obrigao, depositando em juzo a quantia devida, para que a penhora no
incidisse sobre a nota promissria, mas sobre o dinheiro. Se o investimento possibilitar o
240

Trata-se do art. 10, pargrafo 4o., do regulamento do sistema BACEN-JUD.

132

resgate antecipado, ainda que se vislumbre no Juiz penhorante o poder de determinao da


liquidao do ativo, como efeito decorrente da perda pelo executado de seus poderes de dispor
e de gozar o bem,241 deve-se analisar a caracterstica especfica do ativo financeiro e as
peculiaridades do caso concreto para evitar-se extrapolao indevida do ato de penhora, bem
como onerao excessiva do executado.
Isto porque usualmente a remunerao do ativo financeiro
superior remunerao da conta judicial. Pegue-se um CDB ou uma cota de fundo de
investimento em renda fixa e certamente se obter uma remunerao mais vantajosa do que
aquela proporcionada pela conta judicial. Alm disso, h ativos com prazo certo de
vencimento cuja liquidao antecipada implica na perda da remunerao ajustada, sem se falar
no impacto tributrio que uma medida deste tipo pode causar, criando nus e penalizaes
indevidas ao executado.242
Para a penhora do ativo financeiro, cabe ao Juiz utilizar o sistema
BACEN-JUD para bloquear o ativo. Caso o ativo tenha prazo de vencimento determinado,
deve-se aguardar o prazo de vencimento para se ordenar a transferncia do montante resultante
para a conta judicial, momento em que a penhora passa a incidir sobre o dinheiro.
Trata-se de procedimento que respeita a integridade do bem
penhorado, alm de ser vantajoso tanto ao exeqente como ao executado, j que o ativo
financeiro continuar a se valorizar, nos termos do contrato, at o momento processual
prprio de determinao pelo Juiz de sua liquidao definitiva e posterior transferncia do
montante final ao exeqente e satisfao da execuo. Se por qualquer motivo a penhora vier a
ser desconstituda, o Juiz simplesmente ordena o desbloqueio do ativo financeiro em favor do
executado.
241

Na Doutrina Portuguesa, segundo Fernando Amncio Ferreira, citando Remdio Marques na nota de rodap
521, os depsitos a prazo podem ser mobilizados antecipadamente pelo agente de execuo, em substituio do
executado, se tal possibilidade se encontrar prevista no contrato de abertura de conta, embora tal procedimento
envolva perda de juros ou de outras contrapartidas. (cf. Curso de processo de execuo, p. 258).
242
O art. 10, pargrafo 7, do Regulamento do sistema determina que os tributos decorrentes do cumprimento da
ordem de transferncia sero suportados pelo ru/executado. Na insuficincia de recursos disponveis, o valor dos
tributos ser deduzido da quantia a ser transferida. As instituies financeiras no podero deduzir tarifas
bancrias do valor a ser transferido.

133

Esta anlise, evidentemente,

pode variar a depender das

circunstncias do caso concreto, especialmente pela modalidade do ativo financeiro


bloqueado. No caso de bloqueio de conta poupana, pela usual equivalncia de sua
remunerao com aquela paga pela conta judicial, a transferncia para uma conta judicial
funcionaria como uma ordem do Juiz de migrao do ativo financeiro bloqueado para outro da
mesma espcie. Caso se trate de uma execuo fiscal de tributos federais a transferncia para a
conta judicial pode ser a melhor soluo, uma vez que tais depsitos so corrigidos pela
variao da SELIC,243o mesmo fator de correo dos tributos, evitando-se assim discrepncias
futuras.
A anlise da penhora de conta-poupana, de certificado de depsito
bancrio e de cota de fundo de investimento pode ajudar na compreenso do problema.
A conta-poupana espcie de depsito remunerado pela
instituio financeira, conforme taxa de juros pr-estabelecida, a prazo fixo. Mensalmente,
na data de aniversrio, o titular auferir rendimento. Se o resgate do investimento ocorrer
antes do prazo ocorre perda da remunerao daquele ms.244
Com grau de liquidez altssimo, de quase-moeda, e considerando
terem as contas judiciais normalmente remunerao equivalente poupana e nos casos de
dbitos tributrios terem remunerao ainda superior, pela SELIC, no vemos bice atuao
do Juiz, na penhora de poupana, de primeiro bloquear o ativo via sistema BACEN-JUD, e
depois determinar a transferncia do numerrio a outro ativo do mesmo tipo, a conta judicial.
Nesse caso, o Juiz determina a migrao do ativo administrado por um Banco para ativo
equivalente administrado por Banco da confiana do Juzo. De toda forma, recomendvel ao
Juiz aguardar a prxima data de aniversrio do investimento para determinar a transferncia.
243

Conforme Lei n. 9703/98 e Decreto n. 2850/98.


Na lio de Fbio Ulhoa Coelho as cadernetas de poupana so produtos oferecidos pelos bancos que, sob o
ponto de vista contratual, representam depsito bancrio a prazo fixo. A definio do prazo mnimo para resgate
pode ser condio da remunerao, como nas Cadernetas de Poupana, ou do prprio negcio. Assim, no
primeiro caso, o depositante que pretender a restituio dos recursos antes do prazo perde a remunerao; no
segundo, o depositante sequer pode solicit-la antes do prazo fixado. (cf. Manual de direito comercial, p.
449/450).
244

134

Seria ainda melhor alterar o sistema BACEN-JUD, de modo que as instituies financeiras s
pudessem fazer transferncia judicial do numerrio aps a

data de aniversrio do

investimento.
O certificado de depsito bancrio (CDB) regulado no
ordenamento jurdico brasileiro pelo art. 30 da Lei n. 4728/65, alm de uma srie de normas
circulares do Banco Central do Brasil. Trata-se de modalidade de investimento que pode ter
diversos tipos de ajustes, com pagamento de amortizaes peridicas, pagamento em parcela
nica, taxas prefixadas, taxas flutuantes, previso de resgate antecipado, etc.245 No essencial,
trata-se de ttulo cambiariforme (promessa de pagamento literal e autnoma) emitido em
srie, conforme modelo oficial, que incorpora os direitos correspondentes a um contrato de
depsito bancrio a prazo fixo.246 ttulo de crdito resultante de depsito a prazo fixo feito
em instituio financeira. Hoje, as instituies financeiras emitem o CDB na forma escritural,
e usualmente o custodiam na CETIP Cmara de Custdia e Liquidao,247entidade de
mercado de balco organizado. Intermediado por instituio financeira, o CDB pode ser
livremente negociado por seu beneficirio, na CETIP, a terceiros.
O CDB ento um ttulo de crdito escritural emitido por uma
instituio financeira em benefcio de seu cliente, cabendo CETIP a custdia daquele ttulo.
Sobre a penhora do CDB, h uma disposio especfica no art. 30,
terceiro, da Lei n. 4728/65, pela qual emitido pelo Banco o certificado de depsito bancrio,
o crdito contra o Banco emissor, pelo principal e pelos juros, no poder ser objeto de
penhora, arresto, seqestro, busca ou apreenso, ou qualquer outro embarao que impea o
245

Conforme informaes constantes do Caderno sobre regras de legislao-levantamento dos ativos


registrados na CETIP, relatrio produzido pela CETIP e disponvel em seu site: http://www.cetip.com.br.
246
cf. Sergio Carlos Covello (Contratos Bancrios, p. 85).
247
Sobre a atuao da CETIP, entidade fundada pelos Bancos, mas com atuao deles independente: Ela atua
principalmente como uma empresa de custdia e liquidao financeira, caracterizando-se como um mercado de
balco organizado para registro e negociao de ttulos e valores mobilirios de renda fixa. A CETIP presta o
servio de processar e registrar, por meio de sistemas informatizados, o registro, a transferncia e a liquidao
financeira de ttulos e valores mobilirios emitidos principalmente por instituies financeiras autorizadas a
funcionar pelo Banco Central do Brasil. Note-se que tanto o SELIC quanto o CETIP s registram operaes com
ttulos emitidos escrituralmente, ou seja, que no dispem dos atributos clssicos da cartularidade, pois existem
apenas sob a forma de registros eletrnicos ( os ttulos fsicos, quando emitidos em papel o que muito raro -,
so materialmente custodiados por bancos autorizados). (cf. Moeda, juros e instituies Financeiras, p. 207).

135

pagamento da importncia depositada e dos seus juros, mas o certificado de depsito poder
ser penhorado por obrigao do seu titular.
Ocorre que por ser documento escritural e intangvel, como a
maioria dos ttulos de crdito em circulao na economia atual, a apreenso fsica do
documento no mais possvel. Em razo disso, a apreenso do CDB s pode se dar pela
intimao do agente custodiante, para que bloqueie a negociao do ttulo a terceiros, bem
como a intimao ao Banco para que no torne disponvel ao executado a quantia consignada
no ttulo, o que est dentro das funcionalidades do sistema BACEN-JUD, e no constitui
embarao ao pagamento pelo Banco da quantia consignada no ttulo na data de seu
vencimento, a qual, contudo, ficar indisponvel ao executado.
A intimao CETIP, ou outra entidade custodiante, cumpre a
finalidade do caput do art. 672 do Cdigo de Processo Civil de impedir a negociao pelo
executado do ttulo escritural com terceiros. A ordem de indisponibilidade a ser cumprida pelo
Banco atende s determinaes do artigo 655-A do Cdigo de Processo Civil e do artigo 671,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil.
Aps, o Juiz deve formalizar o auto de penhora, nomeando a
CETIP como depositria do ttulo escritural.
Ocorrendo o vencimento do ttulo penhorado, o Banco faz a
liquidao do ttulo em conta do executado, numerrio que permanecer indisponvel, nos
termos do art. 10, 2o., do regulamento do Sistema BACEN-JUD, e neste momento o Juiz
ordena a transferncia do numerrio conta judicial, passando a penhora a incidir sobre o
dinheiro.
Por ltimo, o fundo de investimento. O investidor interessado em
aplicar em um fundo de investimento deve comprar cotas representativas, usualmente
escriturais, de seu patrimnio. A cota de fundo de investimento, nos termos da definio da
Instruo CVM n. 409/04, corresponde frao ideal de seu patrimnio. Isto quer dizer que as
136

cotas detidas pelo cotista constituem representao proporcional do patrimnio detido pelo
fundo, sendo certo que a rentabilidade das cotas dever refletir a rentabilidade dos ativos
financeiros componentes do patrimnio do fundo. Tais ativos podem ser de diversas naturezas,
ttulos do governo, aes, ttulos privados, etc.,. Cabe ao administrador, normalmente uma
instituio financeira, zelar pelo patrimnio do fundo e administr-lo conforme as diretrizes de
seu regulamento e prospecto.
Os fundos de investimento se organizam de diversas formas e
vrios fatores interferem na anlise das caractersticas e atributos do fundo: pode se destinar a
clientes institucionais ou ao mercado em geral, pode ser um fundo preponderantemente de
ativos de baixo risco, pode ser um fundo que investe preponderantemente em aes, pode ser
um fundo de gesto terceirizada, pode ser um fundo aberto ou um fundo fechado, etc..248
Cada uma dessas variveis pode interferir na anlise da penhora de
cotas de fundo de investimento. Considerando isto, restringiremos nossa anlise penhora de
cota de fundo de investimento aberto, cujas cotas podem ser resgatadas a qualquer momento
pelo investidor, mas as cotas no podem ser negociadas pelos cotistas para terceiros em Bolsa
de Valores ou mercado de balco. Este o tipo de fundo usualmente oferecido pelos bancos a
seus clientes como uma aplicao financeira.
O procedimento o padro da penhora de ativos financeiros.
Emitida pelo sistema BACEN-JUD a ordem judicial de bloqueio de bens do executado a
instituio financeira-administradora do fundo de investimento, receptora da ordem, deve
tornar indisponvel para o executado as cotas de fundo de investimento do qual ele seja titular,
impedindo a partir daquele momento seu resgate.
Aps, o Juiz deve formalizar o auto de penhora, nomeando o
administrador do fundo como depositrio das cotas.

248

As informaes sobre o funcionamento dos fundos de investimentos foram baseadas nas obras de Eizirik,
Gaal, Parente, et al. (Mercado de capitais regime jurdico, p. 76-96) e de Ricardo de Santos Freitas (Natureza
jurdica dos fundos de investimento, p. 93-109).

137

Por fim, cabe concluir que se as circunstncias do caso levarem


necessidade de liquidao antecipada do ativo financeiro o Juiz deve observar o rito do artigo
670 do Cdigo de Processo Civil, com exceo das hipteses em que o ativo financeiro
bloqueado tenha remunerao igual ou menor daquela paga pela conta judicial. Nos demais
casos, a liquidao antecipada s pode ocorrer em caso de risco de deteriorao ou
depreciao do bem (inciso I) ou manifesta vantagem (inciso II), com a oitiva prvia das
partes, nos termos do que determina o pargrafo nico do referido dispositivo legal.
4.3.3. Efeitos
Os ativos financeiros so, em regra, bens mveis e incorpreos.
Tomando-se como referncia os bens analisados no item precedente, a conta-poupana se
constitui em um crdito do executado em face da instituio financeira; o CDB da mesma
forma se constitui em direito de crdito representado por ttulo escritural, passvel de custdia,
e a cota do fundo de investimento direito representativo de frao ideal em patrimnio
constitudo sob forma de condomnio.249
Por se constiturem em bens incorpreos, de fcil e rpida
movimentao, a apreenso ocorre por determinao judicial de indisponibilidade do ativo
financeiro de titularidade do executado. Por assumirem, em regra, forma escritural, os ativos
financeiros so passveis de depsito (guarda e custdia) na prpria instituio financeira ou
em instituio custodiante do bem.
O executado perde os poderes de dispor e de gozar o bem.

249

Op. cit. (Mercado de Capitais Regime Jurdico, p. 78).

138

4.4. Penhora de ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado

4.4.1. Os valores mobilirios


Segundo os especialistas na matria, no tarefa fcil conceituar
valor mobilirio. Eizirik, Gaal, Parente, et al, partem do conceito de security do direito norteamericano para abordar a matria no direito brasileiro. Segundo referidos Autores, no direito
norte-americano, constituem securities no somente os ttulos tradicionalmente emitidos por
uma sociedade anmima (como aes e debntures), mas tambm qualquer contrato de
investimento, considerando-se, como tal, via de regra, aquele correspondente a um
investimento em dinheiro em um empreendimento comum, cujos lucros dependam,
essencialmente, dos esforos de terceiros.250 Na lei brasileira atual, em linha com a
concepo de security do direito norte-americano, so considerados valores mobilirios os
ttulos expressamente previstos no art. 2o. da Lei n. 6.385/1976, quais sejam, (a) as aes,
debntures e bnus de subscrio; (b) os cupons, direitos, recibos de subscrio e certificados
de desdobramentos relativos aos valores mobilirios referidos no item a anterior; (c) os
certificados de depsito de valores mobilirios; (d) as cdulas de debntures; (e) as cotas de
fundos de investimento em valores mobilirios ou de clubes de investimentos em quaisquer
ativos; (f) as notas comerciais; (g) os contratos futuros, de opes e outros derivativos, cujos
ativos

subjacentes

sejam

valores

mobilirios,

(h)

outros

contratos

derivativos,

independentemente dos ativos subjacentes, e tambm, (i) quando ofertados publicamente,


quaisquer outros ttulos ou contratos de investimento coletivo, que gerem direito de
participao, de parceria ou de remunerao, inclusive resultante de prestao de servios,
cujos rendimentos advm do esforo do empreendedor ou de terceiros.251 Cabe registrar que a
Lei n. 6.385/76, no art. 2o., 1o., exclui do regime jurdico do mercado de valores mobilirios
(a) os ttulos da dvida pblica federal, estadual ou municipal, e (b) os ttulos cambiais de
responsabilidade de instituio financeira, exceto as debntures.

250
251

op.cit., p. 32-33.
Trata-se da redao do art. 2o., da Lei n. 6.385/76, inciso IX.

139

Eizirik, Gaal, Parente, et al., procuram listar as caractersticas


tpicas dos valores mobilirios. Resumindo, (a) no possuem um valor intrnseco; o valor do
ativo depende totalmente de fatores externos a ele, da economia, do mercado, do
empreendimento, etc.; (b) so emitidos e ofertados publicamente a investidores que, em regra,
podem negoci-los no mercado secundrio; (c) os valores mobilirios tm caractersticas
dspares entre si por atriburem diferentes direitos e se destinarem a diferentes finalidades e (d)
corporificam investimentos de risco, cujo retorno est atrelado ao sucesso do empreendimento,
o que os difere dos instrumentos de concesso de crdito, nos quais o detentor do ttulo
assume apenas o risco de crdito do devedor.252
No art. 655 do Cdigo de Processo Civil, o tratamento dos valores
mobilirios assistemtico. O inciso X arrola os ttulos e valores mobilirios com cotao em
mercado como o penltimo bem na ordem dos bens preferencialmente penhorveis. O inciso
VI trata das aes, espcie de valor mobilirio. O inciso I trata da aplicao em instituio
financeira que pode se constituir em valor mobilirio, tal como a cota de fundo de
investimento.
A harmonizao possvel na ordenao de tais estipulaes legais
do artigo 655 a seguinte: (a) o valor mobilirio se insere no inciso I nos casos em que for
ofertado ao mercado, custodiado e administrado por instituio financeira; o caso da cota de
fundo de investimento aberto sobre a qual tratamos no captulo 4.3.; (b) as aes, cotadas ou
no em mercado, esto na classe de preferncia do inciso IV, (c) os valores mobilirios com
cotao em mercado, excluindo-se as aes, devem ser classificados na classe de preferncia
do inciso X e (d) os demais valores mobilirios devem ser classificados no inciso XI como
outros direitos.
Faltou mais rigor ao legislador no estabelecimento do rol de
preferncias do art. 655 do Cdigo de Processo Civil. Atendendo ao critrio de bens com
significao econmica de mais fcil liquidao em dinheiro, deveria o Legislador ter definido

252

op. cit., p. 23-24.

140

os ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado, o que j incluiria as aes, como o
segundo bem na ordem de preferncia para penhora, atrs apenas do dinheiro e da aplicao
em instituio financeira. No atual estgio de desenvolvimento da economia brasileira e de
seu mercado de capitais, incompreensvel a opo feita pelo legislador.
Neste captulo, trataremos especificamente dos valores mobilirios
com cotao em mercado.
Sob o aspecto da interpretao da lei processual, o mais importante
identificar o que faz de um valor mobilirio um bem com cotao em mercado, tal como
disposto no artigo 655, inciso X, do Cdigo de Processo Civil.
Os parmetros para tal anlise esto na Instruo CVM n. 461/2007.
Esta instruo disciplina o funcionamento dos mercados regulamentados de valores
mobilirios. Dentre tais mercados regulamentados, h os mercados organizados de bolsa e de
balco e os mercados no organizados de balco.
Nos termos da referida instruo, o mercado organizado, de bolsa
ou de balco, propicia o espao fsico ou o sistema eletrnico, destinado negociao ou ao
registro de operaes com valores mobilirios por um conjunto determinado de pessoas
autorizadas a operar, que atuam por conta prpria ou de terceiros (art. 3o, caput). Os negcios
com valores mobilirios realizados fora deste espao fsico ou sistema eletrnico, centralizado
e passvel de registro, consideram-se realizados em mercado de balco no organizado.
Conforme Eizirik, Gaal, Parente, et al., as bolsas e entidades de
mercado de balco organizado exercem esse papel de facilitar as negociaes no mercado
secundrio, pois tm a funo primordial de organizar, manter e fiscalizar um local ou sistema
adequado e seguro para a realizao de operaes de compra e venda de valores mobilirios,
dotando-os permanentemente, de todos os meios necessrios pronta e eficiente realizao e
visibilidade das operaes.253 Ainda segundo referidos Autores, h por sua vez trs diferenas
253

op. cit, p. 194.

141

bsicas entre o mercado de bolsa e o mercado de balco organizado, quais sejam, neste ltimo
ao contrrio das Bolsas (a) possvel a realizao de operaes sem a participao direta de
intermedirios integrantes do sistema de distribuio de valores mobilirios, (b) no
obrigatoriedade de divulgao contnua das informaes sobre os negcios realizados e (c) na
possibilidade de registro de negcios bilaterais, sem base em parmetros de formao pblica
de preos.254
Dadas as caractersticas especficas de seu sistema de negociao,
as Bolsas so capazes de garantir a formao pblica de preos de todos os papis em
circulao no seu recinto, os quais so informados a todos os participantes daquele mercado
em tempo real realizao dos negcios. Os mercados de balco, a depender do papel, so
capazes de fornecer a cotao de mercado de um dado ttulo, mas no sempre que tal
possvel.
Portanto, pode-se dizer que os ttulos e valores mobilirios com
cotao em mercado so os valores mobilirios cujas negociaes, seja em Bolsa de Valores,
seja em mercado de balco organizado, resultem em um preo ou uma cotao de mercado de
aferio imediata.
Isto no quer dizer que valores mobilirios cuja cotao de mercado
no seja imediatamente afervel em sistema organizado de negociao, no tenham
significao econmica. Tudo depender dos atributos especficos de cada bem e de sua
avaliao econmica para se verificar a convenincia e a eficcia da realizao da penhora.
Caso sejam ttulos idneos e com boa liquidez, no h dvida de que sua penhora prefervel
a bens de menor liquidez. Ainda que os valores mobilirios sem cotao em mercado devam
ser por Lei classificados como outros direitos (CPC, art. 655, XI), o ltimo bem na ordem
legal de preferncia, pode o Juiz, a depender das circunstncias concretas, determinar a
penhora destes bens ao invs de outros menos lquidos, embora, em tese, preferveis pela
classificao legal, pois, como j vimos, a ordem do art. 655 do Cdigo de Processo Civil
admite interpretao flexvel.
254

op.cit, p. 239.

142

4.5.2. Modo de apreenso


Como no seria possvel dentro do escopo desta dissertao tratar
do modo de apreenso e das especficas caractersticas de cada um dos valores mobilirios
com cotao em mercado, os quais se constituem sob regimes jurdicos variados, tomaremos
como referncia de nossa anlise a ao de emisso de sociedade annima aberta. Da ao de
emisso de sociedade annima fechada, sem circulao no mercado, trataremos no item 4.7
deste trabalho.
A ao de emisso de companhia aberta instrumento
representativo de frao negocivel do capital social da companhia, que confere ao seu titular
todos os direitos e obrigaes do acionista.255 As aes podem ser emitidas pela companhia
em pelo menos duas espcies distintas, as ordinrias e as preferenciais, diferenciadas
conforme o conjunto de direitos conferidos a seu titular. A ao ordinria confere a seu
titular todos os direitos inerentes ao status de scio, especialmente o direito a voto; a ao
preferencial garante a seu titular certas vantagens em relao ao ordinria como, por
exemplo, a prioridade na distribuio de dividendos, mas usualmente no conferem ao
acionista o direito de voto.256
Alm das aes, as sociedades annimas podem emitir outros
valores mobilirios, dentre os quais, as debntures so as mais conhecidas. Trata-se de ttulos
de crdito ofertados pela companhia em mercado que designa o direito de crdito de seu
titular contra a companhia emissora, em razo de um emprstimo por ela contrado.257 Como
em um emprstimo, as debntures garantem a seu titular o recebimento de uma remunerao
sobre o capital investido, mas podem ser concebidas com outros arranjos, como participao
nos lucros da companhia, ou a possibilidade de conversibilidade dos ttulos em aes.258

255

cf. Modesto Carvalhosa (Comentrio Lei das Sociedades Annimas, v. 1, p. 87).


cf. Eizirik, Gaal, Parente, et al. (Mercado de Capitais Regime Jurdico, p. 57).
257
id., ibidem, p. 66.
258
id., ibidem, p. 66-74.
256

143

As aes so negociveis em Bolsa de Valores. As debntures so


usualmente ttulos negociveis em mercado de balco. H outros valores mobilirios que no
so de emisso de sociedades annimas, mas que so negociveis em mercados organizados
de Bolsa de Valores ou de balco. Exemplos de tais espcies de valores mobilirios so os
contratos de derivativos ou determinadas espcies de cotas de fundo de investimento.
Como regra geral, dada a caracterstica inerente ao valor mobilirio
de ser passvel de negociao em mercado, e sua natureza, quase sempre, de ser bem
incorpreo e escritural, normalmente por meio de ordem judicial de indisponibilidade, com
fundamento no rito-base dos artigos 671 e 672 do Cdigo de Processo Civil, que se d a
afetao do valor mobilirio ao juzo da execuo, como veremos a seguir ao analisarmos a
penhora de aes.
As aes h muito tempo deixaram de ser representadas por
documentos corpreos ou certificados. As aes negociadas em Bolsa de Valores so ttulos
ou instrumentos meramente escriturais. Sua existncia, bem como a titularidade do acionista,
comprovada pelo registro eletrnico em nome do acionista em uma instituio financeira
depositria, independente da companhia emissora das aes (Lei 6.404/76, art. 35, caput).
No mbito da BM&FBOVESPA,259 Bolsa na qual as aes de
companhias abertas so negociadas no Brasil, a negociao em Bolsa depende de serem as
aes escriturais custodiadas em um sistema de custdia e liquidao prprio para realizao
de transaes em mercado. Hoje, este sistema operado pela Companhia Brasileira de
Liquidao e Custdia (CBLC).260
O acionista, por intermdio de uma corretora de valores mobilirios
autorizada a operar em Bolsa, transfere a custdia e a propriedade fiduciria das suas aes
259

Para este tpico, foram importantes as ponderaes feitas pelo Dr. Luiz Eduardo Martins Ferreira, ex-diretor
jurdico da Bovespa, em conversa que tivemos a respeito do funcionamento do mercado de Bolsa e dos
problemas atinentes penhora neste mbito.
260
Sobre o assunto, ver relatrio da Comisso de Valores Mobilirios denominado Os servios de custdia e de
aes
escriturais,
disponvel
no
endereo
eletrnico
http://www.cvm.gov.br/port/protinv/caderno2.asp.

144

(Lei n. 6.404/76, art. 41) CBLC. Estas aes so identificadas em contas mantidas em nome
do acionista na CBLC para operacionalizar as transferncias para outros participantes do
mercado, que tambm so identificados por contas abertas na CBLC. As transaes entre os
participantes do mercado, sempre por intermediao das corretoras de valores, so ento
realizadas por este sistema de contas correntes. Segundo Eizirik, Gaal, Parente, et al., ... em
linhas gerais, no dia de liquidao da operao, o ttulo retirado da conta mantida junto
CBLC pelo vendedor e includo na conta mantida pelo comprador. Ao mesmo tempo, o valor
relativo ao preo pago por este ttulo debitado da conta do comprador e creditado na conta
do vendedor. Este procedimento de troca dos ttulos pelo valor pago realizado
automaticamente pela CBLC, sem interferncia dos participantes do negcio.261
A CBLC evidentemente no tem o poder de dispor das aes, mas a
obrigao de devolv-las ao acionista na mesma qualidade e quantidade no momento em que
solicitado. A CBLC pode ainda exercer determinados direitos em nome do acionista, como,
por exemplo, receber dividendos e outros proventos, os quais so posteriormente repassados
ao acionista.262
A penhora de aes escriturais passveis de negociao em Bolsa de
Valores deve se analisar a partir de duas situaes distintas.
Na primeira, as aes escriturais no esto custodiadas na CBLC.
Deve ento o Juiz, primeiramente, determinar instituio depositria das aes escriturais
que bloqueie qualquer tipo de negociao com as aes escriturais pertencentes ao executado,
de modo a evitar qualquer ato fraudulento do Executado de se desfazer de sua posio em
aes. Aps o bloqueio, o Juiz dever determinar a lavratura do auto ou termo de penhora das
aes, nomeando a prpria instituio depositria das aes escriturais como depositria da
penhora, devendo em seguida determinar a averbao da penhora ...nos livros da instituio

261
262

cf. Mercado de Capitais Regime Jurdico, p. 213.


Sobre custdia de aes fungveis ver Jos Edwaldo Tavares Borba (Direito Societrio, p. 263/265).

145

financeira depositria que os anotar no extrato da conta de depsito fornecido ao acionista


(Lei 6.404/74, art. 40, caput).263
Se as aes escriturais estiverem custodiadas na CBLC para
negociao em mercado, a penhora tambm depender de medida prvia formalizao do
auto de penhora, consistente em uma ordem judicial CBLC, como custodiante e proprietria
fiduciria das aes escriturais em nome do executado, para que bloqueie a negociao das
aes com terceiros, indisponibilizando sua negociao. Aps, o Juiz deve determinar a
lavratura do auto de penhora, nomeando a prpria CBLC como depositria das aes. Feito
isto, deve-se determinar a averbao da penhora nos livros da instituio depositria das aes
escriturais, conforme explicado acima.
Em razo da volatilidade inerente ao mercado acionrio, sempre a
depender do caso concreto, pode-se entender por bem proceder alienao antecipada das
aes penhoradas, mas para tanto devem se observar necessariamente os requisitos do art. 670
do Cdigo de Processo Civil. Tal alienao dever se dar por corretora de valores mobilirios
autorizada a operar no mercado de Bolsa, nos termos do art. 704 do Cdigo de Processo Civil.
4.5.3. Efeitos
Os valores mobilirios com negociao em mercado so, em regra,
bens mveis e incorpreos.
Por se constiturem em bens incorpreos, de fcil e rpida
movimentao, passveis de negociao em mercado organizado, ser por determinao
judicial de indisponibilidade do ativo financeiro de titularidade do executado que se d sua
apreenso judicial. Trata-se, em regra, da nica maneira de afetar o valor mobilirio ao juzo
da execuo, impossibilitando que o bem continue a circular em mercado ou neste seja

263

Conforme ensina Modesto Carvalhosa, ...deve ser averbado qualquer ato judicial que impea a negociao
das aes nominativas registradas e escriturais, como a penhora e o seqestro, e, da mesma forma, as clusulas de
inalienabilidade temporria ou vitalcia. cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios lei das sociedades annimas, v.
1, p. 284).

146

liquidado. Por assumirem forma escritural, os valores mobilirios so passveis de depsito


(guarda e custdia).
No caso especfico das aes, embora o acionista fique impedido de
negociar suas aes, pode se discutir se os frutos, como os dividendos ou outros proventos, so
abrangidos pela penhora. Isto porque da apreenso das aes no decorre automaticamente a
apreenso de seus dividendos, os quais so pagos em funo do desempenho da companhia e
no do desempenho do papel em si. Trata-se de situao diferente da poupana, cujos juros s
podem ser pagos a partir de um resgate parcial do investimento; ou do CDB cujos juros
usualmente esto atrelados ao vencimento do ttulo; ou mesmo da cota de fundo de
investimento cujo pagamento da remunerao tambm depende de ordem de resgate ao menos
parcial do investimento. Assim, entendemos que no efeito automtico do ato de apreenso
das aes, haver restries ao aproveitamento pelo acionista dos frutos. Caber requerimento
especfico neste sentido pelo exeqente para que os frutos tambm possam ser objeto de
penhora. Quanto aos direitos no patrimoniais, como os de votar, continuam a serem exercidos
normalmente pelo acionista.264
Assim, no caso dos valores mobilirios com cotao em mercado,
dever se verificar as caractersticas de cada bem especfico para se avaliar o impacto que a
penhora ter sobre o exerccio dos poderes de gozar o bem pelo executado.

264

Neste ponto, pode-se fazer uma analogia com os efeitos do penhor sobre aes. Sobre isto, nos diz Modesto
Carvalhosa: Em princpio, o penhora sobre a ao no transfere ao credor pignoratcio o direito de voto, nem o
de receber dividendos e demais vantagens patrimoniais ou pessoais decorrentes da qualidade de scio. Presumese que tais prerrogativas sero exercidas pelo devedor, titular da ao empenhada. [...] (Comentrios Lei de
Sociedades Annimas, vol 1, p. 279).

147

4.5. Penhora dos ttulos da dvida pblica com cotao em mercado

4.5.1. Os ttulos da dvida pblica


Os ttulos da dvida pblica so ttulos pelos quais a Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios captam recursos financeiros no mbito interno ou
externo para financiar suas atividades, mediante autorizao legislativa do Senado Federal
(CF, art. 52, inciso VII).
A Lei Federal n. 10.179/2001 dispe sobre a emisso de ttulos da
Unio Federal, a finalidade das emisses, as formas de emisso, etc. Em sntese, a Unio
Federal emite os ttulos para financiar o dficit oramentrio, refinanciar a dvida pblica e
para realizar operaes especficas, definidas em Lei. As emisses so feitas sob a forma de
oferta pblica para instituies financeiras (leiles), oferta pblica para pessoas fsicas
(tesouro direto) e emisses diretas, em situaes especficas. As emisses so feitas pelo
Tesouro Nacional, rgo responsvel pela execuo da poltica fiscal. O Banco Central do
Brasil faz por sua vez operaes com ttulos emitidos pelo Tesouro Nacional no mercado
secundrio para fins de execuo da poltica monetria da Unio.265
Estados, Distrito Federal e Municpio tm maiores limitaes
emisso de ttulos da dvida pblica, sendo mais relevante a atuao da Unio Federal nesta
seara, at pela natureza de suas funes institucionais relacionadas ao funcionamento da
economia do pas.
Os ttulos pblicos so hoje emitidos sob a forma escritural e suas
operaes so realizadas em sistema centralizado de liquidao e custdia (Lei n.
10.179/2001, art. 5o.). Os ttulos de emisso do Tesouro Nacional so negociados por meio de
leiles a instituies financeiras no mbito do Sistema Especial de Liquidao e Custdia
265

Tratam-se de informaes constantes na pgina na internet do Tesouro Nacional sobre operaes da dvida
pblica
no
mercado
nacional,
de
15/01/09,
no
endereo
eletrnio
www.stn.fazenda.gov.br/divida_publica/op_mercado_nacional.asp.

148

(SELIC), gerido pelo Banco Central do Brasil em parceria com a Associao Nacional das
Instituies de Mercado Aberto ANDIMA.266O SELIC responsvel tambm pela custdia
dos ttulos. Nos casos em que os ttulos pblicos federais so destinados a pessoas fsicas
(Tesouro Direto), a liquidao e custdia das operaes feita no mbito da CBLC.267 Os
ttulos pblicos de emisso de Estados e Municpios podem tambm ser custodiados e
negociados em sistema de balco organizado, tal como a Cmara de Custdia e Liquidao CETIP.268
Os ttulos da dvida pblica com cotao em mercado do artigo
655, inciso IX, do Cdigo de Processo Civil, so aqueles de emisso das entidades da
Federao cuja negociao em sistema organizado de negociao resulte em um preo ou uma
cotao de mercado de aferio imediata. Embora do dispositivo legal no haja referncia a
ttulos de emisso do Municpio, no vislumbramos qualquer razo para no incluir na classe
preferencial do referido dispositivo legal tambm os ttulos cotados em mercado de
responsabilidade dos Municpios. No h, tampouco, lgica na determinao legal de colocar
os ttulos pblicos cotados em mercado no nono lugar na ordem de preferncia para penhora.
Deveriam estar, dada a elevada liquidez de tal espcie de bem, junto com os titulos e valores
mobilirios com cotao em mercado, logo abaixo do dinheiro e da aplicao em instituio
financeira. Esta alis a lgica seguida pela Lei da Execuo Fiscal (Lei n. 6.830/80), ao
colocar os ttulos da dvida pblica e os valores mobilirios cotados em mercado em segundo
lugar na ordem dos bens preferencialmente penhorveis, abaixo apenas do dinheiro.
No mais, cabe enfatizar, que ttulos pblicos idneos e com boa
liquidez, ainda que no tiverem cotao em mercado, podem ser preferveis para penhora do
que outros bens de menor liquidez constantes do rol do art. 655 do Cdigo de Processo Civil.
Tudo depender dos atributos especficos de cada ttulo e de sua avaliao econmica para se
verificar a convenincia e efetividade de realizao da penhora sobre tais ttulos, ainda que
266

Conforme informaes constantes na pgina da internet do Banco Central do Brasil no endereo eletrnico
http://www.bcb.gov.br/SPBSELIC.
267
Trata-se de informaes constantes na pgina na internet do Tesouro Nacional sobre operaes da dvida
pblica no mercado nacional no endereo eletrnico http://www.stn.fazenda.gov.br.
268
Conforme informaes constantes do Cadernos de Legislao da CETIP, atualizado em 02/02/2002,
disponvel em sua pgina na internet, http://www.cetip.com.br.

149

devam ser classificados na classe de outros direitos do art. 655, inciso XI, do Cdigo de
Processo Civil.
4.5.2. Modo de apreenso
O ttulo da dvida pblica com cotao em mercado ttulo que
espelha um crdito em favor do beneficirio do ttulo em face da entidade governamental
emissora. Por ser um ttulo escritural a apreenso fsica do ttulo no possvel. A titularidade
do ttulo pelo seu beneficirio-credor comprovada pelos registros existentes em seu nome
nos sistemas informatizados da entidade custodiante do ttulo.
Em razo disso, a apreenso judicial deste crdito s pode se dar
por ordem judicial de indisponibilidade do ttulo a ser cumprida pela entidade custodiante,
pois esta a nica maneira do Juiz conservar o bem e afet-lo ao Juzo da execuo,
impedindo que o Executado venha a negociar o ttulo com terceiros (CPC, art. art. 671, II) ou,
caso seja possvel pelas regras aplicveis emisso, proceda ao resgate antecipado do ttulo
junto entidade emissora e devedora (CPC, art. 671, I).
Pois bem, no caso de ttulo federal negociado no mbito da SELIC,
ao Banco Central do Brasil, deve ser destinada a ordem judicial de indisponibilidade do ttulo;
no caso do sistema Tesouro Direto, caber CBLC como custodiante dos ttulos federais
dar cumprimento ordem e no caso de ttulos estaduais e municipais negociados e custodiados
no mbito da CETIP caber a esta dar cumprimento ordem de indisponibilidade do ttulo
pelo seu beneficirio.
Feito bloqueio do ttulo, nos mesmos moldes da penhora de ativos
financeiros e valores mobilirios com cotao em mercado, caber ao Juiz determinar a
lavratura do auto de penhora com nomeao da entidade custodiante do ttulo como
depositria.

150

4.5.3. Efeitos
Os ttulos da dvida pblica so, atualmente, emitidos na
modalidade escritural, constituindo-se em bens mveis e incorpreos.
Por se constiturem em bens incorpreos, representativos de
crdito, de fcil e rpida movimentao, a apreenso ocorre por determinao judicial de
indisponibilidade do ttulo pelo executado. Na forma escritural, os ativos financeiros so
passveis de depsito (guarda e custdia) na prpria instituio custodiante do ttulo.
Ttulos pblicos emitidos no passado, que se corporifiquem em
documentos, so passveis de penhora por meio de apreenso fsica do documento (CPC, art.
672, caput).
O executado perde os poderes de dispor e de gozar o bem.

4.6. Penhora de crditos

4.6.1. O crdito
O crdito instituto do Direito das Obrigaes e deve ser
entendido como a prestao, suscetvel de estimao econmica, passvel de pagamento
pelo devedor ao credor, em funo de obrigao contrada pelo primeiro.269
Caso a prestao seja de pagar dinheiro, o crdito pode se
formalizar, desde que preenchidos os requisitos legais, como ttulo de crdito, instrumento
destinado circulao dos direitos de crdito, cujas caractersticas so a literalidade, s
vale o que est escrito, autonomia, a obrigao assumida por algum no ttulo no se vincula
269

cf. Washington de Barros Monteiro. (cf. Curso de Direito Civil, 4o.Vol, 1a. Parte, p. 3-11 e 17-22).

151

a qualquer outra obrigao, e abstrao, a obrigao consignada no ttulo independe da


obrigao que lhe deu causa.270
Os direitos de crdito de natureza obrigacional so reputados para
efeitos legais bens mveis, nos termos do art. 83 do Cdigo Civil, inciso III do Cdigo Civil,
inserindo-se, portanto, na ordem de preferncia legal para a penhora no inciso III do art. 655
do Cdigo de Processo Civil. Os demais direitos com contedo patrimonial, no incidindo
sobre nenhum dos bens mencionados nos incisos I a X do Cdigo de Processo Civil, ficam em
ltimo na preferncia legal para penhora (inciso XI).
4.6.2. Modo de apreenso
No captulo 3.4.2.1. j discorremos sobre o procedimento de
penhora de crdito, pois este o regime-base para a penhora de outros bens imateriais, tais
como as j analisadas penhoras de dinheiro em instituio bancria, aplicao em instituio
financeira, valores mobilirios, ttulos da dvida pblica e outros bens incorpreos.
Neste tpico, nos resta apreciar a importante questo atinente s
atitudes que o terceiro (debitor debitoris) pode tomar em relao penhora.
Caso o debitor debitoris pague a dvida em Juzo, no h nenhuma
dvida. Ele se exonera da obrigao (CPC, art. 672, p. 2o) e a penhora passa a incidir sobre o
dinheiro depositado em instituio financeira (CPC, art. 666, I). Caso o debitor debitoris,
confesse a dvida ele ser havido como depositrio da importncia pertinente ao crdito e s
se exonerar de sua obrigao mediante o depsito em Juzo (CPC, art. 672, p. 1o.). O silncio
do debitor debitoris, entende a doutrina majoritria, implica na presuno de existncia do
crdito e na normal continuidade da execuo at sua expropriao.271 A negativa
fraudulenta do debitor debitoris obviamente ser considerada em fraude execuo e

270

cf. Fran Martins (Ttulos de Crdito, 1o. vol., p. 9-15).


cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 643) como tambm Bruno Garcia Redondo e Mrio Vitor Suarez
Lojo (Penhora, p. 194)

271

152

completamente ineficaz (CPC, art. 672, p. 3o.), mas o Cdigo de Processo Civil praticamente
omisso na definio do procedimento a ser seguido para se apurar se a negativa do debitor
debitoris fundada ou no.
Araken de Assis sugere, a partir da parca disposio do art. 672,
4o., do Cdigo de Processo Civil, que se instaure incidente processual, provocado por qualquer
das partes ou mesmo o debitor debitoris, e com ampla garantia de defesa e produo de todos
os meios de prova admissveis, especialmente o depoimento do executado e do debitor
debitoris, e eventual prova pericial, para se apurar a existncia ou no do crdito. Diz ainda
que esta deciso ser interlocutria e que caber ainda embargos de terceiro pelo debitor
debitoris, nos termos do art. 1046, caput, do Cdigo de Processo Civil.272 Pois bem, a partir
desses comentrios de Araken de Assis e das lies de Pontes de Miranda,273 nos parece que
sendo negativa ou positiva a deciso do incidente, sobre a existncia ou no do crdito, esta
s ter o alcance de permitir ou no o prosseguimento da execuo e expropriao do
crdito, o qual ainda poder ser discutido nas vias de conhecimento, seja pelo debitor
debitoris para obter desconstituio do crdito, seja pelo executado para declarar sua
existncia, a depender da soluo do incidente de verificao do crdito na ao de
execuo.
Por fim, para fechar este captulo, cabe dizer que se o crdito a
ser penhorado em Juzo estiver sendo objeto de cobrana em ao judicial a penhora se faz
necessariamente no rosto dos autos do processo, nos termos do art. 674 do Cdigo de Processo
Civil.
4.6.3. Efeitos
Conforme j tivemos oportunidade de discutir no captulo 3.4.2.1., a
Doutrina majoritria entende que a penhora de crdito no implica na perda pelo executado
do poder de dispor, mas apenas na ineficcia relativa do eventual ato de disposio. Conforme

272
273

cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 644/645).


cf. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo XIII, p. 251/259.

153

dissemos, na nossa viso, isto s assim porque o Juiz no tem meios sua disposio, na
penhora do crdito puro, de impedir que o executado aliene seu direito a terceiros, pois as
intimaes do art. 671, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil objetivam a
indisponibilidade do bem, o que, no caso do crdito, significa tambm a perda do exerccio
dos poderes de gozo pelo executado.
Nesse contexto, caso por algum motivo o executado transfira o seu
crdito a terceiros ou o debitor debitoris ao invs de fazer o pagamento em Juzo o faa para
o executado, este ato de disposio do crdito ser ineficaz em relao ao processo, motivo
pelo qual o debitor debitoris continuar obrigado a fazer o depsito do montante equivalente
ao crdito em Juzo.
Em qualquer caso, a penhora de crdito se considera
aperfeioada, inclusive para os efeitos do direito de preferncia do art. 612 do Cdigo de
Processo Civil, a partir do momento que o debitor debitoris intimado a no pagar o credorexecutado, nos termos art. 671, inciso I, do Cdigo de Processo Civil.274 O auto de penhora s
se faz necessrio no caso de apreenso fsica de ttulos de crdito pelo Oficial de Justia, os
quais devero ser obrigatoriamente depositados em instituio bancria (CPC, art. 666, I).

4.7. Penhora de aes e cotas de sociedades empresrias

4.7.1. As aes e as cotas das sociedades empresrias


A sociedade empresria aquela que desenvolve atividade
economicamente organizada para produo e circulao de bens e servios. So denominadas
simples as demais sociedades (CC, art. 982).275 276
274

cf. Araken de Assis (Manual da execuo, p. 642).


cf. Priscila M.P. Corra da Fonseca e Raquel Sztajn (Cdigo Civil Comentado, v. XI, p. 89).
276
Segundo Jos Edwaldo Tavares Borba a sociedade simples regulada pelo Cdigo Civil de 2002 se apresenta
como uma reformulao da antiga sociedade civil. (Direito Societrio, p. 85).
275

154

A sociedade empresria deve se organizar obrigatoriamente sobre


um dos seguintes tipos: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples,
sociedade limitada, sociedade annima e sociedade em comandita por aes (CC, art.
982). O instrumento representativo da frao ideal do capital social da sociedade annima e
da sociedade em comandita por aes so as aes. Nas demais sociedades empresrias os
direitos sobre frao ideal do capital social so denominadas cotas sociais. Portanto, a tais
aes e cotas se refere o art. 655, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, embora no haja
nenhum impedimento penhora de cotas das sociedades simples cuja classificao na
ordem preferencial de penhora deve ser feita na classe dos outros direitos (CPC, art. 655,
XI).
Na prtica, as sociedades empresariais normalmente se organizam
sob a forma de sociedade limitada ou sociedade annima. Por isso, nossa anlise no
abranger os outros tipos legais de sociedades empresrias.
A sociedade annima clssica foi concebida para ser uma
sociedade fundamentalmente de capitais, na qual o mais importante para os scios a
aglutinao de capitais, pouco importando a pessoa dos demais scios.277Por isso, as aes,
ttulos representativos da participao do acionista no capital social, deveriam ser livremente
transmissveis para quaisquer pessoas. Com a evoluo deste tipo societrio, explica Modesto
Carvalhosa, este princpio foi relativizado para acomodar determinadas situaes fticas em
que a organizao de empresa como sociedade annima desejvel, mas por outro lado a
qualidade do acionista tenha certa importncia.278 o que ocorre na Lei Brasileira que
contempla as sociedades annimas fechadas, cujo estatuto pode criar determinadas
restries transmissibilidade das aes a terceiros (Lei n. 6.404/76, art. 36), as quais
tambm no so passveis de negociao no mercado de valores e mobilirios (Lei n.
6.404/76, art. 4o, caput). No outro plo, esto as sociedades annimas abertas que procuram

277
278

cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios ao Cdigo Civil, v. 13, p. 35).


cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 1, p. 262).

155

recursos de capital prprio (aes) ou de terceiros (debntures) junto ao pblico, oferecendo a


qualquer pessoa desconhecida aes e debntures de sua emisso.279
A sociedade limitada por sua vez sempre se caracterizou por ter
atributos tanto de sociedade de capital, especialmente pela limitao da responsabilidade de
seus scios, como de sociedade de pessoas, especialmente pela possibilidade de se restringir a
livre cesso dos direitos sobre cotas representativas de frao ideal de seu capital social a
terceiros.280
Nesse sentido, a sociedade limitada se aproxima da sociedade
annima fechada, na medida em que o ingresso de terceiros na sociedade passvel de
restries e tambm porque no h negociao em mercado dos bens ou direitos
representativos de frao ideal de seu capital social.
Disto resulta que, embora os regimes jurdicos de tais sociedades
sejam distintos, sob o ponto de vista econmico a liquidez tanto de aes de sociedades
fechadas, como das cotas sociais de sociedades limitadas, fica, em regra, prejudicada pela
ausncia de negociao de tais bens em mercado, ao contrrio do que ocorre com as aes de
sociedades annimas aberta cotadas ou negociadas em Bolsa de Valores.
H tambm certas peculiaridades importantes no modo de
apreenso de ttulos negociados em mercado, motivo pelo qual preferimos tratar da penhora
das aes negociadas em mercado no captulo dedicado aos ttulos e valores mobilirios com
cotao em mercado. Neste captulo, trataremos do modo de apreenso das cotas sociais de
limitadas e das aes de companhia fechada, as quais passamos brevemente a definir.
J tivemos oportunidade de mencionar que a ao um valor
mobilirio caracterizado por ser instrumento de participao no capital social de uma

279
280

cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 1, p. 31).


cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios ao Cdigo Civil, v. 13, p. 36/37).

156

sociedade annima, o qual confere a seu titular todos os direitos e obrigaes pertinentes sua
condio de acionista.
A cota social da limitada por sua vez o conjunto de direitos,
poderes, deveres e obrigaes que decorrem do ser membro da sociedade, do status socii. 281
Modesto Carvalhosa por sua vez vislumbra a cota social como direito sob duas perspectivas,
uma patrimonial, entendida como crdito relativo percepo de lucros da sociedade e na
eventual partilha da massa falida, e outra pessoal, entendida como uma srie de direitos
inerentes qualidade de scio (status socii).282
Sob esta perspectiva pessoal da cota social, ou seja, pela sua
atribuio de direitos intuitu personae em relao aos demais scios, a Doutrina e a
jurisprudncia muito discutiu a prpria legalidade da penhora das cotas sociais de limitada,
especialmente nos casos em que o contrato social vedasse a cesso pelo scio dos direitos
pertinentes cota a terceiros, o que impediria sua adjudicao pelo exeqente ou a alienao
da cota em hasta pblica.
Hoje, contudo, parece no haver mais margem discusso sobre a
possibilidade de penhora das cotas sociais, em razo das disposies permissivas expressas do
art. 655, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, e do art. 1026 do Cdigo Civil. O fato que a
jurisprudncia e a doutrina j vinham se inclinando h algum tempo e majoritariamente pela
possibilidade de penhora das cotas sociais de limitada. Vale pr foco sobre as concluses
havidas, pois tal nos ser til na anlise dos efeitos que a penhora de cotas tem sobre o status
socii.
Segundo Carlos Henrique Abro:
[...] A posio de cotista no se adquire pela simples penhora do
quinho social, porquanto, o status socii, compreende um conjunto
complexo de direitos e obrigaes de ordem econmica e pessoal.
281
282

cf. Priscila M.P. Corra da Fonseca e Raquel Sztajn (Cdigo Civil Comentado, v. XI, p. 434).
cf. Modesto Carvalhosa (Comentrios ao Cdigo Civil, v. 13, p. 68).

157

Entendemos que se a cota for adquirida por terceiro, no querendo a


sociedade o seu ingresso, deve-se liquid-la, reduzindo o capital
social, caso se necessite. [...]283
esta tambm a posio da jurisprudncia dominante, valendo citar
o acrdo do Superior Tribunal de Justia relatado pelo Ministro Slvio de Figueiredo
Teixeira (RESP n. 30.854-2):
A penhorabilidade das cotas, porque no vedada em lei, de ser
reconhecida. Os efeitos de sua excusso, no entanto, ho de ser
determinados em ateno aos princpios societrios, considerandose haver, ou no, no contrato proibio livre alienao das
mesmas. Da, na esteira do magistrio de Carlos Henrique Abro,
entender que seja facultada sociedade, na qualidade de terceira
interessada, remir a execuo sub-rogando-se nos direitos do
credor, ou, ainda, remir o bem (CPC, art. 787) ou conceder-se
sociedade e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas,
e tanto por tanto, aplicando-se os arts. 1117. 1118 e 1119, CPC, ou,
ainda que sejam apurados os haveres do arrematante. Garante-se,
desta forma, que possa a sociedade obstar a entrada em seu meio de
pessoa indesejvel. No havendo restrio no ato constitutivo, nada
impede que a cota seja arrematada com incluso de todos os direitos
a ela concernentes, inclusive o status de scio.284
Verifica-se, ento, ser plenamente possvel a penhora de cotas
sociais de limitada, a qual de maneira nenhuma afetar o exerccio dos direitos pessoais
inerentes ao exerccio do status socii pelo executado. No momento da excusso judicial das
cotas sociais se abre a questo pertinente possibilidade de cesso a terceiros. Se isto for
possvel pelo contrato social da limitada, nada impede que o terceiro-adquirente da cota social
venha a exercer seus direitos em sua plenitude, inclusive os de natureza pessoal do scio. Se a
cesso das cotas a terceiros no for autorizada pelo contrato social, cabe ao terceiro-adquirente
requerer judicialmente a liquidao da cota social para que o valor patrimonial a ela
correspondente seja vertido em dinheiro, nos termos do que determina o pargrafo nico do
art. 1026 do Cdigo Civil.
283

cf. A Penhora de Cotas de Sociedade de Responsabilidade Limitada (p. 72).


Trata-se de precedente citado por Murilo Zanetti Leal cuja referncia completa a seguinte: RESP 30.854-2SP, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 8.3.1994, DJU 18.04.1994, RT 712/268-280. (cf. A Transferncia
Involuntria de Quotas nas Sociedades Limitadas, p. 74/75).
.

284

158

Para finalizar este tpico, cabe evidenciar que o art. 1026, caput, do
Cdigo Civil se antepe em evidente conflito disposio do art. 655 do Cdigo de Processo
Civil. Isto porque o dispositivo da Lei Civil autoriza a penhora de cotas sociais apenas na
insuficincia de outros bens do devedor. J o dispositivo da Lei Processual coloca as cotas
sociais como o sexto bem na ordem de preferncia para penhora, acima de quatro outros tipos
de bem. No um conflito de fcil resoluo. primeira vista, conclui-se pela preponderncia
da Lei Processual, pela sua especialidade na matria de execuo e pela posterioridade do
dispositivo processual (Lei n. 11.232/2006) em relao ao dispositivo do Cdigo Civil. Por
outro lado, possvel vislumbrar certo embarao sociedade que tem cotas representativas de
seu capital social penhoradas, especialmente no momento da excusso destas cotas. Caber ao
Juiz analisar as peculiaridades do caso concreto e, se for o caso, sabido que o rol de
preferncia do art. 655 do Cdigo de Processo Civil no absoluto, preferir outros bens s
cotas sociais, caso se vislumbre maior liquidez na transformao em dinheiro. Certamente este
seria o caso, por exemplo, de um ttulo de valor mobilirio ou de um ttulo da dvida pblica
com cotao em mercado.
4.7.2. Modo de Apreenso
A cota social bem mvel (CC, art. 83, III)285 ou direito
incorpreo. A sociedade limitada adquire personalidade jurdica a partir do registro de seu
contrato social no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo da Junta Comercial (CC,
art. 985 e 1150).
Para a penhora de cota social dever o Juiz determinar a lavratura
de auto de penhora, sendo despicienda a nomeao de depositrio, em razo da natureza do
bem que no passvel de depsito. Feito isto, o Juiz deve determinar a averbao da penhora
nos registros da sociedade perante a Junta Comercial. Ser esta providncia que ter o condo
de dar efeito erga omnes ao ato de da penhora, garantindo que eventuais atos de cesso de
direitos pertinentes cota sero completamente ineficazes perante o juzo da execuo.
285

cf. Jos Edwaldo Tavares Borba (Direito Societrio, p. 44).

159

J a ao de sociedade annima fechada se constitui em instrumento


de participao no capital da companhia, cuja propriedade comprovada pela inscrio do
nome do acionista no livro de Registro de Aes Nominativas da companhia. Para
apreenso de tal bem, deve o Juiz determinar a lavratura do auto de penhora, sendo neste caso
despicienda a nomeao de um depositrio para aes cuja existncia impassvel de
corporificao fsica, tampouco de escriturao por um terceiro alheio companhia. Aps, nos
termos do art. 40, inciso I, da Lei n. 6.404/76, deve-se averbar a penhora em referido livro
societrio.
Caso as aes da companhia fechada assumam forma escritural,
quer dizer, sejam mantidas em contas de depsito em instituio financeira depositria, nos
moldes do art. 34 da Lei n. 6404/76, a penhora segue o modelo j traado no item 4.4. em que
tratamos da penhora de aes escriturais de companhia aberta com negociao em mercado.
Lavra-se o auto de penhora, nomeando-se a instituio depositria como depositria da
penhora, e averba-se a constrio nos livros da instituio financeira depositria.
4.7.3. Efeitos
Tanto as cotas sociais como as aes de companhias fechadas so
bens mveis e incorpreos.
Apesar disto, duas caractersticas fazem com que sua apreenso no
dependa de indisponibilidade dos bens para uma segura afetao ao Juzo da execuo: (a) no
se tratam de bens destinados a circularem em mercado e (b) a penhora passvel de averbao
pblica, sendo oponvel a terceiros.
A averbao do ato de penhora, com efeito de f pblica, na Junta
Comercial, no caso da limitada, e nos livros da companhia ou da instituio depositria de
ao escritural, no caso das aes de companhia fechada, providncia essencial para que as

160

cotas sociais e as aes de companhias fechadas sejam seguramente afetadas ao Juzo da


execuo, pois nenhum terceiro poder alegar desconhecimento sobre a existncia da penhora.
No h perda do poder de disposio, mas h ineficcia relativa de
quaisquer atos de disposio. Os poderes polticos inerentes condio de scio/acionista no
so alterados por fora de penhora. Quanto aos poderes de gozo, sua limitao depender de
penhora especfica sobre os frutos decorrentes da titularidade pelo executado das cotas
sociais/aes.

4.8. Penhora de imvel

4.8.1. O imvel
O art. 79 do Cdigo Civil define como bens imveis o solo e tudo
quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente. O direito propriedade imvel se adquire
por usucapio e acesso (aquisio originria), bem como por transmissibilidade inter vivos,
com transcrio do ttulo aquisitivo no Cartrio de Imveis ou causa mortis (aquisio
derivada), sendo certo em qualquer caso que o direito de propriedade se evidencia pelo
registro no Cartrio de Imveis.286 Para todos os efeitos, se considera propriedade imvel as
partes ou unidades autnomas de edificaes constitudas em Condomnio Edilcio, suscetveis
de utilizao independente (CC, art. 1331).
O Legislador estende ainda o mesmo regime legal dos bens imveis
aos direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram, bem como o direito
sucesso aberta (CC, art. 80).
O rol de direitos reais sobre imveis bastante vasto, no se
restringindo ao direito de propriedade imvel. Disto resulta que alguns direitos reais sobre
286

cf. Maria Helena Diniz (Curso de Direito Civil Brasileiro, p. 103).

161

imveis, embora no haja uma regulao especfica em nosso Cdigo de Processo Civil, por
suas caractersticas especficas, podem implicar na adoo de algumas providncias de
apreenso inerentes penhora de imvel, tal como o registro em alguns casos, e outras
aplicveis penhora de direitos do art. 671 do Cdigo de Processo Civil. o que ocorre, por
exemplo, ao direito do promitente comprador do imvel (CC, art. 1225, VII), cuja penhora
exige necessariamente a intimao ao promitente vendedor do imvel. 287
Neste tpico restringiremos a nossa anlise penhora do direito de
propriedade imvel, o qual pode corresponder integralidade do bem imvel, como tambm
sua parte ideal ou quinho.
4.8.2. Modo de Apreenso
Como j tivemos oportunidade de expor, a impossibilidade de
remoo do bem imvel pelo executado, bem como a possibilidade de se dar cincia sobre a
existncia da penhora via Cartrio de Imveis a terceiros que ficam inequivocamente
informados da no produo de efeitos de qualquer ato de alienao do bem perante o Juzo da
execuo, fazem com que a apreenso ficta seja o mtodo mais eficaz para a penhora de bem
imvel.
Nesse sentido, garantida a funo da penhora de afetar o bem
futura expropriao judicial, em benefcio do exeqente, em regra, no h motivos que
justifiquem o desapossamento do executado pela penhora, podendo ele prprio figurar como
depositrio do bem. Neste caso, no h porque se fazer a execuo pelo modo mais gravoso ao
Executado se a funo da penhora adequadamente cumprida sem a necessidade do
desapossamento (CPC, art. 620).

287

No Direito Portugus penhora de direito ou expectativa real de aquisio do executado [...] aplicam-se
ento as disposies relativas penhora de direito de crdito, com as necessrias adaptaes (art. 860-A-1). A
penhora feita por notificao contraparte (promitente vendedor, pessoa sujeita preferncia, vendedor
reservatrio ou comprador sob condio resolutiva), a qual pode impugnar a existncia do direito penhorado,
invocar o direito a qualquer prestao de que a aquisio dependa, reconhecer o direito, fazer sobre ele qualquer
outra declarao relevante ou nada declarar, tendo-se neste caso o direito como reconhecido, nos mesmos termos
em que se tem por reconhecido o direito de crdito. (cf. Jos Lebre de Freitas, A aco executiva, p. 254).

162

Por outro lado, fixada a premissa de que a funo da penhora do


imvel plenamente atingida com a apreenso ficta, deve-se considerar o benefcio extra
autos da apreenso ficta no desafetar imediatamente o imvel de sua destinao econmica e
social, seja moradia do executado, seja a locao a um terceiro, seja seu emprego em uma
atividade empresarial. Ainda que pela natureza da execuo forada seja remota a
possibilidade de desconstituio da penhora pelos meios de impugnao execuo, caso
ocorra tal desconstituio os danos colaterais de uma penhora indevida ao executado e
tambm sociedade so bastante minimizados.
evidente que no h nenhum impedimento legal, a depender das
circunstncias do caso concreto, de o Juiz determinar a penhora do imvel via apreenso real,
no caso, por exemplo, do Executado por impossibilidade de meios de manuteno do bem se
recusar a exercer o encargo de depositrio ou se houver fundadas razes que indiquem a
possibilidade de deteriorao e desvalorizao do bem imvel, caso o executado permanea
como depositrio do bem. Trata-se toda de forma de excees a serem verificadas pelo Juiz,
em confronto com a escolha preferencial do Legislador pela modalidade ficta de apreenso.
Nos termos do art. 659, 4o. e 5o., do Cdigo de Processo Civil a
penhora de imvel se d pela apresentao pelo exeqente da certido de matrcula do bem
extrada do Cartrio de Imveis e, com base nesta, pela lavratura do termo de penhora em
cartrio, ainda que o bem se localize em outra Comarca. Aps, o executado ser intimado da
penhora, pessoalmente ou via advogado constitudo nos autos, e por este ato constitudo
depositrio do bem.
Embora a Lei repute vlida a intimao do executado via advogado
constitudo e por este ato considere configurada a assuno pelo executado ao encargo de
depositrio, a pena de priso por depsito infiel s pode ser aplicada se houver assuno
expressa do executado ao encargo de depositrio, nos termos da jurisprudncia pacfica do
Superior Tribunal de Justia j mencionada. Nessa linha, caso se queira garantir a aplicao
desta penalidade, recomendvel que o exeqente opte por proceder intimao pessoal do
executado.
163

Fora isso, lavrado o termo de penhora o exeqente deve retirar


certido judicial do inteiro teor do ato e averb-la no Cartrio de Imveis respectivo para dar
presuno absoluta de conhecimento por terceiros.
A averbao no requisito da penhora, pois esta se considera
perfeita e acabada com a lavratura do termo. Todavia, de fundamental importncia a
realizao da averbao para que a penhora surta o efeito de tornar automaticamente ineficaz
perante o Juzo da execuo qualquer ato de alienao ou onerao do bem pelo executado a
terceiros. Sem tal providncia, a penhora de imvel fica com sua eficcia sensivelmente
limitada, na medida em que eventual ato de alienao do bem penhorado a terceiros s poder
ser reputado ineficaz se comprovado pelo exeqente a insolvncia do executado (CPC, art.
593, II), bem como os demais requisitos configuradores da fraude execuo, conforme
interpretao da jurisprudncia sobre tal instituto.288
Este problema no existir caso o exequente tenha se utilizado da
prerrogativa do novo art. 615-A do Cdigo de Processo Civil, introduzido pela Lei n.
11.382/2006, e j ter tido o cuidado de averbar no Cartrio de Imveis a informao sobre a
distribuio da ao de execuo.289Agindo desta forma, independentemente do ato de
penhora e de sua posterior averbao, nos termos do pargrafo terceiro do referido dispositivo
legal, presume-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a
averbao.
Outras formalidades complementares ao ato de penhora do imvel
so aquelas determinadas no artigo 655, pargrafos primeiros e segundo do Cdigo de
288

Conforme ensina Paulo Henrique dos Santos Lucon a penhora, como ato pblico e solene de afetao
patrimonial, no torna o bem indisponvel, mas apenas ineficazes, relativamente ao exeqente, atos de disposio
praticados pelo executado que desrespeitem a constrio judicial. A afetao executiva segue o bem e a
expropriao ocorrer ainda que esse j no mais pertena ao executado. Todavia, como visto, o terceiro
adquirente de boa-f pode desconstituir a penhora pela via dos embargos de terceiro. Tal possibilidade somente
obstada pelo registro da penhora, que tinha como tem ainda, o escopo de dar eficcia erga omnes ao ato
constritivo nas alienaes do bem penhorado. (cf. Fraude de execuo, responsabilidade processual civil e
registro da penhora in RP 98/161).
289
Entendemos que esta prerrogativa seja extensvel ao regime do cumprimento de sentena de obrigao de
pagar.

164

Processo Civil. No caso de execuo, com garantia hipotecria, a penhora recair


preferencialmente sobre o bem hipotecado e caso a hipoteca tenha sido oferecida por terceiro
garantidor este dever tambm ser intimado da penhora. No caso de penhora de bem imvel de
executado casado, o seu cnjuge tambm dever ser intimado da penhora.
Por fim, se o cnjuge no tiver responsabilidade sobre a dvida em
execuo, e sendo o bem imvel indivisvel, a penhora incide sobre o todo e a meao do
cnjuge recair sobre o produto da alienao do bem (CPC, art. 655-B).
4.8.3. Efeitos
No caso da penhora de imvel, por ocorrer mediante apreenso
ficta, conforme j tivemos oportunidade de expor no captulo 3.5. deste trabalho, o Executado
continua a manter a posse sobre o bem, mas na condio jurdica de depositrio, o que o faz
investido do dever legal de conservar e guardar o bem para o Juzo da execuo at o
momento da expropriao. Em regra, esta nova condio jurdica do executado no o impede
de usar o bem, ou seja, de dar ao imvel a mesma destinao social e econmica que vinha lhe
sendo dada at o momento da penhora. Logicamente, est o executado impedido de dar ao
imvel qualquer destinao ao imvel que o faa perecer ou diminuir o seu valor econmico.
Os poderes de gozar o imvel ficam limitados. A moradia pelo executado no obstada.
Como j dissemos no captulo 3.5.2., a doutrina majoritria entende que os frutos gerados pela
destinao econmica do imvel, tais como a renda de locao, devem ser destinados ao Juzo
da execuo, independentemente de consignao expressa no auto de penhora, ressalvado
nosso entendimento em contrrio. Entende tambm a doutrina que, a depender das
circunstncias do caso concreto, o Juiz pode definir que os frutos sejam vertidos total ou
parcialmente ao executado para suportar as despesas de manuteno do bem e/ou serem
imputados como remunerao ao executado pelo exerccio do encargo de depositrio. Pode
ainda o Juiz, aps a avaliao do bem, limitar a extenso da penhora, afastando a incidncia
sobre os frutos, caso reste inequvoco que o valor do bem principal suficiente para satisfazer
a execuo e seus consectrios (CPC, art. 685, I).

165

Por outro lado, nada impede que ao invs de recair sobre o bem
principal, a penhora incida apenas sobre os seus frutos ou outros acessrios por aquele
gerados, sendo certo que penhora deste tipo no mais seguir o rito da penhora de imvel, mas
do tipo condizente natureza do bem que se pretende penhorar.290

4.9. Penhora de percentual de faturamento

4.9.1. O faturamento
O termo faturamento, de conotao no s jurdica, mas tambm
contbil e econmica, ora usado para se referir ao conjunto de faturas emitidas pelo
empresrio em decorrncia do exerccio de sua atividade empresarial; ora para designar o
conjunto de faturas de vendas a crdito; ora para designar o resultado financeiro decorrente do
recebimento de tais faturas; ora como o resultado financeiro decorrente de quaisquer receitas
auferidas pelo empresrio, seja por fora do exerccio de sua atividade empresarial tpica, seja
pelo resultado de operaes de outra natureza, tais como ganhos obtidos por aplicao
financeira. Enfim, trata-se de termo utilizado para descrever fenmenos correlatos, mas no
necessariamente coincidentes.
No , assim, tarefa simples definir tal termo, mas como o
faturamento de empresa base de clculo de contribuies e tributos federais, a busca de uma
conceituao jurdica precisa do faturamento de empresa encontrou campo frtil no direito
tributrio. A Lei Complementar n. 70, instituidora da COFINS, define o faturamento mensal
como a receita bruta das vendas de mercadorias, de mercadorias e servios e de servio de
qualquer natureza. Trata-se de conceito que se afina origem do fenmeno comercial de
290

Conforme anota Araken de Assis nada impede a penhora em separado dos frutos, das pertenas, dos
rendimentos, dos produtos, das plantaes e das acesses, desde que no sejam partes essenciais, cuja constrio
individual diminua ou destrua o valor da coisa principal. A extenso concreta da penhora depender do constante
no respectivo auto (art. 665, II), salvo no caso do art. 34 da Lei 10.931/2004. Tanto o executado, quanto o credor,
conforme o caso, podem nomear a coisa principal e seus acessrios, em conjunto ou isoladamente. (cf. Manual
da execuo, p. 599).

166

faturar, ou seja, de emitir fatura, consistente em uma [...] nota do vendedor, descrevendo a
mercadoria, discriminando a sua qualidade e quantidade, fixando-lhe o preo, [...] o
documento que positiva contrato de compra e venda mercantil ou prestao de servios.291
Pois bem, em meio a intensas discusses judiciais sobre a
constitucionalidade da Lei Ordinria n. 9718/98, a qual pretendia estender a base de clculo da
COFINS a quaisquer receitas auferidas pelas empresas, por meio de uma tentativa de
ampliao do conceito de faturamento da Lei Complementar n. 70, o Supremo Tribunal
Federal parece ter firmado posio no sentido de afirmar que faturamento no serve para
designar quaisquer receitas auferidas pela empresa, mas apenas aquelas resultantes de sua
atividade empresarial tpica de vender mercadorias ou prestar servios. Isto em linha com o
art. 195, inciso I, alnea b, da Constituio Federal, na redao dada pela Emenda
Constitucional n. 20 de 1998, pelo qual a contribuio social poderia incidir sobre a receita
ou faturamento. De acordo com o voto do Ministro Marco Aurlio, relator do Recurso
Extraordinrio n. 346.084: a disjuntiva ou bem revela que no se tem a confuso entre o
gnero receita e a espcie faturamento.292
Firmou-se, assim, conceito de faturamento adstrito a suas origens
no Direito Comercial, nos termos j fixados na Lei Complementar n. 70 como a receita bruta
advinda da venda de mercadorias ou servios pela empresa, ou seja, a receita obtida com o
exerccio da atividade empresarial para a qual a empresa foi constituda.
A questo saber se este mesmo conceito deve ser utilizado para
qualificar juridicamente o bem faturamento de empresa, objeto do art. 655, inciso VII, do
Cdigo de Processo Civil.
No temos dvida que sim, mas nada impede ao Juiz determinar
que a penhora incida sobre outras receitas geradas pela empresa-executada, pois como j
291

Esta definio de fatura por Amador Paes de Almeida que ainda complementa com a definio de
Carvalho de Mendona: fatura escrito unilateral do vendedor e acompanha as mercadorias, objeto do contrato,
a serem entregues ou expedidas.
292
Trata-se de recurso extraordinrio julgado pelo Supremo Tribunal Federal em 9 de novembro de 2005. A
ntegra, com 212 pginas, est disponvel na pgina da internet do STF, endereo eletrnico http://www.stf.jus.br.

167

dissemos outras vezes no curso deste trabalho, o rol do art. 655 do Cdigo de Processo Civil
no se destina a arrolar todos os bens circulantes na economia que sejam passveis de penhora.
Impera aqui a regra do art. 591 do Cdigo de Processo Civil, pela qual todos os bens presentes
e futuros do Executado so passveis de penhora. A exceo a este dispositivo est no art. 649
do Cdigo de Processo Civil, e outras disposies legais esparsas, que trazem o rol dos bens
impenhorveis.
Sendo assim, o Juiz pode determinar a penhora do faturamento da
empresa-executada como tambm de outras receitas por ela geradas, no decorrentes da
emisso de faturas de venda de mercadorias ou prestao de servios, enfim, no
necessariamente decorrentes do exerccio de sua atividade empresarial-fim. O importante
nesta modalidade de penhora reconhecer-se sua destinao a apreender percentual de renda,
ou seja, do fluxo de valores recebidos pela empresa em determinado perodo de tempo.293 No
se trata de apreender um bem esttico, um imvel ou dinheiro depositado em determinado
Banco, ou mesmo de um crdito detido pelo executado em face de um devedor especfico, mas
de parte de um fluxo financeiro recebido pela empresa-executada em um determinado perodo
de tempo.
O art. 655 do Cdigo de Processo Civil coloca o percentual de
faturamento de empresa devedora como o stimo bem preferencialmente penhorvel, acima
de pedras e metais precioso, ttulos da dvida pblica e valores mobilirios com cotao em
mercado. No consideramos tal classificao adequada, primeiro porque, como j vimos,
havendo ttulos mobilirios com cotao de mercado, sua penhora largamente prefervel,
dada a liquidez de tais ativos. E segundo porque a classificao legal desconsiderou remansosa
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia que s admite a penhora de faturamento em
situaes excepcionais, nas hipteses em que no h outros bens suficientes a satisfazer o
exequente.294 Nesse sentido, a penhora de faturamento, por mais bem conduzida que seja pelo
293

Como anota Oliver Blanchard a renda um fluxo expressa por unidade de tempo: renda semanal, mensal ou
anual. (Macroeconomia, p. 74).
294
Conforme excerto da ementa do acrdo que julgou o RESP 982.915/RJ, de relatoria do Ministro Jos
Delgado: [...] Na verdade, a jurisprudncia mais atualizada desta Casa vem se firmando no sentido de restringir
a penhora sobre o faturamento da empresa, podendo, no entanto, esta ser efetivada, unicamente, quando
observados, impreterivelmente, os seguintes procedimentos essenciais, sob pena de frustrar a pretenso

168

Juiz e o administrador, gravosa ao exerccio da atividade empresarial pela empresaexecutada, na medida em que se constitui em interferncia judicial perene na destinao ou
aplicao pela empresa-executada de seus recursos financeiros. Por isso, em aplicao ao art.
620 do Cdigo de Processo Civil, havendo outros bens comprovadamente suficientes
satisfao da execuo, a penhora de tais bens deve ser preferida. Mesmo porque, as
dificuldades inerentes realizao das penhoras de faturamento e de empresa no as tornam
especialmente mais eficazes do que outras modalidades de penhora.
No havendo outros bens passveis de penhora, a penhora de
faturamento alternativa existente empresa-executada, at mesmo para se evitar caminhos
mais drsticos, como seria a decretao da falncia, por ausncia de pagamento, depsito ou
nomeao de bens penhora em execuo por quantia certa (Lei n. 11.101/05, art. 94, inciso
II).
4.9.2. Modo de apreenso
Como vimos, a penhora de faturamento um tipo muito especial de
penhora pois ela no incide sobre um bem especfico componente do patrimnio da empresaexecutada, mas sobre sua renda, sobre o fluxo de seus recebimentos peridicos. Por isso, o
procedimento de apreenso judicial de percentual do faturamento de empresa tem
peculiaridades muito prprias.
Primeiramente, deve-se apurar o faturamento da empresaexecutada, definindo-se claramente se a periodicidade de apurao ser mensal, semanal ou
constritiva: - a verificao de que, no caso concreto, a medida inevitvel, de carter excepcional; - a
inexistncia de outros bens a serem penhorados ou, de alguma forma, frustrada a tentativa de haver o valor
devido na execuo; - o esgotamento de todos os esforos na localizao de bens, direitos ou valores, livres e
desembaraados, que possam garantir a execuo, ou sejam os indicados de difcil alienao; - a observncia s
disposies contidas nos arts. 677 e 678 do CPC (necessidade de ser nomeado administrador, com a devida
apresentao da forma de administrao e esquema de pagamento); - na penhora de percentual do faturamento
da empresa executada, ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de
efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente, entregando ao exeqente as quantias
recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida ( 3 do art. 655-A do CPC, includo pela Lei n
11.382/2006); - fixao de percentual que no inviabilize a atividade econmica da empresa.[...]. (DJU,
3/3/2008, disponvel na ntegra no endereo eletrnico http://www.stj.gov.br).

169

diria. O art. 655-A, 3o., do Cdigo de Processo Civil, no define expressamente, mas parece
sugerir que esta modalidade de penhora deva incidir sobre o faturamento mensal ao pontuar
que a prestao de contas deve ocorrer mensalmente. Em regra, entendemos ser o mais
apropriado, pois usual a toda empresa medir ou apurar seu faturamento ao menos
mensalmente. Para apurao do faturamento mensal da empresa-executada pelo Juzo da
execuo, ser necessria a nomeao pelo Juiz de um depositrio, sem o que este tipo de
penhora se torna completamente insubsistente, pois cabe ao depositrio tomar as providncias
prticas e concretas para que a penhora funcione.
Mais precisamente dever o depositrio da penhora, nos termos do
art. 655-A, 3o., do Cdigo de Processo Civil, (a) submeter aprovao judicial a forma de
efetivao da constrio, (b) prestar contas mensalmente e (c) entregar ao exeqente as
quantias recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida.
Nitidamente, suas funes vo alm daquelas exercidas pelo
depositrio, o qual, na sua concepo clssica, tem a responsabilidade de guardar e conservar
o bem penhorado at o momento da expropriao. Na penhora de faturamento, no h
apreenso fsica de bem e posterior depsito em mos do depositrio, tampouco simples
guarda de bem de terceiro, mas h a outorga de determinados poderes pelo Juiz ao depositrio
para que este tome todas as providncias cabveis para retirar do faturamento ou da renda
auferida periodicamente pela empresa-executada um montante financeiro ordem do Juzo da
execuo, segundo critrios previamente definidos. Este o encargo judicial com o qual o
depositrio se compromete, motivo pelo qual muito mais prprio seria design-lo como um
administrador.
Alis, a penhora do faturamento da empresa-executada
modalidade de constrio derivada da penhora do estabelecimento comercial, mas limitada ao
componente econmico da renda do estabelecimento, ou seja, incidente no sobre todo o
estabelecimento comercial, mas sobre parte do fluxo de receita que o estabelecimento se
destina a gerar ou, procurando dar uma qualificao jurdica renda, sobre parte do dinheiro
resultante do exerccio da atividade empresarial em determinado perodo de tempo. Trata-se,
170

em verdade, do direito renda do art. 675 do Cdigo de Processo Civil cujo produto no pode
ser vertido simploriamente ao Juzo da execuo, mas deve ser administrado conforme
critrios pr-definidos, apurado mensalmente, descontado os valores necessrios manuteno
do estabelecimento e, aps, vertido o remanescente ao Juzo da execuo.
Nesse sentido, apesar do objeto deste tipo de penhora ser parte da
renda da empresa-executada, o modo de apreenso desta renda passa por medidas de
administrao. Tudo depender do plano de constrio judicial submetido e aprovado pelo
Juiz, o que poder implicar atos de efetiva administrao da empresa pelo administrador
judicial at atos de mera fiscalizao do cumprimento do plano por parte da empresa
executada.295
Em qualquer caso, a comear pela elaborao do plano de
constrio judicial, a tarefa do administrador judicial complexa e a ordem judicial da
penhora de faturamento s passvel de ser cumprida se a empresa-executada fornecer ao
administrador todos as informaes e elementos necessrios para que a apreenso judicial
possa ser concretizada. Como bem pontua Carlos Henrique Abro a indicao do
administrador no representa tout court, interferncia na vida societria, nem tampouco
uma tentativa de devassa fiscal ou do sigilo bancrio, uma vez que sem ter acesso aos dados da
atividade produtiva, no se precisar o montante a ser depositado e muito menos a viabilidade
da permanncia desta ordem.296 Qualquer postura que obste o exerccio pelo administrador de
seu encargo poder ser qualificada como ato atentatrio dignidade da justia. De outro lado,
cabe ao Juiz e a seu administrador, com a colaborao dos advogados das partes, zelar para
que eventuais dados da empresa cobertos por sigilo legal no sejam disponibilizados para
terceiros alheios ao processo, prtica j usual nos cartrios, por exemplo, ao se manejar
informaes sigilosas fornecidas pela Receita Federal.

295

Araken de Assis entende que o administrador da penhora de empresa, poder se investir [...] nos rgos de
direo, empregando o ttulo quotas ou aes, p. ex. abrangido na constrio tudo de acordo com a
aprovao do Juiz. [...] Do contrrio, corre-se o risco de inexistir faturamento disponvel para solver a dvida.
(cf. Araken de Assis, Manual da execuo, p. 654). Segundo o mesmo autor, todavia, a forma de execuo da
penhora poder variar, indo do simples recebimento de quantias previamente ajustadas do gestor da empresa
interveno nos negcios. (cf. Araken de Assis, Manual da Execuo, p. 656).
296
cf. A excepcionalidade da penhora in Revista Dialtica de Direito Tributrio n. 32/24.

171

Ademais, nada impede que o administrador judicial seja


representante da empresa-executada, o que depender da anuncia do exeqente (CPC, art.
666, 1o.) e logicamente tambm da concordncia expressa do representante da empresaexecutada, pois h entendimento que reputa pertinente a priso do administrador por depsito
infiel, o que [...] pode se manifestar durante a obrigao de efetuar o depsito, pela
manipulao dos dados de balano, pelo esvaziamento patrimonial, transferncia da sede do
negcio [...],297 embora a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia caminhe para um
entendimento mais restritivo possibilidade de priso do administrador/depositrio.298
Dito isso, cabe agora tratarmos da forma de realizao da penhora
de faturamento. Ainda antes de ter sido a penhora do faturamento positivada em nosso Cdigo
de Processo Civil pela Lei n. 11.382/2006 o Superior Tribunal de Justia firmou o
entendimento de que a penhora de faturamento alm de ser medida excepcional, s poderia
ser feita pela nomeao de administrador que deveria apresentar formas de administrao e
pagamento, nos moldes do art. 678, pargrafo nico, e art. 719, caput, do Cdigo de Processo
Civil, de modo a no inviabilizar a continuidade da atividade econmica pela empresaexecutada.299O art. 655-A, 3o., do Cdigo de Processo Civil no detalha o procedimento,
mas fundamentalmente manteve o posicionamento firmado pelo Superior Tribunal de Justia e
deixa claro que o administrador deve submeter aprovao judicial a forma de efetivao da
constrio.
Isto quer dizer que a penhora de faturamento deve ser precedida de
uma providncia prvia fundamental para sua eficcia, que a apresentao pelo
297

cf. Carlos Henrique Abro (Depositrio Judicial da Penhora de Faturamento in Revista Dialtica de Direito
Tributrio n. 59/10). Em sentido oposto, Araken de Assis entende que cabe a priso do depositrioadministrador, no limite do depsito da importncia em relao qual, efetivamente, aceitou o encargo, no
podendo ser penalizado com a priso civil vinculada a outros bens ou importncia cujo depsito no assumiu
perante o juzo (Manual da execuo, p. 654/655).
298
Ver neste sentido o seguinte acrdo da lavra do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, no RHC 15201/RJ:
[...] Na hiptese de penhora de rendas da pessoa jurdica, a ausncia de nomeao de administrador, por si s,
no libera do encargo de depositrio judicial aquele que o aceitou junto ao Poder Judicirio, devendo
convenientemente cumpri-lo, zelando pelo bem objeto da constrio. 2. A responsabilidade do depositrio
judicial est limitada guarda ou, no caso, ao depsito da importncia em relao a qual, efetivamente, aceitou o
encargo, no podendo ser penalizado com a priso civil vinculada a outros bens ou importncias cujo depsito
no assumiu perante o juzo. [...] (DJU, 2/2/2004; ntegra no http://www.stj.gov.br). tambm o entendimento
de Araken de Assis (Manual da execuo, p. 654-655).
299
cf. Humberto Theodoro Jnior (Processo de execuo e cumprimento de sentena, p. 283).

172

administrador de um plano de realizao prtica da constrio de percentual do faturamento da


empresa-executada, o qual deve atender dois objetivos, (a) afetar ou apreender, em
determinado perodo de tempo, dinheiro resultante do faturamento da empresa ao Juzo da
execuo, de maneira a propiciar a futura satisfao do exeqente, e (b) faz-lo sem
inviabilizar o exerccio pela empresa- executada de sua atividade empresarial.
Caber assim ao administrador primeiro conhecer a realidade da
empresa, de seu negcio, apurar seu faturamento mdio, suas perspectivas, apurar outras
eventuais fontes de receita, enfim, fazer um diagnstico da realidade econmica e financeira
da empresa executada e com base nisto sugerir ao Juiz a melhor forma de realizao da
constrio, inclusive, sugerindo o percentual de incidncia da penhora e precisando sua base
de incidncia. As variveis so inmeras, podendo a penhora incidir apenas sobre o
faturamento, sobre o faturamento e outras receitas, sobre o faturamento descontado o custo das
mercadorias vendidas, sobre o lucro, etc.. O percentual ser maior ou menor a depender da
base de incidncia da penhora, se ser considerado o valor bruto, com impostos, se outras
receitas sero includas, se h condio de ser fixado percentual apenas sobre o lucro (situao
mais desejvel), etc.. Enfim, caber ao administrador fazer sugesto de plano de constrio
que melhor se afine realidade da empresa e ao objetivo final de afetar dinheiro execuo.
Nesse sentido, fez bem o legislador em no ter fixado percentuais ao tratar da penhora de
faturamento, o que depender de cada situao concreta. Alis, ronda na jurisprudncia sobre a
matria um cabalstico percentual de 30% do faturamento, como limite penhora de
faturamento. No se verifica, contudo, nenhuma base concreta e objetiva para fixao deste
percentual.
A elaborao do plano de constrio pelo administrador trata-se de
uma fase anloga a uma percia judicial, sem, logicamente, os rigores deste ato processual. Por
isso, recomendvel que a apresentao do plano de constrio ao Juiz fosse feita por
profissional habilitado matria econmica ou contbil de confiana do Juzo. Cabe s partes
a oportunidade de se manifestar sobre o plano apresentado e, se entenderem pertinente,
nomear assistente tcnico para acompanhar os trabalhos do administrador. No h
impedimento legal apresentao do plano pelo representante da empresa-executada, se
173

nomeado para a funo, embora a imparcialidade da anlise naturalmente possa ficar


comprometida. Nada impede tambm que, por razes de custo, seja nomeado perito para a
definio do plano a ser posteriormente executado pelo representante da empresa-executada na
condio de administrador da penhora.300 De uma forma ou de outra, caber ao Juiz a palavra
final sobre os critrios a serem seguidos na realizao da constrio judicial, com base nas
informaes constantes do plano de constrio, momento em que o Juiz determinar a
lavratura do auto de penhora, com a precisa delimitao de seu objeto e nomeao do
depositrio/administrador.
Superada esta fase, caber ao administrador da penhora tomar as
providncias necessrias para que a empresa-executada cumpra fielmente o plano traado
depositando em Juzo as quantias apuradas ms a ms. O pargrafo 3o. do art. 655-A do
Cdigo de Processo Civil diz que caber ao administrador entregar ao exeqente as quantias
recebidas. evidente que tal s poder ocorrer no momento que no houver qualquer bice
processual satisfao do exeqente; do contrrio, os valores devem ser depositados em Juzo.
A dvida, contudo, se refere ao grau de ingerncia que teria o administrador na conduo dos
negcios da empresa-executada, inclusive na determinao da transferncia de determinado
montante ordem do Juzo da execuo. O dispositivo legal no claro na definio do
alcance do poder do administrador da penhora. Segundo Humberto Theodoro Junior o
depositrio exercer uma interveno parcial na gesto da empresa, durante o cumprimento do
esquema judicial de pagamento. Tomar providncias para recolher as importncias deduzidas
do caixa da empresa, ou descontadas da conta bancria de cobrana das duplicatas. Poder, at
mesmo, encarregar-se da cobrana dos ttulos correspondentes ao percentual do faturamento
penhorado. O esquema de pagamento poder explicitar, caso a caso, a forma adequada de
apropriao das parcelas estabelecidas.301 No nosso entender, como j dissemos, os poderes
conferidos pelo Juiz ao administrador da penhora depender do que constar do plano de
constrio, podendo ir da efetiva gesto da empresa, atividade intermediria relacionada ao
300

Definido o plano de administrao, pode haver situaes em execues de menor valor em que seja mais
vantajoso, e mais vivel economicamente, que o encargo de fazer o depsito do quantum mensal em juzo fique
com o representante da empresa-executada, sob pena de o salrio mensal do administrador judicial onerar
excessivamente as partes. (Ver neste sentido interessante acrdo do extinto 1o. TACSP, RT 825/258, de 12 de
novembro de 2003, cujo Relator foi o Juiz Cerqueira Leite).
301
cf. Humberto Theodoro Jnior (op. cit., p. 284).

174

recebimento do percentual de faturamento objeto de penhora ou fiscalizao da atuao dos


administradores da empresa-executada no cumprimento do plano de constrio. Neste ltimo
caso, caberia ao administrador da penhora fiscalizar o cumprimento do plano de constrio
pela empresa-executada, mediante o acesso a todas as informaes necessrias para tanto, at
porque ter ele de prestar contas mensais em Juzo, e solicitar ao representante-legal da
empresa a tomada de eventuais providncias para execuo do plano. Caso se verifique
resistncias injustificadas ou atos de fraude execuo, caber imediatamente ao
administrador comunicar tais fatos ao Juiz da execuo que alm da aplicao das penalidades
cabveis ao executado poder tomar outras providncias, como a ampliao dos poderes de do
administrador judicial no mbito da empresa, bloqueio de quantias depositadas em contas
bancrias, intimao de clientes da empresa a fazer pagamentos diretamente em Juzo, enfim,
de todas as medidas constritivas disponveis para fazer valer o plano de constrio do
faturamento.
4.9.3. Efeitos
A penhora de faturamento impe determinadas limitaes
conduo pela empresa-executada de sua atividade empresarial. Feita a penhora de
faturamento, a administrao da empresa-executada ter de observar o plano judicial e
depositar parte de sua receita em Juzo. Trata-se de inequvoca limitao aos poderes de gozo
que a empresa-executada tem sobre o seu estabelecimento empresarial.
A penhora de faturamento no implica na perda de poderes de
disposio pela empresa-executada, mas qualquer ato que implique no comprometimento do
montante destinado ao Juzo da execuo, por fora da penhora, ser ineficaz perante o Juzo
da execuo.

175

4.10. Penhora de empresa e do estabelecimento empresarial

4.10.1. A empresa e o estabelecimento empresarial

O art. 966 do Cdigo Civil ao definir empresrio nos remete ao


conceito de empresa como atividade econmica organizada para a produo ou circulao de
bens ou de servios. O estabelecimento por sua vez definido pelo art. 1142 do referido
diploma legal como todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa.
A empresa ento atividade que se vale do estabelecimento para se
realizar, o qual compreende bens de diversas naturezas, corpreos e incorpreos, vinculados a
uma destinao econmica nica.302
Sendo assim, embora se tenha disseminado o termo penhora de
empresa para designar o procedimento especfico de penhora previsto no art. 677 e 678 do
Cdigo de Processo Civil, seria mais prprio designar tal procedimento como penhora de
estabelecimento empresarial, j que este o objeto da penhora e no a atividade de empresa.
sobre esta universalidade de bens sobre a qual incide a penhora de estabelecimento.303
Evidentemente, sem um mtodo de apreenso especfico, no seria
possvel apreender judicialmente este conjunto de bens ligados entre si por uma nica
destinao. Nesse sentido, no possvel apreender o estabelecimento e deposit-lo em mos
de algum para mera guarda. O estabelecimento para sua conservao e guarda exige ser
administrado, tanto para conservar todos os bens componentes do estabelecimento, como
tambm para manter tais bens destinados ao exerccio da atividade econmica sobre a qual
302

cf. Priscila M.P. Corra da Fonseca e Raquel Sztajn (Cdigo Civil Comentado, v. XI, p. 787). E tambm
conforme Modesto Carvalhosa que entende abrangido no conceito de estabelecimento tambm os servios do
empresrio ou de seus empregados, reunidos por aquele com o propsito de exercer determinada atividade
empresarial. (cf. Comentrios ao Cdigo Civil v. 13, p. 619).
303
Priscila M.P. Corra da Fonseca e Raquel Sztajn expem as divergncias doutrinrias sobre a mais adequada
qualificao do estabelecimento empresarial, se universalidade de fato ou de direito (Cdigo Civil Comentado, v.
XI, p. 783). Segundo Araken de Assis, trata-se de universalidade de direito (Manual da execuo, p. 652).

176

aqueles incidem. Como j ensinava Jos Frederico Marques luz do Cdigo de Processo Civil
de 1939, dupla assim a finalidade da lei, nos preceitos citados: evitar que se fragmente
aquela reunio de coisas agrupadas em torno de uma finalidade comum e ainda impedir que
se paralise a empresa, devendo para tanto o administrador judicial tomar o lugar do
proprietrio e fazer s vezes deste.304
Trata-se de medida de gravosidade evidente, pois os donos e
administradores da empresa e do seu respectivo estabelecimento so alijados da sua
administrao para que administrador nomeado pelo Juiz os assuma. Constitui-se em
procedimento de interveno judicial na empresa, em muito equiparvel ao procedimento de
falncia da empresa, o qual tambm pressupe o afastamento do devedor de suas atividades,
de modo preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos,
inclusive os intangveis da empresa.
No se trata de uma penhora de fcil realizao, pois suas
conseqncias so imprevisveis, j que o administrador judicial no conhece a fundo a
empresa, no h controle sobre a reao de clientes e fornecedores da empresa medida de tal
gravidade, a conjuntura da economia pode afetar decisivamente o sucesso da penhora, etc..
Alm disso, o Juiz no ter sua disposio os instrumentos de que dotado o processo de
falncia para realizar uma interveno judicial eficaz.
Por isso, certamente trata-se de penhora excepcionalssima, passvel
de realizao apenas na ausncia de outros bens penhorveis e, ainda assim, caso o Juiz e as
partes envolvidas no processo vislumbrem na realizao deste procedimento utilidade
satisfao do crdito. Do contrrio, se a empresa-executada tiver outros dbitos e se verifique
uma situao de insolvncia, seria sem dvida prefervel pelos meios legais cabveis a
decretao da falncia da empresa-executada, o mbito institucional prprio para resolver
dbitos de empresa com patrimnio e capacidade empresarial insuficientes para solver suas
obrigaes, com a preservao o mximo possvel da unidade empresarial produtiva no
interesse no s de um credor, mas de toda a sociedade.
304

Instituies de direito processual civil, vol. V, p. 213.

177

4.10.2. Modo de apreenso


A apreenso judicial do estabelecimento se d, como vimos acima,
pela nomeao de administrador judicial que investido do encargo de gerir a empresa em
nome do Juzo, conservando sua atividade econmica inclume at o momento de se fazer a
expropriao judicial do estabelecimento.
A penhora do estabelecimento empresarial precedida pela
apresentao de forma ou plano de administrao pelo administrador da penhora, o qual
poder ser ajustado de comum acordo entre as partes e submetido aprovao judicial.
Aprovado o plano de administrao pelo Juiz, deve-se lavrar o auto de penhora com a precisa
delimitao do objeto da penhora e com assuno expressa do encargo pelo administrador.
Nada impede, por outro lado, que este seja representante da prpria empresa-executada, desde
que concorde o exeqente. Por no haver propriamente depsito pelo administrador, parte
considervel da doutrina entende no ser cabvel a ao de depsito contra o administrador,
mas apenas a ao de prestao de contas.305
Caso

estabelecimento

seja

de

titularidade

de

empresa

concessionria ou autorizada a prestar servio pblico, estabelece o art. 678, caput, do Cdigo
de Processo Civil, que a penhora poder se fazer sobre renda, sobre determinados bens ou
sobre todo o patrimnio, nomeando, como administrador, de preferncia um dos seus
diretores. Nos casos de tais empresas, ainda, incidindo sobre renda ou alguns bens, a satisfao
do exeqente no se pode dar por expropriao, mas apenas pela tcnica do usufruto prevista
no art. 716 em diante do Cdigo de Processo Civil.306 Caso a penhora incida sobre todo o
patrimnio ou todo o estabelecimento, destinado prestao do servio pblico, antes da
adjudicao ou arrematao do estabelecimento, o poder pblico concedente da autorizao ou
da concesso dever ser ouvido.

305

Neste sentido Humberto Theodoro Junior (Processo de Execuo e Cumprimento da Sentena, p. 290) e
Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo XIII, p. 328).
306
cf. Araken de Assis (Manual da Execuo, p. 656).

178

4.10.3. Efeitos
A penhora de estabelecimento acarreta a perda dos poderes de gozo
pelo executado de seu estabelecimento empresarial. No h perda do poder de disposio do
estabelecimento, mas qualquer ato de disposio ser considerado ineficaz perante o Juzo da
execuo.

179

5. CONCLUSO
Conclumos, com a esperana de que ao menos consigamos
contribuir com o debate sobre o tema proposto.
1. A jurisdio tem escopos a cumprir, de natureza jurdica, social,
poltica, educacional e econmica. Para tanto, as sentenas e ttulos executivos extrajudiciais
de obrigaes de pagar quantia devem ser atuados concretamente na realidade. O credor ou
exeqente deve ser satisfeito, recebendo a quantia consignada no ttulo, seja para reparar um
dano, para saldar um crdito, para fazer valer um dever legal, etc., enfim, a ele deve ser dado
tutela jurisdicional plena.
2. Disto depender o funcionamento adequado da execuo
forada, a tcnica processual ou o sistema concebido pelo Legislador para atuar na realidade o
comando abstrato contido na sentena ou no ttulo executivo. Por este sistema, o Estado-Juiz
por meio de seu poder coercitivo pratica atos de invaso da esfera patrimonial do devedor ou
executado para, independentemente de sua vontade, expropriar bens componentes de seu
patrimnio em benefcio do credor.
3. O bom desempenho do sistema de execuo forada no
interessa apenas s partes envolvidas no litgio, mas tambm toda sociedade, pois, ser a
atuao do direito material na realidade concreta que dar aos membros da sociedade,
indivduos, empresas e governantes, os incentivos corretos para observar a Lei e os contratos.
4. A execuo forada, como instituio composta por rgos
jurisdicionais e leis, tem repercusses sensveis na atividade econmica do pas, na medida em
que seu funcionamento interfere nos custos de transao dos agentes econmicos. Quanto
melhor for seu funcionamento, propiciando a recomposio patrimonial dos credores de forma
gil e consistente, menores sero os custos de transao, o que contribui com o aumento de
negcios entre os agentes econmicos, traz mais eficincia economia e maior
desenvolvimento econmico ao pas.
180

5. Nesse sentido, cada vez mais juristas e economistas se


conscientizam de que a atuao jurisdicional impacta a atividade econmica. As recentes
reformas processuais, com o objetivo de tornar a execuo forada mais clere e efetiva, so
permeadas por esta constatao.
6. Ainda no se pode dizer que tais reformas processuais j
produziram todos os resultados almejados, embora signifiquem inegvel avano. Ao lado de
alteraes legislativas, no se pode negar que mudanas mais significativas devam passar por
um melhor aparelhamento do Poder Judicirio e por mudanas culturais na forma de atuao
de Juzes, advogados e partes nos processos de execuo. O manejo da tcnica processual no
deve se afastar de sua finalidade de servir de instrumento de atuao do direito material.
longo o processo de maturao at que possamos considerar nosso sistema de execuo
forada, clere, justo e eficiente.
7. A penhora instituto processual critico para o bom
funcionamento da execuo forada. Trata-se do primeiro ato propriamente executivo da
execuo forada e tem a funo de apreender bens do executado que sejam suficientes
satisfao do crdito do exeqente, afetando-os ao Juzo da execuo.
8. A penhora pode incidir sobre quaisquer bens do executado, com
exceo daqueles declarados por Lei impenhorveis. A penhora deve (a) ser determinada e
controlada pelo Juiz, com o apoio se necessrio do Oficial de Justia, (b) incidir sobre bens em
valor suficiente satisfao do crdito e neste limite deve ser feita e (c) implicar na apreenso
e, nos casos cabveis, depsito dos bens, mediante formalizao de um auto de penhora.
9. No cabe ao legislador definir previamente todos os bens
passveis de penhora. O rol do artigo 655 do Cdigo de Processo Civil meramente
exemplificativo. No havendo definio prvia pelo Legislador de procedimento especfico
para a realizao da penhora de determinado bem, pode a apreenso ser efetuada por mtodo
que melhor se adapte s caractersticas do bem.
181

10. A penhora depende para sua concretizao da tomada de uma


srie de providncias prticas de apreenso e afetao do bem ao juzo da execuo. Trata-se
de ato que incide sobre a realidade concreta e com suas vicissitudes se confronta. O mtodo ou
a forma de apreenso deve ser adaptado s caractersticas do objeto que se pretende apreender.
A anlise histrica do instituto evidencia como as formas de apreenso de bens foram se
diversificando e se sofisticando medida que a realidade econmica e social tambm se
tornava mais complexa.
11. As providncias de apreenso do bem de titularidade do
executado se destinam a afet-lo juridicamente aos fins da execuo, retirando do executado o
exerccio de plenos poderes sobre o bem. Trata-se de retirar do executado o poder de dispor
eficazmente do bem em prejuzo do juzo da execuo.
12. A penhora de bens corpreos se d pela apreenso fsica e
depsito em mo de depositrio responsvel por sua guarda e conservao. A apreenso ser
ficta no caso do bem no ser retirado do poder do executado, o qual figurar como depositrio
da penhora. A apreenso ser real nos casos em que o bem for retirado do poder do executado,
cabendo a terceiro exercer o encargo de depositrio.
13. A penhora de bens incorpreos se d por ordens judiciais ao
executado e a terceiros para que sejam praticados atos que propiciem a afetao do bem ao
juzo da execuo e sua conservao at o momento da expropriao. O sistema-base para a
penhora de bens incorpreos vem estabelecido nos artigos 671 a 676 do Cdigo de Processo
Civil, que trata da penhora de crditos e outros direitos patrimoniais. A penhora de empresa
e estabelecimento empresarial, do art. 677 a 678 do Cdigo de Processo Civil, tambm
modalidade de penhora de bem incorpreo, de regime particular, por envolver administrao
de universalidade.
14. As providncias previstas no artigo 671 do Cdigo de Processo
Civil que objetivam tornar indisponvel o direito de crdito do executado so consistentes com
182

a natureza do bem que se pretende apreender. Contudo, como no caso de penhora de crdito,
o Juiz no tem meios de garantir a observncia da ordem de indisponibilidade, eventual ato de
disposio do crdito ser considerado ineficaz perante o juzo da execuo.
15. cabvel, para segura afetao do bem ao juzo da execuo, a
ordem judicial de indisponibilidade do direito sobre o bem incorpreo, de alto grau de liquidez
e que seja passvel de fcil e rpida circulao na economia. o caso, por exemplo, do
dinheiro depositado em conta corrente bancria e da aplicao em instituio financeira.
16. O ato de penhora acarreta efeitos processuais e materiais. Os
efeitos processuais, ocorrentes em quaisquer penhoras so os seguintes: (a) h uma
individualizao do bem passvel de responsabilidade executiva; (b) h a constituio de uma
garantia do juzo da execuo a ser conservada at a futura expropriao; (c) h a constituio
de um direito de preferncia em favor do exeqente e (d) desencadeia-se a tcnica
expropriativa.
17. Os efeitos materiais vo variar conforme for o mtodo de
apreenso e a natureza do bem. Qualquer ato de eventual disposio de bem penhorado
ineficaz perante o juzo da execuo.
18. Quanto aos demais efeitos materiais decorrentes da penhora de
bens corpreos: (a) na apreenso real, h perda da posse direta e dos poderes de uso e gozo
pelo executado, e (b) na apreenso ficta, no h perda da posse direta, h limitao ao poder de
uso e, de acordo com o entendimento da doutrina majoritria, h perda dos poderes de gozo.
No nosso entendimento, no sempre que o executado perde os poderes de gozo sobre o bem
penhorado. Na apreenso ficta e na apreenso de bens incorpreos, a perda dos poderes de
gozo depender do mtodo de apreenso do bem principal abranger logicamente a apreenso
dos frutos ou, se no for este o caso, de haver expressa penhora sobre os frutos.
19. Na penhora de bens corpreos, deve haver lavratura de auto de
penhora, depsito e avaliao do bem. Na penhora de bens incorpreos, no h necessidade de
183

lavratura do auto de penhora de crdito. H bens incorpreos, especialmente os bens


escriturais, que so passveis de guarda e custdia por terceiros, o que caracteriza o depsito
judicial. Para estes bens deve ser lavrado auto de penhora, depsito e avaliao, com indicao
do nome da instituio depositria do bem. Para outros bens incorpreos, impassveis de
depsito, basta a lavratura do auto de penhora e avaliao.
20. O regime dos atos atentatrios dignidade da Justia dos artigos
600 e 601 do Cdigo de Processo Civil tem carter coercitivo e pode contribuir com a
consecuo pelo executado dos chamados deveres instrumentais da execuo.
21. Entendemos que a priso do depositrio infiel passvel de ser
decretada sempre que o depositrio, que tenha assumido expressamente o seu encargo, aja
dolosamente no sentido de no restituir o bem depositado ao juzo da execuo.
22. A ordem de preferncia do art. 655 do Cdigo de Processo Civil
no absoluta, podendo o Juiz preferir a penhora sobre bens mais lquidos a outros bens, ainda
que estes tenham, em tese, preferncia na ordem legal. Na ordem legal de preferncia, ttulos
da dvida pblica com cotao em mercados e ttulos e valores mobilirios com cotao em
mercado deveriam ser colocados em segundo lugar, logo aps o dinheiro e a aplicao em
instituio financeira. Pela sua excepcionalidade, a penhora de percentual de faturamento de
empresa deveria ser colocado em ltimo lugar na ordem legal de preferncia. A penhora de
percentual de faturamento de empresa devedora, de todo modo, conforme reiterada
jurisprudncia de Superior Tribunal de Justia, s pode ocorrer caso no existam outros bens
suficientes passveis de penhora. O mesmo raciocnio deve ser feito em relao penhora de
estabelecimento empresarial e cota social de sociedade limitada, pelo embarao que tais
espcies de penhora podem acarretar continuidade da atividade empresarial.
23. A penhora de dinheiro depositado em conta bancria, de
aplicao em instituio financeira, de valores mobilirios com cotao em mercado e
ttulos da dvida pblica com cotao em mercado, se faz por ordem de indisponibilidade dos
bens; em razo da alta liquidez de tais bens e facilidade de circulao em mercado.
184

24. A penhora de crdito se faz por notificaes ao executado e


ao devedor do executado (debitor debitoris) com o fito de impedir a disponibilidade e
circulao do crdito.
25. As cotas de sociedades limitadas e as aes de companhia
fechada por no serem passveis de negociao em mercado organizado e por serem, em regra,
ativos menos lquidos prescindem de ordem de indisponibilidade para serem apreendidos.
Trata-se, contudo, de penhora passvel de averbao/registro para dar-se conhecimento do ato
de penhora a terceiros.
26. A penhora de imvel se d por apreenso ficta, por termo nos
autos, sendo fundamental para que o ato de penhora tenha eficcia erga omnes o registro no
Cartrio de Imveis.
27. A penhora de faturamento de empresa e do estabelecimento
empresarial se d por regime de administrao, conduzido por administrador judicial,
mediante prvia aprovao pelo Juiz de plano de constrio judicial.
28. Por fim, de lege ferenda, sugere-se a alterao do Cdigo de
Processo Civil para contemplar rito de penhora de bens imateriais e incorpreos, adaptado
realidade econmica e social atual, em substituio ao defasado rito da penhora de crditos e
outros direitos patrimoniais.

185

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ABRO, Carlos Henrique. Depositrio judicial na penhora do faturamento. In: Revista
Dialtica de Direito Tributrio 59/07.
______. Depsito judicial na penhora do faturamento. In: Revista Dialtica de Direito
Tributrio 59/06.
______. A excepcionalidade da penhora. In: Revista Dialtica de Direito Tributrio 32/21.
______. Penhora de ttulos pblicos. In Revista Dialtica de Direito Tributrio 40/07.
______. Penhora de Cotas de Sociedade de Responsabilidade Limitada. 2a. edio. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1991.
ABRO, Nelson. Direito Bancrio. 11a. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
ALMEIDA, Cndido Mendes de. Cdigo Philippino. Rio de Janeiro: 1870, Typ. do Instituto
Philomatico.
______. Auxiliar jurdico appendice dcima quarta edio do Cdigo Philippino vols. I e
II. Rio de Janeiro: Typ. do Instituto Philomatico, 1870. Edio fac-simile da Fundao
Calouste Gulbenkian.
ALMEIDA, Amador Paes de. Teoria e prtica dos ttulos de crdito. 27 ed. So Paulo:
Saraiva, 2008.
ALVES, Jones Figueiredo; DELGADO, Mario Luiz. Novo Cdigo Civil confrontado. 3 ed.
So Paulo: Mtodo, 2003.
AZEVEDO, lvaro Villaa. Priso civil por dvida. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993.
ALVIM, Arruda. A Natureza jurdica da impugnao na Lei 11.232/2005 A impugnao do
devedor instaura uma ao incidental proporcionando o exerccio do contraditrio pelo credor;
exige deciso, que ficar revestida pela autoridade de coisa julgada. In: WAMBIER, Teresa
Arruda Alvim (Coord.). Aspectos polmicos da nova execuo-3. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2006.
ARZUA, Guido. Posse o direito e o processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1960.
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 11a. Edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
______. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
AITH, Mrcio. O impacto do Judicirio nas atividades das instituies financeiras. In:
PINHEIRO, Armando Castelar. (Org.). Judicirio e Economia no Brasil. So Paulo: Sumar,
2000.
AZEVEDO, Luiz Carlos. Introduo histria do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005.
______. Da penhora. Osasco: FIEO: Resenha Tributria, 1994.
186

AZEVEDO, Luiz Carlos e CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Lies de histria do processo
civil romano. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. A ao de imisso na posse. 3a. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001.
______. Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica. 3a. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2007.
BAUMOHL, Denise Ins Kram. A Nova Execuo Civil A Desestruturao do Processo de
Execuo. So Paulo: Atlas, 2006.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. So
Paulo: Malheiros, 2006.
______. Direito e processo. 3a. ed. So Paulo: Malheiros, 2003.
______. Algumas consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria. Revista do
Advogado, n 85. Associao dos Advogados de So Paulo. So Paulo: 2006.
______. Nulidade processual e instrumentalidade do processo. In: Revista de Processo,
60/31. So Paulo: Revista dos Tribunais.
BITTAR, Eduardo C.B. Metodologia da pesquisa jurdica. 6a.ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
BLANCHARD, Olivier. Macroeconomia: teoria poltica e econmica. Traduo de Ricardo
Inojosa. Rio de Janeiro: Campus, 1999.
BONE, Roberto G. The economics of civil procedure. Nova York: Thomson West, 2003.
BONSIGNORI, ngelo. Lesecuzione forzata. 3a. ed.. Torino: G. Giappichelli Editore, 1996.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 11 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
BRASIL, Francisco de Paula Eugnio Jardim de Souza. Ttulos de crdito: o novo Cdigo
Civil questes relativas aos ttulos eletrnicos e do agronegcio. 1 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2006.
BUENO, Cassio Scarpinella. A nova etapa da reforma do Cdigo de Processo Civil. v. 1. So
Paulo: Saraiva, 2006.
BULGARELLI, Waldirio. Direito comercial. 10 ed. So Paulo: Atlas, 1993.
______. Contratos mercantis direito comercial IV. 1 ed. So Paulo: Atlas, 1979.
CAPPELLETTI, Mauro. Processo, Ideologias e Sociedade, volume I. Trad. Elicio de Cresci
Sobrinho. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2008.
CAPPELLETTI, Mauro e GARTH, Bryant. Acesso Justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988.
CAHALI, Yussef Said. Fraude contra credores. 3a. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002.
187

CARMONA, Carlos Alberto. Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei
11.232/2005. In BOTTINI, Pierpaolo e RENAULT, Sergio. A Nova Execuo de Ttulos
Judiciais: Comentrios Lei 11.232/2005 (Coord.). So Paulo: Saraiva, 2006.
CARNEIRO, Athos Gusmo. Cumprimento da Sentena Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil - volume 13. 2 ed. So Paulo:
Saraiva, 2005.
______. Comentrios lei das sociedades annimas, v. 1. So Paulo: Saraiva, 1997.
CARVALHOSA, Modesto e EIZIRIK, Nelson. A nova lei das S/A. So Paulo: Saraiva, 2002.
CASTRO, Artur Anselmo de. Direito processual civil declaratrio, vol III. Coimbra:
Almedina, 1982.
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil. 2 ed.. So Paulo: Ed.
Bookseller, 2000.
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pelegrini e DINAMARCO, Cndido
Rangel. Teoria Geral do Processo. 20 ed. So Paulo: Malheiros, 2001.
CLERMONT, Kevin M. Principles of civil procedure. Thomsom West, 2005.
COASE, Ronald. The Problem of Social Cost. In: Jornal of Law and Economics, n. 3, 1960.
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial direito de empresa. 20 ed. So Paulo:
Saraiva, 2008.
______. Curso de direito civil volume 4. So Paulo: Saraiva, 2006.
______. Penhorabilidade de cotas sociais. In: Revista de Direito Mercantil 82/95.
COOTER, Robert e ULEN, Thomas. Law and Economics. Pearson Education, 2004.
COSTA, Mrio Julio de Almeida. Histria do Direito Portugus. Coimbra: Livraria
Almedina, 3a. Edio, 1996.
COUTURE, Eduardo. Fundamentos do direito processual civil. Traduo de Rubens Gomes
de Souza. So Paulo: Saraiva, 1946.
COVELLO, Sergio Carlos. Contratos bancrios. 4 ed. So Paulo: Universitria de Direito,
2001.
______. O sigilo bancrio. So Paulo: Ed. LEUD 2.001.
CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Garantia da prestao jurisdicional sem dilaes indevidas
como corolrio do devido processo legal. In: Revista de Processo 66. So Paulo: Revista dos
Tribunais.

188

DAKOLIAS, Maria. World performance around the world: a comparative perspective. In:
World Bank technical paper, n. 430. World Bank, 1999.
DE SANTO, Victor. Procesos de Ejecucin. Buenos Aires: Editorial Universidad, 2003.
DIAS, Eduardo Rocha. Penhora de faturamento e princpio da proporcionalidade. In Revista
Dialtica de Direito Tributrio: 38/41.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. v. IV. So Paulo:
Malheiros, 2004.
______. Tutela Jurisdicional. In: Fundamentos do processo civil moderno, tomo II. 5a. ed..
So Paulo: Malheiros, 2002.
______. Instituies de direito processual, v. II. So Paulo: Malheiros, 2001.
______. A instrumentalidade do processo. 8a. ed. So Paulo: Malheiros, 1996.
______. Execuo Civil. 4a. ed. So Paulo: Ed. Malheiros, 1993.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro - 4o. volume. 10a. ed. So Paulo:
Saraiva, 1995.
______. Curso de direito civil brasileiro 3 volume. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1993.
DJANKOV, Simenon; LA PORTA, Rafael; LOPEZ-DE-SILANES, Florenzio et. al.
SHLEIFER, A. 2002. Courts: the lex mundi project. National Bureau of Economic Research
(NBER), Cambrigde, Abril de 2002, www.nber.org/papers/w8890.
ECO, Umberto. Como se faz uma tese. Traduo Brasileira. Editora Perspectiva, 19a. edio.
EIZIRIK, Nelson; GAAL, Ariadna B.; PARENTE, Flvia; HENRIQUES, Marcus de Freitas.
Mercado de capitais - regime jurdico. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
FACHADA, Pedro; FIGUEIREDO, Luiz Fernando e LUNDBERG, Eduardo. Sistema
Judicial e Mercado de Crdito no Brasil. In: Notas Tcnicas do Banco Central do Brasil, n.
35.
Banco
Central
do
Brasil,
maio
de
2003:
http://www.bcb.gov.Br/pecNotasTecnicas/Port/2003nt35sistemajudicialmercadocredbrasilp.pd
f.
FALCN, Enrique M. Juicio Ejecutivo. Tomo I, volumes A e B. Buenos Aires: RubinzalCulzione Editores.
FARIA, Antnio Bento de. Cdigo Commercial Brasileiro Anotado. 2a. ed. Rio de Janeiro:
Editor Jacintho Ribeiro dos Santos, 1912.
FERNANDES, Odmir; CHIMENTI, Ricardo Cunha e ABRO, Carlos Henrique, et ali. Lei
de execuo fiscal comentada e anotada: lei 6.80, de 22.09.1980, doutrina, prtica,
jurisprudncia. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
FERRAZ JR., Tercio Sampaio. Introduo ao estudo do direito tcnica, deciso,
dominao. So Paulo: Atlas, 1988.
189

FERREIRA, Fernando Amncio. Curso de processo de execuo. 9 ed. Coimbra: Almedina,


2006.
FONSECA, Priscila M. P. Corra da e SZTAJN, Raquel. Cdigo civil comentado volume XI.
So Paulo: Atlas, 2008.
FREITAS, Jos Lebre de. A aco executiva. 4a. ed. Coimbra Editora, 2004.
FREITAS, Ricardo de Santos. Natureza jurdica dos fundos de investimento. So Paulo:
Quartier Latin, 2006.
FRIEDENTHAL, Jack H.; KANE, Mary Kay e MILLER, Arthur R. Civil Procedure. 4a. ed.,
Thomson West.
GOLDSCHMIDT, Guilherme. A penhora on line do direito processual brasileiro. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. So Paulo: Malheiros, 1996.
GRINOVER, Ada Pellegrini. Cumprimento da Sentena. In: BRUSCHI, Gilberto Gomes
(coord.). Execuo Civil e cumprimento da sentena. So Paulo: Mtodo, 2006.
______. Deformalizao do Processo e Deformalizao das Controvrsias. Revista de
Processo, 46/60. So Paulo: Revista dos Tribunais.
GUIMARES, Leonardo. Questes controvertidas no processo de execuo. In: Revista de
Direito Mercantil 122/65.
HOUAISS, Antnio e VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa.
Rio de Janeiro: Objetiva: 2001.
LEAL, Murilo Zanetti. A transferncia involuntria de quotas nas sociedades limitadas. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Processo de execuo. 4a. ed. So Paulo: Saraiva, 1980.
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Ttulos Executivos e multa de 10% in Execuo Civil:
Estudos em Homenagem ao Professor Humberto Theodoro Jnior, coord. Ernane Fidlis dos
Santos e o.. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais.
______. Fraude de execuo, responsabilidade processual civil e registro da Penhora. In:
Revista de Processo, 98/161. Ed. Revista dos Tribunais.
MARQUES, Jos Frederico. Instituies de direito processual civil, vol. V. Rio de Janeiro:
Forense, 1960.
MARMITT, Arnaldo. A Penhora Doutrina e Jurisprudncia. Aide, 1992.
190

MARTINS, Fran. Ttulos de crdito, I. 10a. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995.
______. Contratos e obrigaes comerciais. 13ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995.
MESQUITA, Jos Igncio Botelho de. Metamorfose dos embargos. In: Revista do
Advogado, n 85. Associao dos Advogados de So Paulo. So Paulo: 2006.
______. Da ao civil. So Paulo, 1973.
MERCURO, Nicholas e MEDEMA, Steven G. Economics and Law: from Posner to postmodernism. Princenton: Princenton University, 1997.
NEVES, Celso. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol VII: arts. 646 a 795. 2a. Ed.:
Rio de Janeiro: Forense, 1977.
MEZZAROBA, Orides e MONTEIRO, Cludia Servilha. Manual de Metodologia da
Pesquisa no Direito. 3a.ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Tomo XIII. 2a. ed. Revista
Forense, 1961.
______. Histria e prtica do arresto ou embargo. Campinas: Bookseller, 1999.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil 4 Volume. 27 ed. So Paulo:
Saraiva, 1994.
______. Curso de direito civil 5 Volume. 20 ed. So Paulo: Saraiva, 1985.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. 25a. ed. Rio de Janeiro:
Ed.Forense, 2007.
______. Dois cientistas polticos, trs economistas e a justia brasileira. In: Temas de direito
processual: nona srie. So Paulo: Saraiva, 2007.
______. O futuro da Justia: alguns mitos. In: Temas de direito processual: oitava srie.
So Paulo: Saraiva, 2004.
______. Por um processo socialmente efetivo. In: Temas de direito processual: oitava
srie. So Paulo: Saraiva, 2004.
______. Notas sobre alguns aspectos do processo (civil e penal) nos pases anglosaxnicos. In: Temas de direito processual: stima srie. So Paulo: Saraiva, 2001.
______. A influncia do direito processual civil alemo em Portugal e no Brasil. In: Temas
de direito processual: quinta srie. So Paulo: Saraiva, 1994.
______. Notas sobre o problema da efetividade do processo. In: Temas de direito
processual: terceira srie. So Paulo: Saraiva, 1984.
MOREIRA, Alberto Camia. Ato atentatrio dignidade da justia. No nomeao de bens
penhora. In: SHIMURA, Sergio e WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Processo de Execuo,
v.2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
MUSCARI, Marco Antnio Botto. Efetividade da Execuo por Quantia Certa contra
Devedor Solvente. Tese de Doutoramento. Orientador Prof. Luiz Carlos de Azevedo USP,
2003.
191

NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor. 39 ed..


So Paulo: Saraiva, 2007.
NORTH, Douglass C. Institutions, Institutional Change and Economic Performance.
Cambridge University Press, 1990.
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do Formalismo no Processo Civil. 2a. Ed.. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2003.
OLIVEIRA, Marcos Cavalcante de. Moeda, juros e instituies financeiras. 2 ed. Rio
Janeiro: Forense, 2009.
PATRCIO, Jos Simes. Regime jurdico do euro. Coimbra: Coimbra Editora, 1998.
PINHEIRO, Armando Castelar. Magistrados, Judicirio e Economia no Brasil. In:
ZYLBERSZTAJN, Dcio e SZTAJN, Raquel (Org.). Direito & Economia Anlise
Econmica do Direito e das Organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.
______. O Componente Judicial dos Spreads Bancrios in Relatrio Banco Central,
Economia Bancria e Crdito: avaliao de quatro anos do projeto Juros e Spread Bancrio,
p.
34-44.
Banco
Central
do
Brasil,
2003:
www.bcb.gov.br/ftp/releconomia_bancaria_credito.pdf.
______. Impacto sobre o crescimento: uma anlise conceitual. In: PINHEIRO, Armando
Castelar. (Org). Judicirio e Economia no Brasil. So Paulo: Sumar. 2000.
______. O Judicirio e a economia: evidncia emprica para o caso brasileiro. In:
PINHEIRO, Armando Castelar. (Org.). Judicirio e Economia no Brasil. So Paulo: Sumar,
2000.
PINHEIRO, Armando Castelar e SADDI, Jairo. Direito, Economia e Mercados. Rio de
Janeiro: Elsevier. 2005.
PIRES, Jos Paulo Leal Ferreira. Ttulos de crdito: letra de cmbio, nota promissria,
cheque, duplicata, ttulos da dvida pblica e exceo de pr-executividade. 2 ed. So Paulo:
Malheiros, 2001.
REDONDO, Bruno Garcia; LOJO, Mrio Vitor Suarez. Penhora: exposio sistemtica do
procedimento, de acordo com as Leis 11.232/2005 e 11.382/2006, bens passveis de penhora,
impenhorabilidade absoluta, relativa e o bem de residncia. So Paulo: Mtodo, 2007.
RIBEIRO, Ivan. Robin Hood versus King John. Como os Juzes locais decidem casos no
Brasil?. SSRN, 13 de setembro de 2006: http://ssrn.com/abstract961425.
ROLLO, Arthur Luis Mendona. Fiel depositrio dos bens, deveres, conseqncias e
possibilidade de priso civil. In: BRUSCHI, Gilberto Gomes (coord.). Execuo Civil e
cumprimento da sentena. So Paulo: Mtodo, 2006.
SADDI, Jairo. Crdito e Judicirio no Brasil: uma anlise de direito & economia. So Paulo:
Quartier Latin, 2007.
192

SALLES, Carlos Alberto de. Execuo judicial em matria ambiental. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1998.
SHIRLEY, Mary M. Institutions and Development. In: MNARD, C. e SHIRLEY, Mary
M (eds). Handbook of New Institutional Economics. Springer, 2005.
STIGLER, George. Law or Economics?, Journal of Law and Economics, vol XXXV:455468, 1992.
SZTAJN, Raquel; ZYLBERSZTAJN, Dcio e MUELLER, Bernardo. Economia dos direitos
de propriedade. In: ZYLBERSZTAJN, Dcio e SZTAJN, Raquel e. (Org.). Direito &
Economia Anlise Econmica do Direito e das Organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier,
2005.
TALAMINI, Eduardo. Ainda sobre a priso como execuo indireta: a criminalizao da
desobedincia a ordens judiciais. In.: SHIMURA, Sergio e WAMBIER, Teresa Arruda
Alvim. Processo de Execuo, v.2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
TAVARES, J. Edvaldo. Legislao processual remissiva. Livraria Freitas Bastos, 1960.
THEODORO JNIOR, Humberto. Processo de execuo e cumprimento da sentena. 25a. ed.
So Paulo: LEUD, 2.008.
______. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
______. As nulidades no Cdigo de Processo Civil in Revista de Processo, 30/38. So
Paulo: Revista dos Tribunais.
TURCZYN, Sidnei. O sistema financeiro nacional e a regulao bancria. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005.
VEROZA, Haroldo Malheiros Duclerc. Penhora de dinheiro em banco. Revista de Direito
Mercantil 114/170.
______. O conceito de reservas bancrias e as caractersticas do mtuo e do depsito
bancrios. In Revista de Direito Mercantil 110/207.
VILAR, Willard de Castro. Penhora das cotas de sociedade de responsabilidade limitada. In
Revista de Direito Mercantil 25/31.
WALD, Arnoldo. Direito Civil: contratos em espcie, vol. 3. 18a.ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
WAMBIER, Luis Rodrigues, WAMBIER, Teresa Arruda Alvim e MEDINA, Jos Miguel
Garcia. Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual Civil 2. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2006.
WATANABE, Kazuo. Da Cognio no Processo Civil. 3a. ed, So Paulo: DPJ Editora, 2005.

193

______. Acesso Justia e Sociedade Moderna. In: GRINOVER, Ada Pellegrini;


DINAMARCO, Cndido Rangel e WATANABE, Kazuo (Coord). Participao e processo,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998.
WILLIAMSON, Oliver. Por qu Direito, Economia e Organizaes. In: ZYLBERSZTAJN,
Dcio e SZTAJN, Raquel (Org.). Direito & Economia Anlise Econmica do Direito e das
Organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.
YARSHELL, Flvio Luiz. Tutela jurisdicional. 2a. ed., So Paulo: DPJ Editora, 2006.
______. Alguns apontamentos sobre a chamada penhora on line Parte II, Peridico Carta
Forense, 2005.
______. Alguns apontamentos sobre a chamada penhora on line Parte I, Peridico Carta
Forense, 2005.
______. Tutela mandamental nas obrigaes de pagamento de quantia. In: Revista da
Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, n. especial, p. 269-79, 2003.
______. A execuo e a efetividade do processo em relao Fazenda, p. 212-222 In:
SUNDFELD, Carlos Ari e BUENO, Cssio Scarpinella (Coord). Direito Processual Pblico:
a fazenda pblica em juzo. So Paulo: Malheiros, 2003.
______. Efetividade do processo de execuo e remdios com efeito suspensivo. p. 381-392
In: SHIMURA, Sergio e WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coord). Processo de execuo.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
______. Tutela jurisdicional especfica nas obrigaes de declarao de vontade. So Paulo:
Ed. Malheiros, 1993
YARSHELL, Flvio Luiz e BONCIO, Marcelo Jos Magalhes. Execuo civil: novos perfis.
So Paulo: RCS Editora, 2006.
ZYLBERSZTAJN, Dcio e SZTAJN, Raquel. Anlise Econmica do Direito e das
Organizaes. In: ZYLBERSZTAJN, Dcio e SZTAJN, Raquel (Org.). Direito & Economia
Anlise Econmica do Direito e das Organizaes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005.

194

OUTRAS REFERNCIAS

Caderno sobre regras de legislao-levantamento dos ativos registrados na CETIP. CETIP:


http://www.cetip.com.br, ltima atualizao em 02/05/2002.
Caderno:
Os
servios
de
custdia
e
http://www.cvm.gov.br/port/protinv/caderno2.asp.

de

aes

escriturais.

CVM:

Relatrio de Economia Bancria e Crdito, 2007. Banco Central do Brasil:


http://www.bcb.gov.br/PEC/Depep/Spread/relatorio_economia_bancaria_credito2007.pd
f.

195